CONSTITUCIONAL I

Clase Martes 01 de Agosto

Presentacin del curso

Materias a revisar durante el semestre: se har hincapi en la parte orgnica de la

Constitucin, lo relativo al ejercicio del poder: anlisis de instituciones y las distintas
funciones que stas comprenden en el Estado. Las funciones de los rganos pblicos.

Enfoque del curso: perspectiva crtica frente a la Constitucin actual y la teora

constitucional.

Repaso Teora Poltica y Constitucional (TPC)

(cuatro grandes temas revisados el semestre pasado):

i. Teora de la sociedad: clasificacin en sociedades perfectas (desarrollo pleno de

los individuos, por ejemplo, el Estado y/o la Iglesia) e imperfectas (desarrollo parcial
de los individuos). Clasificacin en necesarias e innecesarias (eventuales).
Existencia de las sociedades intermedias (aquellas que persiguen fines especficos
y tienen una autonoma parcial, no plena)

ii. Teora del Estado: clasificacin en Estados unitarios, regionales y federales.

iii. Teora del gobierno: Clasificacin en forma poltica (democracia o autocracia);

forma de gobierno (repblica y monarqua) y sistema de gobierno (articulacin de
poderes: parlamentario o presidencial).

iv. Teora de la Constitucin (constitucionalismo): clasificacin de acuerdo a su

origen: otorgadas (provenientes de las autocracias), pactadas (provenientes de
regmenes de transicin) o democrticas (provenientes de la soberana popular).

Ejes de orientacin del curso Derecho Constitucional I en relacin a los cuatro

puntos de TPC:

(1) Las sociedades hoy funcionan? Funcionan las sociedades perfectas?

Funcionan las sociedades intermedias? Qu es posible hacer desde el Derecho
para asegurar su correcto funcionamiento? En funcin de la historia Qu
posibilidades hay se resarcir los daos mediante las herramientas del Derecho?
Qu est mal de nuestra Constitucin? Qu se puede cambiar? Cmo
cambiarlo?

1
 (2) De qu tipo de Estado nos habla la Constitucin? Qu tipo de problemas derivan
de este tipo de Estado? Funciona un Estado unitario? Unitario, regional o federal?
Es la Constitucin etnocentrista? Es el Estado etnocentrista?

(3) Cmo se da la responsabilidad del Estado? Es el Estado de Chile realmente

republicano? Por ejemplo, frente a las capacidades de veto del Presidente de la
Repblica es aquello justo? Frente a una minora en el Congreso es correcto? En
ese entendido sirve el Presidencialismo? sirve un Presidente con tanto poder?
Sirve una Congreso bicameral?

(4) Qu tan legtima es la Constitucin? Sirve como est o no nos sirve? Qu es

posible cambiar? Cmo?

Varios:

Baremo del dao moral: tabla de reparacin econmica segn el tipo de dao moral,
elaborada por la Corte Suprema de Chile.

2
Clase Viernes 04 de Agosto

CAPITULO I
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD

1) Lo primero que hay que saber es que se abandona una concepcin neutral que
tenan las Constituciones en Chile. La Constitucin ya no es un cuerpo neutral, sino
que ahora es un cuerpo normativo que entrega una concepcin valrica de la
sociedad.

Lo anterior se refleja en el artculo 19 cuando se trata de los derechos humanos, esto es

as adems porque se trata fundamentalmente de una Constitucin que establece
derechos, ya que o sino sera una Constitucin un tanto dictatorial, sobre todo si sealamos
que la democracia es el gobierno de la mayora, pero con el respeto de las minoras y por
eso se protegen los derechos. Tambin en cuanto a lo referente al Recurso de proteccin,
este tcnicamente protege derechos mayormente de 1 generacin (derechos de libertad)
antes que los derechos de 2 generacin debido a su concepcin valrica y que tiene detrs
de ello una concepcin ideolgica y poltica.

2) Las bases de la institucionalidad en sus primeros artculos no son un contenido

programtico, sino que son artculos que contienen normas jurdicas, esto es
importante, ya que al tener normas jurdicas implica que estas son exigibles y se
pueden interpretar y aplicar, no es una declaracin de una voluntad, sino de
principios.

3) Hay Constituciones que tienen prembulos, como lo tienen algunas leyes y estos se
sealan que forman parte del texto normativo y que en el fondo nos sirva para dirimir
un caso determinado, as el TC los puede utilizar para fallar un caso determinado.

Por ej. Hace muy poco tiempo se estaba discutiendo por una reforma laboral en cuanto a
quien tena potestad para representar a los trabajadores en el fondo lo que se quera hacer
era eliminar a estos cuerpos negociadores que lo que hacen en la prctica es restarles
importancia a los sindicatos. En este sentido el TC pudo perfectamente aplicar el artculo 1
cuando seala que los cuerpos intermedios tienen autonoma y al tenerla el Estado no se
puede inmiscuir para ver quien negociara con las empresas.

4) Es uno de los captulos que requiere de 2/3 para ser modificado, con lo que el
constituyente de la poca dejo amarrado un poco el captulo.

3
 I. DE QUE TRATA BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD.

Art.1 Persona, estructura social, fin y deberes del Estado

Art. Emblemas nacionales
2
Art. Formas de Estado
3
Art. Forma de Gobierno y funcin poltica
4

Art 5 Titular ejercicio y lmites de la soberana

Art. Principios del Estado de Derecho
6y7

Art 8 Principio de probidad, transparencia y publicidad

Art. Prohibicin del terrorismo
9

II. IMPORTANCIA DEL CAPTULO 1.

a. Es la base del sistema institucional en Chile, de ah surge todo

b. Sirve para interpretar el resto del ordenamiento jurdico. As cuando un juez quiere
interpretar la Constitucin o quiere interpretar una ley tiene que hacerlo en un
sentido armnico con lo que establece el captulo 1. Este captulo pasan a ser
normas y no declaraciones de voluntad, permite aplicar la Constitucin de una
manera ms directa.

4
 III. DETALLE DE CADA ARTCULO.

ARTCULO 1. PERSONAS

Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.

La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.

El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura
la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos.

El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo
cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno
respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.

Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia,
propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la
Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional.

Se refiere a:

1) Persona humana

a. Concepcin iusnaturalista del constituyente: Esto quiere decir, que la persona

y su importancia no va a ser porque el ordenamiento jurdico se lo reconozca,
sino que la importancia de la persona humana es porque tiene una dignidad
que es de la esencia de la misma.

b. Todo el gnero humano: Lo que hace el artculo 1 cuando habla del ser humano
reconoce que somos todos, sin importar el gnero, la edad, la condicin social.

Seala tambin que la persona humana es anterior al Estado y como es anterior, el

reconocimiento que se le hace a la persona humana es superior a la de otros seres
vivientes, esto es porque la esencia misma del ser humano hace que sea as, es por su
dignidad no es porque el ordenamiento jurdico lo seale.

c. Triple libertad: Estas son

Libertad de participacin: Esta es la libertad de la persona en cuanto a sus

derechos polticos
Libertad de la persona para elegir entre una u otra opcin (libre albedrio) y
Libertad de exultacin: Esta es la capacidad para poder lograr el mximo
desarrollo personal de cada persona

5
 d. Reconoce la igualdad: En el fondo reconoce que todos somos iguales en
dignidad y derechos. Esto quiere decir, que no hay grupos privilegiados por
sobre otro.

2) Familia

Es la forma de asociacin primaria del ser humano, es la forma ms elemental,

bsica y necesaria que forman las personas por su propia naturaleza.
Es el cuerpo intermedio llamado a cubrir las necesidades bsicas en primera
instancia.

3) Sociedad

Se organiza y estructura mediante los grupos intermedios: Estas son juntas de

vecinos, club deportivo, sindicatos, cualquier organizacin de la sociedad civil.
El art. 1 les da gran importancia
Grupos intermedios son anteriores al Estado
Autonoma de los grupos intermedios en una triple dimensin:

a. Para formarse
b. Para organizarse
c. Para relacionarse con otros grupos intermedios, con otras personas o
con el Estado.

Principio de subsidiariedad: Este es muy importante, ya que, se puede ver

nuevamente la concepcin valrica de la concepcin. Este tiene una doble
dimensin:

a. Dimensin negativa: El estado no se puede entrometer cuando un grupo

intermedio est realizando de manera eficiente una actividad
conducente al bien comn
b. Dimensin positiva: El estado debe proteger la autonoma de estos
grupos intermedios para que puedan desarrollar sus actividades.

4) Estado:

Concepcin instrumental del Estado. El Estado est al servicio de la persona

humana. La persona anterior al Estado
Fin del Estado es promover el bien comn: El concepto de bien comn es ms
bien abstracto, pero se ha definido como el bien de todos y cada uno de los
integrantes de la poblacin o del territorio.

6
 5 elementos de un Estado:

a. Territorial
b. Normativo
c. Humano
d. Teleolgico
e. Energtico

entre nacional, poblacin, ciudadana y nacionalidad:

La nacin: Es un concepto ms bien abstracto que abarca la cultura de un determinado

grupo humano (abarca pasado, presente y futuro de la poblacin).

Poblacin: Es un grupo de personas que son cuantificables en un determinado

momento.

Ciudadanos: Es aquella parte de la poblacin que tiene capacidad para ejercer

derechos polticos (ej. Un nio es parte de la poblacin de Chile, pero no de la
ciudadana).

ARTCULO 3. FORMA DE ESTADO

El Estado de Chile es unitario.

La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o

desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley.

Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del pas y

el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del
territorio nacional.

Se refiere a la Forma de Estado, sealando que Chile es un Estado Unitario.

Forma de Estado: Principio por sujecin al cual se organiza, ejerce y controla la
soberana autnoma en relacin con el Estado nacin (Jos Luis Cea Egaa).

Para que un Estado sea unitario, se requieren 4 cosas:

a) Ordenamiento jurdico aplicable a todos por igual
b) Unidad en las autoridades: Un solo Presidente, un solo Congreso
c) Unidad de gobernados: Las leyes son para todos sin distincin.
d) Unidad de territorio.

Mecanismo para alterar la centralizacin:

1. Desconcentracin: Delegacin de facultades de un rgano superior a uno
inferior, por ejemplo de los Ministerios a los SEREMIS locales. Es contrario
a la descentralizacin, porque los organismos siguen dependiendo del
centro.

7
 2. Descentralizacin: rgano autnomo con autoridades, patrimonio y
personalidad jurdica propia (Ej. Municipalidades).

ARTCULO 4. FORMA DE GOBIERNO

Chile es una repblica democrtica

Qu significa que Chile sea una Repblica?

a. Gobernantes electos por sufragio universal

b. Duracin limitada en los cargos (distinto a poner lmites a la reeleccin de los cargos)
c. Autoridades responsables por los actos que comete (administrativa, civiles, penales)
d. Se requiere publicidad en los actos (conocimiento por parte de la ciudadana de
las acciones del Estado y gobierno).
e. Imperio de la ley, como declaracin de la voluntad soberana aplicable a todos, tanto
gobernantes como gobernados
f. Igualdad ante la ley entre gobernantes y gobernados.

Chile es una democracia (opuesto a la autocracia)

a. Gobierno de las mayoras
b. Respeto a las minoras
c. Pluralismo poltico e ideolgico
d. Elecciones peridicas y libres

ARTCULO 5 . SOBERANA

La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo a travs

del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin
establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.

El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover
tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

Soberana: Es el poder supremo del Estado, porque no admite ningn poder que este
encima de ella o que este a la misma altura.

Soberana en 2 dimensiones:

a. Soberana autonoma: Capacidad para autogobernarse de un pueblo

8
 b. Soberana independencia: Capacidad que tiene un estado para negociar con otro.

Titular de la soberana: Es la nacin

Ejercida: Por el pueblo a travs de las elecciones peridicas, autoridades
Lmite: Derechos fundamentales de las personas.
Compromiso de proceso de internacionalizacin de los derechos humanos: Esto
precisamente al sealar que no solamente se resguardan los derechos establecidos en
la Constitucin, sino que tambin aquellos consagrados en los Tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Inc. 2 y sus problemas: En cuanto al rango de los tratados internacionales que versan
sobre derechos humanos.

ARTCULO 6 Y 7. PRINCIPIOS DEL ESTADO DE DERECHO

o Estado de derecho: ( a estado con derecho) El Estado de Derecho es la

Organizacin poltica de la vida social sujeta a procedimientos regulados por ley en
el cual los actos del Estado estn limitados estrictamente por un marco jurdico
supremo guiados por el Principio De Legalidad y el respeto absoluto de los derechos
fundamentales. Una de las reglas bsicas del estado de derecho es que tanto
gobernantes y gobernados se regulan por los mismos derechos.

Artculo 6 y 7 son fundamentales dentro de bases de la institucionalidad.

ART. 6:

Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas
conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.

Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos
rganos como a toda persona, institucin o grupo.

La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la

ley.

INC 1
- Supremaca de la Constitucin: Orden jurdico nacional tiene una estructura
jerarquizada, en la cual la Constitucin conforma la cspide de lo conocido
como Derecho. El ordenamiento jurdico se debe interpretar segn la
Constitucin.

INC. 2
- Vinculacin directa de la Constitucin: Es lo referente a que la Constitucin no
es una declaracin de buenas intenciones, eso se refiere a que la Constitucin

9
 tiene normas jurdicas y por lo tanto, son directamente aplicables, obligatorias
y su infraccin conlleva responsabilidades. La Constitucin no es una cuestin
meramente valrica, no contiene normas que son meros idearios.

INC. 3
- Responsabilidad: Quien incumple el ordenamiento jurdico se le aplica una
sancin.

ART. 7

Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro
de su competencia y en la forma que prescriba la ley.

Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a

pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente
se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.

Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones
que la ley seale.

INC. 1. Juricidad
- Los rganos deben actuar segn la Constitucin y las normas dictadas
conforme a ella, slo as sus actos son vlidos. Por lo tanto, se seala que se
otorga validez a los actos de los rganos del Estado.
- Si un rgano pblico acta fuera de su competencia, ese acto se declarar
nulo, esto debido a que en derecho pblico slo se puede hacer aquello que
est expresamente permitido.

INC. 2. Distribucin de poderes.

- Como una garanta para preservar el Estado de Derecho

INC. 3. Nulidad de derecho pblico.

- Todo acto en contra de la Constitucin ser declarado nulo, priva de los efectos
jurdicos al acto viciado, estableciendo sanciones correspondientes. La
responsabilidad podr ser penal, civil, administrativa y/o poltica.

ARTCULO 8: PROBIDAD, TRANSPARENCIA Y PUBLICIDAD.

Declaracin de intereses de los funcionarios pblicos.

ARTCULO 9: PROHIBICIN A LAS ACCIONES DE CARCTER TERRORISTAS

10
 ASPECTOS PROBLEMTICOS QUE SURGEN EN EL ARTCULO 5
(CAPTULO I).

I. 1 PROBLEMA: AMBIVALENCIA O CONFUSIN QUE GENERA LA CONSTITUCIN

AL REGULAR LA TITULARIDAD Y EL EJERCICIO DE LA SOBERANA INC. 1.

Es simplemente un problema conceptual, no es muy severo, pero se debe tener presente.

ART. 5 INC 1 La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el pueblo

a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades que esta
Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su

ejercicio.

Lea ms:
Segn http://leyes-cl.com/constitucion_politica_de_chile/5.htm
la Constitucin la soberana reside esencialmente en la nacin. Cuando se destaca
que respecto de un elemento en particular hay algo que es esencial implcitamente nos est
diciendo que hay algo que no es esencial

As entonces cuando la Constitucin nos dice que la soberana reside esencialmente en la

nacin, nos seala a su vez que tambin la soberana recae en otros sujetos en su parte
no esencial.

Afirmar esto no sera tan problemtico si es que la Constitucin aclarase en quien reside la
parte no esencial, sin embargo no lo dice, lo nico que nos seala es en quien reside
esencialmente, dejando completamente abierta la puerta para sealar en quien ms reside
la soberana en sus aspectos no esenciales.

Esta cuestin es relevante para el ejercicio del poder constituyente, porque el acto ms
elevado, ms potente de ejercicio de la soberana es justamente reformar o cambiar la
Constitucin.

La Constitucin respecto de la soberana al sealar que esta reside esencialmente en la

nacin opta por la doctrina1 de la soberana nacional.

Ya sabemos que la idea de Nacin es un concepto abstracto, es simplemente una figura

conceptual que congrega a los antepasados, a los existentes y a los individuos del futuro.
Al ser una figura abstracta o conceptual requiere que alguien la represente.

En su momento dijimos que la visin durante el siglo XX a la teora de la soberana nacional

era frecuente en los regmenes de la autocracia (totalitarismo y autoritarismos), porque
quienes se arrogan para si el poder buscan un respaldo el cual lo encuentran al sealar que
son el representante de la nacin, por eso era evidente que el constituyente de 1980 y la
Junta de Gobierno optara por la teora de la soberana nacional y no por la soberana
popular, haber dicho que la soberana reside en el pueblo siendo una dictadura era sentar

1
Recordar que existen dos alternativas: El pueblo y la Nacin.

11
las bases para su autodestruccin, ya que la soberana popular tiene como consecuencia
necesaria la democracia.

Pero adems la soberana reside que el ejercicio de la soberana reside en el pueblo y en

las autoridades que la Constitucin establece. Es curioso que se seale que el ejercicio de
la soberana resida en dos personajes distintos, debemos fijarnos adems en la
inconsistencia de afirmar que la soberana reside en la nacin, que la ejercita el pueblo y
tambin las autoridades que la Constitucin establece. En esta combinacin hay un solo
elemento que es coherente y uno que es altamente incoherente.

El elemento coherente es el referido a que la nacin requiere para funcionar alguien que lo
represente y segn este enunciado quien lo representa son las autoridades que esta
Constitucin establece, ah est el crculo cerrado para decir que las autoridades son los
representantes de la nacin. La idea de que el ejercicio de la soberana tambin las
autoridades que la Constitucin establece es perfectamente coherente con decir que la
soberana reside esencialmente en la nacin.

Lo que es incoherente es sealar que el ejercicio reside tambin en el pueblo, eso es una
anomala dentro de la lgica que trata de desarrollar esa idea de residencia y ejercicio de
la soberana. Adems es altamente de valuadora de la labor del pueblo, porque pone a un
mismo nivel de detentadores del ejercicio de la soberana al pueblo que por esencia es
soberano y a las autoridades establecidas por la Constitucin. Eso es menos violento hoy
da cuando nosotros escogimos a esas autoridades que establece la Constitucin, pero
cuando son designadas por alguien que tomo el poder a travs de la fuerza, es altamente
violento.

Si tuvisemos que realizar una reforma no mantendramos que la idea de esencialmente,

ya que vimos que es altamente conflictivo, ya que si reside en el pueblo y quien ejerce la
soberana es el pueblo. As tenemos la primera cosa que hace que el resto de las cosas no
funcionen adecuadamente.

Si pudiramos presentar un proyecto de reforma a la Constitucin y que sea coherente con

un rgimen democrtico con el resto de la Constitucin hay que ir borrando todas estas
cosas que son resabios autocrtica dictatorial autoritaria, y pareciera ser que la Teora de
la soberana popular es la que debera estar presente y que el ejercicio de la soberana
debiese residir tambin en el pueblo y no en las autoridades, ya que justamente a travs
del ejercicio de la soberana por el pueblo es que se va a elegir a representantes.

12
II. 2 PROBLEMA: LUGAR QUE DENTRO DE LAS FUENTES FORMALES DEL
DERECHO TIENEN LOS TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS
HUMANOS2 INC. 2.

ART 5 INC 2 El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados

internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

Problema ms severo. El problema de los rangos de los tratados internacionales tiene tres
aristas:

A. CUNTO VALE UN TRATADO: QUE GANA UN TRATADO O LA

CONSTITUCIN O LA LEY CUANDO NOS ENCONTRAMOS ANTE
DISPOSICIONES INCOMPATIBLES

Este es el problema prctico del lugar que ocupan los tratados en el sistema de fuentes
formales del derecho.

En este inciso aparece nuevamente la idea esencial como lmite a la soberana. Se

detecta ac nuevamente un dficit de contradiccin, y dice relacin con la idea de que
cuando el estado ejerce soberana tiene lmites los que estn dados por los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana y. al afirmar esto se seala que hay
derechos que no emanan de la naturaleza humana los que no seran lmites al ejercicio de
la soberana.

Lo que hay ac es a todas luces una declaracin de principios en favor el ius naturalismo,
ya que solo los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana son lmites,
siendo una promocin al iusnaturalismo de tipo racionalista. Esto tambin tiene una
explicacin histrica, ya que en esta dictadura cvico militar por la cual vive Chile en el
contexto de la dictacin de la carta fundamental, los civiles que acompaaban a la Junta de
Gobierno eran los conservadores, a quienes les interesa que haya algn gio a la idea
del iusnaturalismo para poder bajar el estatus a ciertos derechos que podran estimarse
como esenciales pero que ellos sealen que no valen lo mismo al no emanar de la
naturaleza humana.

El tpico caso de lo anterior corresponderan a los llamados Derechos sociales3, de los

que se sealan que no emanan de la naturaleza humana y por ende son menos valiosos.
Los derechos valiosos bajo esta lgica son la libertad personal, propiedad y la vida, el resto
son solo construcciones sociales que podemos pensar que son esenciales pero que no
emanan de la naturaleza humana.

Esto tambin lo podemos constatar en el artculo 19 de la Constitucin (garantas

constitucionales), numerales 1, 7, 24. En el caso del nmero 7 y 24, hay una extensin

2
Para este problema en particular lo mejor escrito es un artculo de Miriam Henrquez.
3
Derecho a la educacin, vivienda, salud, medio ambiente.

13
desmesurada en su regulacin, que por decirlo de otra forma con mayor nfasis, que
preocupaba ms que ningn aspecto de ese derecho quedarse sin regulacin o sin
proteccin, basta solo compararlo con el numeral 18 (derecho social / derecho a la
seguridad social cuenta solo con tres incisos).

Respecto al derecho a la vida, regulado en el numeral 1 del art. 19, parece breve comparado
con los otros dos (numeral 7 y 24), pero su redaccin fue algo que se pudo haber dicho en
una sola frase.

El problema surge con el Derecho Internacional, y que el ejercicio de la soberana

reconoce como limites el respeto a los derechos esenciales de la naturaleza humana y a
continuacin dice:

consagrados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales de

derechos humanos ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

Las lecturas que muchas personas han hecho respecto de este segundo inciso, es que aqu
la Constitucin el ejercicio de la soberana tiene lmites, los que estn dados por esta idea
de derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Sin embargo, no se trata de
cualquiera, sino los que establece:

- Esta Constitucin y
- En una fuente formal del derecho que se llama Tratados internacionales sobre
derechos humanos

Estas son las dos fuentes formales que limitan el ejercicio de la soberana, y la lectura que
se ha sacado de esto, es que si ambos actan como limites es porque tienen el mismo
valor, ya que si los dos producen el mismo efecto deben valer lo mismo. Esta fue la lectura
que algunos empezaron a hacerse despus de 1989, cuando se efectu la reforma
constitucional que agreg esta ltima parte al inciso 2 del artculo 5 de la Constitucin,

Este es el origen del problema, ya que antes de 1989 no haba ninguna distincin entre
tratados internacionales comunes y corrientes y los tratados sobre derechos humanos,
nadie distingua esto al menos normativamente y por ende nadie sealaba que tuviesen un
valor diferente.

La tradicin jurdica chilena permanentemente y de manera sostenida le haba atribuido a

estos tratados rango de ley simple. As entonces cuando surge esta reforma lo que se
seala es que el Estado est separando aguas, donde por un lado los tratados comunes
tenan este rango de ley y, por otra, los tratados internacionales sobre derechos humanos
tienen un rango distinto.

A partir de esto surgen a lo menos 5 visiones o lecturas respecto del significado de este
inciso:

i. Negacin: Con este nos referimos a que no se est estableciendo ninguna diferencia
con los tratados comunes y corrientes y los tratados sobre derechos humanos, sino

14
 que estos siguen teniendo valor de ley, ya que en este inciso no hay ningn insumo
o elemento para romper con esta tesis, por tanto deben seguir teniendo rango de
ley.

ii. Tratados internacionales sobre derechos humanos con rango supralegal, pero infra
constitucional: Es decir, valan ms que una ley, pero menos que una Constitucin.

El mayor defensor de esta posicin es el profesor Alejandro Silva Bascun, quien si

sostena que haba una especie de modificacin, pero que esta interpretacin deba ser
interpretada de manera sistemtica por la Constitucin, que si haba una especie de
espaldarazo al derecho internacional, pero que si uno se fijaba en el resto de la Constitucin
haba un factor que si bien permita subir a los tratados internacionales un peldao ms
arriba que la ley no les permita subir peldaos ms arriba que la Constitucin, y ese factor
es que los Tratados internacionales estn sometidos a Control de constitucionalidad.

Por tanto, si estn sometidos a control de constitucionalidad deben valer menos que la
Constitucin. Esta tesis es la que hoy da prima tambin en el TC, ya que este
sostenidamente ha dicho respecto de los tratados internacionales que tienen rango
supralegal pero infra constitucional.

iii. Los tratados internacionales sobre derechos humanos tiene rango constitucional:
El razonamiento de quienes plantean esta alternativa se basa en la idea de que si
estos dos elementos tienen la misma funcin: ser un lmite al ejercicio de la
soberana tambin deben tener el mismo peso, teniendo as dos alternativas, estas
son o bajarle el rango a la Constitucin o subir el rango de los tratados
internacionales, siendo la alternativa ms lgica subir el rango de los tratados.

Es ms que nada un argumento de equivalencia, ya que si esto tiene una funcin y debe
surtir productos equivalentes a la Constitucin por ende deben tener el mismo rango.

iv. Los tratados internacionales sobre derechos humanos tienen rango supra
constitucional: Tienen un relato que es bastante curioso, ya que sealan que es en
los tratados internacionales sobre derechos humanos donde se consagra una suerte
de derecho comn internacional que reconoce los derechos esenciales que emanan
de la naturaleza humana y es a eso a lo que se refiere la Constitucin cuando habla
de los lmites al ejercicio de la soberana, los que se encuentran habitualmente en
los tratados internacionales sobre derechos humanos.

Dadas las complejidades de la comunidad internacional, la nica forma de ponerse de

acuerdo para celebrar los tratados sobre derechos humanos es justamente identificando
aquellas cuestiones que protegen valores que son compartidos por todos. Si nos fijamos en
el contenido de los tratados internacionales sobre derechos humanos, la mayor parte de
ellos son cosas que prcticamente nadie cuestionara, y son cuestiones que muchas veces
en una sociedad con intereses diferentes muchas veces contrapuestos nos logramos poner
de acuerdo en eso y son cuestiones que nadie negara, el derecho internacional sera la

15
mxima expresin del ius naturalismo racionalista, entonces ellos buscan su
argumentacin por la primera parte y si eso limita la soberana tambin est por sobre la
Constitucin, ya que si esta contraviniese tratados internacionales, debiese primar la norma
que est en el derecho internacional en materia de derechos fundamentales, en razn de
en estos estn verdaderamente los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana.

v. No son los tratados los que tienen rango constitucional, sino que tenan rango
constitucional los derechos contenidos en los tratados: Teora defendida por un ex
ministro de justicia, Francisco Cumplido (DC)

Este nos seala que la reforma de 1989 el tiempo que se dispona era breve, ya que se
debe recordar que esto vino prcticamente de manera inmediata al plebiscito del 88,
estando pendiente an la transicin a la democracia, ya que Pinochet recin entreg la
banda y la escarapela de OHiggins a Aylwin en 1990, por ende la reforma deba realizarse
mientras seguan al poder las fuerzas armadas.

Es por esto que Cumplido nos seala que se estaba contra el tiempo y haba mucho que
contar, por eso se disculpa en un artculo diciendo que se no poda ser tan atrevido de
eliminar a los senadores designados y vitalicios, tampoco el binominal, ya que estos eran
pactos para llegar a la transicin, no pudiendo correr el riesgo de que Pinochet se
arrepintiera de entregar el poder al ao siguiente. Por lo mismo se deba buscar alguna
estrategia para meterse en el captulo tercero de la Constitucin que es donde se encuentra
los derechos y deberes constitucionales en razn de que este captulo es insuficiente
habiendo pocos derechos.

Entonces lo que pens esta comisin conjunta, en donde participaron integrantes del que
hasta ese momento se llamaban Partidos de la concertacin por la democracia y
Renovacin Nacional, quienes optaron por no meterse directamente en el captulo tercero,
sino que a otro captulo que sirva de link a otros derechos que no necesariamente estn en
el captulo 3, de forma tal de meter ms derechos en el mismo captulo a travs de ese
botn. Donde se iban a poner era en el captulo 5, ya que ac ya se habla de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana.

As entonces seala que la intencin que siempre se tuvo era asignarle a los derechos
contenidos en los tratados una ubicacin virtual dentro de la Constitucin a travs de esta
norma, que en lenguaje tcnico pretenda ser una norma de reenvo4.

Los problemas de esta tesis son bsicamente dos:

Quien redacto esta norma fue una comisin, el cual es un rgano colegiado y el
problema de interpretar de una forma originalista cuando estamos ante un rgano
colegiado es que es imposible determinar cul fue la intencin del agente normador.

4
Norma que nos conduce a otra norma para no tener que repetir lo mismo.

16
 As el nico que ha afirmado esta idea fue uno de los comisionados, pero eso no
acredita que esta haya sido la intencin de todos los comisionados.

El segundo problema es ms prctico, ya que suena bien el distinguir entre derechos

y tratados, pero los derechos no son entes abstractos de ambulantes, estos se
encuentran escritos en tratados y no se puede interpretar correctamente ninguna
norma jurdica sin su contexto.

En el poder judicial ha habido una oscilacin entre las tres primeras tesis.

Ensayo: Relacin que existe entre el poder ejecutivo y el poder legislativo, anlisis crtico
de como la constitucin establece las relaciones o infracciones entre estos dos poderes

Clase Martes 08 de Agosto

B. LA EXISTENCIA EN EL ORDENAMIENTO CHILENO DE LO QUE SE HA

DENOMINADO EL BLOQUE CONSTITUCIONAL DE DERECHOS.

Es un diagnostico transversalmente compartido (por distintos sectores) que la Constitucin

tiene una deficiencia en los derechos garantizados a las personas; se destaca una falta de
derechos en la Constitucin. Aquel diagnostico surge del Derecho Comparado.

De esta forma, surge lo conocido como el Bloque Constitucional de Derechos5. Se busca

orientar la Constitucin a la bsqueda de nuevos derechos perfilados en los DDHH.

Los autores de este Bloque sostienen que la Constitucin tiene dos planos:

i. Parte material: Integrada por otras normas que no estn escritas en la Constitucin,
pero que por su propia naturaleza deberan tener rango constitucional, por ejemplo,
los derechos fundamentales contenidos en Tratados Internacionales.

ii. Parte formal: Fuente escrita, lo escrito, los 129 artculos ms sus disposiciones
transitorias, lo codificado constitucionalmente.

Ambas partes, formal y material, tienen el mismo valor. Las sumas de ambas partes
conforman el Bloque Constitucional de Derechos.

Esta teora es heredera natural de que son los derechos contenidos en los tratados los que
tienen rango constitucional, a pesar de que su desarrollo terico no es originario de Chile.

5
El bloque constitucional de derechos fundamentales en Chile est as integrado por derechos asegurados
directamente por disposiciones de la Constitucin formal y por los atributos y garantas de derechos
asegurados por normas de derecho internacional, los que se asumen como constitucin material, ya que
constituyen una sola unidad o bloque que obtienen su calidad de "fundamentalidad" de su derivacin como
atributos de la dignidad de la persona humana, teniendo todos ellos la aptitud y fuerza normativa para irradiar
y orientar la totalidad del sistema jurdico nacional (Nogueira Alcal, Humberto. (2015). EL BLOQUE
CONSTITUCIONAL DE DERECHOS EN CHILE, EL PARMETRO DE CONTROL Y CONSIDERACIONES
COMPARATIVAS CON COLOMBIA Y MXICO: DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA).

17
sta surge en Francia durante la segunda mitad del S. XX. stos comenzaron a esbozar la
idea de que la Constitucin se divide en dos partes: material y formal. El prembulo de la
Constitucin Francesa seala que se entienden incorporados a la Constitucin todos los
derechos contenidos en la declaracin de derechos del hombre y del ciudadano. Parecido
a la lgica de reenvo previamente revisada (cuando una ley reenva a otra ley).
Comenzaron a fallar remitindose tanto a la Constitucin como a esta Declaracin. Cuando
lo hacan, lo hacan apelando/refiriendo al Bloque Constitucional de Derechos.

Sin embargo, cuando los pases no tienen aquello estipulado claramente como el caso de
Francia y su Constitucin, al incorporar/reenviar desde la Constitucin es en parte una
afectacin al Estado de Derecho, ya que no se somete al pueblo soberano a evaluacin
de dicha decisin.

Aquello deriva en dos problemas:

(1) Un elemento basal del Estado de Derecho, es que las normas hayan sido
expresamente acordadas por el Pueblo.

Cuando se seala que se le atribuir a un derecho X el rango de constitucional, lo que se

est haciendo es saltarse la soberana y la separacin de poderes. Afectando as al Estado
de Derechos. Por mucho que se puede estimar el Bloque Constituyente de Derechos como
algo bueno, es necesario tener en cuenta estas precisiones que revelan problemticas. Es
igual de anmalo que una Constitucin Otorgada.

(2) Segn un terico italiano Luigi Ferrajoli en su obra Derecho y Razn seala
que en toda Constitucin se puede distinguir entre las normas tres funciones
que stas cumplen, que a su vez marcan tres mbitos:

a) mbito de lo decidible (lo indiferente respecto a un punto de vista constitucional,

deja espacio a una deliberacin democrtica),

b) mbito de lo indecidible (aquello respecto de lo cual la constitucin ya se

pronunci, no se puede tomar una decisin distinta, slo queda acatar lo sealado
por la Constitucin, de lo contrario se tilda de inconstitucional)

c) mbito de lo indecidible que no (aquellos mandatos de actuacin que establece

la Constitucin para los poderes pblicos, les obliga hacer algo, y en caso de que
no lo hagan se cae en una omisin constitucional; por ejemplo Art. 19 nmero 3).

En funcin de ello, la segunda problemtica derivada del Bloque Constitucional de

Derechos radica en que el mbito de lo decidible comienza a desaparecer, y junto con ello
se generan prcticas anti democrticas. Los rganos representativos tienen cada vez
menos rango de accin.

Asegura que algo sea respetado porque est en la Constitucin? No, sin embargo,
existen mecanismos de reparacin del dao causado.

18
 C. VIGENCIA O RECEPCIN DENTRO DEL SISTEMA CHILENO DE UNA
FIGURA QUE SE HA DENOMINADO CONTROL DE
CONVENCIONALIDAD (SI SE PUEDE O DEBA APLICAR EN CHILE).

La teora anterior tuvo su auge hasta el surgimiento de la Teora del Control de

Convencionalidad.

La Teora del Control de Convencionalidad es un control de la compatibilidad entre el

derecho nacional de los Estados con las normas de Derecho Internacional de DDHH,
especialmente respecto de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San
Jos de Costa Rica).

Qu dice esta doctrina?

No slo se debe estar pendiente de que las normas de un Estado sean conformes a la
Constitucin, sino que tambin se debe estar pendiente de que stas (inclusive la
Constitucin) no contravenga lo dispuesto por el Derecho Internacional de los DDHH.

Cundo surge esta idea?

Tiene su primera gran aparicin durante el ao 2006 en el caso Almoracib Arellano & Otros
contra el Estado de Chile frente a la Corte Iberoamericana de DDHH. Frente al asesinato
de A. Arellano el Estado de Chile invoc un DL de amnista para no procesar (herencia de
la dictadura); la familia de A. Arellano aleg negacin de justicia, por lo que recurrieron a la
CIDDHH. sta sentenci que el Estado de Chile (y todos los Estados) deben efectuar un
control de convencionalidad de su normativa interna, anulando o aplicando las normas
contrarias a la Convencin Americana de DDHH.

Aquello resulta problemtico si la Constitucin chilena no establece el rango supralegal de

los Tratados Internacionales.

El Control de Convencionalidad tiene la problemtica de no tener norma fundante, ya que

nace de una sentencia. Ya que un Tribunal Internacional impone rdenes a Tribunales
Nacionales. Pasando por sobre lo que dice la Constitucin chilena.

El Control de Convencionalidad no es necesariamente malo, pero para el caso chileno

resulta problemtico, ya que violara el Estado de Derechos, ya que en la Constitucin no
habra ninguna norma o disposicin que seale un rango supralegal de los Tratados
Internacionales o la supralegalidad de la CIDDHH.

El TC se ha negado tajantemente a adoptar la teora del Control de Convencionalidad, sin

embargo, el Poder Judicial en algunas sentencias (especficamente recursos de proteccin)
ha hecho alusin al BCD y al CDC (Texto de M. Henrquez).

Hasta el momento en Chile no hay ninguna sentencia en que se haya aplicado el CDC por
parte del Poder Judicial, slo leves referencias no determinativas.

19
Aspectos problemticos que surgen en el artculo 6 y 7:

El problema que surge es por la articulacin de los respectivos incisos terceros de esos
artculos.

Si nos fijamos en el artculo 6 y 7, sus incisos 3 son prcticamente calcados, la nica

diferencia es que en el artculo 7 se refiere a una sancin en particular que es la Nulidad,
pero en ambos casos se seala que todo acto en contravencin a este artculo generar
sanciones y responsabilidades.

Esta mencin nos conduce al problema del alcance que tiene esta Constitucin la
responsabilidad del Estado.

Aspectos problemticos que surgen en el artculo 9.

Ac realizamos un ejercicio crtico y vamos a preguntarnos si es que la regulacin del

terrorismo es una materia propia de la Constitucin, dicho de otra forma nos vamos a
preguntar colectivamente si es que la Constitucin debe hacer mencin al terrorismo o debe
sancionar de alguna manera el articular de las conductas terroristas.

Clase Viernes 11 de Agosto de 2017

ARTICULO 9. PROSCRICIN DEL TERRORISMO

El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos humanos.

Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad. Los
responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos para ejercer
funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o director de
establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza; para explotar
un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo, o para desempear
en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podr
ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter vecinal,
profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho plazo. Lo
anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o de las que por mayor tiempo
establezca la ley.

Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes y no polticos
para todos los efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto particular, salvo para
conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo.

20
Datos relevantes del artculo 9:

Est dentro del captulo Bases de la institucionalidad, lo que trae aparejada

algunas consecuencias:

Base sobre la cual se levanta el ordenamiento jurdico

Cualquier interpretacin, ya sea de la Constitucin o de la alguna norma jurdica
tiene que ser concordancia con lo establecido en bases de la institucionalidad.

EL TERRORISMO EN LA ACTUAL CONSTITUCIN:

1. Esboza un concepto: Esencialmente contrario a los derechos humanos,

debido a que la Constitucin no es neutra, sino que ms bien valrica.

2. Ordena al legislador a regular las conductas terroristas mediante LQC6,

estableciendo un requisito formal para reformar una ley que regule
conductas terroristas.

3. Establece penas accesorias de inhabilitacin posterior para el condenado

por delitos de terrorismo por un plazo de 15 aos

4. Considera explcitamente al terrorismo como delito comn para todos los

efectos legales

5. Art. 16 N2: Suspende el derecho a sufragio para el acusado de delitos de

terrorismo. Sin embargo, segn el mismo artculo lo seala, tambin es
aplicable la prdida del derecho a sufragio para quienes sean sancionados
con pena aflictiva (3 aos y 1 da o ms).

6. Art. 17 N3: Priva de la ciudadana por condena a delitos de terrorismo.

EL TERRORISMO PRESENTE EN LA CONSTITUCIN:

S, debera estar presente en la Constitucin, porque tanto el terrorismo y la

Constitucin estn abocados a un mbito poltico.
S, porque, as como nuestra Constitucin establece la proteccin a los derechos
humanos debe proteger necesariamente de cualquier acto terrorista que atente
contra de estos.

6
REQUIERE MAYORA ABSOLUTA DE DIPUTADOS Y SENADORES EN EJERCICIO.

21
 No debera estar presente en la Constitucin, porque el terrorismo atenta contra la
democracia postulada en la Constitucin y en esta slo deberan regularse
derechos fundamentales.
No, porque en Chile el terrorismo no es tan comn como en otras partes por lo que
perfectamente podra ser regulado por una ley comn, dado que adems en Chile
se considera como un delito comn no debera tener el carcter especial de ser
regulado en la Constitucin.

Dato: La Constitucin de EE.UU despus del atentado del 11 de Septiembre no agreg

el terrorismo como delito.

CRTICAS A LA REGULACIN DEL TERRORISMO:

1. La experiencia comparada nos seala que el terrorismo no suele ser materia

constitucional, sino que se trata a nivel legal.

2. Al estar en la Constitucin impide hacer cambios, ya que, efectivamente cuando se

hace la Constitucin es por tres razones:

- Para establecer un coto vedado, el que dice relacin con que ningn rgano
legislativo o administrativo puede ir contra de la legislacin.

- Falta de eficacia normativa: Para hacer una aplicacin directa de la

Constitucin Se seala que esta regulacin carece de eficacia porque, ninguna
magistratura, ya sea ordinaria o no, puede el TC ha utilizado este artculo para
fallar, por ende, parece ser poco eficaz que este en la Constitucin., sino que
se utiliza directamente la ley que lo regula y que establece que conductas sern
calificadas como terroristas.

- El artculo 9 no contiene ninguna regla o principio que pueda ayudar a dirimir

un caso jurdico, ya que no se ha aplicado y tampoco tiene ninguna orientacin
para solucionar un caso especfico. Por ej. La Constitucin habla que se debe
establecer un procedimiento racional y justo (debido proceso), este inciso
ayuda a determinar que en un proceso judicial existe derecho para conocer la
prueba del adversario, a confrontarla, presentar testigos, etc.

3. Para tener una mayor rigidez para su modificacin: Ya que, en el fondo ya no

bastara el quorum para modificar el captulo 1 (2/3), sino que solo bastara el
quorum para modificar la ley respectiva, por lo tanto, sera una ley mucho ms
democrtica eventualmente.

4. Los delitos terroristas nunca se entendern como polticos, sino que siempre se
entendern como delitos comunes. Se dice que esta clusula no sera necesaria
porque se trata de mejor manera en el artculo 11 de la Convencin americana
contra el terrorismo: Esta establece que los delitos terroristas son delitos comunes

22
 y, por lo tanto, eso trae aparejado una serie de consecuencias, como, por ejemplo,
que se puedan extraditar a las personas, por lo que el artculo 9 sera sobre
abundante, por lo que adems su eliminacin no tendra ningn efecto.

5. Nada justifica que se encuentre en la Constitucin, se ha sealado que en el fondo

bastara que las conductas que se califiquen como terroristas estn en una ley, la
que establezca inhabilidades especiales que pueda traer apareja esa sancin penal.

6. El artculo 4 de la Convencin americana: Se refiere al derecho a la vida y la pena

de muerte solo se puede establecer para casos calificados y seala que cuando un
Estado deroga la pena de muerte para un cierto delito, posteriormente no puede
volver a reponerla. Actualmente el delito de terrorismo no trae aparejada pena de
muerte, por lo tanto, cuando la Constitucin habla del indulto puede establecer un
indulto particular para cambiar una pena de muerte por el terrorismo a una prisin
perpetua, no tendra eficacia, porque el Estado de Chile nunca podr reponer la
pena de muerte para el terrorismo.

7. El artculo 16 N2 habla de la suspensin al derecho a sufragio para los delitos

terroristas y que tengan aparejada una pena aflictiva: Se ha sealado que ac existe
una falta a la presuncin de inocencia (el derecho a ser tratado como inocente hasta
que se pruebe lo contrario), por lo tanto, no debera tener sancin hasta el Estado
no compruebe que se cometi algn delito.

8. El artculo 17 habla de la Privacin del derecho a la ciudadana: Donde la pregunta

que se hace es como un Estado puede privar de un derecho humano, siendo que
los derechos son de la esencia del ser humano, y, por tanto, anteriores al Estado
segn la justificacin y orientacin de la misma Constitucin. En definitiva, hay una
contradiccin entre la propia Constitucin, ya que los derechos no se pueden privar,
slo limitar o restringir.

Clase viernes 18 de agosto de 2017

(Ayudante)

ORIGEN DE LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.

Nosotros hemos visto que el Estado de derecho es un instituto complejo y que busca
bsicamente proteger los derechos de las personas.

Por eso se hace la distincin entre un Estado de derecho y un Estado con derecho, en
donde en este ltimo exista una ley, pero no aplicable para gobernantes y gobernados, a
contrario sensu en un Estado de derecho existe una ley con aplicacin general para
gobernantes y gobernados y que tiene a su vez ciertas caractersticas:

23
 a) Ayuda a proteger los derechos de las personas frente al actuar del Estado como una
primera justificacin y posteriormente frente al actuar de otros particulares.

b) Una de las caractersticas del Estado de derecho para proteger los derechos de las
personas es que exista la Responsabilidad de quienes ejercen pblicas para este
caso, ya que si no existiera sancin o responsabilidad para quienes ejercen el poder
no tendra ninguna limitacin real para que respete la ley, no teniendo ningn peso
normativo. Por eso es muy importante que para proteger los derechos de las
personas en un estado de derecho quienes gobiernan sean responsables de
sus actos.

I. TIPOS DE RESPONSABILIDADES EN EL ORDENAMIENTO JURDICO.

i. Responsabilidad poltica: No se encuentra estipulada en una norma expresa, pero

si se puede entender a travs de las votaciones para los ciudadanos. Tambin se
encuentra presente en la acusacin constitucional, en el que existe una discusin
si se trata de un juicio poltico o jurdico, sin embargo, mayor parte de la doctrina
sostiene que se tratara de un juicio poltico.

ii. Responsabilidad civil: Al indemnizar por una actuacin, as por ejemplo los
Ministros de Estado son personal o solidariamente responsable de ciertos actos.

iii. Responsabilidad penal: Por ejemplo, en los jueces existe el delito de

prevaricacin, que es cuando un juez dicta una sentencia sin fundamento legal.

iv. Responsabilidad admirativa: Se encuentra presente en diferentes leyes, como el

Estatuto administrativo, LOC de Municipalidades, etc.

II. EN NUESTRA CONSTITUCIN, LA RESPONSABILIDAD SE ENCUENTRA

BSICAMENTE EN 3 ARTCULOS:

1. Art 6 inc. 3: La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y

sanciones que determine la ley.

2. Art 19 N7 letra i): Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia

absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en
cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
Injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado
por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La
indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y
sumario y en l la prueba se apreciar en conciencia.

24
 3. Art 38 inc.2: Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la
Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades,
podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el
dao.

III. CONCLUSIN: Existe una diferencia de la Responsabilidad del Estado y la

Responsabilidad del funcionario:

1) El Estado podra ser culpable de no otorgar una prestacin mdica, pero no por eso
el mdico ser responsable de una mala atencin.

2) El Estado podra ser culpable de no alertar un tsunami, pero el encargado podra no

ser responsable por el no aviso debido a los malos protocolos que se tienen para
estos casos.

3) Un funcionario que acte con mviles personales fuera de toda orbita de vigilancia
del Estado, en este caso ser responsable el funcionario y no el estado.

4) Si un mdico est trabajando en un hospital y est haciendo operaciones, decide

operar a una persona en particular la que termina muerta. En este caso es
responsable el mdico y no el estado, ya que actu con mviles personal.

IV. RESPONSABILIDADES DEL ESTADO SON 3:

i. Responsabilidad del Estado juez o juzgador (Art. 19 N7 letra i):

Especficamente ligado al rea penal. Tiene varios presupuestos para poder
aplicarse:

a) Establece hechos indemnizables

- Condena en primera instancia
- Sometimiento a proceso, se utilizaba en el antiguo sistema penal, actualmente
ya no se encuentra vigente.

b) Causales especficas de anti juricidad de hechos daosos. Dice relacin con que el
sometimiento a proceso o condena haya sido por una resolucin arbitraria del juez
o mediante un error injustificado y se requiere posteriormente que exista un
sobreseimiento7 definitivo de la causa o una sentencia absolutoria. En este sentido
son tres requisitos: (1) existir una condena, (2) debe ser dictada de manera arbitraria
y (3) que haya sido sobreseda o sentencia absolutoria.

7
cuando los hechos no son constitutivos de delitos. Determina una absolucin.

25
El error injustificado dice relacin con una interpretacin del derecho que no es legal.

Procedimiento: Si la corte suprema llega a declarar que existe un error judicial, se

deber acudir a un tribunal de menor cuanta para que determine el dao. Esta
accin permite establecer la integridad del dao, tanto dao patrimonial (lucro
cesante8 o dao emergente9) o dao moral.

Es un procedimiento breve y sumario, y la prueba se aprecia en consciencia, no existe un

procedimiento tasado de la prueba como en materia civil.

ii. Responsabilidad del Estado legislador:

Es la que menos se ha tratado, se podra decir que no existe un ordenamiento expreso

legal, sino que se lleva a cabo mediante interpretaciones.

Esta ocurre cuando se dicta una ley que potencialmente es inconstitucional, que afecte los
derechos de las personas, esto porque los lmites establecidos no son los
constitucionalmente correctos, lo que causa un dao patrimonial en las personas.

Por ej. El Estado dicta una ley que prohbe que en las radios se toque msica rock, yo soy
dueo de una emisora de msica rock. Esta posteriormente ser declarada inconstitucional,
ya que afecta una serie de derechos. Como se tuvo que cerrar la emisora gener un dao
patrimonial, este se debera poder indemnizar.

iii. Responsabilidad del Estado administrador (Art 38 inc. 2, leyes especiales de

bases generales y administracin del Estado).

Es la responsabilidad ms comn, en donde el Estado deber indemnizar por una falta de

servicio, esta es cuando el Estado no acta debiendo hacerlo, acta de manera deficiente
o cuando el Estado acta de manera tarda.

Hay 2 parmetros para distinguir la falta de servicio:

- Objetivo: Dice relacin con que se prescinde de las circunstancias concretas del
caso que llevaron a la infraccin de un deber.
-
- Subjetivo: Dice que hay considerar las circunstancias particulares, as como los
deberes esperados en el caso concreto (falta de recursos, factibilidad de caso.

Siempre cuando se habla de la responsabilidad del estado se habla de una accin u omisin
realizada con culpa o dolo y que causalmente cause un dao.

8
Lo dejado de percibir en una determinada actuacin
9
Gasto incurrido por una determinada actuacin, por ejemplo contratar un abogado.

26
 Secuencia lgica de toda responsabilidad: Siempre en la responsabilidad existe
una accin u omisin, realizada con culpa o con dolo. Y que causalmente cause un
dao.

Formula = Accin/Omisin -> Culpa/Dolo -> Causalidad -> Dao

Esta frmula es una especie de formula general para la responsabilidad. En el caso de la

responsabilidad del Estado vara lo relativo a la Culpa/Dolo, porque se comprende que la
responsabilidad de ste siempre es objetiva, independiente de si existi culpa o dolo, la
culpa o dolo son indiferentes en la determinacin de la responsabilidad estatal.

Cuando Se habla de responsabilidad hay que distinguir:

Objetiva: Se indemniza siempre, sin importar si existe culpa o dolo.

Subjetiva: El comportamiento de la persona mediante culpa o dolo

Lo que se discute es que si la responsabilidad del estado es objetiva o subjetiva.

Continuacin problemas en la CPR art. 5

Responsabilidad: (en trminos jurdicos) Es hacerse cargo de los actos daosos

que uno comete o que causan daos a otros, mediante una reparacin o
compensacin.

Reparacin y compensacin son dos conceptos distintos, ya que a veces las cosas se
pueden reparar, pero cuando no existe esa regla posible la alternativa es la compensacin.

La compensacin normalmente se traduce en una Indemnizacin, esto es en el pago

de una suma de dinero. Mientras que reparacin puede ser monetaria o simblica.

TIPOS DE RESPONSABILIDAD:

i. Responsabilidad patrimonial: suele incluir por regla general:

- Perjuicio econmico
- Dao moral

Ponemos el acento en este apellido de la responsabilidad patrimonial, para contraponerla

de:

ii. Responsabilidad poltica o la responsabilidad de los gobernantes: Para esto

debemos recordar los 3 elementos estructurales de la repblica:
Periodicidad
Electividad
Responsabilidad

La repblica se opone a la monarqua, en donde el monarca no responde por sus actos, en

las monarquas un elemento basal era entender que el poder derivaba de un origen
metafsico los gobernantes respondan nicamente en sus conciencias a aquel que

27
supuestamente les confera ese poder, pero no se hacan responsables de sus actos
respecto de sus sbditos. Este fue el transito del concepto sbdito a ciudadano o persona
a travs de la repblica y del estado de derecho.

Entonces, cuando hablamos de responsabilidad, debemos tener claro, que hay dos grandes
tipos de responsabilidad:

1) POLTICA: Obliga a sus gobernantes a hacerse cargos de sus actos de distintas

maneras

2) PATRIMONIAL: Obliga a reparar o a compensar los daos que puedan producir el

Estado en el ejercicio de sus funciones.

No es lo mismo, y no se les aplicar el mismo rgimen (el mismo estatuto ni las mismas
reglas, por ejemplo, al Ministro de salud cuando adopta una decisin que implica dao a la
integridad de las personas, que en el caso que el Ministro de salud yendo a su casa impacte
a otro vehculo. En el primer caso, cuando adopta una decisin injustificada en su cargo
como Ministro de Salud, la responsabilidad no es de l, sino que es del Estado.

Cuando hablamos de la Responsabilidad patrimonial del Estado, nos referimos a hechos

o actos desarrollados por agentes del estado que le causan perjuicio a las personas y en
virtud de aquello es estado debe reparar o compensar a quien sufri ese perjuicio.

La interrogante o problema surge los artculos 6 y 7 de sus incisos 3 de la CPR, que

dice ms o menos lo mismo.

ART. 6. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que

determine la ley

ART. 7. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las

responsabilidades y sanciones que la ley seale

En ambos casos se habla de responsabilidad.

Si nos vamos a los primeros incisos de ambos artculos, nos daremos cuenta de que los
destinatarios de las normas referidas ah son TODOS los rganos del estado. Por lo tanto,
pareciera ser que, si se lee lo que dicen estos dos artculos, referidos a los rganos de
Estado que deben cumplir con estos elementos, la supremaca constitucional y la forma de
actuacin (principio de juridicidad). A continuacin, se seala que si estos se incumplen
estos preceptos se genera responsabilidad.

La conclusin lgica de lo anterior, al sealar que se aplica a los rganos del estado es
que comprende a todos los rganos del estado sin ninguna distincin quienes sern
responsables de los actos que ejecuten y que les cause un dao a las personas que
jurdicamente las personas no estemos obligadas a soportar.

28
Esto porque hay muchos actos ejecutados por rganos del estado que nos causan perjuicio,
pero que jurdicamente estamos obligados a soportar.

Ej. Estado de sitio, prisin preventiva y las acciones penales en general, tributos.

Estas nos causan dao, pero estamos obligados jurdicamente a soportar, porque el
ordenamiento sostiene que, si no cumplimos con las reglas, deberemos pagar por aquello
denominado accin penal

En el caso de la responsabilidad patrimonial del estado nos encontramos en otra esfera, en

el caso de daos efectuados por agentes del estado y que jurdicamente no estamos
obligados a soportar, de ah es que nace la obligacin del estado de reparar el dao
ocasionado.

Si nosotros nos fijamos en los que dice el artculo 6 y 7 pareciera ser que se extiende a toda
la actividad del estado y a todos sus poderes, legislativo, ejecutivo y judicial, inclusive a los
rganos constitucionales autnomos, como la Contralora, el TC, las fuerzas armadas.

Sin embargo, la doctrina tradicional chilena, la gran mayora de los autores tiende a
restringir la idea expresando que dado la CPR regula en el artculo 19 N7 letra i y en el
artculo 38 inciso 2, dos casos de responsabilidad estatal, en razn de que existen solo
estas dos disposiciones, la lectura sistemticamente que ellos hacen de la constitucin,
nos conduce que slo ser sujeto de la responsabilidad del estado, cuando sean actos
cometidos por agentes de la funcin ejecutiva, y en casos muy precisos de actos cometido
por jueces en materia penal, es decir, sin perjuicio de que en el artculo 6 y 7 aparece o
pareciera que la responsabilidad del Estado es amplia y comprende a todos los rganos del
estado, la mayora de la doctrina sostiene que el Estado solo va a responder de los actos
que sus agentes que causen un dao que las personas jurdicamente no estn dispuestas
a soportar cuando los actos sean cometidos por la funcin ejecutiva y por los jueces en
materia penal. Aqu es donde surge el problema.

POSTURAS:

i. TESIS RESTRICTIVA:

Es la mencionada arriba, es la que dice que sin perjuicio de que las bases establecen esto,
si se mira la CPR en su contexto, nos daremos cuenta de que en realidad hay dos poderes
del estado que estn unidos por esta figura que se denomina responsabilidad patrimonial.

ii. TESIS EXPANSIVA:

Durante los ltimos aos, a raz de la experiencia del derecho comparado, la tesis restrictiva
ha sido confrontada por la visin expansiva de la responsabilidad del estado.

Esta llega a la misma conclusin, y nos seala que si tenemos clausulas generales que
habla de la responsabilidad de todos los poderes pblicos, el hecho de que solo algunas
estn reguladas en la Constitucin, no necesariamente implica que se nieguen otros casos

29
de responsabilidad. Dicho de otra forma, que el artculo 38 de la CPR en donde se refiere
a la responsabilidad de la administracin del estado, y adems el artculo 19 N7 letra i el
cual se refiere a la responsabilidad del juez en materia penal, no significa que los otros
poderes del estado no deban responder en los casos que corresponda, sino que solamente
significa que en estos casos su regulacin est establecida en la Constitucin.

La tesis expansiva, nos seala que en trminos lgicos afirmar algo no implica
necesariamente negar otras cosas.

Esta tesis proviene especialmente o a tenido su fuente de influencia en el derecho francs,

espaol y en el derecho colombiano.

En el derecho francs (aos 60 siglo XX) aparecieron sentencias que condenaron

al Estado por actos del legislador, es decir, porque el poder legislativo (Asamblea
nacional francesa) haba creado leyes que le producan perjuicio a las personas, y
en ese caso el consejo de Estado francs sentenci que el Estado deba reparar las
consecuencias negativas producidas para los particulares y que ellos no estaban
dispuestos jurdicamente a soportar.

En Espaa (aos 90 siglo XX) varias sentencias del Tribunal supremo espaol
siguieron la misma lnea. En el ao 2000 el tribunal supremo abri una nueva
vertiente en la tesis de la responsabilidad expansiva del estado, sealando que el
legislador cuando creaba una ley que posteriormente era declarada inconstitucional
y que les haba producido dao a las personas que no estaban en la posibilidad de
soportar, el estado deba reparar el dao causado. A partir de este ao se abre una
nueva puerta, en donde el legislador tambin puede producir dao, el que ser ms
evidente cuando adems esa ley ha sido declarada previamente inconstitucional.
Antes de esto no se requera de la inconstitucionalidad de una ley para originar la
responsabilidad del estado.

En Amrica del Sur en donde se propici lo anterior fue en Colombia. Del 2000 en
adelante hay numerosas sentencias, pronunciadas tambin por el consejo de estado
y por los tribunales superiores de justicia, en donde se recoge esta idea que tambin
el legislador es capaz de generar responsabilidad patrimonial del estado.

Lo interesante, es que si nos fijamos en la constitucin francesa, espaola y colombiana

tiene ms o menos las mismas piezas, hay una clausula al comienzo de su constitucin que
seala que son responsables sus poderes pblicos y ms adelante regula la hiptesis de la
responsabilidad en la administracin del estado y de los actos del poder judicial.

Esta tesis expansiva ha ido tan all, especialmente en Espaa que incluso ha llegado a
reconocer responsabilidad del estado, por actos del TC (Tribunal supremo espaol, 2009)
lo interesante de este caso es que la razn es que el hecho que el TC seal que haba
causado dao es la excesiva demora en la resolucin de un juicio que se estaba conociendo
por el TC.

30
 Entonces tenemos en el derecho extranjero, responsabilidad del Tribunal Constitucional,
responsabilidad para el legislador, adems de la responsabilidad de la administracin del
estado y del estado juez.

El otro caso proviene de:

V. Tesis de la ex Yugoslavia, Portugal, Constitucin federal de Brasil, Constitucin

de la provincia de Ro Negro. establece una figura que la asocia a la
responsabilidad del Estado, esta es la INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIN

Apunta tambin el legislador, tambin a la produccin de leyes, pero dice que cuando el
legislador cuando crea una ley no slo puede causar dao con lo que dice en la ley, sino
tambin con lo que omite u olvida.

Tpicos casos en los que se ha declarado la inconstitucionalidad por omisin son aquellos
que da origen a enmendar la ley y tambin a indemnizar los perjuicios patrimoniales, son
estos, por ejemplo:

- En donde la ley establece una prestacin a un grupo determinado de persona,

pero omite incluir dentro de estos a sujetos que tienen las mismas
caractersticas o necesidades. El caso ms frecuente es de pensiones que se
establecen en virtud de una ley a un grupo especfico que tiene ciertas
necesidades. Despus otro grupo que no est dentro los beneficiarios de esas
pensiones acude al Tribunal Constitucional sealando que tienen las mismas
caractersticas que los otros beneficiarios.

En estos casos en donde se declara por parte del rgano jurisdiccional es inconstitucional
por haber omitido a quienes estaban en las mismas condiciones o tenan las mismas
necesidades, y cuando esa omisin ha generado un perjuicio patrimonial obliga al Estado
a que repare dicho perjuicio patrimonial, en el caso mencionado obliga a corregir la ley y
pagar retroactivamente las pensiones a las personas no incluidas en la ley.

En Chile, la doctrina mayoritaria sigue empujada por esta inercia que solo hay
responsabilidad por el articulo 19 n3 inciso 7 y el artculo 38 inciso 2.

Sin embargo, en el ltimo tiempo (durante los ltimos 5 aos) ha habido sentencias,
particularmente pronunciadas en el mbito de los recursos de proteccin, en donde a travs
de esta va de proteccin se ha establecido que resoluciones judiciales no penales, sino
que especialmente en materia familia le han causado un dao a particulares, los casos
tienden a ser similares, en donde se sobrepasado el efecto relativo10 de las sentencias.

En materia de familia, se han pronunciado varias sentencias en donde se establecen

cargas, sanciones, para personas que no son parte del juicio. Estas personas han
interpuesto recursos de proteccin y las Cortes le han dado la razn, por tanto, sealan que
la carga que se les impone no tiene justificacin jurdica y les ha producido un perjuicio.

10
Significa que las sentencias son solo obligatorias para las partes en juicio

31
Esto nos ha llevado a pensar a que se ha ido expandiendo la responsabilidad del Estado
no solo en materia penal.

Clase Martes 22 de agosto de 2017

CAPTULO IV DE LA CONSTITUCIN

Los constitucionalistas ms tradicionales le han dado cierto significado a que el Gobierno

est articulado en el captulo IV de la Constitucin, porque los primeros 3 captulos tratan
de las bases de la institucionalidad (Captulo 1), nacionalidad y ciudadana (Capitulo 2) y
de los derechos y deberes constitucionales (Captulo 3).

Es decir, en los primeros tres captulos esta la parte dogmtica de la Constitucin, luego el
Captulo IV sera el primero que habla sobre la parte orgnica, adems este captulo vendra
a enfatizar el carcter presidencialista del sistema de gobierno chileno.

Se reitera la idea de Presidencialista, ya que, entre Presidencial y Presidencialista

existe una diferencia, esta apunta a que en los sistemas presidencialistas no solamente
existe una alta divisin de poderes que es la caracterstica de los sistemas presidenciales,
en donde en el poder ejecutivo recae una alta cantidad de atribuciones (bastante numerosa
y poderosa).

Una de ellas se refiere al carcter de colegislador, interviniendo en un sin nmeros de

nombramientos de los rganos del estado, a veces esa intervencin es en conjunto con
otros rganos, pero en otros casos es directamente la voluntad del presidente la que
interviene para nombrar a ciertos rganos11 (ej. ministros, ministros del TC).

En este captulo nosotros vamos a encontrar 4 temticas:

1. Requisitos para ser Presidente y la forma de eleccin

2. Las disposiciones relativas al reemplazo del Presidente de la Repblica cuando est
afectado por un impedimento temporal o definitivo
3. Atribuciones que tiene el Presidente
4. Regulacin de los ministros de estado y las bases de la administracin interior del
estado
5. Por ltimo, los denominados estados de excepcin constitucional.

I. REQUISITOS PARA LA ELECCION DE PRESIDENTE DE LA REPBLICA

(Art. 24 y 25).

Art 25. Para ser elegido Presidente de la Repblica se requiere tener la

nacionalidad chilena de acuerdo a lo dispuesto en los nmeros 1 2 del artculo
10; tener cumplidos treinta y cinco aos de edad y poseer las dems calidades
necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.

El Presidente de la Repblica durar en el ejercicio de sus funciones por el trmino

de cuatro aos y no podr ser reelegido para el perodo siguiente.
11
EL PRESIDENTE POSEE ATRIBUCIONES PODEROSAS E INFLUYENTES

32
 1. Ser chileno, sea por haber nacido en el territorio de Chile o por ser hijo de padre o
madre chileno nacido en territorio extranjero12 (Art 10, la posibilidad para ser electo
Presidente excluye los numerales 3 y 41314).

2. Tener cumplidos 35 aos.

3. Poseer las dems calidades para ser ciudadano con derecho a sufragio.

Sin embargo, respecto de los requisitos para ser electo Presidente nada nos dice acerca
del nivel educacional. Para optar por los cargos de diputados y senador si se exige un nivel
de escolaridad de enseanza media o equivalente.

La pregunta es, Parece razonable que slo este se exija para Diputados y Senadores y
no para el Presidente? Y, Por qu se les exige nivel medio educacional y no universitario?

La exigencia de escolaridad que tiene la CPR es acorde con aquello que la Constitucin
establece como la educacin garantizada, si el estado no estableciera como obligatorio
hasta la educacin media habra muchas personas que no llegaran a la educacin media
y estaran obligados a estar en los grupos que hemos denominado como los que mandan
y los que obedecen, slo aquellos que han tenido la suerte de tener una formacin
acadmica seran aquellos destinados a mandar y los que no han tenido esa suerte son los
que estaran obligados a obedecer, y en esa cuestin que puede ser tan superficial se juega
la visin que se tiene por la democracia, porque si se cree que la democracia efectivamente
es una forma de tomar decisiones colectivas protegiendo la igualdad, libertad y dignidad de
todos, entonces no puede poner cortapisas que marginen a ciertos grupos de la posibilidad
de ser representantes, porque si lo hace no es un valor de la democracia, sino que sera
ms bien una monarqua y se volvera a la falacia del gobierno de los mejores y
estaramos a un paso del retorno, de algo que por suerte dejamos hace mucho tiempo atrs
que es el voto censitario.

No hay que olvidar adems que los cargos pblicos que estamos analizando, son cargos
con funciones esencialmente polticas y la habilidad poltica no se ensea en las
universidades. Hay otros cargos en los que ejercen funciones ms bien tcnicas, en ese
sentido es ms concordante que se exija un nivel educacional mayor (jueces).

12
1.- Los nacidos en el territorio de Chile, con excepcin de los hijos de extranjeros que se encuentren en
Chile en servicio de su Gobierno, y de los hijos de extranjeros transentes, todos los que, sin embargo, podrn
optar por la nacionalidad chilena;
2.- Los hijos de padre o madre chilenos, nacidos en territorio extranjero. Con todo, se requerir que alguno
de sus ascendientes en lnea recta de primer o segundo grado, haya adquirido la nacionalidad chilena en virtud
de lo establecido en los nmeros 1, 3 4;
13
Nacionalizacin por gracia y por carta de nacionalizacin
14
Para ser elegido Presidente de la Repblica se requiere tener la nacionalidad chilena de acuerdo a lo
dispuesto en los nmeros 1 2 del artculo 10; tener cumplidos treinta y cinco aos de edad y poseer las
dems calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.

33
 II. PROCESO DE ELECCIN (Art 26)

Art. 26. El Presidente de la Repblica ser elegido en votacin directa y por mayora absoluta
de los sufragios vlidamente emitidos. La eleccin se efectuar conjuntamente con la de
parlamentarios, en la forma que determine la ley orgnica constitucional respectiva, el tercer
domingo de noviembre del ao anterior a aquel en que deba cesar en el cargo el que est en
funciones.

Si a la eleccin de Presidente de la Repblica se presentaren ms de dos candidatos y

ninguno de ellos obtuviere ms de la mitad de los sufragios vlidamente emitidos, se
proceder a una segunda votacin que se circunscribir a los candidatos que hayan obtenido
las dos ms altas mayoras relativas y en ella resultar electo aqul de los candidatos que
obtenga el mayor nmero de sufragios. Esta nueva votacin se verificar, en la forma que
determine la ley, el cuarto domingo despus de efectuada la primera.

Caractersticas:

1. En Chile es por votacin directa

2. Sufragio igualitario.
3. Para que sea electo debe tener la mayora absoluta de los votos vlidamente
emitidos (50%+1). Los votos vlidamente emitidos quedan descartados los votos
nulos y los votos blancos.
4. Si no obtiene la mayora absoluta, se realiza una segunda vuelta quienes hayan
obtenido las dos ms altas mayoras.

3 momentos:

1. Candidato a Presidente Aquella persona que haya inscrito vlidamente su

candidatura en el SERVEL, previa votacin respectiva.

2. Presidente Electo Aquel candidato que habiendo obtenido la mayora ya sea en

primera o segunda vuelta, haya sido proclamado como ganador de esa eleccin por
el TRICEL, este es quien revisa las elecciones, y verifica que efectivamente se
ajuste a derecho y proclama al vencedor de esas elecciones, desde ese momento
el que era candidato se transforma e Presidente electo.

3. Presidente en ejercicio Aquel que ha sido regularmente investido en presencia

del Congreso pleno y encabezado por el Presidente del Senado entrante. Adems
se cumplen con otras formalidades, en la que el nuevo Presidente realiza un
juramento o promesa de guardar y hacer guardar la Constitucin y las leyes,

34
 mantener la independencia de la nacin y sus adheridos, junto con entregarle la
escarapela de OHiggins y la banda presidencial. A partir de este momento se
transforma en Presidente de la Repblica.

Esta distincin entre Presidente electo y Presidente en ejercicio es importante,

porque slo desde el momento en que es investido en el cargo de Presidente de
la Repblica, el sujeto puede comportarse como tal y adoptar decisiones, siendo
vlidos los actos que ejecute (art. 7 principio de juricidad).

4. Ex presidente Cuando ya cesa en el cargo del Presidente de la Repblica. La

relevancia que tiene es que en forma vitalicia conserva alguna de las prestaciones
que tiene el Presidente en ejercicio, principalmente dos:

o La escolta por parte de las fuerzas de orden y seguridad pblica y

o La dieta del Presidente de la Repblica.

La justificacin que se dio en su momento para que la figura del ex Presidente se

mantenga, es que dado que estbamos en un periodo de transicin a la democracia, era
mantener una especie de reserva de Presidente en un rgimen republicano podra servir
para que en momentos de crisis en donde el Presidente en ejercicio pudiera convocarlos y
pedirles consejo.

III. REEMPLAZO DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA EN CASO DE

IMPEDIMENTO TEMPORAL O DEFINITIVO

a. Impedimento temporal15:

En el caso del Presidente de la Repblica tenga un impedimento transitorio, sale a la luz la

figura del Vicepresidente.

El impedimento transitorio puede ir desde una enfermedad leve de breve recuperacin o

vacaciones o viajes al extranjero.

Quienes ejercen este cargo son las autoridades que la Constitucin establece, estos son:

1 Ministros de estados en el orden de la ley que regula los ministerios (ministro del
interior,

15
La CPR no seala que es lo que se entiende por impedimento transitorio, sino que solamente hace la
distincin entre transitorios y permanentes.

35
 Si faltaren consejos, sern:

2 Presidente de la cmara del senado

3 Presidente de la Cmara de Diputados

4 Presidente de la Corte Suprema

VI. FUNCIONES QUE CUMPLE QUIEN EJERCE EL CARGO DE PRESIDENTE DE LA

REPBLICA (Art. 24 inc. 1):

1. Jefe de estado
2. Jefe de gobierno
3. Jefe de la administracin

Art 24, inc 1. El gobierno y la administracin del Estado corresponden al Presidente de

la Repblica, quien es el Jefe del Estado.

Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden
pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo con la
Constitucin y las leyes.

El 21 de mayo de cada ao, el Presidente de la Repblica dar cuenta al pas del estado
administrativo y poltico de la Nacin ante el Congreso Pleno.

Para cumplir estas funciones, el Presidente tiene ATRIBUCIONES, las que se

clasifican en 2 grandes grupos:

a. Atribuciones generales: Se les llama as porque no estn detalladamente

definidas ni limitadas, sino que solamente es una directriz que le atribuye potestades
al Presidente de la Repblica. Se encuentran establecidas en el artculo 24 inc. 2.

b. Atribuciones especiales: Estn establecidas un mayor grado de detalle, se

encuentran contenidas en el artculo 32 de la Constitucin.

OJO: No son atribuciones exclusivas, porque varias de ellas el presidente las ejerce en
conjunto con otros rganos del estado, por ejemplo, en el nombramiento de los ministros
de la corte suprema, en donde el presidente interviene con el senado en el ejercicio de esa
atribucin.

36
Las primeras 4 atribuciones establecidas en el artculo 32 reciben el nombre de
atribuciones normativas del Presidente de la Repblica, porque lo que hace el Presidente
es participar en el debate de la formacin de las normas jurdicas.

Art. 32. Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:

1.- Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, sancionarlas y

promulgarlas;

2.- Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a cualquiera de las ramas del
Congreso Nacional. En tal caso, la sesin deber celebrarse a la brevedad posible;

3.- Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley
sobre las materias que seala la Constitucin;

4.- Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128;

Viernes 25 de ago. de 17

CONCURRENCIA DEL PRESIDENTE PARA LA FORMACIN DE LA LEY.

PRERROGATIVAS
DEL PRESIDENTE

Iniciativa Acta a travs de

Urgencias Observaciones Promulgacin
exclusiva sus Ministros

i. INICIATIVA EXCLUSIVA: Facultad de presentar proyectos de ley. A nivel de

derecho comparado hay tres tipos de iniciativa:

1. Parlamentaria: Implica la posibilidad de que diputados y senadores presenten

proyectos de ley. Se denomina mocin

2. Ejecutivo o Presidencial: Implica que el Presidente pueda presentar proyectos

de ley. Se denomina mensaje.

3. Popular: Quien presenta un proyecto de ley es un grupo determinado de

ciudadanos cumpliendo los requisitos que cada ordenamiento jurdico establece.
En Chile no existe.

37
 Lo relevante es saber que hay ciertas materias, en las cuales solo el Presidente
puede presentar proyectos de ley. Estas son:

Aquellas que impliquen gastos fiscales o comprometa la hacienda pblica. La

lgica es que, si al presidente le corresponden atribuciones generales, el gobierno
y administracin del estado, entonces a l le corresponde administrar los recursos
y decidir que es lo que se puede hacer con los recursos de manera de tener un
control sobre los recursos entregados por la ley de presupuesto.

Que tenga atribuciones exclusivas significa que respecto de otras materias no pueda
dictar proyectos de ley. Slo significa que respecto de esas materias tiene el
monopolio para presentar proyectos de ley.

Esto es uno de los factores que hacen que al Presidente se le denomine El Gran
legislador, y tambin produce a su vez que se produzca un grado de distorsin en las
relaciones ejecutivo congreso.

Mientras ms materias exclusivas tenga el Presidente, menor ser el poder de

representatividad del Congreso.

La iniciativa exclusiva solo a veces tiene justificacin, pero slo funciona en la medida que
el Presidente tenga una fuerza significativa en el Congreso, de forma contraria sera un
mandato totalmente improductivo.

ii. INTERVENCIN A TRAVS DE LOS MINISTROS.

Los ministros son colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la Repblica en el

gobierno y administracin del Estado, sin embargo, la Constitucin no define la cantidad ni
cuales Ministerios deban existir, sino que solo establece que estos deben ser creados en
virtud de una ley.

La lgica de existencia de los ministerios es temtica, es decir, se van creando en la medida

que ciertos temas requieren de una regulacin especial. Cuando el Presidente escoge a un
ministro, la misin es que lidere su programa poltico en esas reas, siendo su delegado.

En especial hay un ministerio que se encarga de conducir la relacin que hay entre el
Presidente de la Repblica y el Congreso, que es el Ministerio secretaria general de la
presidencia, lo que hace es articular un dialogo entre el gobierno y el ejecutivo, ellos estn
permanentemente pendientes de la tramitacin de los proyectos de ley, ya haya sido
presentado por mensaje o mocin parlamentaria. Hay ciertos casos en los que al gobierno
les interesa particularmente un proyecto de ley (por regla general sern los propios del
Presidente, es decir por mensaje), pero hay otros proyectos de ley presentados por mocin
que de igual forma le interesan al Presidente y que quiere acelerar su tramitacin o que
quiera apoyarlo. La manera de hacerlo es a travs de los Ministros de Estado.

38
El Presidente puede enviar el Congreso a los ministros de estado para que estos participen
en los debates al proyecto de ley, apoyando con argumentos para que se apruebe o no se
apruebe. Cuando los ministros asisten al Congreso con este encargo presidencial
tiene 2 prerrogativas y 1 prohibicin:

Uso preferente de la palabra Esto debido a que el debate en sala y en comisin es

por inscripcin (quien haya levantado la mano para intervenir en la discusin).

Si el ministro cuando acude si tuviera que inscribirse en la lista quedara siempre en el

lugar 121 y su capacidad de intervenir sera nulo, puesto que ya todos opinaron. En estos
debates pblicos el uso preferente de la palabra trae aparejada una influencia mayor que
la opinin del resto.

Puede realizar observaciones, correcciones o rectificaciones de los dichos de los

parlamentarios cuando estos dicen algo completamente incorrecto desde el punto
de vista tcnico. El ministro puede en ese momento pedir la palabra al Presidente
de la comisin o de la sala y rectificarlo. Esto es sumamente influyente en la
tramitacin del proyecto.

El ministro puede pedir la palabra para realizar esta accin cada vez que quiera. Sin
embargo, esto tiene una auto regulacin, ya que la interrupcin permanente mal dispone el
debate y puede perjudicar al mismo Ministro.

x Prohibicin: No tiene derecho a voto.

Es decir, en definitiva, lo que nos seala esta prerrogativa del Presidente es que
intenta apoyar o influir en el debate favorablemente a sus intereses por intermedio
de sus Ministros. El Ministro acude en vez del Presidente por una cuestin de
eficiencia, ya que si el Presidente estuviera todos los das en el Congreso, siguiendo
o apoyando la tramitacin de un proyecto de ley no podra gobernar.

iii. ACTUACIN DEL PRESIDENTE A TRAVS DEL SISTEMA DE URGENCIAS

Las urgencias son preferencias que se le asignan para la tramitacin de un proyecto de ley.
Tambin como es bastante lgico, los proyectos van tramitndose en medida que van
ingresando.

Las urgencias tienen la finalidad de alterar el orden, obligando al Congreso a tramitar

el proyecto dentro de un plazo ms breve.

Efectos positivos y negativos de las urgencias.

1. Con las urgencias efectivamente se puede sacar adelante el programa de

gobierno. Es tanto el trabajo legislativo acumulado que si no existieran las
urgencias, en la prctica los proyectos que enva el Presidente pudieran ni siquiera
ser vistos durante su mandato, es ms el Congreso podra confabularse con el

39
 Presidente y ser deliberadamente lento, de tal forma que nunca se llegue a discutir
el proyecto que present el Presidente en ejercicio.

2. A la inversa, el Presidente puede bloquear proyectos de ley que no le interesa

mediante las urgencias imprimindolas a cada uno de los proyectos de ley que
existan de forma de dilatar la discusin del proyecto de ley que considere contrario
a sus intereses.

iv. MEDIANTE LAS OBSERVACIONES AL PROYECTO DE LEY, CONOCIDO COMO

EL VETO PRESIDENCIAL.

Sancin: Cuando ya est tramitado el proyecto de ley, es decir, ha cumplido con todos
sus trmites en el Congreso, la CPR dispone que ese proyecto debe ser remitido al
Presidente de la Republica para que este adopte una decisin, est ser manifestar su
conformidad con el proyecto (Art. 32 N1).

Observaciones: Si, por el contrario, no esta se acuerdo con el proyecto de ley, en

lugar de sancionar el proyecto puede presentar Observaciones, lo que produce que
el proyecto de ley vuelva al congreso para que se discuta si es que se acepta o no las
observaciones del Presidente, es decir, ac el Presidente tiene la facultad de mejorar el
proyecto de ley y ajustarlo a las nuevas necesidades, sin embargo, tambin puede
utilizarse como una herramienta para establecer un bloqueo permanente va veto u
observaciones.

v. MEDIANTE LA PROMULGACIN

Se define como un acto de fe (el Presidente acta como ministro fe), acreditando que el
proyecto de ley cumple con todos los trmites para convertirse en ley establecidos por la
Constitucin. Luego de la promulgacin el Presidente ordena su publicacin.

Trabajo.

1. Cuantos tipos de urgencia hay y que consecuencias tiene cada una

El art 74 de la CPR El Presidente de la Repblica podr hacer presente la urgencia en el

despacho de un proyecto, en uno o en todos sus trmites, y en tal caso, la Cmara respectiva
deber pronunciarse dentro del plazo mximo de treinta das. La calificacin de la urgencia
corresponder hacerla al Presidente de la Repblica de acuerdo a la ley orgnica
constitucional relativa al Congreso, la que establecer tambin todo lo relacionado con la
tramitacin interna de la ley.

La LOC a la que se remite es la n18.818 del Congreso Nacional en su art. 27:

40
Artculo 27. Cuando un proyecto sea calificado de simple urgencia, su discusin y
votacin en la Cmara requerida debern quedar terminadas en el plazo de treinta das; si
la calificacin fuere de suma urgencia, ese plazo ser de quince das y, si se solicitare
discusin inmediata, ser de seis das.

Lo importante es destacar que es lo que ocurre cuando el Congreso no tramita dentro de

ese plazo, ya que, no ocurre lo mismo cuando al Presidente se le pasa el plazo para
formular observaciones, es decir, no se entiende que se aprueba el proyecto. La
autoridad de las urgencias al final del da es poner una preferencia en la discusin del
proyecto, alterando el orden de trabajo del Congreso.

2. Cul es el plazo que tiene el presidente de la repblica para efectuar

observaciones o sancionar un proyecto de ley y que efectos tiene el
cumplimiento de ese plazo.

Art. 75. Si el Presidente de la Repblica no devolviere el proyecto dentro de treinta das,

contados desde la fecha de su remisin, se entender que lo aprueba y se promulgar
como ley (Sancin tcita)

La promulgacin deber hacerse siempre dentro del plazo de diez das, contados desde
que ella sea procedente.

La publicacin se har dentro de los cinco das hbiles siguientes a la fecha en que
quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio.

41
 3. Cules son las materias de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica.

Art 65 inc 3. Corresponder al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva de los proyectos de

ley que tengan relacin con la alteracin de la divisin poltica o administrativa del pas, o con la
administracin financiera o presupuestaria del Estado, incluyendo las modificaciones de la Ley de
Presupuestos, y con las materias sealadas en los nmeros 10 y 13 del artculo 63.

Corresponder, asimismo, al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva para:

1.- Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o naturaleza, establecer
exenciones o modificar las existentes, y determinar su forma, proporcionalidad o progresin;

2.- Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autnomos o de
las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones;

3.- Contratar emprstitos o celebrar cualquiera otra clase de operaciones que puedan comprometer
el crdito o la responsabilidad financiera del Estado, de las entidades semifiscales, autnomas, de los
gobiernos regionales o de las municipalidades, y condonar, reducir o modificar obligaciones, intereses
u otras cargas financieras de cualquier naturaleza establecidas en favor del Fisco o de los organismos
o entidades referidos;

4.- Fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones,

montepos, rentas y cualquiera otra clase de emolumentos, prstamos o beneficios al personal en

servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepo.

4. Que es un decreto con fuerza de ley (Art 64)

Art. 64 Decreto con fuerza de ley: Es una atribucin exclusiva del presidente de la repblica.
Cuerpos normativos que emanan del Presidente de la Repblica y que recaen sobre
materias legales (art 63), en virtud de una delegacin de facultades del Congreso (ley
delegatoria), o bien para fijar el texto refundido, coordinado o sistematizado de las leyes.

Lo importante de los D.F. L es:

a. No debemos confundirlos con los D.L

b. Quien habilita al Presidente para dictar un D.F.L es el Congreso mediante una ley
delegatoria.

c. El Congreso no puede autorizar a que el Presidente dicte un DFL sobre cualquier

materia, el mismo art. 64 establece materias indelegables, las que obedecen a 2
grandes ideas matrices:

42
 - Son indelegables las materias que tengan que ver con la organizacin de los
otros poderes del Estado, es decir, la razn de estas materias indelegables en
este caso es proteger la separacin de poderes.

- Mantener el resguardo de los derechos fundamentales, no dependiendo estos

del Presidente, resguardando el principio de Reserva legal.

Reserva legal: solo en virtud de una ley se pueden regular ciertas materias, porque estas
implican una discusin no la voluntad de una sola persona.

d. Hay un plazo de 1 ao para que el Presidente dicte DFL, el que puede ser menor,
ya que, la Constitucin habla solo de hasta 1 ao. El congreso en la ley delegatoria
puede establecer un plazo menor, como tambin puede establecer condiciones para
la regulacin.

e. Es razonable o justificado que se dicte un DFL y este se permite cuando la materia

requiere un alto grado tcnico, y existe un acto consensuado.

f. Para todos los efectos el DFL tiene igual jerarqua que una ley. Sin embargo, dada
la especial caracterstica que tiene el DFL, tiene un doble control de
constitucionalidad y juridicidad.

Lecturas: Jerarqua de los tratados, responsabilidad del estado.

43