ABUSO DE CONFIANZA

A Sebastin y Olek

El abuso de confianza es un tipo penal que se encuentra dentro de las

defraudaciones, es decir de aquellas lesiones patrimoniales producidas por
fraude, de manera que estas son el gnero y tiene como especies, la estafa
o el abuso de confianza. Se trata de una infraccin en donde se puede notar
claramente el abuso de una relacin jurdica lcita preexistente entre el
autor con la vctima, en la cual el sujeto pasivo entrega la cosa con su
voluntad libre, y luego el sujeto activo abusando de la buena fe que le ha
sido dispensada, lo despoja de sus bienes.

El Maestro Edgardo Donna1 sobre el tipo en cuestin establece que Por

confianza se entiende "la fe, la seguridad que se deposita en alguien y en
cuya virtud se omiten, respecto de esa persona, las precauciones y cuidados
habituales", de modo que "abusa de la confianza la persona que, siendo
objeto de esa fe o seguridad, y valindose precisamente de ella, perjudica
patrimonialmente a quien le honr con aquella confianza. Pero aqu no se
debe perder de vista que el abuso de confianza no opera como modalidad
autnoma de defraudacin sino como una forma ms de ardid o engao,
por lo que dicho abuso "constituir ardid solamente cuando la confianza sea
el resultado intencionalmente procurado para abusar de ella". Moreno
sintetiza qu es el abuso de confianza cuando afirma: "La confianza
equivale a la seguridad que se tiene en otra persona, con respecto a la cual
no se toman precauciones porque se deposita fe en la misma. El que abusa
de esa confianza que se tiene a su respecto aprovecha las facilidades con
que no cuentan la generalidad de los individuos. La confianza es, as, un
vnculo particular. Cuando la vctima ha abandonado sus intereses o no los

1 EDGARDO ALBERTO DONNA. DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL. Tomo II-B

ha cuidado no puede decirse que haya hecho confianza, sino que ha
incurrido en negligencia"

Segn la doctrina varios son los elementos deben concurrir para la

existencia del tipo penal en cuestin:

a.- La apropiacin de cosa mueble ajena;

b.- Que el objeto apropiado lo haya recibido el sujeto por obra de la

confianza en l depositada o por razn de un ttulo no traslaticio de
dominio;

c.- Que la apropiacin le produzca un lucro personal al agente o a un

tercero.

El delito de abuso de confianza es un tipo penal de comisin instantnea,

ello en razn de que se consuma en el momento mismo en que el agente
efecta un acto externo de disposicin de la cosa o de incorporacin de ella
a su patrimonio con nimo de seor o dueo, esto es, con el denominado
animus rei sibi habendi2 o, como otros expresan, cuando procede uti
domine

El abuso de confianza como delito consumado en el instante en el cual se

exterioriza la apropiacin guarda coherencia con el sistema penal y la teora
del delito, la cual no slo se ocupa de analizar las exigencias que han de
concurrir para poder calificar un hecho como delito y poder imponer
responsabilidad penal a un sujeto.

Imputacin objetiva.

Segn la teora de la imputacin objetiva un resultado es objetivamente

imputable a un sujeto cuando el sujeto ha creado un riesgo tpica o
penalmente relevante que se realiza en el resultado:

2 La expresan latina significa: la intencin de tener una cosa como de su

propiedad o hacerla suya, por parte de quien entra en posesin de ella.
a.- Con su accin, dolosa o imprudente, ha creado un riesgo penalmente
relevante que supera las fronteras del riesgo permitido;

b.- Es ese riesgo el que se ha realizado en el resultado, o lo que es lo

mismo, en el resultado se ha realizado el riesgo que la norma de cuidado
infringida por el sujeto tena por misin evitar.

En el abuso de confianza la imputacin al tipo subjetivo no slo procede una

vez verificada la del tipo objetivo, sino adems se predica nica y
exclusivamente de aquellos actos que integran su realizacin. Sobre lo
primero es importante recordar que el tipo objetivo se refiere, entre otras
cuestiones, a la conducta que realiz el sujeto activo (Tipo doloso de accin,
Tipo imprudente de accin, Tipo doloso de omisin, Tipo imprudente de
omisin, al Sujeto activo, Sujeto pasivo; Objeto material; Bien jurdico
protegido; Vctima y Perjudicado); y, en su caso, a la necesidad de que se
genere un resultado y su nexo con la conducta (relacin de causalidad e
imputacin objetiva). Sobre lo segundo, es preciso sealar que los actos
anteriores a la apropiacin en el abuso de confianza no constituyen riesgos
jurdicamente desaprobados o no permitidos para efectos de la proteccin
del bien jurdico del patrimonio econmico, en la medida en que
correspondan a conductas aceptadas y regulada por el orden jurdico, por lo
tanto, no son parte de la realizacin del tipo ni tampoco corresponden al
inicio de la conducta punible los pensamientos, estados de nimo o
intensiones lascivas que tenga el sujeto activo y que no sean concretadas
en la conducta penalmente relevante, pues de lo contrario se llegara a un
intolerable derecho penal de autor.

Imputacin subjetiva

En trminos de imputacin subjetiva es tradicional que el dolo sea definido

como querer y conocer los elementos descritos en el tipo penal. El sujeto
sabe lo que hace y quiere hacerlo. En consecuencia, el dolo, en tanto se
refiere al conocimiento y la voluntad de todos los elementos que
constituyen el tipo objetivo, se demuestra valorando aquellos datos,
precisamente objetivos, que rodean la realizacin de la conducta. La
prueba relativa al ingrediente cognitivo y volitivo del dolo, puede deducirse
de los mismos actos de naturaleza objetiva que constituyen la accin objeto
de estudio del juzgador, pero tambin de circunstancias ocurridas antes o
despus de sta, en todo caso, analizadas mediante criterios normativos y
no tendientes a descubrir datos psicolgicos en el agente, siempre y cuando
guarden directa relacin con la situacin tpica y, por lo tanto, no
constituyan derecho penal de autor.

Dr. Giovani Criollo Mayorga

montecrhisto@gmail.com