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SEDE CENTRAL
EXPEDIENTE N. 123-2016/CC3
I. ANTECEDENTES
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Cabe sealar que el BANCO FALABELLA PER S.A. est registrado en la base de datos de la Sunat con el
nmero de RUC 20330401991 y con domicilio fiscal en la Calle Chinchn 1060, San Isidro, Lima. Asimismo, se
encuentra debidamente inscrito en la partida electrnica 11006610 del Registro de Personas Jurdicas de la
Sunarp Sede Lima.
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COMISIN DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR N 3
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4. Cabe sealar, que el BANCO FALABELLA inform que existan un total de veinte
mil novecientos seis (20 906) casos de cobro de penalidades por pago atrasado
durante el periodo de noviembre de 2014; no obstante, la GSF luego de una
evaluacin identific un total de veinte mil quinientos once (20 511) casos en los
cuales existan indicios preliminares de cobros de penalidades de forma irregular.
5. En ese sentido, sobre el total de veinte mil quinientos once (20 511) casos, se
elabor una muestra representativa correspondiente a doscientos ochenta y cinco
(285) casos en los cuales existan indicios preliminares de cobros de penalidades
de forma irregular.
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RESOLUCIN 102-2015-INDECOPI-COD, Crean Comisin de Proteccin al Consumidor adicional,
adscrita a la sede central del INDECOPI, bajo la denominacin Comisin de Proteccin al Consumidor 3
Artculo 1.- Crear una Comisin de Proteccin al Consumidor adicional, adscrita a la sede central del Instituto
Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual - INDECOPI, bajo la
denominacin Comisin de Proteccin al Consumidor N 3, la misma que ser competente de forma exclusiva
para investigar, iniciar y resolver, procedimientos administrativos sancionadores por propia iniciativa en materia
de proteccin al consumidor.
Artculo 3.- Disponer que las investigaciones iniciadas por iniciativa de la autoridad que an no hayan dado
inicio a un procedimiento administrativo sancionador, sean transferidas a la Comisin de Proteccin al
Consumidor N 3, en un plazo no mayor de 5 das calendarios contados a partir del da siguiente hbil siguiente
de la publicacin de la presente Resolucin. ()
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D. Leg. 1033
Artculo 27.- De la Comisin de Proteccin al Consumidor.-
Corresponde a la Comisin de Proteccin al Consumidor velar por el cumplimiento de la Ley de Proteccin al
Consumidor y de las leyes que, en general, protegen a los consumidores de la falta de idoneidad de los bienes y
servicios en funcin de la informacin brindada, de las omisiones de informacin y de la discriminacin en el
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A. CUESTIONES PREVIAS:
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DECRETO SUPREMO N 009-2009-PCM, REGLAMENTO DE ORGANIZACIN Y FUNCIONES DEL
INDECOPI
Artculo 37.- Atribuciones generales de las Comisiones del INDECOPI
Son atribuciones generales de las Comisiones las siguientes: ()
i) Calificar como reservados o confidenciales determinados documentos o procesos sometidos a su
conocimiento, en caso de que pudiera verse vulnerado el secreto industrial o comercial de cualquiera de las
partes involucradas; ().
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2. Informacin confidencial
2.1. Podr declararse confidencial aquella informacin presentada por las
partes o terceros en el marco de un procedimiento seguido ante
INDECOPI, cuya divulgacin implique una afectacin significativa para
el titular de la misma o un tercero del que el aportante la hubiere
recibido, u otorgue una ventaja significativa para un competidor del
aportante de la informacin. Entre sta:
a) Secreto comercial: aquella informacin cuya importancia para el
desarrollo de la actividad empresarial obliga a las empresas a
mantenerla fuera del alcance de terceros ajenos a la empresa;
b) Secreto industrial: conocimiento tecnolgico referido a
procedimientos de fabricacin o produccin en general, o el
conocimiento vinculado al empleo y aplicacin de tcnicas
industriales, que permitan obtener o mantener una ventaja
competitiva o econmica frente a terceros;
c) Informacin que afecte la intimidad personal y familiar de las
partes involucradas en un procedimiento; y,
d) Informacin proveniente de terceras personas ajenas al
procedimiento de investigacin, cuya divulgacin sin previa
autorizacin podra ocasionarles perjuicios.
Ser confidencial de pleno derecho la informacin declarada como
reservada por ley.
2.2. Cuando se declare confidencial la informacin, sta ser de uso
exclusivo de los funcionarios encargados del trmite del
procedimiento. Dicha informacin no podr ser puesta en conocimiento
de las dems partes del procedimiento ni de terceros ().
13. Asimismo, en la Directiva se precisa en el punto 3.2 que todo administrado que
solicite la reserva de la informacin durante la tramitacin de los procedimientos a
cargo de los rganos funcionales del Indecopi, tiene una serie de requisitos que
cumplir al momento de realizar su solicitud de confidencialidad, los cuales se
detallan de la siguiente manera:
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3. Justificacin de la Confidencialidad
5. Plazo de Confidencialidad
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19. En base a ello, cabe indicar que el BANCO FALABELLA solicit que se otorgue
confidencialidad a las declaraciones juradas correspondientes a los ejercicios
gravables de los periodos 2014 - 2015 presentados ante la Superintendencia
Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria Sunat, en donde puede
verificarse el volumen de sus ventas.
23. Sobre el particular, cabe sealar que en el artculo 116 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General Ley 27444 (LPAG), se establece que los
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LPAG
Artculo 11.- Instancia competente para declarar la nulidad
11.1 Los administrados plantean la nulidad de los actos administrativos que les conciernan por medio de los
recursos administrativos previstos en el Ttulo III Captulo II de la presente Ley.
11.2 La nulidad ser conocida y declarada por la autoridad superior de quien dict el acto. Si se tratara de un
acto dictado por una autoridad que no est sometida a subordinacin jerrquica, la nulidad se declarar
por resolucin de la misma autoridad.
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24. Asimismo, en el artculo 38 del Decreto Legislativo 8077 (D. Leg. 807), se seala
que el nico recurso que puede interponerse durante la tramitacin del
procedimiento en materia de proteccin al consumidor es el de apelacin.
29. En ese sentido, agreg que los casos en los cuales se sustenta la presente
imputacin no reflejan una afectacin al inters general de los consumidores, sino
nicamente una presunta afectacin a determinados y contados consumidores,
demostrando de esa manera que, en el supuesto de existir una eventual
11.3 La resolucin que declara la nulidad, adems dispondr lo conveniente para hacer efectiva la
responsabilidad del emisor del acto invlido.
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D. Leg. 807
Artculo 38.- El nico recurso impugnativo que puede interponerse durante la tramitacin del procedimiento es
el de apelacin, que procede nicamente contra la resolucin que pone fin a la instancia, contra la resolucin
que impone multas y contra la resolucin que dicta una medida cautelar. El plazo para interponer dicho recurso
es de cinco (5) das hbiles. La apelacin de resoluciones que pone fin a la instancia se concede con efecto
suspensivo. La apelacin de multas se concede con efecto suspensivo, pero es tramitada en cuaderno
separado. La apelacin de medidas cautelares se concede sin efecto suspensivo, tramitndose tambin en
cuaderno separado.
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LPAG
Artculo 235.- Procedimiento sancionador
Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionadora se ceirn a las siguientes disposiciones: ()
2. Con anterioridad a la iniciacin formal del procedimiento se podrn realizar actuaciones previas de
investigacin, averiguacin e inspeccin con el objeto de determinar con carcter preliminar si concurren
circunstancias que justifiquen su iniciacin.
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30. Al respecto, debe indicarse que la GSF en la etapa de supervisin seleccion una
muestra representativa del universo de casos que iban hacer analizados, ello en
funcin a lo dispuesto en la Norma Tcnica Peruana NTP ISO 2859-19. En ese
sentido, se seleccion doscientos ochenta y cinco (285) casos de un universo de
veinte mil quinientos once (20 511) casos y no doce mil trescientos setenta y siete
(12 377) casos, conforme se detalla en el siguiente cuadro:
Cuadro 1
Total, de casos en Muestra por
los cuales cada
Posibles casos
existiran indicios Poblacin Ratio de
Poblacin Incumplimiento de
preliminares de (Nivel I - incumplimiento
N. segn das en la muestra incumplimiento
cobros de Norma hallado en la muestra
de atraso (c) en la poblacin
penalidades de Tcnica ISO (d) = (c) / (b)
(e) = (a) * (d)
forma irregular 2858-1)
(a) (b)
1 4 das 12,377 125 6 4.80% 594
2 31 das 3,292 80 1 1.25% 41
3 61 das 4,842 80 1 1.25% 60
TOTAL 20,511 285 8 695
Cuadro elaborado por la CC3
31. Tal como se desprende del cuadro, en ocho (8) casos se detect presuntas
infracciones, lo cual es resultado de una muestra representativa de doscientos
ochenta y cinco (285) casos analizados. En ese sentido, del anlisis al muestreo
representativo se puede identificar ciertas caractersticas en funcin a la muestra
analizada, por lo tanto, si tenemos en cuenta la cantidad de casos donde se
identificaron indicios de una presunta infraccin (8 casos), la ratio de
incumplimiento de las muestras analizadas sera el 4.80 %, 1. 25 % y el 1. 25 %
respectivamente.
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38. En esa lnea, en el artculo 1912 del Cdigo se establece, que los proveedores
responden por la idoneidad de los servicios que ofrecen en el mercado,
entendindose por idoneidad a la correspondencia que debe existir entre lo que el
consumidor espera y lo que efectivamente recibe, en funcin a lo que se hubiera
ofrecido, la publicidad e informacin transmitida, las condiciones y circunstancias
de la transaccin, las caractersticas y naturaleza del producto o servicios, el
precio, entre otros factores, atendiendo a las circunstancias del caso.
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CONSTITUCIN PLITICA DEL PER
Artculo 65.- Defensa del consumidor
El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto garantiza el derecho a la
informacin sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo, vela por
la salud y la seguridad de la poblacin.
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Cdigo
Artculo II.- Finalidad
El presente Cdigo tiene la finalidad de que los consumidores accedan a productos y servicios idneos y que
gocen de los derechos y los mecanismos efectivos para su proteccin, reduciendo la asimetra informativa,
previniendo o eliminando las conductas y prcticas que afecten sus legtimos intereses. En el rgimen de
economa social de mercado establecido por la Constitucin, la proteccin se interpreta en el sentido ms
favorable al consumidor, de acuerdo a lo establecido en el presente Cdigo.
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Cdigo
Artculo 19.- Obligacin de los proveedores
El proveedor responde por la idoneidad y calidad de los productos y servicios ofrecidos; por la autenticidad de
las marcas y leyendas que exhiben sus productos o del signo que respalda al prestador del servicio, por la falta
de conformidad entre la publicidad comercial de los productos y servicios y stos, as como por el contenido y la
vida til del producto indicado en el envase, en lo que corresponda.
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40. En el presente caso, una garanta es explicita cuando se deriva de los trminos y
condiciones expresamente ofrecidos por el proveedor al consumidor en el
contrato en el marco de una relacin de consumo.
41. Sin perjuicio de ello, cabe resaltar que la idoneidad no solo se delimitar por la
regulacin normativa y las condiciones expresamente pactadas sino tambin por
las expectativas generadas en el consumidor atendiendo a las circunstancias
particulares del acto de consumo y la informacin brindada durante la misma
relacin de consumo, ms an si se trata de contratos de tracto sucesivo como en
el caso de los contratos de tarjetas de crdito.
42. En tal sentido, un consumidor titular de una tarjeta de crdito, esperara que el
banco le cobre las comisiones, gastos, penalidades u otros cargos vinculados a
su tarjeta en la forma y oportunidad informados, sea al contratar el producto o
durante la relacin contractual. Lo contrario constituira brindar un servicio no
idneo, al vulnerarse la garanta explicita brindada por el proveedor.
43. Ahora bien, por su parte en el artculo 8114 del Cdigo se dispone que las
empresas que se encuentran bajo el mbito de supervisin de la
Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones (SBS), se rigen, adems del Cdigo, por las disposiciones especiales
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Cdigo
Artculo 20.- Garantas
Para determinar la idoneidad de un producto o servicio, debe compararse el mismo con las garantas que el
proveedor est brindando y a las que est obligado. Las garantas son las caractersticas, condiciones o
trminos con los que cuenta el producto o servicio.
Las garantas pueden ser legales, explcitas o implcitas:
a. Una garanta es legal cuando por mandato de la ley o de las regulaciones vigentes no se permite la
comercializacin de un producto o la prestacin de un servicio sin cumplir con la referida garanta. No se
puede pactar en contrario respecto de una garanta legal y la misma se entiende incluida en los contratos de
consumo, as no se seale expresamente. Una garanta legal no puede ser desplazada por una garanta
explcita ni por una implcita.
b. Una garanta es explcita cuando se deriva de los trminos y condiciones expresamente ofrecidos por el
proveedor al consumidor en el contrato, en el etiquetado del producto, en la publicidad, en el comprobante
de pago o cualquier otro medio por el que se pruebe especficamente lo ofrecido al consumidor. Una
garanta explcita no puede ser desplazada por una garanta implcita.
c. Una garanta es implcita cuando, ante el silencio del proveedor o del contrato, se entiende que el producto o
servicio cumplen con los fines y usos previsibles para los que han sido adquiridos por el consumidor
considerando, entre otros aspectos, los usos y costumbres del mercado.
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Cdigo
Artculo 81.- Marco legal
La materia de proteccin al consumidor de los servicios financieros prestados por las empresas supervisadas
por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones se rige por las
disposiciones del presente Cdigo, as como por las normas especiales establecidas en la Ley nm. 28587, Ley
Complementaria a la Ley de Proteccin al Consumidor en Materia de Servicios Financieros, y las normas
reglamentarias emitidas para garantizar su cumplimiento. La regulacin y supervisin del sistema financiero, as
como los productos y servicios se rige en virtud del principio de especialidad normativa por la Ley nm. 26702,
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros.
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45. Asimismo, en el artculo 1216 de la referida norma se dispone que las empresas
del sistema financiero deben informar a los consumidores la tasa de inters
compensatorio, moratorio o penalidad en caso de incumplimiento de obligaciones,
segn corresponda, as como las comisiones y gastos asociados a los diferentes
productos y servicios que ofrezcan, precisando que entre los medios idneos
para difundir esta informacin durante la vigencia de los contratos, se encuentran
los tarifarios o listados publicados en su pgina web, en sus oficinas o agencias
comerciales, a travs de sus representantes de ventas, en cajeros automticos,
entre otros.
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Reglamento de Transparencia
Artculo 9.- Definicin de comisiones y gastos
Las comisiones y gastos se determinarn libremente de conformidad con lo establecido en el artculo 9 de la
Ley General:
a. Las comisiones son retribuciones por operaciones o servicios adicionales y/o complementarios a las
operaciones contratadas por los usuarios, que hayan sido previamente acordados y efectivamente prestados
por la empresa.
b. Los gastos son costos por operaciones o servicios adicionales y/o complementarios a las operaciones
contratadas, debidamente acreditados en que incurre la empresa con terceros por cuenta del usuario que
pueden ser trasladados al cliente, en caso as se establezca expresamente en los contratos respectivos.
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Reglamento de Transparencia
Artculo 12.- Difusin de tasas de inters, comisiones, gastos, productos y servicios
Las empresas debern informar a los usuarios la tasa de inters compensatorio, la tasa de inters moratorio o
penalidad en caso de incumplimiento; as como las comisiones y gastos asociados a los diferentes productos y
servicios que ofrezcan, segn corresponda. Esta informacin deber ser difundida de manera clara, explcita y
comprensible.
Las comisiones debern ser presentadas considerando las categoras y/o denominaciones que la
Superintendencia defina a travs de norma de carcter general. Asimismo, debern permitir la comprensin
respecto al costo involucrado y el servicio que justifica dicho cobro.
Tratndose de operaciones en las que corresponda al usuario asumir tributos relacionados directamente con la
operacin financiera, se deber indicar oportuna y expresamente la obligacin respectiva, el tipo de tributo al
que se sujeta, el porcentaje y, en caso corresponda, el monto aplicable.
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C. APLICACIN AL CASO
50. De esta manera, a partir del total de penalidades informadas por el administrado
para el periodo noviembre de 2014, la GSF elabor una muestra representativa
sobre el universo de casos, seleccionndose doscientos ochenta y cinco (285)17
penalidades, corroborando su origen con las facturaciones registradas en los
estados de cuenta de las tarjetas de crdito entre julio y diciembre de 2014 -
incluyendo los cargos y abonos registrados en los estados de cuenta.
51. En esa lnea, se identificaron ocho (08) casos, donde el BANCO FALABELLA
habra cobrado indebidamente dichas penalidades.
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Muestra representativa elaborada por la GSF en atencin a lo dispuesto en la Norma Tcnica Peruana NTP ISO
2859-1.
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Cuadro 2
Fecha de Penalida
Das Penalidad
vencim. de Fecha de Deuda Deuda d
de Deuda a calculada
N. N de tarjeta estados de pago a 31 a 61 cobrada
cuenta (ee. mora 4 das segn
cliente das das por
cc.) * expediente
banco
1 6271807047326993 30/10/2014 31/10/2014 1 No No No 35 0
2 6271807044357215 20/11/2014 21/11/2014 1 No No No 35 0
02/11/2014
3 6271807052364624 20/11/2014 (Pago 4 S No No 45 35
parcial)
4 6271807045437263 05/11/2014 05/11/2014 0 No No No 35 0
5 6271807052314587 10/11/2014 10/11/2014 0 No No No 35 0
6 6271807053927916 15/11/2014 18/11/2014 3 No No No 35 0
7 6271807054759706 05/11/2014 05/11/2014 0 No No No 35 0
8 6271807055438300 10/10/2014 No pag 31 S S No 55 45
* Se consideran como das de mora, los das transcurridos entre la fecha de vencimiento de la cuota respectiva hasta la
fecha en que el cliente pago el total de su deuda, en el caso que el cliente no haya cumplido con realizar el pago de la
cuota del mes, los das de mora se contabilizan desde la fecha de la cuota vencida hasta la fecha de la imposicin de la
penalidad.
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3. MODALIDADES DE FINANCIAMIENTO ()
Compras en rotativo: Este sistema permite realizar compras en una
cuota (compra en rotativo) con posibilidad de que en cada fecha de
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Al respecto, cabe sealar que las compras abonos deben efectuarse con abonos de montos exactos, menores o
superiores al momento de la compra efectuada con una diferencia mxima de S/. 1. 00 sol (Informacin
recabada de los descargos del BANCO FALABELLA).
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Dicho documento se encuentra en el Expediente de Supervisin 233-2014/GSF a folios 166 al 170. Asimismo,
cabe resaltar que dicha informacin se encontraba actualizada al 10 de noviembre de 2014.
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60. Tal como se desprende, en dicho documento se informa a los consumidores que
la compra puede ser considerada al contado si se paga el total de la deuda en el
mismo periodo de facturacin siempre y cuando el saldo anterior sea cero, es
decir no tengan deuda alguna. Asimismo, se establece un orden de prelacin del
pago realizado, el cual seala que primero ir al inters compensatorio facturado
y luego a la penalidad por el atraso facturado.
61. Ahora bien, es necesario resaltar que en el artculo 8720 del Cdigo, se establece
que en los casos que no se haya pactado la aplicacin de los pagos, o en caso
de no ser preciso el convenio celebrado o genere dudas respecto a sus alcances,
los pagos se aplican en primer lugar a la obligacin menos garantizada, y de
estar igualmente garantizadas, a las ms onerosa, y de ser igualmente onerosas,
a la ms antigua.
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Cdigo
Artculo 87.- Imputacin de pagos
Los consumidores tienen derecho a ser informados respecto a las condiciones aplicables a las distintas
obligaciones que pueden ser asumidas en virtud de un mismo contrato de crdito, detallando para tal efecto las
tasas de inters, dems cargos aplicables y la oportunidad de pago para cada una de dichas obligaciones, as
como el orden de imputacin de pagos de estas.
En los contratos de crdito por adhesin o con clusulas generales de contratacin de empresas financieras
sujetas al mbito de supervisin de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones, el orden de imputacin de pagos pactado no puede conllevar un agravamiento
desproporcionado del monto adeudado, salvo que la empresa acredite fehacientemente la existencia efectiva de
negociacin e informe adecuadamente al consumidor en documento aparte sobre las consecuencias e
implicaciones econmicas de la regla de imputacin adoptada. La carga de la prueba de la existencia de
negociacin y de que se inform al consumidor corresponde al proveedor.
De existir contratos de crdito por adhesin o celebrados en base a clusulas generales de contratacin con
distintas obligaciones en los que no se haya pactado la aplicacin de los pagos, o en caso de no ser preciso el
convenio celebrado o genere dudas respecto a sus alcances, o no se haya cumplido con la obligacin a cargo
del proveedor a que se refiere el prrafo precedente, los pagos se aplican en primer lugar a la obligacin menos
garantizada, y de estar igualmente garantizadas, a la ms onerosa, y de ser igualmente onerosas, a la ms
antigua. No se puede, sin el asentimiento del proveedor, aplicar los pagos al capital antes que a los gastos y a
estos antes que a los intereses.
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63. De igual manera, se especifica en el segundo punto del numeral 9.422 del artculo
5 del Reglamento de Tarjetas, que en cada oportunidad en que el cliente realice
el pago y solicite su aplicacin en orden distinto a la imputacin de pagos
establecida legalmente, la empresa debe mantener constancia de dicha decisin.
65. Ahora bien, de existir una instruccin de los clientes para que sus pagos se
aplicaran a cancelar un consumo en particular (compra abonos), el administrado
debi dejar constancia de ello, conforme lo dispone el Reglamento de Tarjetas,
situacin que no ha sido acreditada en el presente caso.
66. Cabe resaltar, que el BANCO BALABELLA present copias del detalle de los
movimientos de las cuentas de los casos 1 y 3; no obstante, esta Comisin
considera que dichos elementos probatorios no son suficientes para acreditar que
los consumidores al momento de efectuar el pago tomaron la decisin de realizar
compras abonos en lugar de efectuar el pago de sus cuotas facturadas en ese
momento.
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69. De otro lado, el BANCO FALABELLA seal que se allana respecto a los casos 5
y 8, dado que se cometieron errores aislados e involuntarios. En ese sentido,
solicita se sirva tener en cuenta lo sealado en la Resolucin 539-2015/CC1 de
fecha 21 de abril de 2015, donde la Comisin de Proteccin al Consumidor 1,
considera que el allanamiento constituye un atenuante.
70. Asimismo, seal que teniendo en cuenta que de los doce mil setecientos setenta
y dos (12 772) casos materia de supervisin por la GSF, nicamente en dos (2)
casos se carg penalidades que no correspondan por errores involuntarios. En
atencin a la Resolucin citada y conforme al principio de predictibilidad, solicitan
que se les imponga una Amonestacin.
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Lpez Snchez, Manuel, Servicios Financieros, proteccin del consumidor y sistema extrajudiciales de
resolucin de conflictos en Espaa, ZERP, Bremen, 1995, pg. 48.
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74. Sin perjuicio de lo expuesto, se debe agregar que el solo hecho de haber
requerido penalidades que no correspondan a los consumidores constituye una
infraccin al deber de idoneidad, por lo que la cantidad de casos donde se
evidencie el requerimiento indebido no le exime de responsabilidad en el presente
procedimiento administrativo.
75. En esa lnea, cabe resaltar que el universo no fue doce mil setecientos setenta y
dos (12 772) casos, sino veinte mil quinientos once (20 511) casos. Asimismo, no
se determin responsabilidad administrada solo en dos (2) casos, sino en los
ocho (8) materia de imputacin.
76. Con relacin a que los hechos materia de anlisis fueron producto de un error
involuntario, se debe sealar que es deber de los proveedores adoptar las
medidas pertinentes a fin de adecuar su conducta al cumplimiento de sus
obligaciones legalmente establecidas, en este caso el Cdigo. Por lo que carece
de validez lo alegado en su defensa.
77. Ahora bien, respecto a que se debe tomar en cuenta lo sealado en la Resolucin
539-2015/CC1 a fin de que, en aplicacin del principio de predictibilidad, se le
imponga una Amonestacin, se debe reiterar al administrado que el allanarse en
el procedimiento no constituye un atenuante, conforme lo resuelto por la Sala.
78. En ese sentido, este colegiado estima que habindose acreditado la comisin de
una infraccin corresponde imponer una sancin, considerando para ello los
criterios establecidos en el artculo 112 del Cdigo y de manera supletoria los
criterios establecido en la LPAG, por lo que debe rechazarse lo expuesto por el
administrado en su defensa.
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81. Ahora bien, en relacin a que no correspondera imponer una medida correctiva,
se debe precisar que de conformidad con lo establecido en el artculo 114 del
Cdigo24, sin perjuicio de la sancin administrativa que corresponda imponer al
proveedor por la comisin de una infraccin, el Indecopi puede dictar, en calidad
de mandatos, medidas correctivas.
82. En esa lnea, en el artculo 23225 de la LPAG se reconoce que las sanciones
administrativas que se impongan al administrado son compatibles con la
exigencia de la reposicin de la situacin alterada por el mismo a su estado
anterior.
83. Por tanto, siendo que la finalidad de las medidas correctivas es restituir la
afectacin producida por los efectos de la conducta infractora, y habindose
verificado que se carg a los consumidores penalidades indebidas, este
Colegiado ordenar las acciones pertinentes a fin de restituir la afectacin al
inters de los consumidores. Por lo que debe rechazarse lo alegado por el
administrado en este punto.
D. Medida Correctiva
85. En el artculo 105 del Cdigo se establece la facultad de la Comisin para adoptar
las medidas que reviertan los efectos que la conducta infractora hubiera
ocasionado o evitar que esta se repita26.
24
Cdigo
Artculo 114.- Medidas correctivas
Sin perjuicio de la sancin administrativa que corresponda al proveedor por una infraccin al presente Cdigo, el
Indecopi puede dictar, en calidad de mandatos, medidas correctivas reparadoras y complementarias.
Las medidas correctivas reparadoras pueden dictarse a pedido de parte o de oficio, siempre y cuando sean
expresamente informadas sobre esa posibilidad en la notificacin de cargo al proveedor por la autoridad
encargada del procedimiento.
Las medidas correctivas complementarias pueden dictarse de oficio o a pedido de parte.
25
LPAG
Artculo 232.- Determinacin de la responsabilidad
232.1 Las sanciones administrativas que se impongan al administrado son compatibles con la exigencia de la
reposicin de la situacin alterada por el mismo a su estado anterior, as como con la indemnizacin por
los daos y perjuicios ocasionados, los que sern determinados en el proceso judicial correspondiente.
232.2 Cuando el cumplimiento de las obligaciones previstas en una disposicin legal corresponda a varias
personas conjuntamente, respondern en forma solidaria de las infracciones que, en su caso, se
cometan, y de las sanciones que se impongan.
26
Cdigo
Artculo 105.-El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(Indecopi) es la autoridad con competencia primaria y de alcance nacional para conocer las presuntas
infracciones a las disposiciones contenidas en el presente Cdigo, as como para imponer las sanciones y
medidas correctivas establecidas en el presente captulo, conforme al Decreto Legislativo nm. 1033, Ley de
Organizacin y Funciones del Indecopi. Dicha competencia solo puede ser negada cuando ella haya sido
asignada o se asigne a favor de otro organismo por norma expresa con rango de ley.
Para la cobertura a nivel nacional el Indecopi, previo acuerdo de su Consejo Directivo, puede constituir rganos
resolutivos de procesos sumarsimos de proteccin al consumidor o desconcentrar la competencia de la
Comisin de Proteccin al Consumidor en las comisiones de las oficinas regionales que constituya para tal
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EXPEDIENTE N. 123-2016/CC3
86. En el presente caso, se acredit que el BANCO FALABELLA requiri en ocho (8)
casos indebidamente la penalidad por pago atrasado a sus clientes de tarjeta de
crdito durante el periodo de noviembre de 2014.
87. En ese sentido, siendo que se aplic el cobro de penalidades de forma indebida a
los consumidores, esta Comisin considera que corresponde imponer como
medida correctiva que, en un plazo de 30 das hbiles, contados a partir del da
siguiente de notificada la presente resolucin, cumpla con devolver a los
consumidores detallados en el Cuadro 2 de la presente Resolucin, el monto de
las penalidades cobradas por el pago atrasado de sus tarjetas de crdito durante
el periodo de noviembre de 2014.
E. Graduacin de la sancin
efecto; crear comisiones adicionales o desactivarlas conforme lo justifique el aumento o disminucin de la carga
procesal; o celebrar convenios con instituciones pblicas debidamente reconocidas para, de acuerdo a sus
capacidades, delegarle facultades o las de secretara tcnica. La delegacin est sujeta a las capacidades de
gestin requeridas para ello, la coparticipacin en el desarrollo de las mismas, la factibilidad de la mejora en la
atencin y otros criterios relevantes sobre el particular.
27
Cdigo
Artculo 106.- Procedimientos a cargo del Indecopi
El Indecopi tiene a su cargo los siguientes procedimientos: ()
b. Procedimientos sancionadores por incumplimiento de mandatos:
(i) Por incumplimiento de medidas correctivas.
(ii) Por incumplimiento de pago de costas y costos del procedimiento.
(iii) Por incumplimiento de mandato cautelar. ()
28
LPAG
Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales: ()
3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms
ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin. Sin embargo, las
sanciones a ser aplicadas debern ser proporcionales al incumplimiento calificado como infraccin, debiendo
observar los siguientes criterios que el orden de prelacin se sealan a efectos de su graduacin:
a. La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido; as como que la determinacin de la
sancin considere criterios como la existencia o no de intencionalidad, el perjuicio causado, las
circunstancias de la comisin de la infraccin y la repeticin en la comisin de infraccin;
b. El perjuicio econmico causado;
c. La repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin;
d. Las circunstancias de la comisin de la infraccin;
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EXPEDIENTE N. 123-2016/CC3
92. Los criterios previstos en los artculos 110 y 112 del Cdigo sealan que el
rgano resolutivo debe atender a la gravedad de la infraccin, el beneficio ilcito
esperado, la probabilidad de deteccin, el dao, los efectos que puedan
ocasionarse, la naturaleza del perjuicio causado o grado de afectacin y los
atenuantes o agravantes en cada caso29.
EXPEDIENTE N. 123-2016/CC3
93. Estos criterios sirven como parmetro de juicio para una mayor objetividad de la
gravedad de la infraccin y la imposicin de la sancin, en garanta de los
derechos del infractor.
Cuadro 3
Estimacin de la ganancia ilcita en la muestra analizada
Penalidad Penalidad
Ganancia
cobrada por calculada segn
N N de tarjeta ilcita
banco expediente
(c)
(a) (b)
1 6271807047326993 35 0 35
2 6271807044357215 35 0 35
3 6271807052364624 45 35 10
4 6271807045437263 35 0 35
5 6271807052314587 35 0 35
6 6271807053927916 35 0 35
7 6271807054759706 35 0 35
8 6271807055438300 55 45 10
Ganancia ilcita de la muestra analizada 230
e. Que cuenta con mecanismos para disciplinar internamente los eventuales incumplimientos al Cdigo.
f. Que los eventuales incumplimientos son aislados y no obedecen a una conducta reiterada.
5. Otras circunstancias de caractersticas o efectos equivalentes a las anteriormente mencionadas
dependiendo de cada caso particular.
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F. Registro de Infraccin
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Al respecto, debe considerarse para el clculo de los ingresos adicionales la siguiente frmula y los siguientes
factores:
Frmula de Ingresos adicionales = ganancia ilcita * [(1 + tasa de rendimiento mensual)meses hasta multa 1]
Tasa de rendimiento mensual: 1.08%. Obtenida de la conversin de la tasa de costo de oportunidad del
capital anual de una entidad especializada en el crdito de consumo retail: 13.72%, a su equivalente
mensual = [(1+13.72%) ^ (1/12)) 1] = 1.08%. Fuente: Cul es el retorno mnimo exigido por invertir en una
Entidad Financiera Peruana?. LLad, J. y Concha, M. Revista Moneda N 151. Banco Central de Reserva
del Per. Disponible en: http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/Revista-Moneda/moneda-151/moneda-
151.pdf.
Monto de la ganancia ilcita: S/ 230.00
Meses desde la permanencia de la ganancia ilcita hasta la fecha de clculo de multa: La fecha de cobro de
las penalidades es en noviembre de 2014 (Fuente: Expediente 123-2016/CC3) y la fecha de clculo de multa
(mes culminado), noviembre de 2016. Por lo tanto, los meses de permanencia de la ganancia ilcita es 24
meses.
Ingresos adicionales = S/ 230.00 * [(1 + 1.08%)24 1] = S/ 67.64
31
Se utiliza como criterio para estimar la probabilidad de deteccin la cantidad total de casos en los cuales existan
indicios preliminares de cobros de penalidades de forma irregular, pues, para conocer el alcance total de la
afectacin es necesario utilizar dicho criterio. En consecuencia, el uso de esta probabilidad de deteccin, en este
caso, se justifica por la necesidad de inferir el beneficio ilcito obtenido, al total de casos antes descritos.
32
Teniendo en cuenta la frmula para la determinacin de multas en Indecopi:
Multa = Beneficio ilcito / Probabilidad de deteccin = 297.64 / 0.0139 = 21,412.95
Multa en UIT = 21,412.95 / 3,950.00 = 5.4 UIT
33
Cdigo
Artculo 119.- Registro de infracciones y sanciones
El Indecopi lleva un registro de infracciones y sanciones a las disposiciones del presente Cdigo con la finalidad
de contribuir a la transparencia de las transacciones entre proveedores y consumidores y orientar a estos en la
toma de sus decisiones de consumo. Los proveedores que sean sancionados mediante resolucin firme en sede
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SE RESUELVE:
SEGUNDO: Sancionar al BANCO FALABELLA PER S.A. con una multa ascendente
a 5.4 UIT34, por la infraccin al artculo 19 de la Ley 29571, Cdigo de Proteccin y
Defensa del Consumidor, al haberse acreditado durante el procedimiento que en ocho
(08) casos requiri indebidamente la penalidad por pago atrasado a sus clientes de
tarjeta de crdito durante el periodo de noviembre de 2014. Dicha multa ser rebajada
en 25% si el administrado consiente la presente resolucin y procede a cancelar la
misma en un plazo no mayor a cinco (5) das hbiles contado a partir de la notificacin
de la presente resolucin, conforme a lo establecido en el artculo 113 de la Ley
29571, Cdigo de Proteccin y Defensa del Consumidor.
TERCERO: Ordenar al BANCO FALABELLA PER S.A. como medida correctiva que,
en un plazo de 30 das hbiles, contado a partir del da siguiente de notificada la
presente resolucin, cumpla con devolver a los consumidores detallados en el Cuadro
2 de la presente Resolucin, el monto de las penalidades cobradas por el pago
atrasado de sus tarjetas de crdito durante el periodo de noviembre de 2014.
administrativa quedan automticamente registrados por el lapso de cuatro (4) aos contados a partir de la fecha
de dicha resolucin.
La informacin del registro es de acceso pblico y gratuito.
34
Dicha cantidad deber ser abonada en la Tesorera del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de
Proteccin de la Propiedad Intelectual - INDECOPI - sito en Calle La Prosa 104, San Borja.
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Cdigo
Artculo 106.- Procedimientos a cargo del Indecopi
El Indecopi tiene a su cargo los siguientes procedimientos: ()
b. Procedimientos sancionadores por incumplimiento de mandatos:
(i) Por incumplimiento de medidas correctivas.
(ii) Por incumplimiento de pago de costas y costos del procedimiento.
(iii) Por incumplimiento de mandato cautelar. ()
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Cdigo
PRIMERA.- Modificacin del artculo 38 del Decreto Legislativo nm. 807
Artculo 38.- El nico recurso impugnativo que puede interponerse durante la tramitacin del procedimiento es
el de apelacin, que procede nicamente contra la resolucin que pone fin a la instancia, contra la resolucin
que impone multas y contra la resolucin que dicta una medida cautelar. El plazo para interponer dicho recurso
es de cinco (5) das hbiles. La apelacin de resoluciones que pone fin a la instancia se concede con efecto
suspensivo. La apelacin de multas se concede con efecto suspensivo, pero es tramitada en cuaderno
separado. La apelacin de medidas cautelares se concede sin efecto suspensivo, tramitndose tambin en
cuaderno separado.
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LPAG
Artculo 212.- Acto firme
Una vez vencidos los plazos para interponer los recursos administrativos se perder el derecho a articularlos
quedando firme el acto.
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Cdigo
Artculo 119.- Registro de infracciones y sanciones
El Indecopi lleva un registro de infracciones y sanciones a las disposiciones del presente Cdigo con la finalidad
de contribuir a la transparencia de las transacciones entre proveedores y consumidores y orientar a estos en la
toma de sus decisiones de consumo. Los proveedores que sean sancionados mediante resolucin firme en sede
administrativa quedan automticamente registrados por el lapso de cuatro (4) aos contados a partir de la fecha
de dicha resolucin.
La informacin del registro es de acceso pblico y gratuito.
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