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PROCESAL
4 EDICIN 2003
1. CONCEPTO
Desde el principio, dentro de los caracteres del estatuto jurdico de los jueces y
magistrados integrantes del Poder Judicial, la Constitucin destaca una serie de garantas
que representan las notas esenciales con que el texto fundamental ha querido identificar
al juez frente a los dems servidores pblicos.
El art. 117.1 de la CE, establece un conjunto de requisitos bsicos que atribuye como
propios a los jueces y magistrados. Son los de la independencia, la inamovilidad, la
responsabilidad y la sumisin a la ley, que permiten conformar al juez constitucional.
Se trata de los pilares esenciales del estatuto judicial, que deben seguir a los jueces y
magistrados en todo momento en que estn desempeando funciones o cometidos
judiciales, es decir, ejerciendo la potestad jurisdiccional.
Con ello se significa que cuando ejercen otras funciones, como las de Registro Civil, o se
hallan en la situacin administrativa de comisin de servicio (salvo que lo sea para otro
juzgado o Tribunal), o de servicios especiales en rganos no jurisdiccionales (arts. 350 a
352 LOPJ), no les alcanzan las exigencias del art. 117.1 CE. Tales notas se han de
predicar de todos los que ejercen funciones jurisdiccionales, y slo de ellos, incluso
aunque no sean jueces o magistrados de carrera (infra, Leccin 13).
Sin embargo, junto a la imparcialidad de cada juzgador respecto del objeto litigioso y
de las partes procesales, en el moderno Estado constitucional se ha implantado la
garanta de la independencia del juez respecto de los otros poderes del Estado, en
particular del Ejecutivo, con el fin de asegurar su plena sumisin al ordenamiento
jurdico. El juez tiene ahora garantizada tambin la independencia, como conquista
irrenunciable y exigencia poltica del modelo de Estado implantado en las sociedades
occidentales, aunque no sea esencial al concepto de juez ni de jurisdiccin.
La decisin poltica de la Revolucin Francesa condujo en otro plano a la creacin del Poder
Judicial, aadiendo a la independencia de cada juez la independencia del Poder Judicial en su
conjunto, del aparato que tiene encomendado el ejercicio de la potestad jurisdiccional.
Dicha opcin produjo en Francia una separacin tan rgida entre los poderes Ejecutivo y judicial
que lleg a negarse toda posibilidad de control de aquel por los tribunales ordinarios; slo muy
lentamente, andando el tiempo, se consigui establecer un verdadero mecanismo de control de la
actividad administrativa.
La independencia es, por encima de cualquier otra, la nota definidora de los jueces y
magistrados frente a todos los dems cuerpos de funcionarios y servidores pblicos, que
se encuadran en una organizacin administrativa regida precisamente por el principio de
dependencia jerrquica.
El juez ha de situarse en una posicin alejada del conflicto para colocarse precisamente
super partes, porque no puede entenderse la jurisdiccin cuando el juzgador se encuentra
concernido o implicado en el litigio. Sin duda alguna, su imparcialidad se vera amenazada
si, en razn de los sujetos procesales y del thema decidendi, el juzgador estuviera
influenciado en su decisin.
Las causas tanto de abstencin como, en su caso, de recusacin, son nicas y vienen
fijadas en la LOPJ (arts. 219 y 220), debiendo entenderse derogados los preceptos que
regulan esta materia en las distintas leyes procesales.
Estas doce causas pueden agruparse en tres grandes conceptos. Por un lado, cabe hablar de
razones de parentesco o de situaciones asimiladas: vnculo matrimonial del juez o magistrado, o
parentesco hasta el cuarto grado, con las partes o con sus procuradores o abogados; tener alguna
de estas relaciones con el funcionario que hubiere intervenido cuando se trate de procesos en que
sea parte la Administracin Pblica; haber sido defensor judicial o integrante de organismos tutelares
respecto de alguna de las partes o haber estado bajo la custodia de ellas (arts. 219.1 a 3- y 220
LOPJ). Puede hacerse un segundo grupo basado en razones de amistad o enemistad: estar o haber
sido denunciado o acusado por alguna de las partes; ser denunciante o acusador de cualquiera de
ellas; tener pleito pendiente con stas, o tener amistad ntima o enemistad manifiesta con ellas (art.
219.4, 6-, 7- y 8- LOPJ). Finalmente, cabe hacer referencia a razones de inters, de
incompatibilidad o de supremaca: tener inters directo o indirecto en el asunto; haber sido defensor
o representante de alguna de las partes, emitido dictamen sobre el asunto o intervenido en l como
Fiscal, perito o testigo; haber actuado como instructor de la causa o haber resuelto el proceso en
anterior instancia, o hallarse alguna de las partes subordinada al juzgador (art. 219.5-, 9-, 10 y 11
LOPJ).
A) Abstencin
Siempre que en cualquier proceso concurra una de las causas de abstencin, el juez
o magistrado, de oficio, habr de separarse del conocimiento del asunto mediante
resolucin motivada, que se habr de comunicar a las partes y a la Sala de Gobierno del
Tribunal respectivo.
B) Recusacin
El instructor del incidente deber solicitar informe del recusado; si ste aceptara como
cierta la causa de recusacin se resolver sin ms trmites; en otro caso practicar la
prueba que se hubiera propuesto, remitiendo lo actuado al rgano competente para
decidir la recusacin, quien resolver lo que proceda por medio de auto, previa audiencia
del Ministerio Fiscal (art. 225.2, 3 y 4 LOPJ), naturalmente si no fuera ste quien
promovi la recusacin.
La LEC de 2000 contiene una regulacin completa del procedimiento a seguir para sustanciar los
incidentes de abstencin y recusacin; sin embargo, estos preceptos estn declarados sin aplicacin
por la disp. final 172 de la propia LEC hasta tanto no se modifique la LOPJ, y se hagan desaparecer
de este cuerpo legal los arts. 221 y siguientes; hasta entonces rigen estos preceptos de 1985 y no
los arts. 101 a 119 de la LEC de 2000.
Para preservar tambin la independencia personal del juez o magistrado frente a sus
superiores y frente a los rganos de gobierno, se han de tener presentes, adems, las
normas sobre los premios y castigos, es decir, esencialmente las disposiciones sobre los
ascensos y el rgimen disciplinario. Sin perjuicio de profundizar luego en estos extremos,
conviene ahora dejar sentado que el legislador ha sido enormemente cuidadoso en la
regulacin tanto de los ascensos (mritos y plazo), como del rgimen disciplinario, para
evitar toda posible arbitrariedad de los rganos de gobierno.
6. LA INAMOVILIDAD
A) Concepto
No debe confundirse el traslado forzoso con la situacin de excedencia forzosa, que se produce
cuando se suprime la plaza que el juez o magistrado vena ocupando y debe cesar en la situacin de
activo (arts. 356, 364 y 368.2 LOPJ).
d) La jubilacin se produce por alguna de las dos causas siguientes: por incapacidad
permanente del juez o magistrado o por haber cumplido ste la edad de setenta aos
(arts. 385 a 387 LOPJ).
Tal declaracin constitucional y legal se compadece mal con la realidad cotidiana, que
desconoce prcticamente toda exigencia de responsabilidad civil; de otro lado, slo en algn caso
muy extremo se han llegado a depurar las responsabilidades penales; por ltimo, han prosperado
algunos raros expedientes de responsabilidad disciplinaria. Tal estado de cosas acredita una lejana
absoluta de los usuarios de la justicia; una precaria eficacia de los mecanismos de exaccin de
responsabilidad civil y penal, que han d exigirse y decidirse ante y por los propios jueces y
magistrados (quis custodit custodes?), y muy escasas posibilidades o falta de voluntad para la
correccin en los rganos de gobierno.
A) Responsabilidad civil
La demanda no podr presentarse hasta tanto haya quedado firme la resolucin que
la provoque, y adems se exige haber formulado previamente una reclamacin en el
proceso donde se produjo el hecho daoso (arts. 412 y 413 LOPJ).
B) Responsabilidad penal
El proceso para exigir responsabilidad penal a los jueces y magistrados por delitos o
faltas cometidos en el ejercicio de las funciones de su cargo, puede iniciarse por
providencia de un rgano jurisdiccional que hubiere tenido noticia de ello, ponindolo en
conocimiento del juez o Tribunal competente para resolver, previa audiencia del
Ministerio Fiscal (arts. 407 y 408 LOPJ).
Al igual que en materia de responsabilidad civil, en este caso tiene lugar el aforamiento de los
jueces o magistrados, pues se atribuye el conocimiento del proceso penal a un rgano distinto del
establecido con carcter general, que vara en razn de la categora del inculpado.
Tambin puede iniciarse el proceso penal en virtud de querella del Ministerio Fiscal,
ya sea por conocimiento directo de la comisin de un delito obita por un juez o
magistrado, bien porque una autoridad pblica le hubiera denunciado los hechos (art.
409).
Finalmente, el proceso penal contra jueces y magistrados por delitos o falta, cometidos
en el ejercicio de sus funciones, puede incoarse por querella del Atendido o perjudicado, o
de quien ejerza la accin popular (art. 406 LOPJ).
Para estos casos se exiga la sustanciacin previa de un antejuicio, que recayera en l uti
pronunciamiento favorable a la admisin de la querella, declarando haber lugar a proceder contra el
juez o magistrado querellado. Este presupuesto procesal, que representaba un privilegio, ha sido
suprimido con la LO 5/1995, de 22 de mayo.
C) Responsabilidad disciplinaria
La tercera de las vas a travs de las cuales puede exigirse responsabilidad a los
jueces y magistrados por actos u omisiones realizados en el ejercicio de sus funciones,
es precisamente la va disciplinaria.
Son faltas graves: la falta de respeto a los superiores jerrquicos; interesarse, mediante
recomendacin, en el ejercicio de la potestad jurisdiccional de otro juez; dirigir sanciones o
felicitaciones a otras autoridades; corregir la aplicacin e interpretacin del ordenamiento jurdico
hecha por los inferiores, salvo que acten en el ejercicio de la jurisdiccin; el exceso o abuso de
autoridad o falta grave de consideracin a ciudadanos, secretarios y personal auxiliar, Fiscales,
Abogados, etc.; no promover la responsabilidad disciplinaria de Secretarios y personal auxiliar;
revelar datos conocidos en el ejercicio de su funcin cuando no sea falta muy grave; ausencia
injustificada de la sede judicial por ms de tres das y menos de siete; incumplimiento reiterado e
injustificado de los horarios de audiencia e inasistencia injustificada a los mismos; retardo
injustificado en la iniciacin y tramitacin de los procesos, si no es falta muy grave; incumplir o
desatender los requerimientos efectuados por el CGPJ o los rganos de gobierno interno; no
elaborar los alardes; ejercer actividades compatibilizables sin autorizacin; la abstencin
injustificada; cometer una falta leve habiendo sido sancionado antes por otras dos faltas leves sin
cancelar (art. 418 LOPJ).
Son faltas leves: falta de respeto a los superiores jerrquicos si no es falta grave; desatencin o
desconsideracin con iguales o inferiores jerrquicos, ciudadanos, Fiscales, Abogados, etc.;
incumplimiento injustificado de los plazos; ausencia de la sede judicial por ms de un da y menos de
cuatro; desatencin a los requerimientos de CGPJ y rganos de gobierno interno (art. 419 LOPJ).
La competencia para sancionar las faltas muy graves corresponde al Pleno del CGPJ.
La imposicin de sanciones por faltas graves corresponde a la Comisin Disciplinaria del
CGPJ. La sancin de multa, o de advertencia y multa correspondiente a faltas leves, las
impondrn las Salas de Gobierno de las que dependa el juez o magistrado. Para imponer
la sancin de advertencia por comisin de falta leve ser competente el Presidente del
Tribunal Supremo, de la Audiencia Nacional y de los Tribunales Superiores de justicia
respecto de Ices jueces y magistrados dependientes de los mismos (art. 421 LOPJ).
La sumisin del juez a la ley no supone slo el sometimiento a esta concreta fuente de
produccin del Derecho, la ley formal, con exclusin de toda otra. El juez ha de estar
sometido en el ejercicio de su potestad jurisdiccional, desde luego, a las leyes aprobadas
por las Cortes Generales, como expresin de la soberana popular de la que emanan
todos los poderes, as como a las leyes aprobadas por las Asambleas Legislativas de las
Comunidades Autnomas. Al mismo tiempo, ha de estar sometido al resto del derecho
positivo, al conjunto del ordenamiento jurdico, por encima y con independencia de la
funcin complementadora de ste que la jurisprudencia, desde luego, est llamada a
desempear (supra, Leccin 2).
La exigencia constitucional del sometimiento pleno del juez a la ley no puede, sin embargo,
coincidir con el planteamiento del siglo XVIII, cuando la doctrina entenda que el juez deba ser, en
conocida frase de MONTE SQuiru, la boca que pronuncia las palabras de la ley. El papel que el juez
ha de desempear en el Estado social y democrtico de Derecho, trasciende sin duda los estrechos
lmites a que se haba de contraer en el pasado, pero no puede sustraerse de aplicar la ley al caso
concreto en su funcin de garante de los derechos de los ciudadanos.
Por ltimo, la sumisin a la ley, al propio tiempo que legitima la jurisdiccin (supra,
Leccin 1), opera en una doble direccin: de un lado como un poderoso mecanismo para
preservar el principio de igualdad de todos los ciudadanos que demandan una respuesta
judicial a un mismo problema; de otro lado, el sometimiento al ordenamiento jurdico ha
de funcionar como un factor de fijeza y certidumbre o, al menos, de previsibilidad de las
resoluciones judiciales, es decir, como garanta del principio de seguridad jurdica.