VI. 1.

EL HOMBRE PRIMITIVO
Las tcnicas para estudiar el hombre primitivo no son tanto histricas
como sociolgicas y antropolgicas.
La razn es que el hombre primitivo no ha desaparecido, existe
en la actualidad, disperso en la superficie del globo, arrinconado en
los lugares ms inaccesibles, utilizando herramientas tan simples que
"incluso el instrumental paleoltico acusa una marcada superioridad
sobre el de estas gentes".^*
Por lo anterior no se puede hablar de cmo era el hombre primitivo,
sino de cmo es. En esta forma se han superado muchas teoras
que se basaron ms en la imaginacin que en la realidad.
"Salvajismo es todava sinnimo de costumbres absurdas, crueles
y excntricas, con raras supersticiones y odiosas prcticas".*" Efectivamente,
an se piensa en desenfreno sexual, eutanasia, infanticidio,
sacrificios humanos, canibalismo, etc.
Nada ms alejado de esto, la realidad es que "El estudio de los
pueblos primitivos nos permite vemos mejor a nosotros mismos", y que "en lo que respecta al
tratamiento de las enfermedades sociales,
estamos viviendo todava en la poca de la magia".^^
Las sociedades primitivas estn notablemente bien estructuradas,
y unidas por dos elementos clave: ttem y tab.
El ttem es un animal, planta o fuerza natural, que es el antepasado
del clan o grupo y que es al mismo tiempo su espritu protector
y bienhechor. El ttem implica una relacin sangunea, ya
que se transmite hereditariamente, tanto por lnea paterna como
materna.
CASO dice que con el totemismo se liga, estrechamente, la nocin
de tab, que reviste enorme importancia en la historia de las costumbres
y del Derecho, al ceir, por motivos religiosos, la conducta de
los creyentes, dentro de los moldes rigurosos y estrictos de las abstenciones
y acciones, escrupulosamente requeridas.*'*
El trmino "temor sagrado" expresa el sentimiento que acompaa
a los tabs. Freud sostiene que el origen del sistema penal humano
se remonta al tab; esto es, en un principio, era el tab violado
el que tomaba venganza; ms tarde fueron los dioses y los espritus
agraviados; y por ltimo la sociedad se hizo cargo del castigo
del ofensor.**"
La solucin al problema criminal en el hombre primitivo es clara:
ciertas conductas consideradas como crimen son, a la vez, tab,
por lo tanto no deben realizarse, no pueden tocarse.
Por extensin, la prohibicin no puede censurarse y, por lo general,
ni siquiera mencionarse. Por esto no existe Criminologa en
el hombre primitivo, ya que no le es dado tocar los temas que son
tab, no hace tentativa por explicar el crimen, ni elabora plan para
prevenirlo, pues este est ya "dado".
El criminal, o sea aquel que ha violado el tab, es automticamente
segregado del grupo social, y no es raro que l mismo se separe,
pues una de las caractersticas del tab es que el castigo surge en
principio por una fuerza intetiol: que lleva al culpable a confesar
su hecho o a autopunirse (suicidio).
No hay, por lo tanto, estudio del sujeto antisocial, su conducta
no es explicada, simplemente atribuida, al igual que el castigo, a fuerzas sobrenaturales, a causas
misteriosas que van ms all de la
comprensin humana.
Es rasgo comn de estas sociedades que reposan sobre un fundamento
mgico-religioso, del cual estn impregnados todos los actos
de la vida de los individuos. Los vnculos que unen a los miembros
de estas sociedades son ms afectivos que de la razn. Ellos son sentidos
como vividos real e intensamente. La solidaridad no es una
palabra vana.^si
De este modo cada cadena de reprocidad se va haciendo ms fuerte
al convertirse en parte y conjunto de un sistema completo de prestaciones
mutuas. La simetra de estructura en cada sociedad salvaje
es la base indispensable de obligaciones recprocas.^*
No podemos pensar, como Wells,* que en la sociedad primitiva
hay una especie de fosilizacin mental en las tradiciones, supersticiones
y prejuicios no racionales.
El hombre primitivo no puede interpretarse como un robot, un
ser no pensante, sumergido en el pasado, por el contrario, estamos
con Malinowski en que "La amenaza de coercin y el miedo al castigo
no afectan al hombre medio, tanto "salvaje" como "civilizado",
mientras que por otra parte son indispensables para ciertos elementos
turbulentos o criminales de una y otra sociedad.""
Los primitivos tienen adems, nos dice el autor citado, "una clase
de reglas obligatorias no dotadas de ningn carcter mstico, que
no son enunciadas en nombre de Dios, ni respaldadas por tiinguna
sancin sobrenatural, sino que slo tienen una fuerza obligatoria puramente
sociar'.'**^
VL2. MESOPOTAMIA
Algunas de las culturas ms antiguas de la humanidad surgen en
Mesopotamia (tierra entre dos ros), regin situada alrededor de los
ros Tigris y Eufrates. Parte de las leyes fueron encontradas en 1904, en 14 tabletas en
las ruinas de Assur, y son una recopilacin de las leyes asiras vigentes
entre los siglos xv y xiii a. C.
En estas leyes encontramos justicia pblica y privada. La pblica
ejerce un cierto control sobre la privada. Interesa sobre todo la intencin
culpable. La responsabilidad objetiva deja lugar a la subjetiva.
El error sobre un elemento esencial del delito hace desaparecer
la infraccin.
No hay una clara diferencia entre Derecho Penal y Civil, pues
infracciones civiles o incumplimientos de contrato traen consigo penas
corporales y/o pecuniarias. No hay explicaciones criminolgicas.^**
El documento ms importante de Mesopotamia es, para nosotros,
el Cdigo de Hammurabi (Hamm es grande, que rein de 1728 a
1686 a. C.*), cdigo unificador del Imperio Babilnico, que fij reglas
sencillas y claras, termin la anarqua jurdica y protegi a todos
los ciudadanos.
El cdigo de Hammurabi combati en primer lugar la criminalidad
"dorada", terminando con la terrible corrupcin de la administracin
babilnica, quitando la funcin judicial a los sacerdotes y
dndola a los jueces."^*^
En este cdigo podemos encontrar mltiples disposiciones preventivas,
y un plan de Poltica Criminolgica; cuida que los delincuentes
pobres no queden desamparados y establece un tribunal superior
de apelacin.
Entre las normas que revelan lo notable del cdigo, y que podran
considerarse como tentativas de resolver problemas que hoy en da
son actuales, encontramos la regulacin de precios mximos corrientes
en los mercados, y los honorarios de las profesiones, para evitar abusos
de comerciantes y profesionistas.
Los mdicos, en caso de xito, se vean recompensados con sus
honorarios, pero si fallaban culposamente se les amputaban las manos.
Los arquitectos a los que se derrumbaban los edificios mal construidos
eran condenados a muerte si el propietario estaba dentro de la
casa al ocurrir el siniestro.-
No debemos olvidar que el Cdigo de Hammurabi es de 1726
a. C, y que rigi en oriente por ms de mil aos.
La tradicin babilnica en materia criminolgica es muy amplia,
sirva de ejemplo un protocolo de 1850 a. C, escrito en una pequea
tablilla (10 cms.) descubierta en Nippur: Un empleado del templo
fue asesinado por tres hombres, y estos comunicaron su crimen a la
esposa del asesinado, no presentando ella la denuncia. Los autores
del crimen fueron procesados por homicidio y la mujer por encubrimiento.
Nueve testigos declararon en contra y dos en favor de la
mujer, argumentando que ella no particip en el crimen, que siempre
fue maltratada por su marido y que haba quedado en la miseria,
por lo tanto ya haba sido suficientemente castigada. Los criminales
fueron ejecutados frente al domicilio de te. vctima, la mujer fue
puesta en libertad.^**