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Dr.

Roberto Islas Montes

Realiz sus estudios profesionales en Derecho


en el Centro de Estudios Superiores Allende,en
Guanajuato. En la Universidad Autnoma de
Quertaro curs la carrera de Contadura Pbli
ca, la Maestra en Derecho Fiscal, donde obtuvo
Mencin Honorfica,y el Doctorado en Derecho
del que se titul por la opcin de Artculos de In
vestigacin Indexados. Es docente en esta misma
Universidad en las materias de Metodologa de
la Investigacin y Derecho Procesal Fiscal, entre
otras.Tambin es catedrtico en el Instituto de
Especializacin Judicial del Tribunal Superior de
Justicia del Estado de Quertaro, la Universidad
del Valle de Mxico y la Universidad Anhuac.
Imparte cursos y dicta conferencias, es colum
nista en el peridico A. M. de Quertaro, socio
fundador de la Academia Mexicana de Derecho
Fiscal captulo Quertaro y abogado postulante
en materia fiscal y administrativa en la firma In
tegral Jurdico Corporativo que tiene su sede en
la ciudad de Quertaro. Entre sus publicaciones
destacan: Una introduccin a la hermenutica
fiscal, de editorial Porra, y los artculos "Sobre
el principio de legalidad','publicado en el Anuario de
Derecho Constitucional Latinoamericano y "Sobre
las directrices en las constituciones particulares','
en la revista Crnica Judicial.
LZ -s ri
fiscal
Dr. Roberto Islas Montes

tuli tores
PRIMERA EDICION 2012
SEGUNDA EDICION 2014

D. R. Tax Editores Unidos, SA de CV.

Nogales 14, Col. Roma Sur.


CP. 06760. Mxico, DF.
Tels. y Fax: 52 65 14 00 y/o 50 62 19 31.
www.tax.com .m x
e-mail: tax@ tax.com .mx

Prohibida la reproduccin total o parcial de esta obra


sin el perm iso previo por escrito de sus editores.

Autor:

Dr. Roberto Islas Montes

Juana de Arco No. 34


Col. Lindavista
Quertaro, Qro.
e-mail: puelo888@hotmail.com

El contenido de este libro expresa la opinin del autor,


sin que tenga que coincidir -n e ce sariam en te- con el
punto de vista de los editores.

ISBN 978-607-440-647-4
Im preso y Hecho en M xico
p o r ella,
p o r ellos
CO N TEN ID O

Abreviaturas .................................................... 11

P re s e n ta c i n .......................................................................................................................13

Presentacin a la segunda e d ic i n ................................................................................. 19

C A P IT U L O I
_____________________________ E S T R A T E G IA F IS C A L

1. Defensa fis c a l............................................................................................. 23


2. Estrategia fis c a l.................................. 24
3. Esquema de los medios de defensa fis c a l..................................................... 25
4. Estrategia contra re s o lu c io n e s......................................................................... 26
5. Estrategia contra disposiciones de carcter general.................................... 30
6. Estrategia contra ciertos actos administrativos o le g is la tiv o s ......................30
7. El acto im p u g n a b le ............................................................... 31
8. La re s o lu c i n .......................................................................................................32
9. Caractersticas de la resolucin fiscal ...................... 33
10. Crdito f is c a l .......................................................................................................36
11. Etimologa de fis c a l............................................... 37

C A P IT U L O II
_____________ P R IN C IP IO D E L E G A L ID A D Y LA C O N S T IT U C IO N

1. Legalidad y co nstitu cion a lid ad......................................................................... 43


2. El principio de le g a lid a d ..................................................................................43
3. El principio de legalidad en el poder ejecutivo...............................................46
4. El principio de legalidad en el poder le g is la tiv o ........................................... 48
5. El principio de legalidad en el poder ju d ic ia l..................................................51
6. La constitucion alidad..........................................................................................52
7. El sentimiento sobre la C o n s titu ci n ............................................................... 53
8. Qu es una C onstitucin?................................................................................54
9. Cul es la funcin de una C o n s titu c i n ? ..................................................... 56

5
6 E stra te g ia Fiscal

10. La estructura de la Constitucin . . .. .................................. 57


11. Aspectos fiscales relevantes en la C o n s titu c i n ......................................... 58

C A P IT U L O III
_________________________ V E R D A D Y P R U E B A

1. La verdad procesal y p ro ce d im e n ta l............................................................. 63


2. Pruebas o medios probatorios y onus p ro b a n d i .................................65
3. La negativa lisa y lla n a .................................................................................... 67
4. Hechos que no deben ser p ro b a d o s............................................................. 68
5. Pruebas que pueden ser a d m itid a s ............................................................. 69
6. Los d o c u m e n to s .............................................................................................. 70
7. La c o n fe s i n ............................................................................................... . 72
8. El te s tim o n io .................. 73
9. El p e rita je ............................................................................................................73
10. El reconocim iento o in s p e c c i n .................. 74
11. La prueba de in fo rm e s .....................................................................................75
12. Pruebas aportadas por la c ie n c ia .................................................................76
13. La prueba in stru m e n ta l.................................................................................... 76
14. La prueba presuncional.................................................................................... 77

C A P IT U L O IV
LA IN T E R P R E T A C IO N D E D IS P O S IC IO N E S
_______________________E N LA M A T E R IA F IS C A L ___________

1. La norma com o com puesto bsico del d erecho..........................................83


2. Sobre interpretacin........................................................................................ 110
3. Mtodos de interpretacin jurdicos..............................................................113
4. Mtodo lit e r a l.................................................................................................. 114
5. Mtodo l g ic o .................................................................................................. 117
6. Mtodo s is te m tic o ........................................................................................ 127
7. Mtodo histrico...............................................................................................133
8. Exgesis de un artculo -ejem plo de la actividad de un j u e z - 135
C o n te n id o 7

C A P IT U L O V
S O B R E L O S A G R A V IO S Y LA IM P R O C E D E N C IA
__________________________ D E LA IN S T A N C IA _________________

1. Importancia de los a gravio s.............................................................................145


2. El silogism o ju rd ic o .................................. 146
3. El argum ento ju r d ic o .......................................................................................153
4. La causal de ilic itu d ................................................................................ 154
5. El agravio en el recurso administrativo, el "concepto de
im pugnacin" en el juicio contencioso administrativo
y el "concepto de violacin" en el juicio de a m p a r o .................................154
6. Tipos de a g ra v io s ............................................................................................. 157
7. Eficacia de los a g ra v io s ................................................................................... 160
8. Im pugnacin..................................................... 162
9. Im procedencia in g e n e r e ................................................................................ 166

C A P IT U L O VI
______________ C A U S A L E S D E IL E G A L ID A D D E F O N D O

1. Violaciones substanciales o de f o n d o ......................................................... 171


2. La c o m p e te n c ia .................................................................................................171
3. La com petencia jurisdiccional..........................................................................172
4. Causal de ilegalidad: incom petencia del funcionario.................................. 173
5. Sentencia expediente 2248/03 SRC II-TFJFA.............................................. 174
6. Sentencia expediente 1294/03 SRCIII-TFJFA.............................................. 177
7. Sentencia expediente 3728/05 SRC II-TFJFA.............................................. 179
8. Causal de ilegalidad: error de hecho y el error de d e r e c h o ...................... 182
9. Sentencia expediente 2319/02 SRCIII-TFJFA............................................... 184
10. Sentencia expediente 177/03 SRCII-TFJFA...................................................188
11. Sentencia expediente 1556/02 SRCII-TFJFA.............................................189
12. Sentencia expediente 1094/03 SRCIII-TFJFA.............................................191
13. Sentencia expediente 1215/04 SRCII-TFJFA.............................................194
14. Sentencia expediente 1048/03 SRCII-TFJFA.............................................196
15. Causal de ilegalidad: desvo de p o d e r ........................................................199
o estrategia tiscai

C A P IT U L O V II
C A U S A L E S D E IL E G A L ID A D P O R
_______________________ O M IS IO N E S F O R M A L E S

1. Omisiones formales .................... 205


2. Sentencia expediente 1149/98 P -T F J F A .................................................... 207
3. Constar por escrito ................................................. 210
4. Sentencia expediente 2590/03 SR C II-TFJFA..............................................211
5. Sealar la autoridad que la e m ite .............................................. 214
6. Sealar la fecha y el lugar de su e m is i n . . .. ................. 214
7. Sentencia expediente 1141/03 SR C II-TFJFA..............................................214
8. Debe estar fundado y m otivado. ...................... 216
9. Sentencia expediente 1151/03 SR C II-TFJFA..............................................217
10. Sentencia expediente 2304/03 SRCIS-TFJFA..............................................218
11. Debe expresar la resolucin, objeto o propsito de que se trate . . . 220
12. Debe ostentar la firma del funcionario com petente.................................. 220
13. Sentencia expediente 496/05 SRCII-TFJFA . ...................... 221
14. Debe contener el nom bre de la persona a la que va d irig id o . 223
15. Debe sealar la causa legal de la responsab ilidad....................................225
16. Requisitos relativos a la orden de visita d o m ic ilia ria ................................ 227
17. Sentencia expediente 673/02 S R C III-T F JF A .................................... 230
18. Requisitos relativos a la revisin de g a b in e te .......................... 233
19. Sentencia expediente 334/99 SRCII-TFJFA.................................................234
20. Requisitos relativos a la visita de in s p e c c i n ............................................. 236
21. Requisitos relativos a la exigencia de presentacin
de docum entos . . . .............................. 236
22. Requisitos relativos al requerimiento d e pago y e m b a rg o ...................... 237
23. Requisitos relativos a la resolucin a d m in is tra tiv a .................................... 237
24. Requisitos relativos a la resolucin del recurso de revocacin 237

C A P IT U L O V III
C A U S A L E S D E IL E G A L ID A D P O R V IC IO S
_______________________ D E L P R O C E D IM IE N T O __________

1. Vicios del procedim iento ................................................... . 2 4 1


2. Afectacin a las defensas del p a r tic u la r .............................................. . 241
3. Trascienda al sentido de la resolucin im pugnada................................... 242
C o n te n id o 9

4. Sentencia expediente 1737/99 PSRC-TFF (TFJFA). . . .................... 244


5. Desarrollo de la visita dom iciliaria n g e n e r e ...................... . . 245
6. Sentencia expediente 2176/03 SR C II-TFJFA........................................... 247
7. Desarrollo de la revisin de g a b in e te ..................................................... ... 249
8. Sentencia expediente 587/98 SSRC-TFF (T F J F A )...................... . . . . 251
9. Desarrollo de la visita de inspeccin . . .................... 253
10. Sentencia expediente 1777/99 PSRC-TFF (TFJFA)................................. 254
11. Desarrollo del procedim iento administrativo de e je c u c i n .................... 257
12. Sentencia expediente 5500/04 SSRHM -TFJFA........................................258
13. Desarrollo del procedim iento administrativo en materia aduanera. . . 260
14. Sentencia expediente 3501/05 SRCII-TFJFA . .............................. ... 261
15. Sentencia expediente 1041/03 SR C II-TFJFA.................... .......................263
16. Desarrollo del procedim iento del recurso de revocacin. . .............. 267
17. Revocacin R.R. 3015/98 A U IO /S R 2 -S A T .............................................. 268

C A P IT U L O IX
E L E M E N T O S P A R A IN IC IA R A D E C U A D A M E N T E
________ LA D E F E N S A E N E L R E C U R S O D E R E V O C A C IO N

1. Los recursos a d m in is tra tiv o s......................................................................273


2. Revisin RIQ 069/08 UAJ-SCT . . , .............................. .......................275
3. El recurso de re v o c a c i n ......................................................................... 278
4. Revocacin R.R. 860/2000 ALJIQ/SR2-SAT ...........................279
5. Finalidad del recurso de revocacin . . . ........................................... 280
6. O p ta tiv id a d ................................................................................................... 281
7. O p o r t u n i d a d .............................................. 282
8. P rocedencia. . . ............. ....................................................... ................... 284
9. El plazo para interponer el escrito del recurso de re v o c a c i n 286
10. Requisitos del escrito de interposicin del recurso de revocacin. . . 287
11. Modelo del escrito de interposicin del recurso de revocacin . . . . 292

C A P IT U L O X
E L E M E N T O S P A R A IN IC IA R A D E C U A D A M E N T E LA D E F E N S A E N EL
J U IC IO C O N T E N C IO S O A D M IN IS T R A T IV O F E D E R A L

1. El juicio contencioso adm inistrativo fe d e r a l ........................................ 299


2. Sentencia expediente 765/09 SRCII-TFJFA........................................ 301
;u ts tr a te g ia hiscal

3. Naturaleza del juicio contencioso adm inistrativo........................................ 309


4. Procedencia del juicio contencioso a dm inistrativo.....................................311
5. Im procedencia del juicio contencioso adm inistrativo..................................312
6. Elementos a tomar en cuenta previos a la interposicin del juicio . . . 313
7. Requisitos del escrito de d e m a n d a ............................................................... 317
8. Anexos a la d e m a n d a ...................................................................................... 318
9. M odelo del escrito de d e m a n d a .................................................................. 318

C A P IT U L O XI
E L E M E N T O S P A R A IN IC IA R A D E C U A D A M E N T E
__________LA D E F E N S A E N EL J U IC IO D E A M P A R O IN D IR E C T O

1. El juicio de amparo in d ire c to .............................. 325


2. Naturaleza del juicio de a m p a r o ...................................................................327
3. Sentencia de amparo expediente 1106/2005-11 J T D -Q R O ....................... 329
4. Sentencia de amparo expediente 370/2003-IV JSD "B "-Q R O 331
5. Las garantas individua les............................................................................... 334
6. Elementos a tomar en cuenta previos a la interposicin
del juicio de amparo indirecto........................................................................ 339
7. Requisitos del escrito de d e m a n d a ............................................................... 340
8. A nexos................................................................................................................ 340
9. Modelo del escrito de dem anda de amparo indirecto
contra acto de autoridad por negacin
de condonacin de m u lta ...............................................................................341
10. Modelo del escrito de demanda de amparo indirecto
contra acto de autoridad por em bargo p r e c a u to r io ................................ 346

Indice de nom bres............................................................................................................ 359

Bibliografa ...................................................................................................................... 361


A B R EV IA TU R A S

Salvo que se haga otra indicacin, se utilizaron las disposiciones publicadas en el DOF
actualizadas y vigentes durante el ao 2014:
CCF Cdigo Civil Federal (publicado en cuatro partes los das
26 de mayo, 14 de julio, 3 y 31 de agosto de 1928).
CFF Cdigo Fiscal de la Federacin (publicado el 31 de
diciem bre de 1981).
CFPC Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (publicado el
24 de febrero de 1943).
CPEUM Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
(publicada el 5 de febrero de 1917).
DJE Diccionario Jurdico Espasa.
DOF Diario Oficial de la Federacin.
DRAE Diccionario de la Real Academia Espaola.
ESM Enciclopedia Salvat Multimedia.
IUS2008 Jurisprudencia de la SCJN, IUS 2008.
JFA2007 Jurisprudencia del TFJFA, justicia fiscal y
adm inistrativa 2007.
LA Ley de Amparo, reglamentaria de los artculos 103
y 107 de la CPEUM (publicada el 2 de abril de 2013).
LAd Ley Aduanera (publicada el 15 de diciem bre de 1995).
LFDC Ley Federal de los Derechos de los Contribuyentes
(publicada el 23 de junio de 2005).
LFPA Ley Federal de Procedimiento Adm inistrativo
(publicada el 4 de agosto de 1994).
LFPCA Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo
(publicada el 1o. de diciem bre de 2005).
LINFONAVIT Ley del Instituto del fondo Nacional de la Vivienda para
los Trabajadores (publicada el 24 de abril de 1972).
LIVA Ley del Im puesto al Valor Agregado (publicada el 29
de diciem bre de 1978).
LOTFJFA Ley O rgnica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal
y Adm inistrativa (publicada el 6 de diciem bre de 2007).
LSS Ley del Seguro Social (publicada el 21 de
diciem bre de 1995).

11
72 E stra te g ia Fiscal

RCIVINFONAVIT Reglamento de la C om isin de Inconform idades


y de Valuacin del INFONAVIT.
RFC Registro Federal de Contribuyentes
RGICGEUM Reglamento para el Gobierno Interior del Congreso
General de los Estados Unidos Mexicanos
(publicado el 20 de m arzo de 1934).
RISAT Reglamento Interior del SAT (publicado el 6 de
junio de 2005).
RRILSS Reglamento del Recurso de Inconform idad del IMSS
(publicado el 30 de ju nio de 1997).
RTFF Revista del TFF.
SAT Servicio de A dm inistracin Tributaria.
SCJN Suprem a Corte de Justicia de la Nacin.
SHCP Secretara de H acienda y Crdito Pblico.
SJF Semanario Judicial d e la Federacin.
TFJFA, TFF Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa,
(antes Tribunal Fiscal de la Federacin).
P R E S E N T A C IO N

Estrategia fiscal es un libro sobre los elementos que deben ser tom ados en
cuenta para asegurar la decisin ptim a sobre determ inado asunto en la
defensa fiscal vista desde el afectado.

Es un libro para estudiantes de los cursos bsicos de derecho procesal fis


cal y pretende mostrarles los aspectos de la defensa fiscal de form a senci
lla y clara, tratando de ser didctico en todo tiempo.

Por su estructura y finalidad, el libro tambin puede ser utilizado por todos
aquellos que teniendo un m nim o de conocim ientos del derecho fiscal ha
yan sido afectados por un acto de autoridad fiscal y pretendan presentar
defensa.

El libro, no est dirigido a profesores y maestros que enseen el derecho


procesal fiscal porque pretende ser bsico, sin em bargo es muy probable,
que aqu y all puedan encontrar algn elemento til para la imparticin de
sus cursos sobre esta parte de la materia fiscal, pues la abundancia de
ejemplos ha sido rectora en este trabajo.

Otra caracterstica importante, es que al ser un libro bsico, el experto en


la materia fiscal que busque algo concreto y de utilidad, puede leer los ca
ptulos que desee en form a aislada, sin que encuentre com o un obstculo,
la necesidad de tener que consultar la secuencia completa.

Estrategia fiscal, da cuenta del m ecanism o de defensa provisto por el esta


do de derecho que exige que la autoridad -cu a n d o afecte la esfera jurdica
de un p a rticular- se ajuste a las prevenciones de la ley. Esto im plica que
los actos de autoridad deben sujetarse a las disposiciones vigentes en el
m om ento de su realizacin y que, cuando no se sujeten, pueden y deben
ser invalidados.

La resolucin fiscal es uno de esos actos que estn som etidos al im perio
de la ley, pero al ser la ltim a y definitiva m anifestacin formal de la volun
tad de la autoridad contra un particular sobre determ inado asunto, p ro
duce una serie de consecuencias jurdicas que pueden llegar a afectar al
individuo destinatario; y co m o al m enos presuntivam ente se estim a le
gal, entonces se entiende que es vlida, perfecta, eficaz y de obligado
cum plim iento. El problem a es que no toda resolucin se ajusta a las pre
venciones de la ley o la C onstitucin pues es d ictada por sujetos falibles
y errantes, de ah se desprende que si el acto no se estim a legal o consti
tucional. puede im pugnase ante el rgano com petente a efecto de que
sea invalidado, de dem ostrarse su ilegalidad o inconstitucionalidad, y
entonces -d e haber sido a s i- se restablezca el estado de derecho.

13
E strateg ia Fiscal

Algo similar ocurre con el acto legislativo que no siempre se ajusta a las pre
venciones de la Constitucin, de ah tambin se desprende que si la ley no se
estima constitucional, puede impugnarse ante el rgano competente a efecto
de que sea invalidada de demostrarse su inconstitucionalidad, y entonces
-d e igual form a- se restablezca el estado de derecho.

Estrategia fiscal tom a en consideracin que el enem igo a quien nos vamos
a enfrentar, es un gigante poderoso, es el gigante administrativo o el gi
gante legislativo, por lo que cuando decidam os estar frente a ellos, debe
mos llevar la "honda y la "piedra'' adecuados, esto es lo que pretende
proveer estrategia fiscal.

Precisamente en este orden de ideas, el presente se ha elaborado para


que aquellos interesados en acercarse a la defensa fiscal tengan un c o
nocim iento bsico, prim ario, que les permita dar sus prim eros pasos con
firmeza en este largo y sinuoso camino. A fin de conseguir tal objetivo, es
que m ediante esquemas, explicaciones y ejem plos, se pretende que el
lector interesado en la defensa fiscal com prenda la form a de establecer
la m ejor estrategia y pueda utilizar el medio de proteccin adecuado que
le perm ita librar de cualquier afectacin a los intereses de otros o los su
yos propios.

Dentro de los ejem plos se han incluido un buen nmero de sentencias y


resoluciones, por supuesto, slo las partes relevantes. El objetivo de esto
es que el lector identifique aquellos argumentos que se hicieron valer y co
mo fueron resueltos por la instancia correspondiente. Son casos reales
que en su m om ento fueron sometidos a consideracin de las autoridades.
No son, por supuesto, los mejores que se podran mostrar, sino que se tra
ta de casos ordinarios que estn relacionados con lo que se muestra y c u
yos argum entos fueron eficaces en el momento oportuno.

Se ha querido evitar la transcripcin ntegra de tesis de jurisprudencias o


precedentes de los tribunales colegiados, las salas de la Suprema Corte y
de la Suprema Corte misma, para no abultar dem asiado este trabajo; sin
embargo, com o la jurisprudencia se ocupa del derecho aplicable y no el
que debiera aplicarse , se han transcrito las tesis necesarias y del resto se
han hecho las citas correspondientes.

En esta tesitura:

En el captulo primero "E strategia fis c a l se establece lo que debe enten


derse por estrategia y defensa fiscal para efectos de este trabajo. Se pre
senta un esquema general de los medios de defensa con la intencin de
que al menos grosso m o d o - pueda vislumbrarse el escenario completo,
sin que por ello se llegue a pensar que se abarcar todo aquello que el dia
grama presenta en los captulos siguientes.
P re se n ta ci n 15

Establecida de esta form a en lo general la estrategia para entablar la de


fensa fiscal, convendr detenernos y analizar aunque sea un poco el acto
de autoridad y la resolucin administrativa. De esta ltima se ahondar
sobre sus caractersticas y la necesidad de im pugnacin, pues bsica
mente se debe a que sta da cuenta del crdito fiscal, que se estima,
causa perjuicio.

El captulo se cerrar con una argumentacin de lo que significa fiscal, fis


co, materia fiscal y naturaleza fiscal, pues ello es parte de lo que se hablar
durante el resto del trabajo.

En el captulo segundo P rin c ip io de le g a lid a d y la C o n s titu c i n " se


tratan dos tem as de suma im portancia, la legalidad y la constitucionali-
dad. La razn de esto es que com o todo acto autoritario debe ajustarse al
principio de legalidad y al de constitucionalidad, entonces sern estos
dos principios los que nos ayudarn a determ inar si el acto de autoridad
es legal o no, o si es constitucional o no, pues estudiar el acto de autori
dad que causa perjuicio significa com prender el acto adm inistrativo y
confrontarlo con la ley y la Constitucin, as com o verificar su legalidad y
su constitucionalidad, lo que im plicar analizar el acto autoritario y deter
m inar si la em isora ha cum plido con todos y cada uno de los requisitos y
condiciones establecidos en la ley para estim arlo vlido, y si de igual fo r
ma ha cum plido con todos y cada uno de los requisitos y condiciones es
tablecidos en la Constitucin para el mismo fin. As que despus de refe
rir el principio de legalidad en lo general, se particularizar en l segn su
relacin con cada uno de los poderes: ejecutivo, legislativo y judicial.
Acto seguido se hablar sobre la constitucionalidad y la C onstitucin, su
funcin y estructura, y algunos aspectos relevantes en torno a ella, que
incidan en la estrategia fiscal.

En el captulo tercero V erdad y p ru e b a se tratar sobre el estudio del


acto de autoridad o la ley que estim am os nos causa un perjuicio. La ra
zn es que nuestro argum ento de defensa necesita previo a su form ula
cin hacer el anlisis del caso y de la ley. En este captulo nos enfocam os
en el primero.

Con la verdad hacemos la correspondencia entre los hechos ocurridos y


lo que decim os de ellos ante el resolutor, pues la primera instancia de d e
fensa siempre se refiere a prueba de hechos, y no com o ocurre en instan
cias superiores, que se trata ms bien de interpretacin de disposiciones
normativas. Con las pruebas - con los medios probatorios- lo que se pre
tende es el convencim iento de que ciertos hechos han ocurrido, y son de
determinada forma. Por ello tratam os sobre el concepto de verdad y el de
prueba, los hechos que deben ser probados y los que no, y finalmente tra
tam os cada una de las pruebas que pueden ser admitidas en nuestra d e
fensa: los documentos, la confesin, el testimonio, el peritaje, el reconoci
m iento o inspeccin, la prueba de informes, las pruebas aportadas por la
ciencia, la prueba instrumental y la prueba presuncional.
76 E stra te g ia Fiscal

En el captulo cuarto La in te rp re ta ci n de d is p o s ic io n e s en la m ateria


fis c a l se tratar el tema de la interpretacin. Para establecer adecuada
mente una estrategia fiscal y llevar acabo debidam ente la defensa fiscal,
es necesario el conocim iento de los medios de defensa que pueden ser
empleados para im pugnar el acto o resolucin fiscales que presuntiva
mente nos causen perjuicio, as com o el conocim iento del sustento jurdi
co del acto o resolucin fiscal que se impugnar. Esto implica el estudio
de ambos tipos de disposiciones fiscales, las que establecen los medios
de defensa y las que establecen las condiciones y requisitos del acto ad
ministrativo y, para entender tanto unas com o otras, no siempre basta una
lectura sustentada en nuestra formacin jurdica o experiencia personal
actividad notica-, sino que muchas veces es necesario llevar a cabo un
estudio profundo sustentado en mtodos interpretativos -actividad dia
notica , es necesario pues interpretar las disposiciones jurdicas median
te los mtodos y principios hermenuticos. Por ello, en este captulo, se
muestra lo mnimo necesario para entender cada uno de los mtodos de
interpretacin jurdicos.

En el captulo quinto "S obre los agravios y la im proceden cia de la Ins


ta n c ia se trata el terna de la form ulacin del argumento de defensa.

Se entiende que ya estudiado el caso som etido a nuestra consideracin y


ya estudiada la ley, entonces, lo que sigue es la formulacin del argum en
to de defensa, por ello, enfocam os la argumentacin jurdica de defensa
desde la justificacin interna, pues la justificacin externa ya ha sido abor
dada en los captulos tercero y cuarto.

Aqu se muestra la importancia del agravio y su contenido, los tipos de


agravios que existen, su eficacia y su im procedencia. Al tocar el tema de la
improcedencia, aprovecho para mostrar todos los dems casos de im pro
cedencia que juegan en el proceso o procedim iento jurisdiccional.

En los captulos sexto "C ausales de ile g a lid a d de fo n d o , sptimo Cau


sales de Ileg a lida d p or o m isio n e s fo rm a le s y octavo C ausales de ile
g a lidad p or v ic io s del p ro c e d im ie n to se trata el tema de los posibles
motivos o razones que originan las transgresiones a la ley fiscal por parte
de la autoridad.

Aqu es donde se ha abusado de los ejemplos pues creo que una buena
forma de aprender la defensa y la estrategia fiscal es precisamente viendo
cm o lo han hecho otros. Por ello, en estos captulos se han transcrito las
ms de las sentencias necesarias para ilustrar cada causal de ilegalidad,
pues es necesario ver la aplicacin de las razones por las cuales fueron
dictadas, ya que no redunda en ocio leer sentencias. Adems se sealan
las explicaciones correspondientes y -cuando ha sido necesario- se pre
senta un esquema ilustrativo. No faltan -p o r supuesto- ejemplos de argu
mentos de defensa.
P re se n ta ci n 17

En el captulo noveno E lem entos para in icia r adecuadam ente la d e fe n


sa en el re cu rso de re v o c a c i n , dcim o E lem entos para in icia r a de
cuadam ente la defensa en el ju ic io co n te n cio so a d m in istra tivo fe d e
ra l y undcim o "E lem entos para in icia r adecuadam ente la defensa en
el ju ic io de am paro in d ire c to se aterriza todo estudio realizado y la es
trategia determinada para el medio de defensa.

En estos, se tratan los elementos a tomar en consideracin para la elabo


racin del escrito inicial de la defensa. Por supuesto que se ponen algunos
ejemplos tanto de casos resueltos com o de los escritos correspondientes
del medio inicial de defensa; de los primeros, para explicar la manera en
que se lleva a cabo el procedim iento o proceso en lo general - slo para
ilustrar pues no es el objetivo de este trabajo abordar los procedim ientos o
procesos com pletam ente- y de los segundos, para guiar la forma en que
deben ser presentados.

Con esto se cum ple el objetivo general de m ostrar cm o iniciar adecua


dam ente la defensa en contra de una resolucin para asegurar la d e ci
sin ptim a sobre determ inado asunto en la materia fiscal, por supuesto
que teniendo este objetivo, en todo este trabajo he estado al derecho
aplicable.

El autor

Quertaro, Mxico, enero de 2012.


P R E S E N T A C IO N A LA SEG U N D A E D IC IO N

Hemos hecho un gran esfuerzo por mejorar esta obra y presentarla com o una segunda
edicin. Entre otras cosas, se han actualizado las citas y referencias a leyes para que s
tas puedan consultarse con las vigentes pues como es sabido por todos la ley de amparo
se ha reformulado y ha habido importantes reformas al Cdigo Fiscal de la Federacin y
la Constitucin que han afectado lo que aqu se expuso en la primera edicin. Pero para
hacer este trabajo an ms atractivo, se han hecho tres adiciones importantes, pues as
lo han sugerido amigos, alumnos y colegas con los que cotidianamente convivimos el
derecho fiscal. Se ha realizado un ejemplo exegtico para mostrar cmo deben ser anali
zadas las disposiciones fiscales; se ha detallado la explicacin sobre el silogismo y se ha
explicado con lujo de detalle lo que una norma es, pues es parte fundamental e integral
del derecho.

Esperamos que los cam bios y adiciones realizados cum plan con las expectativas es
peradas y justifiquen con creces esta segunda edicin.

El autor.

Quertaro, Mxico, marzo de 2014.

19
CAPITULO I
ESTR A TEG IA F IS C A L

1. D efensa fiscal

Defensa es el m ecanismo por el que una persona se protege de agresiones pues


"slo cabe defenderse [...] cuando se recibe una agresin".' Esas agresiones pueden
provenir de otro particular, o de un ente superior. Si la agresin proviene de otro parti
cular y es de naturaleza jurdica2 entonces queda claro que se trata de un asunto del de
recho privado3 y se implica que la persona ha sido dem andada,* por lo que en juicio5
tendr que exponer razones y motivos para contradecir o desvirtuar las acciones de su
oponente. En cambio, si las agresiones provienen de una persona superior, de un rga
no del Estado, entonces el asunto en cuestin es de derecho pblico6 y se implica que
se ha emitido un acto de autoridad que considera afecta su inters jurdico.

La defensa fisca l im plica necesariam ente que un particular ha recibido una agre
sin, y que el agresor es un rgano fiscal del Estado, i. e ., que el rgano del Estado ha
dictado un acto de autoridad que el particular identifica com o la agresin por estim ar
lo ilegal, de ah que se sienta afectado y por ende decide entablar una defensa fiscal.
Esta es la causa por la que tendr que dar razones y m otivos ante la instancia7 corres
pondiente en defensa de sus intereses pues supone que el estado de derecho a su fa
vor ha sido vulnerado y tendr que contradecir o desvirtuar el acto em itido por la auto
ridad fiscal. De lo que se trata es de restablecer el estado de derecho8 que a su
parecer ha sido vulnerado.

1 DANIEL DIEP DIEP Y M. DEL CARMEN DIEP HERRAN, Defensa fiscal, Mxico: Pac, 1999, p. 19.
2 Es decir, alguien llev a cabo una accin procesal en su contra. Accin procesal es el derecho de
acudir ante los rganos estatales competentes para iniciar un proceso jurisdiccional.
3 El derecho privado regula grosso modo- las relaciones entre particulares, y lo integran tanto el dere
cho civil como el mercantil. En sta clase del derecho lo que predomina son las conductas permitidas.
4 Demanda es la declaracin de voluntad expresada en un documento que se somete a consideracin de
un juez o magistrado y en el que se le pide una resolucin favorable que cubra la pretensin contenida.
5 Juicio es el proceso judicial o procedimiento contencioso en el que se dirimen y resuelven las contro
versias ante los jueces o magistrados.
6 El derecho pblico regula -grosso modo las relaciones en las que el Estado interviene, y lo integran el
derecho administrativo, penal, constitucional, etctera. En sta clase del derecho lo que predomina son
las conductas prohibidas para los particulares y las conductas obligadas para los rganos pblicos.
7 Instancia en lo general significa peticin, solicitud o demanda que so hace ante una autoridad; en
lo particular est relacionada con la accin procesal y se refiero a una parte del juicio; de esta forma, la
primera instancia se lleva a cabo ante el jue2 inferior y la segunda ante el tribunal de apelacin. Una
accin posterior, por ejemplo el juicio de amparo, implicara una nueva instancia.
8 Estado de derecho es grosso modo- una cualidad del Estado cuyo ejercicio del poder se encuentra
determinado por la Constitucin y la ley, y que por lo tanto, no debe exigir nada a los gobernados que
no est establecido en estas.

23
24 E stra te g ia fis c a l

La preparacin de la dofensa fiscal requiere, entonces, de fijar una estrategia fiscal para
restablecer ese estado de derecho. No conviene olvidar que el agresor es un ente supe
rior, por ello, lo mejor que se puede hacer es nunca confiarse.

2. Estrategia fiscal

La estrategia es el conjunto de elementos que deben ser tom ados en cuenta para
asegurar la decisin ptim a sobre determ inado asunto, es todo un arte. Carecer de es
trategia significa perder. Como aqu de lo que se trata es de la im pugnacin en materia
fiscal, la estrategia fiscal ser el conjunto de elementos que deben ser tom ados en
consideracin para asegurar la decisin ptim a en la defensa fiscal.

Bsicamente nos referimos a cuatro elementos indispensables que es necesario tomar


en cuenta, los tres primeros son propiam ente parte de lo que llamamos estrategia fis
cal, el cuarto, es el prim er paso de la defensa fiscal. Estos son: el estudio del acto de au
toridad o de la ley que se estima causa perjuicio, el conocim iento de los medios de de
fensa que pueden ser empleados para controvertirlo, la seleccin del medio de defensa
adecuado, y la preparacin del escrito para iniciar la defensa fiscal.

Estudiar el acto de autoridad que causa perjuicio significa com prender el acto adm i
nistrativo y confrontarlo con la ley y la Constitucin, y verificar su legalidad y su constitu-
cionalidad; todas las docum entales emitidas o levantadas o dictadas, todas las actua
ciones de la autoridad, todo los actos ejecutados, todos los clculos realizados, todos
los datos, todo deber ser sometidos a este anlisis. Lo que debemos hacer es buscar
en todo lo actuado por la autoridad violaciones a la ley o la Constitucin previas al dicta
do del acto autoritario -la resolucin- y tambin infracciones legales o constitucionales
cometidas en la propia resolucin; violaciones materiales, om isin de formalidades o
vicios en los procedim ientos, incluso, incom petencia de los funcionarios participantes
en los procedim ientos de fiscalizacin.

Por otra parte estudiar la ley que causa perjuicio significa confrontarla contra la C ons
titucin y verificar su constitucionalidad, /'. e ., determinar si viola o no alguna garanta in
dividual, directa o indirectam ente.9

Los medios de defensa que pueden ser empleados para controvertir el acto de autori
dad son: los recursos administrativos, el juicio contencioso administrativo -incluyendo
su versin sum aria-'0 y el juicio de am paro directo. Y para controvertir la ley directam en
te el juicio de am paro y -posteriorm ente en su caso- el recurso de revisin.

9 En materia fiscal especficamente -ms no nicamente- nos referimos a las garantas do seguridad jur
dica relacionadas con los artculos 14,16 y 22, o indirectamente 31 fraccin IV, todos de la Constitucin.
10 Artculo 58-1 y posteriores de la LFPCA, captulo XI.
E strateg ia fis c a l 25

La seleccin del m edio de defensa adecuado requiere conocer los medios de defen
sa, sus ventajas, sus desventajas, y saber cundo debe aplicarse uno u otro; haber es
tudiado el acto administrativo y haber discutido con el afectado por el acto de autoridad
sobre sus pretensiones; posteriormente optar por el medio de defensa adecuado,
aquel que mejor encuadre con todo el panorama, aquel que se ajuste al estudio realiza
do y a las pretensiones del afectado.

Ya seleccionado el medio de defensa adecuado debe verificarse en la ley o reglamento


aplicable cada uno de los requisitos necesarios que debern ser consignados en nues
tro escrito inicial de defensa, y satisfacerlos. Con la preparacin del escrito para iniciar
la defensa fiscal que deber incluir las pruebas necesarias y unos buenos argum entos
jurdicos, estaramos iniciando propiam ente la defensa fiscal. En gran medida, de este
escrito depender el xito o el fracaso, pues contra lo que peleamos es la presuncin
de legalidad y la presuncin de constitucionalidad de la cual gozan los actos y resolu
ciones de las autoridad es.''

3. Esquem a de los m edios d e defensa fiscal

El esquema general'2de los medios de defensa bsicos aplicables en la materia fiscal y


administrativa se muestran a continuacin:

11 Articulo 42 de la LFPCA. Puede consultarse de igual forma: artculo 68 del CFF. Es necesario advertir
que on algunos pases no existe artculo equivalente en ley alguna que sustente la presuncin, lo que
por cierto estiman innecesario, autoritario y resabio del absolutismo, y contrario a la debida funda-
mentacin y motivacin. Puede consultarse entre otros: AUGUSTO DURAN MARTINEZ: "Otra vez sobre
la inexistente presuncin de legitimidad del acto administrativo, Uruguay: Anuario de derecho cons
titucional latinoamericano, 2009, pp. 845-861.
12 Este esquema no pretende ser exhaustivo -n i muy exacto sino simplemente mostrar el aspecto gene
ral de los medios de defensa aplicables.
26 E stra te g ia fis c a l

Ta! y com o se aprecia, la afectacin al inters jurdico puede provenir, o de una ley que
por su sola entrada en vigor viole alguna garanta individual o de un acto administrativo
que lo afecte,3/, e., que conculque algn derecho subjetivo4 establecido en ley o el in
ters legtimo o alguna garanta individual:5

(...) en materia administrativa, tanto la violacin a los derechos subjetivos de l parti


cular, com o el atentado contra sus intereses legtimos, constituyen casos de afec
tacin a su esfera de derechos, aunque en grados distintos. Por tanto, el inters ju
rdico, entendido com o la afectacin a la esfera jurdica, en materia administrativa,
abarca tanto al derecho subjetivo com o a l inters legtimo, pues en ambos casos
existe agravio o perjuicio en la esfera d e derechos de l gobernado. Ello significa
que e l inters jurdico (...J constituye un gnero relativo a la afectacin a la esfera ju
rdica de los gobernados, afectacin que, en materia administrativa, se presenta en
dos casos, a saber, con la violacin a un inters legitimo, cuando lo que se preten
de es la mera anulacin de un acto administrativo contrario a las normas de accin,
o con la violacin a un derecho subjetivo, cuando lo que se solicita de la adm inis
tracin pblica es el reconocim iento de una situacin jurdica individualizada.16

4. Estrategia contra resoluciones

Si se trata de una re s o lu c i n a d m in is tra tiv a 7 y s lo d is c u tire m o s c u e s tio n e s


d e m era le g a lid a d entonces lo procedente ser acudir directamente a ju icio ante
el trib u n a l* federal de ju s tic ia fiscal y a d m in istra tiva o -e n su c a s o - a algn re c u r
so a d m in is tr a tiv o : 9

(...) en los m edios directos, la participacin de los gobernados es fundam entalya


que sin ella no tiene lugar esta forma de control. Dentro de ellos encontramos los
recursos administrativos, as com o los procesos jurisdiccionales, bien sea ante tri
bunales administrativos o ante tribunales /udiciales. Estos m edios de control cons
tituyen una garanta para la proteccin de Jos derechos de los gobernados, y tienen
com o fin la revisin de la legalidad de la actuacin administrativa, con el propsito
de encauzarla dentro d e l m arco legal.20

13 Tercer tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 201575.
14 Derecho subjetivo es una permisin establecida en la ley (o Constitucin) y otorgado o reconocido
por una institucin juridica.
15 Garanta individual es la relacin jurdica de supr-a a subordinacin para la proteccin de los dere
chos humanos de que goza la persona en los Estados Unidos Mexicanos; y un deber jurdico correlati
vo a cargo de la autoridad consistente en respetar aqul por mandato constitucional.
16 Dcimo tercer tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008:
185150.
17 Artculo 2o., prrafo primero de la LFPCA y artculo 14, prrafos primero y segundo de la LOTFJFA.
18 Tribunal o juzgado son los rganos del Estado que se encargan de ejercer la funcin jurisdiccional
(juzgan y hacen cumplir lo juzgado).
19 Artculo 125 del CFF.
20 Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del cuarto circuito, registro IUS2008:177844.
E stra te g ia fis c a l 27

Si nuestra opcin fue acudir en prim er lugar al recurso administrativo y la resolucin re


cada no satisface nuestro inters jurdico entonces la siguiente etapa ser acudir ante
el trib u n a l federal de ju s tic ia fis c a l y a d m inistrativa:

[...) si el quejoso combati el acto reclamado a travs d el recurso administrativo de


revocacin, no puede vlidamente, abandonar la defensa ordinaria ni promover el
juicio d e amparo en contra de lo resuelto en l, sino que debe agotar la jurisdiccin
ordinaria combatiendo la resolucin del recurso p o r medio del juicio de nulidad
ante el Tribunal Fiscal de la Federacin, [...] y, de no hacerlo, el juicio de amparo
ser im procedente.21

Lo anterior es as pues en materia de legalidad deben agotarse los m edios de defensa


ordinarios previos al anlisis constitucional:

[...] aun y cuando en la demanda de amparo se aleguen violaciones a (...] la Cons


titucin Federal, por falta de fundamentacin y motivacin en el acto reclamado, lo
cierto es que, substancialmente se impugnan violaciones a las leyes ordinarias e
indirectamente los de la garanta de legalidad que contemplan los preceptos su-
praindicados, esto es, al lado d e las violaciones directas a la Constitucin, se ale
gan violaciones al procedimiento seguido por la responsable para imponer multas,
[ ...] es claro que contrario a lo alegado, si estaba obligado el hoy recurrente a in
tentar, previo al juicio de garantas22 (los medios ordinarios de defensa].

Esto por supuesto, dentro de los cuarenta y cinco - o quince-24 das posteriores a la
notificacin de la resolucin en cualquiera de los dos casos siguientes:

El primero se presentar cuando la resolucin recada a un recurso administrativo, no


satisfaga nuestro inters jurdico, y entonces decidam os controvertir simultneamente
en el juicio contencioso administrativo federal, tanto la resolucin recada -la respuesta
a nuestra im pugnacin en re curso- com o la recurrida -la resolucin im pugnada va re
cu rso- en la parte que contina afectndonos, por supuesto, podem os hacer valer
agravios no planteados en el recurso en su m odalidad de conceptos de im pugnacin.25

El segundo se presentar cuando la resolucin a un recurso administrativo declare no in


terpuesto el recurso o lo deseche por improcedente, en este caso, la sala regional del tri
bunal federal de justicia fiscal y administrativa que sea competente determinar primero
la procedencia del recurso, y si era procedente -para el recurso entonces el juicio pro
ceder en contra de la resolucin objeto del recurso, por supuesto, tambin en este caso
se podrn hacer valer agravios no planteados en el recurso en su modalidad de concep

21 Segunda sala, registro IUS2008: 194299.


22 Tribunal colegiado del dcimo tercer circuito, registro IUS2008: 229037.
23 Articulo 13, prrafo tercero, fraccin I de laIFPCA.
24 Artculo 58-2, ltimo prrafo de la LFPCA.
25 Articulo lo ., prrafo segundo de la LFPCA.
t E stra te g ia fis c a l

tos de im pugnacin pues es en esta modalidad en la que las afectaciones a nuestra esfe
ra jurdica se presentan ante el tribunal federal de justicia fiscal y administrativa.26

Cabe hacer notar que podem os im pugnar los actos administrativos, decretos y acuer
dos de carcter general, si siendo heteroaplicativos es la primera vez que se nos aplica
tal disposicin administrativa de carcter general.27

As mismo, en esta etapa de la defensa puede hacerse valer agravio en contra de la apli
cacin de leyes o reglamentos declarados inconstitucionales cuando exista jurispru
dencia de la Suprema Corte al respecto puesto que cuando:

(...) la interpretacin constitucional de los preceptos im pugnados haya sido esta


blecida previamente p o r los tribunales de amparo en tesis jurisprudencial [...] co n
forme a lo dispuesto en (...) la Ley de Amparo, el Tribunal Fiscal est obligado a
acatarla, pero tal cum plim iento no im plica en m odo alguno interpretacin constitu
cional, ya que nicamente se trata de la aplicacin de la jurisprudencia, pues no
est determinando motu proprio el alcance del precepto legal que se tilda como
contraventor de la Carta Magna, sino que nicamente cum ple con la obligacin de
acatar la jurisprudencia, lo que deriva en un aspecto de legalidad; lo anterior, siem
pre y cuando el criterio de la jurisprudencia sea aplicable exactamente al caso de
que se trata, sin requerir de mayor estudio o de la expresin de diversos argumen
tos que los contenidos en la tesis relativa, pues, en tal caso, ya se est frente al an
lisis constitucional de la ley o artculo, im pugnados,28

La razn de esto estriba en que:

[...] si la ley en que fundan [las autoridades fiscales] sus actos es anticonstitucio
nal, dichos actos tambin deben considerarse as.29

Ahora bien, si al resolver el tribunal federal de justicia fiscal y administrativa reconoce en


la sentencia la validez de la resolucin im pugnada, o la nulidad decretada en ella no sa
tisface a cabalidad nuestra pretensin, o bien, la resolucin dictada puso fin al juicio sin
estudiar el fondo del asunto, entonces la siguiente etapa de la defensa ser el ju ic io de
am paro directo ante el tribunal colegiado de circuito ya que el amparo directo procede
contra sentencias definitivas y resoluciones que pongan fin al juicio, dictados por el tri
bunal federal de justicia fiscal y administrativa -entre o tro s- respecto de los cuales no

26 Articulo 1o., prrafo tercero de la LFPCA.


27 Artculo 2o., prrafo segundo de la LFPCA.
28 Segundo tribunal colegiado del octavo circuito, registro IUS2008: 193706. Puedo confirmase en: Ple
no, registro IUS2008: 176256 y 186230; y en Segunda Sala, registro IUS2008; 178426.
29 Pleno, registro IUS2008: 280816.
,s tra te g ia fis c a l 29

proceda ningn recurso ordinario por el que puedan ser modificados o revocados30
-q u e es el caso. Dicho juicio procede porque se cometieron violaciones en lo dictado
-e n la sentencia o resolucin- o porque se cometieron durante el procedim iento y se
afectaron las defensas del actor trascendiendo al resultado del fallo.

Si la violacin se estim a com etida en la sentencia o resolucin proceder el am paro


cuando -la sentencia o re s o lu c i n - sea contraria a la letra de la ley aplicable al caso,
a su interpretacin jurdica o a los prin cipio s generales de derecho a falta de ley a p li
cable; cuando co m prenda cosas que no hayan sido objeto del juicio, o cuando no
las com prenda todas, por om isin o negacin expresa; o bien cuando exista vio la
cin de garantas.3'

Si la violacin se estima com etida durante el procedimiento, se precisar cul es la par


te del procedim iento en el que se com eti la violacin y el motivo por el cual se dej sin
defensa al agraviado.32

En esta insta ncia p o drem os adem s d is c u tir cu e stio n e s de co n s titu c io n a lid a d de


las leyes, tratados o reglamentos aplicados, controvirtindolos nicamente en el cap
tulo de conceptos de violacin de la demanda, sin necesidad de sealar como acto re
clamado la ley, el tratado o el reglamento.33

Si despus de esto, an no tenemos xito, la ltima opcin que nos quedara es el re


curso de revisin, aunque bsicamente slo cuando el tribunal colegiado de circuito
decida sobre la constitucionalidad de leyes o reglamentos, o cuando establezca la in
terpretacin directa de un precepto constitucional pues en esta secuencia la materia
del recurso se limita exclusivamente a la decisin de las cuestiones propiamente cons
titucionales, sin poder com prender otras:34

[...] para determinar si en la sentencia de un ju icio de amparo directo se efecta la


interpretacin directa de un precepto constitucional, no basta que el Tribunal Cole
giado de Circuito lo invoque o lo aplique en su sentencia, sino que es necesario
que dicho Tribunal desentrae y explique el contenido de la norma constitucional,
determinando su sentido y alcance con base en un anlisis gramatical, histrico,
lgico o sistemtico. Por consiguiente, si la sentencia recurrida no contiene ningu
na interpretacin en estos trminos, no se da el presupuesto necesario para la p ro
cedencia del recurso de revisin en el amparo directo.35

30 Artculo 170 de la LA.


31 Idem.
32 Articulo 171 de la LA.
33 Artculos 170 y 175 de la LA.
34 Artculo 81 de la LA.
35 Pleno, registro IUS2008: 205755,
30 E stra te g ia fisca l

5. Estrategia c o n tra d is p o s ic io n e s de c a r cte r g e neral

Si se trata de actos administrativos, decretos o acuerdos de carcter general, diversos


de los reglamentos, cuando sean autoaplicativos o cuando se controviertan en unin
del primer acto de aplicacin, el camino a seguir ser parecido al sealado anterior
mente iniciando con el juicio contencioso administrativo ante el tribunal federal de justi
cia fiscal y administrativa y en caso de que al resolver no se satisfaga nuestro inters ju
rdico entonces la siguiente etapa de la defensa ser el juicio de amparo directo ante el
tribunal colegiado de circuito y -e n su caso - posteriormente recurso de revisin.

6. E strategia co n tra cie rto s a ctos a d m inistrativos o legislativos

Si se trata de un a cto de a u to rid a d 36 -in c lu y e n d o re s o lu c io n e s -37 para el que no


exista m edio legal de defensa, o si en contra del acto adm inistrativo solo se discutirn
cuestiones de violacin de garantas individuales, o si se trata de una ley que con su
sola entrada en vigor cause un perjuicio, entonces lo procedente ser acudir al juicio
de a m paro In d ire c to ante el juez de distrito38 dentro de los quince o treinta das si
guientes, segn corresponda, y no ante el tribunal federal de justicia fiscal y adm inis
trativa pues este:

[...] carece de com petencia para estudiar y resolver sobre la inconstitucionalidad


de una ley, ya que tal facultad corresponde al Poder Judicial de la Federacin a tra
vs del ju icio de amparo.39

Si no se nos ampara y protege entonces la siguiente etapa de la defensa ser el re c u r


so de revisin ante el tribunal colegiado de circuito;40 sin embargo, cuando la suprema
corte de justicia estime que un amparo en revisin, por sus caractersticas especiales,
debe ser resuelto por ella, entonces ser ella quien conocer del asunto.4'

Por otra parte, de a cu erdo con el esquem a general de los m edios de defensa b si
cos a p lica b le s en la m ateria fisca l y adm inistrativa ta m b i n podem os acudir esp e c
ficam ente en am paro in d ire cto contra actos en el ju ic io co n te n cio so adm inistrativo
que tengan sobre el dem anda nte o las cosas una eje cu ci n que sea de im posible
repa ra ci n .42

36 Un ejemplo sera la orden de visita domiciliaria, artculos 43 y 44 del CFF.


37 Un ejemplo sera la resolucin sobre condonacin de multas, artculo 74 del CFF.
38 De la impugnacin contra la ley se har referencia en el ltimo capitulo.
39 Segundo tribunal colegiado del sexto circuito, registro IUS2008: 209190.
40 Artculos 107, fraccin VIII de la CPEUM; 83 y 84 de la LA.
41 Artculos 83 y 85 de la LA.
42 Articulo 107, fraccin V de la LA.
E strateg ia fis c a l 31

7. El a cto Im pugnable

Establecida en lo general la estrategia para entablar la defensa fiscal, conviene detener


nos y analizar aunque sea un poco el acto de autoridad fiscal y la resolucin adm inistra
tiva con que concluye.

El acto de autoridad fiscal es un acto administrativo de un rgano fiscal del Estado.

El acto a d m in istra tivo es la m a n ife sta ci n form al y m aterial de la vo lu n ta d de la


a d m in is tra c i n p b lic a . Este acto a d m in istra tivo no debe ser c o n fu n d id o con el
hecho a dm in istra tivo p o rq u e este es - n ic a m e n te - la a ctu a ci n m aterial de la
volu n ta d a d m in is tra tiv a . Uno se expresa fo rm alm ente, el o tro se m a n ifie sta m a te
rialm ente. El acto a d m in is tra tiv o es d e cisi n , el hecho a d m in istra tivo es e je c u
c i n .43 El acto a d m inistra tivo queda plasm ado en un d o cu m e n to m eram ente fo r
mal, el hecho a dm inistra tivo queda plasm ado en un docu m e n to instrum ental. Uno
debe form alizarse, el otro debe circunsta nciarse .

En lo general, la form alidad del acto administrativo en materia fiscal puede ser resolu
cin o mandamiento.

Si es resolucin debe contener los siguientes requisitos: constar por escrito, se


alar la autoridad que lo emite, sealar lugar y fecha de em isin, estar fundado, m o
tivado y expresar aquello de lo que se trate, ostentar la firm a del funcionario co m p e
tente y el nom bre o nom bres de las personas a las que vaya d irig id o .44 Son ejem plos
de resolucin en m ateria fiscal la conclusin de una visita dom iciliaria o de una revi
sin de gabinete.45

Si es mandamiento adems de los requisitos anteriormente sealados para la resolu


cin contendr algunos otros que han sido establecidos para cada procedim iento de
fiscalizacin particular. Son ejem plos de m andamientos en materia fiscal de esta clase,
la orden de visita dom iciliaria o la solicitud de informes, datos, docum entos o contabili
dad de una revisin de gabinete.46

Por otra parte, el hecho administrativo en materia fiscal debe levantarse en acta circuns
tanciada.

El acta circunstanciada contendr los hechos u omisiones consignadas por los eje-
cutadores del acto y harn prueba de la existencia de tales hechos o de las omisiones.
Son ejemplos de actas circunstanciadas, las actas de visita domiciliaria y el acta donde
se describe el aseguramiento precautorio de los bienes o la negociacin.47

43 AGUSTIN GORDIllO, Tratado de derecho administrativo, Mxico: Porra, 2004, tomo III, pp. 101-102.
44 Articulo 38 del CFF.
45 Artculos 50 y 51 del CFF.
46 Artculos 43 y 48, fracciones II y III del CFF.
47 Artculos 46 y 40, fraccin IIIdel CFF.
32 E stra te g ia fisca l

Tambin es acta circunstanciada el acta de requerimiento de pago y de em bargo de


bienes'18

Ahora bien, cuando el acto administrativo es la ltima y definitiva expresin o manifesta


cin formal de la voluntad de la administracin pblica sobre un determinado asunto
entonces lo llamamos resolucin.49 Toda resolucin es acto administrativo, ms no
todo acto administrativo es resolucin.

La resolucin es un acto administrativo que produce una serie de consecuencias jurdi


cas individuales que pueden afectar el inters jurdico de una persona, por lo tanto, es la
resolucin el acto que se debe impugnar; si bien algunos otros actos pueden de igual for
ma impugnarse aunque por otra va y otra instancia, tal es el caso de la orden de visita:

[...] resulta evidente que la orden de visita domiciliaria, como acto de autoridad que
causa molestias al particular, es susceptible de afectar en forma directa e inm edia
ta sus derechos sustantivos consagrados en la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, com o lo es, entre otros, el de la inviolabilidad de su dom icilio
[...] p o r lo que puede ser im pugnado a travs del ju ic io de amparo indirecto,so

8. La resolucin

La resolucin es un acto adm inistrativo, es la ltima y definitiva expresin o m anifes


tacin formal de la voluntad de la adm inistracin pblica sobre un determ inado asun
to que produce una serie de consecuencias jurdicas individuales. Es cierto que tam
bin suele aplicarse este trm ino al docum ento m ism o, al continente, y por ello se
afirma que la resolucin es un instrum ento en el que el acto adm inistrativo queda co n
tenido. Sin em bargo, debe quedarnos claro que el acto adm inistrativo es m anifesta
cin de la voluntad, por lo que si bien es cierto que la resolucin adm inistrativa puede
ser vista com o docum ento -p u e s los afectados solo pueden conocer el contenido a
travs de la lectura del continente-, no deben ser identificados. De hecho, esta es la
posicin en materia fiscal (y administrativa), ya que existe m andato expreso en el sen
tido de que todo acto adm inistrativo debe constar por escrito en un docum ento im pre
so o digital.*'

Ahora bien, la resolucin fiscal - y por supuesto, tambin la adm inistrativa- al ser un
acto administrativo dictado por un funcionario com petente en ejercicio de sus funcio
nes, es unilateral, concreta y produce efectos jurdicos directos e inm ediatos,82

48 Artculo 152 del CFF,


49 AGUSTIN GORDILLO, Trotado..., tomo III, p. 101.
50 Segunda Sala, registro IUS2008: 188561.
51 Artculos 38, fraccin I del CFF y 3o., fraccin IV de la LFPA.
52 ALBERTO PEREZ DAYAN, Teora general del acto administrativo, Mxico: Porra, 2003, p. 53.
E stra te g ia fis c a l 33

La resolucin es unilateral. La razn radica en que en su formacin no interviene el


gobernado sino que es la propia autoridad la que lo dicta53 - y lo hace- aun en contra de
la voluntad de l.

La resolucin es concreta porque se emite para un gobernado en lo particular com o


resultado de una funcin administrativa.81

La resolucin tiene efectos jurdicos directos porque no necesitan de acto posterior


que actualice lo resuelto y tiene efectos jurdicos inmediatos porque no requieren de
otro acto que la haga entrar en vigor a partir de la notificacin.55

Se trata de un acto dictado por rgano pblico y firmado por el funcionario competente
encargado de dicho ente administrativo quien manifiesta de esta forma su conform idad
con el acto y que al notificarlo - l mismo o persona auxiliar que l seale- da a conocer
al gobernado la voluntad del rgano pblico, as que deben ocurrir tres eventos para
que el acto surta sus efectos: dictado,56 firma87 y notificacin.50

Adems la resolucin debe ser dictada por la autoridad en ejercicio de sus funciones,
de donde deriva que:

[...] los actos de autoridades administrativas que no estn autorizados p o r ley algu
na, importan violacin de garantas89 [y derechos].

Por esta razn la resolucin deber ser dictada por funcionario competente y estar fun
dada y m otivada.60

9. C aractersticas de la resolucin fiscal

La resolucin fiscal6' goza de determ inadas caractersticas que le permiten cum plir con
el propsito de su existencia, a saber: presuncin do legalidad, inminente firmeza y eje-
cutoriedad.

53 Artculos 38, fraccin II del CFF y 3o., fraccin X de la LFPA.


54 Artculos 38, fraccin V del CFF y 3o., fraccin XII de la LFPA.
55 Artculos 38, fraccin IV, 65, 68 y 135 del CFF y 3o., fraccin II, 8o., 9o., 10 y 38 de la LFPA.
56 Artculos 38, fraccin II del CFF y 3o., fracciones I y X de la LFPA.
57 Artculos 38, fraccin V del CFF y 3o., fraccin IV de la LFPA.
58 Artculos 38, primer prrafo del CFF y 3o,, fraccin XV de la LFPA.
59 Segunda Sala, registro IUS2008: 237752 y 336190.
60 Artculos 38, fracciones IV y V del CFF y 3o., fracciones I y V de la LFPA.
61 Es importante aclarar que en este trabajo, nos enfocamos particularmente a la resolucin administra
tiva fiscal y no a la resolucin administrativa en lo general, salvo en menciones concretas.
34 E stra te g ia fisca l

La resolucin fiscal goza de la presuncin de legalidad porque fue dictada por rgano
pblico pues los actos y resoluciones de las autoridades se presumen legales por ese
slo hecho; adicionalmente, se estima dictada de acuerdo y cumplidos los requisitos es
tablecidos por la ley, sin embargo no es este un requisito de presuncin de legalidad sino
que la autoridad lo hace para que su acto se sostenga en caso de ser impugnado.

Rolando Tamayo llama a esta relacin de validez, relacin gentica y dice que con
ella;

[...] se determinan las condiciones bajo las cuales y los individuos p o r los cuales se
crean las normas subsiguientes

Joseph Raz, llama a esta creacin normativa secuencial cadena de validez y afirma:

[...] una cadena de validez es un conjunto de todas aquellas normas tales que ...
cada una de ellas autoriza, precisamente, la creacin de una de las otras normas
del conjunto [...y ] la creacin de cada una de ellas est autorizada precisamente
p o r una norma de ese conjunto.63

La cadena de validez, segn Carlos Nio, debemos presentarla com o

[...] integrada p or eslabones intermedios entre sus dos extremos, uno de los cuales
est constituido p o r la ordenanza [...] y el otro p o r la Constitucin

Un diagrama sim ple de la cadena de validez se muestra a continuacin:

CONSTITUCION

LEY

AulOMdjd

RESOLUCION

62 ROLANDO TAMAYO y SALMORAN, Introduccin analtica al estudio del derecho, Mxico: Themis,
2008, p. 259.
63 JOSEPH RAZ, El concepto de sistema ju iid ico , Mxico: UNAM, 1986, I, p. 126.
64 CARLOS SANIIA&O NINO, Introduccin al anlisis del derecho, Espaa: Ariol, 2003, p. 116.
E stra te g ia fis c a l 35

Es precisam ente esta unin lo que le da validez a la resolucin. De hecho, seala Hart
que:
[...] la no conform idad con las condiciones establecidas p o r la regla habilitante
hace que lo realizado [... sea] un acto nulo.ts

Asumida esta razn entendemos por qu en las leyes encontramos expresiones como
esta: "los actos y resoluciones de las autoridades fiscales se presumirn legales":86 o
com o esta otra: "las resoluciones y actos administrativos se presumirn legales",*7creo
que son innecesarias ya que los actos y resoluciones de las autoridades fiscales se so
breentienden en relacin gentica.

De tal forma que, por gozar de la presuncin de legalidad, el acto administrativo fiscal
emitido es vlido68 y eficaz,69 y se puede presumir que se dict de conform idad con las
disposiciones jurdicas vigentes. Pero hasta ah, pues tal presuncin no es absoluta ya
que solo se trata de una presuncin de las llamadas iuris tantum,70 es una presuncin
de las que aceptan prueba en contrario, de ah se desprende que si el acto es adverso
al particular puede ser im pugnado y puede demostrarse su ilicitud:

[...] la p re s u n c i n de le g a lid a d de los actos de autoridad, adm ite p rueba en


c o n tra rio .7

La resolucin fiscal al gozar de la presuncin de legalidad im pide que pueda ser m odifi
cada motu proprio por la autoridad, por lo que, si la autoridad dictadora desea m odifi
carla o invalidarla deber someterla a la jurisdiccin del tribunal federal de justicia fiscal
y administrativa, a travs del juicio contencioso adm inistrativo:72

[...] si la resolucin dictada debida o indebidamente, no es recurrida en forma le


gal, no deja de causar estado, ya que fija determinadas circunstancias generado

65 H, L. A. HART, El concepto de derecho, Argentina: Abeledo-Perrot, 2007, p. 39.


66 Artculos 68 del CFF.
67 Artculo 42 de la LFPCA.
68 Validez es la cualidad o status de aquellas disposiciones normativas que renen los requisitos esta
blecidos por un cierto sistema jurdico para permanecer en l. JOSE DELGADO PINTO, Sobre la vigen
cia y la validez de las normas jurdicas", Espaa: Doxa, 7, 1990, p. 102.
6.9 Las leyes y las constituciones deben ser cumplidas en cuanto entran en vigor o en los tiempos es
tablecidos por ellas mismas. Una condicin importante que debe tener presente un buen legisla
dor es que la ley incentive a los ciudadanos a su cumplimiento y que en la realidad social se
cumpla (eficacia). Otra condicin es que el medio sea adecuado para alcanzar el fin (efectividad).
Por ltimo, este medio debe ser el que cueste menos (eficiencia)". ALBERT CALSAMIGLIA: Racio
n a lid ad y eficiencia de l derecho, Mxico: Fontamara, 2003, p. 64-65.
70 GERMAN CISNEROS FARIAS, Diccionario de frases y aforismos latinos, Mxico: UNAM, 2003, p. 59.
71 Tercer tribunal colegiado del segundo circuito, registro IUS2008: 227894.
72 Artculos 36 del CFF. Primera sala, registro IUS2008: 187103. Pleno, registro IUS2008: 170714.
36 E stra te g ia fisca l

ras de derecho que no pueden ser modificadas sino siguiendo los procedim ientos
que la ley autoriza; y si no hay ningn precepto legal que faculte a la autoridad para
m odificarla resolucin, y la modifica, es evidente que viola [...} garantas [...] cons
titucionales, en perjuicio de la parte interesada.73

La resolucin fiscal no solo goza de la presuncin de legalidad, sino que adems goza
de inminente firmeza, porque si no se promueve medio de defensa en los trm inos de
la ley o cuando habindolo hecho el resultado sea desfavorable para el prom ovente,75
la resolucin adquiere el carcter de firme.

Adems de las anteriores, la resolucin fiscal goza de ejecutoriedad. Segn Sergio


Martnez:

[...] conjuntamente con la presuncin de legalidad el acto administrativo goza de


ejecutoriedad. Esto significa, que todos los actos administrativos, sea cual sea su
contenido, traen aparejada una ejecucin.76

Porque al ser firme la resolucin, entonces ya queda en posibilidad de ser exigida o


cumplida, segn la ley lo determine, aun en contra de la voluntad del gobernado.77

Precisamente en virtud de la presuncin de legalidad, inm inente firmeza y ejecutorie


dad de la que gozan las resoluciones fiscales, y en lo general todos los actos de auto
ridad, es necesario que sean im pugnados por los medios de defensa adecuados
cuando afecten nuestra esfera jurdica a efecto de que sean revocados, m odificados,
se dejen sin efectos,78 se nulifiquen79 o invaliden; claro, siempre y cuando se logre de
m ostrar su ilegalidad80 o inconstitucionalidad.8'

10. C rdito fiscal

La necesidad de im pugnar una resolucin fiscal bsicamente se debe a que sta da


cuenta de crditos fiscales.

73 Segunda sala, registro IUS2008: 237975.


74 Articulo 8o., fraccin IVde la LFPCA.
75 Articulo 52, fraccin I dola LFPCA,
76 SERGIO MARTINEZ ROSASIANDA, "Los procedimientos en la ley federal de procedimiento administra
tivo", en Tribunal Fiscal de la Federacin: Procedimientos en materia fiscal y administrativa, Mxico:
Instituto do estudios sobro justicia administrativa, 2000, p, 181.
77 Articulo 145 del CFF.
78 Artculos 133 del CFF, 91 de la LFPA y 2o. del RRILSS.
79 Artculo 52 de la LFPCA.
80 Artculo 51 de la LFPCA.
81 Artculo 107, fraccin II do la CPEUM.
E strateg ia fis c a l 37

Llamamos crditos fiscales a los crditos que tenga derecho a percibir el Estado o
sus organism os descentralizados que provengan de contribuciones, de accesorios de
las contribuciones o de aprovechamientos. Tambin se incluyen los crditos que deri
ven de responsabilidades que el Estado tenga derecho a exigir de sus funcionarios o
empleados o de los particulares, y todos aquellos a los que las leyes les den ese carc
ter y el Estado tenga derecho a percibir por cuenta ajena.

Crdito fiscal es el derecho del Estado de recibir del particular la prestacin a que se en
cuentra legalmente obligado con motivo de la realizacin del hecho imponible,3 que se
presenta cuando el particular realiza las situaciones jurdicas o de hecho, previstas en
las leyes fiscales.8,1 Constitucin, ley, reglamento, jurisprudencia tcnica, etctera, son
entonces condicin de otorgam iento del derecho del Estado.

Cabe aclarar que no toda obligacin en materia fiscal se refiere al crdito fiscal, pues
existen obligaciones de dar, de hacer, de no hacer y de tolerar. Dentro de las obligacio
nes de dar se encuentra la prestacin a que se encuentra obligado el particular en la re
lacin jurdico-tributaria.

11. Etim ologa de fiscal

Por ltimo, conviene detenernos en aclarar lo que significa fiscal, fisco, materia fiscal y
naturaleza fiscal, pues ello es parte de lo que hablaremos durante el resto del trabajo.

Fiscal proviene del latn fiscalis y significa del fis c o ",85/', e., "del tesoro", del teso
ro im perial, aquello que es parte del tesoro del em perador. Fiscalis es un adjetivo
que guarda relacin de cualidad con el erario o tesoro pblico. De aqu que fiscal tie
ne im plcita la idea de pertenencia al tesoro pblico, pero no es el tesoro pblico, no
es el fisco.

De fiscalis deriva fiscalizacin que se refiere a la "accin y efecto de fiscalizar" y el verbo


transitivo fiscalizar , que quiere decir que "haciendo el oficio de fiscal se critica y traen
a juicio las acciones u obras de otro". De aqu que de fiscal deriva la idea de un sujeto
que hace el oficio de fiscal y otro que es fiscalizado.

Ahora bien, expresiones dinamizadas como: "es obligacin de los mexicanos contribuir al
gasto pblico",86 o es deber de los guatemaltecos contribuir a los gastos pblicos",87 as
tambin: "todos [los venezolanos] estn obligados a contribuir a los gastos pblicos",88 de

82 Artculo 4o. del CFF.


83 Pleno, registro IUS2008: 183960.
84 Artculo 6o. del CFF.
85 JULIO PIMENTEL ALVAREZ, Diccionario Latin-Espahol Espaol-Latin, Mxico: Porra, 2004, p. 299.
86 Artculo 31, fraccin IV de la CPEUM.
87 Artculo 135, inciso d., de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala vigente en 2009.
88 Artculo 56 de la Constitucin de la Repblica de Venezuela vigente en 2009.
38 E strateg ia fisca l

igual manera: "todos [los espaoles] contribuirn al sostenimiento de los gastos pbli
cos",89 hacen referencia directa a lo fiscal porque no nos dejan duda alguna de su rela
cin con el erario o tesoro pblico; entendemos que esa contribucin -ingreso - perte
nece al tesoro pblico. Por ello, la obligacin contributiva es fiscal, la contribucin es
fiscal, la ley que explcita la obligacin contributiva es fiscal, i. e., todo aquello que guar
de relacin de pertenencia al erario o tesoro pblico ser fiscal.

Pero no slo lo que est en relacin directa con el erario o tesoro pblico es fiscal, tam
bin todo aquello que est vinculado. Por esto, com o sabemos que las contribuciones
tienen naturaleza fiscal, todo lo relacionado con las contribuciones tambin ser fiscal,
com o las declaraciones o las sanciones por incumplimiento. De la misma manera,
com o sabemos que la obligacin contributiva tiene naturaleza fiscal, tambin sern fis
cales las facultades de fiscalizacin de cum plim iento de la obligacin fiscal. Y as suce
sivamente:

CONTRIBUCION GASTO PUBLICO

Claro est que, si se ingresa algo al tesoro pblico que no pertenece ah, por supuesto
que no ser fiscal90 -aunque pudiera llegar a serlo si no es sacado del erario-, i. e., no es

89 Articulo 1o. y 31 de la Constitucin Espaola vigente en 2009.


90 Una tesis que puede servir de ejemplo os la siguiente: "MATERIA FISCAL. CREDITOS Y MULTAS. Tra
tndose de multas, no todas pueden constituir propiamente un crdito fiscal. La palabra crdito, en
trminos generales, significa lo que se debe a una persona, y desde el momento que algo se adeude a
una tesorera, existe un crdito a favor de la misma, que tiene derecho a cobrar; pero el hecho de que
todas las multas vayan a parar al erario, no basta para dar el carcter fiscal a toda multa
Segunda Sala, registro IUS2008: 268498.
E stra te g ia fis c a l 39

fiscal por el slo hecho de llegar a estar en el erario o tesoro pblico, sino porque debe
pertenecer al erario o tesoro pblico; es el caso por ejem plo- del "cobro o el "pago
de lo indebido.

Entonces, algo" es fiscal porque:


Guarda relacin directa con la pertenencia al erario o tesoro pblico.
Por el vnculo con algo" que ya es fiscal, aunque aqu la relacin con la pertenencia
al erario o tesoro pblico ya es indirecta.

Por disposicin expresa. En este caso puede haber algo" que sin que deba ser
fiscal, lo es simplemente porque le fue atribuida tal cualidad, ya por una disposicin,
ya por alguien facultado para asignarla. As leemos en la ley:

/...y son crditos fiscales los que tenga derecho a percibir el Estado [...] as com o
aquellos a los que las leyes les den ese carcter.9'

Es decir, hay crditos que son fiscales por su propia naturaleza los que" y hay otros
que sin tener naturaleza fiscal de origen, por disposicin de ley, les es asignada as
com o".

Por otra parte, naturaleza fiscal y materia fiscal son dos expresiones que son u ti
lizadas casi com o sinnim as; sin em bargo, apuntan a cuestiones diferentes, la p ri
mera hace referencia a aquello que lo hace ser fiscal, m ientras que la segunda sim
plem ente hace referencia a lo que abarca lo fiscal, todo lo que incluye lo fiscal, /. .,
la prim era refiere las propiedades que caracterizan lo fiscal, la segunda nos m uestra
su extensin, el cam po de a p lica bilid a d de lo fiscal.

91 Artculo 4o. del CFF.


CAPITULO II
P R IN C IP IO D E LEG A LID A D Y LA C O N ST IT U C IO N

1. Legalidad y constitucionalidad

Hemos sealado que estudiar el acto de autoridad que causa perjuicio significa com
prender el acto administrativo y confrontarlo con la ley y la Constitucin, y verificar su le
galidad y su constitucionalidad.

Verificar la legalidad implica analizar el acto autoritario y determinar si la emisora ha


cum plido con todos y cada uno de los requisitos y condiciones establecidos en la ley
para estimarlo vlido.

Verificar la constitucionalidad im plica analizar el acto autoritario y determinar si la


emisora ha cum plido con todos y cada uno de los requisitos y condiciones estableci
dos en la Constitucin para estimarlo vlido.

La razn de esto es que todo acto autoritario debe cum plir con el principio de legalidad
y con el principio de constitucionalidad.

2. El principio de le g alid a d 92

El principio de legalidad es un principio fundamental. Generalmente es reconocido en


los ordenamientos supremos de los diferentes Estados, ello se debe a la relacin de su-
pra-subordinacin entre los representantes del Estado y los gobernados en virtud de
los cuales los primeros afectan la esfera jurdica de los segundos, /. e ., el Estado al des
plegar su actividad afecta los bienes y derechos del subordinado cuando se impone en
el ejercicio del poder. As, este Estado m oderno interviene de forma reiterada, intensa y
generalmente contundente, en muchas reas de la vida de los gobernados afectando
sus derechos, incluso aquellos que el subordinado tiene en la ms alta estima, aquellos
que le son bsicos para su subsistencia, porque este legisla, dicta y emite actos que
trascienden el status de cada uno, en algunos casos, o sin respaldo legal o sin el respal
do legal adecuado o suficiente. El principio de legalidad est para intervenir en estas
ocasiones, cuando no exista el apego debido a la legalidad por parte del Estado en la
afectacin al subordinado.

El primer acercamiento que tenemos al principio de legalidad nos es natural, la razn


de esto es que los fenmenos naturales que se suceden a nuestro alrededor obedecen
las leyes de la naturaleza. Cuando una manzana cae al suelo simplemente est ajustan-
do su actuacin" a la ley de la gravitacin universal. Cuando hemos colocado nuestro

92 Me baso en gran medida en: ROBERTO ISLAS MONTES, Sobre el principio de legalidad, Uruguay:
Anuario de derecho constitucional latinoamericano, 2009, pp, 97-108.

43
44 E strateg ia fisca l

libro favorito en el bur junto a nuestra cama, esperamos sin siquiera pensarlo encon
trarlo ah mismo al da siguiente, en "su mismo estado de reposo , cum pliendo con una
de las leyes de Newton, a monos, claro est, que acte sobre l una fuerza resultante
y lo mueva de ese lugar.

Cuando en la maana, muy temprano, caliento agua para prepararme un caf y le adicio
no azcar, no espero menos que este tro de "compuestos" reaccionen y se ajusten a las
leyes correspondientes de la qumica de tal forma que el caf y el azcar se disuelvan en
el agua, y que yo pueda saborear mi exquisito y aromtico caf. Lo que no espero es cu
charear el caf y el azcar al agua y que despus de una agitacin vigorosa am bos per
manezcan inclumes en el fondo de la taza, lo considerara una "violacin" a alguna ley
qumica. Siempre esperamos que las cosas que suceden naturalmente, sigan sucedien
do naturalmente, sigan ajustndose a las leyes de la naturaleza, sigan "actuando ape
gadas a la "legalidad natural", com o lo seal Mario Bunge todo cuanto acontece satis
face por lo menos una ley,93 este es el principio de legalidad natural, la ley rige el
acontecimiento, el acontecimiento se sujeta a la ley, y nunca esperamos que el aconteci
miento viole la ley, nos sera antinatural, as que aprendemos de la naturaleza que todo
acontecimiento natural ajusta su actuacin al "orden legal natural".

Ahora bien, en el m undo del derecho no ocurre lo mismo, y no ocurre porque la relacin
de causalidad que existe en el m undo natural no existe en el derecho, lo que existe en el
derecho es una relacin de imputacin, una conexin entre el acto y su consecuen
cia,94 porque el m undo del derecho es un deber ser .

[...] el enunciado jurdico no dice, com o la ley natural, que si se produce el hecho
A, entonces aparece el hecho B, sino que si se produce el hecho A, e l hecho B es
debido, aunque quizs B no se produzca en la realidad.95

En trm inos generales, el enunciado jurdico dice que bajo determ inados requisitos
condicionados por el orden jurdico, debe producirse determinado acto establecido
por el orden jurdico,9en el caso particular que estamos tratando, el acto de autoridad
se produce al cum plir los requisitos establecido por el orden jurdico, y su validez est
condicionada por el cum plim iento de esos requisitos a que debe sujetarse la actividad
estatal para afectar algn derecho del gobernado. Ferrajoli llama a esto "la garanta po
ltica de la fidelidad de los poderes pblicos y dice que "consiste en el respeto por par
te de stos de la legalidad constitucional",97 as cada poder pblico debe actuar estric

93 MARIO BUNGE, Ser, saber, hacer, Mxico: Paids/UNAM, 2002, p. 16.


94 HANS KELSEN, Teora pura del derecho, Mxico: Porra, 2007, p. 96.
95 Ibldem, p. 91.
96 Ibldem, pp. 90-91.
97 LUIGI FERRAJOLI, Derecho y razn. Teora del Oarantismo penal, Espaa: Trotta, 1995, p. 943.
P rin c ip io de le g a lid a d ... 45

tamente en su rbita de atribuciones"90 y no en otra, este es el principio de legalidad


jurdico, la ley rige el acontecimiento, el acontecimiento se sujeta a la ley, y nunca espe
ramos que el acontecim iento viole la ley, nos sera antijurdico, as que entendemos que
todo acto de autoridad debe ajustar su actuacin al orden legal.

Rolando Tamayo, se refiere al principio de legalidad de la siguiente forma:

[...] el principio de legalidad es presupuesto en todo el discurso jurdico, tanto en la


'descripcin' (textos y tratados) com o en la argumentacin (alegatos). El principio
opera en dos niveles: descriptivo y justificativo. El tenor del principio podra formu
larse as: (1) es regla de com petencia; i. e., es el derecho de un Estado [...] todo
acto jurdico (orden, decisin, mandato) supone una norma jurdica que confiere
facultades; todo poder o facultad, requiere, necesariamente de fundamentacin ju
rdica. (2) La legalidad debe controlarlos actos de los funcionarios (e. g., el exceso
o desvo de poder, decisin ultra vires, son cuestiones jurdicas).99

Para un acto establecido por la ley, el principio de legalidad es regla de com petencia y
regla de control, dice quin debe hacerlo y como debe hacerlo. Por otra parte, Karla P
rez seala que: "el propio principio de legalidad, [...] es susceptible de formulaciones
diversas",'00 esta autora considera que: "de acuerdo con Riccardo Guastini, se trata de
un solo nombre para tres principios",'0 a saber, el principio de preferencia de la ley",
el "principio de legalidad en sentido form al y el principio de legalidad en sentido sus
tancial", segn estos, "es invlido todo acto de los poderes pblicos que est en con
traste con la ley , "es invlido todo acto de los poderes pblicos que no est expresa
mente autorizado por la ley" y "es invlida (...) toda ley que confiere un poder sin
regularlo com pletam ente",'02 de esta manera, el principio de legalidad se opone a los
actos que estn en contraste con la ley, los actos no autorizados por la ley y los actos
no regulados com pletam ente por la ley.

As, la formulacin del principio de legalidad toma un matiz de claridad, nos enfoca en
la com petencia y la legalidad, y es en parte esttico y en parte dinmico. En su aspecto
esttico establece quin debe realizar el acto y com o debe hacerlo, en su aspecto din
mico, la conform idad de actuacin de la autoridad y la conform idad del resultado de su
actuacin con la ley, por ello una de sus mejores expresiones es: la autoridad solo
puede hacer lo que la ley le permite", estableciendo la com petencia y el control, y la
conform idad del ejercicio de la com petencia y el resultado de ella con la ley, no solo fa
culta sino que adems vigila la adecuacin de los actos de autoridad al orden legal;

98 JUAN COLOMBO CAMPBELL, Funciones del derecho procesal constitucional", Uruguay: Anuario de
Derecho Constitucional Latinoamericano, 2002, p. 137.
99 ROLANDO TAMAYO y SALMORAN, Los publicistas medievales y la form acin de la tradicin poltica de
occidente, Mxico: UNAM, 2005, p. 214.
100 KARLA PEREZ PORTILLA, Principio de igualdad: alcances y perspectivas, Mxico: Instituto de Investiga
ciones Jurldicas/UNAM, 2005, p. 58.
101 Idem.
102 Idem.
46 E strateg ia fisca l

[...] el principio de legalidad demanda la sujecin de todos los rganos estatales al


derecho; en otros trminos, todo acto o procedim iento jurdico llevado a cabo por
las autoridades estatales debe tener apoyo estricto en una norma legal, la que, a su
voz, debe estar conforme a las disposiciones de fondo y forma consignadas en la
Constitucin.'3

Dos son los extremos que com bate este principio, por una parte se opone al irracional
apego a la ley, i. e., el principio de legalidad exige la conform idad de actuacin al orden
normativo pero sin que se entienda que las leyes que lo conforman sean simples ecua
ciones matemticas cuyo resultado sea exacto, derivado de procedim ientos meramen
te mecnicos. Por la otra, tambin se opone al capricho en su aplicacin, porque no to
lera que el humor, el antojo o el gusto de la autoridad influyan en el resultado.

Ahora bien, si por legalidad entendem os solo la conform idad con la ley, entonces no
debem os confund irla con el p rin cipio de legalidad porque la legalidad no agota el
principio, estaram os confund iendo la especie con el gnero. Por la m isma razn
tam poco debem os confund ir el principio de legalidad con la legitim idad, porque el
principio de legalidad tiene que ver con la com petencia y el ejercicio de facultades
m ientras que la legitim idad tiene que ver con la justificacin del que ejerce el poder,
se refiere a "la bsqueda de un fu n d a m e n to ",'0'' no obstante esto, la legalidad debe
realizar cierta le g itim id a d .'05 As m ism o, tam poco debem os confundir el principio de
legalidad con el principio de igualdad, porque este se refiero al trato igualitario que
merecen todos en la ley y ante la le y ,'06 en ca m bio el prim ero se refiere al estricto
apego que debe tener la autoridad en su actuacin cuando afecte a un subordinado.
Por ltim o tam p oco debem os confundirlo con el p rincipio de seguridad jurdica por
que ste es gnero de aqul.

3. El p rincipio de legalidad en el p o d e r ejecutivo

En el caso del poder ejecutivo, tanto las normas adjetivas com o las norm as sustanti
vas requieren de plena ejecucin. Es en este poder donde la aplicacin del principio
debe ser total, absoluta, en estricto apego al principio, es aqu donde la mejor expre
sin del principio toma com pletitud, porque si "la autoridad solo puede hacer lo que la
ley le perm ite", en cualquier sentido es plenaria en el poder ejecutivo. La razn estriba
en que es el poder ejecutivo el encargado de guardar y hacer guardar tanto el ordena-

103 Ibldem, p. 54.


104 ROLANDO TAMAYO y SALMORAN, Introduccin..., p.219.
105 RICARDO GARCIA MANRIQUE, ''Acerca del valor moral de la seguridad jurdica", Espaa: Doxa, 26,
2003, p. 479.
106 MARIA JOSE ANON, Igualdad, diferencias y desigualdades, Mxico: l ontamara, 2001, p. 33.
P rin c ip io de le g a lid a d ... 47

miento suprem o de cada Estado com o las leyes que de l se deriven. El tiene que
cum plir tanto con las normas sustantivas com o con las adjetivas, precisam ente por
que l es el encargado de cum plir y hacer cum plir las leyes que emanen del ordena
miento suprem o, entonces, realmente sern contados los casos en los que podr te
ner un cierto margen de apreciacin en la ejecucin del orden legal, fuera de esto su
enfoque ser la estricta legalidad.

Quizs el caso ms representativo de la apreciacin ejecutiva lo sea el ejercicio de fa


cultades discrecionales, /'. e., si generalm ente el poder ejecutivo actuar apegndose
a la legalidad, tratndose de facultades discrecionales existir un cierto margen de
apreciacin sujeto nicam ente a los criterios y principios im plcitos en el propio orden
legal. Pensemos, por ejemplo, en que la ley estableciera una multa por la om isin de
algn dato en la presentacin de una cierta declaracin fiscal, y que esta m ulta fuera
de tal m agnitud que slo tuviera relevancia si tomara parte en un importe mayor, /'. e.,
que por s sola resultara insignificante; ahora pensem os en que en la ley se obligara a
la autoridad a su cobro, formara o no parte de otro importo. Si la autoridad determ ina
ra una multa de stas y la tuviera que cobrar m ediante alguna clase de procedim iento
coactivo y el costo de las acciones superara con creces el im porte de la multa, enton
ces, el apego por parte de la autoridad a la legalidad solo traera com o consecuencia
ineficiencia adm inistrativa, i. e., la autoridad tendra que valorar entre ajustarse a la le
galidad y obligarse a cum plir con ella, o apreciar ol criterio de eficiencia im plcito en
todo orden legal y elegir el costo m enor, lo que implicara probablem ente ni siquiera
im ponerla, su disyuntiva sera: legalidad o efcioncia.

Otro ejemplo: supongam os que en el ordenamiento suprem o del Estado se facultara al


poder ejecutivo a una especie de revisin administrativa para verificar el cum plim iento
o incum plim iento de obligaciones fiscales cuyo procedim iento se estableciera en algu
na ley derivada, y que ante el com probado incum plim iento por parte del obligado se fa
cultara a la autoridad a obligar al cum plim iento y adicionalmente determinar alguna
sancin07 administrativa. Ahora bien, a cierto obligado, discrecionalmente determina
do dentro del conjunto de obligados, so le emite m andam iento por el que se le iniciar
el ejercicio de la facultad, se ejercita lo que jurdicamente se puede hacer y se determ i
na que ha cum plido con sus obligaciones por el periodo sujeto a revisin por lo que al
trmino del ejercicio de la facultad se dicta resolucin en blanco, i. e., sin obligacin
pendiente de cum plim iento y sin sancin administrativa alguna. Al ao siguiente, al
mismo obligado so le vuelve a emitir mandamiento por el que se le iniciar el ejercicio
de la misma facultad por el siguiente periodo posible de revisin, se ejercita lo que jur
dicamente se puede hacer y de nueva cuenta se determina que ha cum plido con sus
obligaciones por el periodo revisado por lo que se dicta de nueva cuenta resolucin en
blanco. Al siguiente ao lo mismo. Para el cuarto ao, la autoridad se encuentra en la
disyuntiva de seguir molestando al m ism o obligado que en tres ocasiones consecuti-

10'/ Sancin es la consecuencia jurdica establecida al responsable por el ilcito.


48 E strateg ia fisca l

vas ha dem ostrado el cum plim iento de sus obligaciones o seleccionar a otro para ejer
cer la facultad y as verificar si este nuevo obligado ha cum plido o no ha cum plido con
sus obligaciones fiscales. En am bos casos existira legalidad. Legalmente la autoridad
tiene la permisin para iniciar de nueva cuenta el ejercicio de la facultad con el mismo
obligado pero tambin puede elegir otro, discrecionalm ente puede volver elegir al mis
mo dentro del conjunto de obligados o a otro. Sin embargo, ha de tomarse en cuenta
que en ese obligado ha quedado dem ostrado que la ley ha conseguido su objetivo, se
percibe que lo ha incentivado al cum plim iento y que de hecho l lo ha cum plido, se
nota que el criterio de eficacia ha tenido fruto. De igual forma, el criterio de efectividad
administrativa ha probado suficientemente que el obligado seleccionado, histrica
mente ha cum plido con sus obligaciones fiscales, por lo que la disyuntiva es a cul de
los obligados se debe revisar, al que ha dem ostrado que ha cum plido o aquel que no
sabemos si ha cum plido.

Lo anterior ilustra que, tratndose de facultades discrecionales, existir un cierto mar


gen de apreciacin sujeto a los principios y criterios implcitos en el orden legal, se to
marn en cuenta probablemente: la justicia, la equidad, la eficacia, la eficiencia, la efec
tividad, entre otros.

De esta forma el principio de legalidad referente a normas adjetivas y sustantivas aplica


plenamente al poder ejecutivo, la estricta legalidad debe ser su objeto y propsito para
que, com o en el caso de ejem plo anterior, el obligado sepa lo que ser materia de revi
sin y la finalidad que se persigue con ella. La salvedad en este caso sera el ejercicio
de facultades discrecionales que necesariamente conlleva la libre y prudente aplica
cin de criterios y principios implcitos en el orden legal en la apreciacin de las circuns
tancias de cada caso particular. As que consideraremos apegada la actuacin del po
der ejecutivo al principio de legalidad cuando quin debe realizar el acto lo realice
com o deba hacerlo y exista conform idad del resultado de su actuacin con la ley y el
ordenam iento supremo, adems, observaremos en nuestra valoracin en su caso, el
ejercicio de la facultad discrecional, el irracional apego a la ley y el capricho en su apli
cacin. Ante la presuncin de incum plim iento de la autoridad por el no apego al princi
pio de legalidad, el afectado podr solicitar ante la instancia correspondiente la anula
cin de dicha actuacin y su resultado.

4. El prin cipio de leg alidad en e l p o d e r legislativo

En el caso del poder legislativo, en el ordenamiento supremo, lo que tenemos son nor
mas adjetivas de creacin, derogacin y reformacin de leyes, y del propio ordenamien
to supremo. No encontramos que este poder tenga relacin con normas sustantivas; ni
las aplica, ni las ejecuta. Su funcin consiste en la produccin de expresiones con conte
nidos normativos -agrupadas en leyes o en reformas al ordenamiento suprem o- que tie
nen sustento en el derecho positivo, el derecho comparado, la costumbre y en los he-
P rin c ip io d e le g a lid a d ... 49

chos sociales que necesitan ser regulados, subyaciendo la voluntad nacional'0" o


voluntad soberana,109 lo que Montesquieu llam "la voluntad general del Estado". 0 As
que este poder debe aplicar estrictamente el principio de legalidad por la naturaleza de
su funcin en la creacin, derogacin y reformacin de las leyes (y en lo que corres
ponda al ordenam iento suprem o), /'. e ., es determinante la estricta aplicacin del princi
pio de legalidad en su funcin legislativa porque de ello depende la validez de su crea
cin, que su creacin sea ley y que por ende sea vlida. El tiene que cum plir con las
normas adjetivas de produccin de las leyes que establezca el ordenamiento suprem o
porque ante el m enor incum plim iento su producto puede ser invalidado. Y no slo esto,
el acotam iento productivo que enfrenta se encuentra en el propio ordenam iento supre
mo. Cuando produce una ley debe respetar ese ordenam iento supremo, de ninguna
manera debe vio le n ta rlo ,'" su producto no puede contradecir ninguna norma jurdica
"suprem a , as, su creacin no slo debe ajustarse al marco suprem o y no salirse de l,
sino que adems, internamente, no debe estar en conflicto con l.

El sealamiento anterior no significa que las leyes producidas no se encuentren fuera


del ordenamiento suprem o y que por ello tuvieran que ser ntraconstitucionales o algo
as, sino que a pesar de ser extraconstitucionales y encontrarse fuera de l, son acota
das por l al legislarse solamente las materias especificadas en dicho ordenamiento. Y
no slo esto, no slo debe respetar el ordenamiento supremo, tambin debe tom ar en
consideracin los principios del derecho. La presuncin es que cuando produce una
ley respeta esos principios y de ninguna manera pretende d e ro g a rlo s,"2 as, el princi
pio que establece "a lo imposible nadie est obligado" es respetado por el legislador
implcitamente en cada produccin legislativa al no establecer obligaciones de im posi
ble realizacin, pues no se debe ordenar aquello que es im posible realizar, por ejem
plo, el establecimiento de un impuesto que gravara el ingreso del obligado con una
tasa deM 10% sera imposible de cum plir porque cuando m ucho podra enterar el 100%
de su ingreso aunque eso lo llevara a la ruina. Una ley que estableciera una condena de
969 aos de prisin por algn d e lito "3 slo podra haber sido cum plida por Matusa
ln,"*' y por nadie ms. Una ley que en igualdad de circunstancias prohibiera una con

100 ROUSSEAU.
709 HOBBS.
110 MONTESQUIEU, Del espritu de las leyes. Mxico: Porra, 2001, p. 147.
111 RICCARDO GUASTINI, Estudios sobre la interpretacin jurdica, Mxico: Porra/UNAM, 2002, p. 47.
112 Ibdem, p. 48.
113 Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable y punible (CUELLO CALON). Es accin porque re
quiere de movimiento corporal (o su ausencia) voluntario. Es tpica porque su descripcin se en
cuentra establecida en ley. Es antijurdica porque es la contradiccin objetiva de los valores estatales
(ALBA MUOZ) establecidos en el derecho. Es culpable cuando a causa de las relaciones psquicas
existentes entre ella y su autor, debe serle jurdicamente reprochada (CUELLO CALON), se trata enton
ces de un juicio de reproche contra el infractor que puede ser culposo o doloso, lo que depender de
su realizacin consiente y voluntario o bien de su realizacin con falta de intencin. PORTE PETIT defi
ne la culpabilidad como el nexo intelectual y emocional que liga al sujeto con el resultado de su acto.
Es punible porque es el merecimiento de una pona en funcin dla realizacin de cierta conducta.
114 Santa Biblia, Gnesis c. 5, v. 27.
50 E stra te g ia fis c a l

ducta y que al mism o tiem po la permitiera, no respetara el principio lgico de no con


tra d ic c i n ."5 de tal form a que si el legislador expresara un contenido norm ativo que
dijera: "se considera infraccin a la ley no presentar o presentar la declaracin , estara
ubicando al obligado ante dos situaciones d e suyo contradictorias de tal form a que no
presentando la declaracin o presentndola, de igual manera infringira la ley. Tam po
co debe ordenar aquello que es absolutam ente necesario. Principios com o estos son
tom ados en cuenta al m om ento de la produccin legislativa.

Entonces, de conform idad con lo dicho, existir afectacin al principio de legalidad


cuando el producto:
1. No sea creado por el facultado para producirlo, o
2. No sea producido de conform idad con la norm a adjetiva suprema, o
3. El contenido contradiga alguna norma suprema, o
4. El contenido no respete los principios de l derecho.

En estos casos el producto es invlido total o parcialm ente. En los incisos 1 y 2 la invali
dez es completa, recae sobre todo el producto, se presenta porque el creador no tiene
facultad para crear o porque no se ci a la norm a adjetiva establecida para su produc
cin. En los casos restantes la invalidez puede recaer o en una parte del producto o en
todo, lo que depender de si el contenido respeta o no las normas supremas y los prin
cipios del derecho, pues el legislador no debe

[...] prod ucir una ley de contenido inconstitucional [...] pues esto, naturalmente, le
est prohibido

De esta form a el principio de legalidad relacionado con la aplicacin de norm as sus


tantivas no rige al poder legislativo, en cam bio, referente a norm as adjetivas, le aplica
plenam ente. En este caso, la estricta legalidad -e n cuanto a la aplicacin de normas
adjetivas- debe ser su propsito porque de ello depende la validez de su creacin ya
que ante el m enor incum plim iento su p ro d u cto puede ser invalidado. As que conside
raremos apegada la actuacin del poder legislativo al principio de legalidad cuando
quien debe realizar el acto lo realice com o deba hacerlo y exista conform idad del re
sultado de su actuacin con el ordenam iento suprem o, tom arem os en cuenta ade
ms en nuestra valoracin, en su caso, si fueron o no respetados los principios del d e
recho. Ante la presuncin de incum plim iento p o r el no apego al principio de legalidad,
el afectado podr solicitar -a n te la instancia co rre sp o n d ie n te - la invalidez de la p ro
duccin legislativa.

115 ROBERTO ISLAS MONTES et al., Una in tro du ccin o la herm enutica fiscal, Mxico: Porra. 2007.
pp. 150151.
116 MANUEL ATIENZA y JUAN RUIZ MAERO. Ilcitos atpleos. Espaa: Trotta, 2000. p. 72.
P rin c ip io de le g a lid a d ... 51

5. El p rin c ip io de le g a lid a d en e l p o d e r ju d ic ia l

En el caso del poder judicial, en lo general, tanto las normas adjetivas com o las normas
sustantivas requieren de plena aplicacin. La razn estriba en que tambin es encarga
do de guardar y hacer guardar tanto el ordenam iento suprem o de cada Estado com o
las leyes que de l emanen. En lo particular, la aplicacin del principio en cuanto a nor
mas adjetivas del proceso judicial debe ser total, absoluta, plenaria. en estricto apego a
l. aqu tambin la m ejor expresin del principio tom a com pletitud. En cuanto a las nor
mas sustantivas, el principio le rige casi plenamente, la razn particular es que en los
ordenam ientos suprem os de cada Estado encontram os alguna norma que lo obliga a
resolver no conform e a ley sino conform e a derecho o en justicia o aplicando principios
de derecho o jurisprudencia tcnica, en los que si bien subyace lo que es conform e a
derecho no en todos ellos tiene la mism a amplitud, todo depender de lo que en ese
Estado particular se entienda por justicia o derecho, los principios a que se refiera o el
contenido de la jurisprudencia tcnica.

C uando un caso es puesto a consideracin del ju e z ," 7 lo prim ero que hace es construir
la norma, i. e., la reescribe a partir de los textos donde las b u sca n "* -generalm ente la
ley por ser la fuente del derecho-, la razn de ello es que:

(...) la mayor parte d e las veces, los textos jurdicos no contienen normas redacta
das en la forma cannica; por eso, precisamente, es que el jurista debe interpretar
los para extraer de ellos las normas jurdicas .1,9

As que. com o la norm a est com puesta de dos elementos, la descripcin de la con
ducta y la consecuencia, busca en el texto de la ley las partes correspondientes para
com poner la norma, la norma general en formato cannico: A debe ser B.

Un ejem plo de norm a es el siguiente:

El que cometa el delito de homicidio debe ser condenado a una pena de prisin de
entre doce a veinticuatro aos.

Hecho lo anterior, la primer tom a de decisin se centra en la evidencia emprica (A') y la


subsuncin20 de sta en la descripcin normativa de la conducta (A), A' en A, por ejem
plo, l puede decir:

La conducta realizada por R es homicidio.

117 O tribunal.
118 OSCAR CORREAS, Teora del derecho. Mxico: Fontamara, 2004, p. 65.
119 Idem.
120 En el sentido kantiano, puede verse: MANUEL KANT, Crtica de la razn pura. Mxico: Porra, 2003,
pp. 118-119.
52 E stra te g ia fisca l

Posteriormente, determina la solucin individual (B') y su subsuncin en la predeterm i


nacin que establece la ley (B), B' en B, por ejemplo, cuando establece:

La pena de prisin de veinte aos es una pena de entre doce a veinticuatro aos.

Como se puede observar, en el aspecto general existe un apego a la estricta legalidad


por parte del poder judicial, ya que en la ley formal encuentra tanto la descripcin nor
mativa de la conducta com o la descripcin de la pena, y con la subsuncin encuadra
tanto la conducta com o la solucin individual en ellas. Pero esto no es todo, el juez tam
bin com puso la norma general, y esta norma general no slo es expresin normativa,
tambin conlleva jurisprudencia tcnica, costumbre, etctera. Por otra parte, tambin
subsum i un supuesto de hecho en la descripcin normativa de la conducta, y desde
luego que la solucin individual que l infiri tambin la subsumi en la predeterm ina
cin legal. En estos casos existe interpretacin de textos y mucha valoracin y aprecia
cin discrecional por parte del juez. Jueces distintos podran determinar qu A no en
cuadra en A, o pueden establecer una B diferente dentro de B, menor o mayor. As que
la funcin del poder judicial no slo consiste en aplicar la ley, no realiza una funcin pu
ramente tcnica, no es com o Montesquieu lo indic que no sean nunca otra cosa que
un texto preciso de la le y "'2' si fuera as, dira Hart, "es com patible con una enorme ini
q u ida d ".122

As que el principio de legalidad referente a normas adjetivas y sustantivas aplica plena


mente en lo general al poder judicial, ya en lo particular, tratndose de normas sustanti
vas existe valoracin y apreciacin discrecional especialmente al ponderar, si bien, la
estricta legalidad debe ser su propsito en la aplicacin de la ley para que exista con
gruencia y pueda justificar su decisin. Por lo tanto consideraremos apegada la actua
cin del poder judicial al principio de legalidad cuando quin debe realizar el acto lo
realice com o deba hacerlo y exista conform idad del resultado de su actuacin con la
ley y el ordenam iento supremo, tomaremos en cuenta en nuestra valoracin en su
caso, el ejercicio de la facultad discrecional, el irracional apego a la ley y el capricho en
su aplicacin. Ante la presuncin de incum plim iento de la autoridad judicial por el no
apego al principio de legalidad, el afectado podr, cuando sea posible, solicitar ante la
instancia correspondiente la invalidez de la aplicacin.

6. La constitucio nalidad

Propiamente hablando, existe un grado de legalidad superlativo, la constitucionalidad


o superlegalidad. Rolando Tamayo dice que:

[...] es fcil percatarse, que el principio de constitucionalidad' [...] no es sino un


caso especial de legalidad. 123

121 MONTESQUIEU, Del espritu,.., p. 147.


122 HART, El concepto..., pp. 255-256.
123 ROLANDO TAMAYO y SALMORAN, Los publicistas..., p. 214.
P rin c ip io de le g a lid a d ... 53

La constitucionalidad establece la com petencia y el control; y la conform idad del ejerci


cio de la com petencia y el resultado de ella con el ordenamiento supremo del Estado,
adems, faculta y vigila la adecuacin de los actos de autoridad al orden supralegal
porque:

[...I en un Estado de derecho moderno, no basta con la existencia de normas jurdi


cas y con el apego a las mismas p o r parte de quien (es) detenta(n) el poder poltico
sino que es necesario, para garantizar efectivamente el im perio de la legalidad, que
esas normas cuenten con una serie de caractersticas en su origen y estructura [...]
y que sean aplicadas respetando determinados criterios.124

La diferencia entre la legalidad y la constitucion alidad es que an las leyes com o ac


tos del Estado deben adecuarse al ordenam iento suprem o, as, el principio de lega
lidad establece que todo acto em anado del Estado se adece a las leyes y a la
C onstitucin, y que aun aquellos actos no subordina dos a ley alguna deben a de
cuarse a la C onstitucin.

7. El se n tim ie n to sobre la C o n s titu c i n ,2S

Parafraseando a Dworkin, vivimos dentro y segn la Constitucin, ella nos convierte


en lo que somos: ciudadanos y empleados, doctores y cnyuges, personas que po
seen cosas . '26 Ella nos hace sentir el poder que necesitamos para nuestra coexisten
cia. Por un lado impide la actuacin del superior sin justificacin, y por el otro, nos da la
libertad necesaria para nuestra cotidianeidad. Impide nuestra esclavitud, prom ulga la
igualdad, expresa nuestra cultura;' organiza nuestro pueblo, regula su poder. Nos
hace pertenecer a un lugar, nos da esperanza, garantiza nuestra seguridad. Ella nos
asegura esto y ms, lo sabemos porque tiene un valor supremo, lo sabemos porque
permanece en el tiempo, porque es inviolable, porque es venerable. Tiene atributos de
grandeza, est presente en todo su dom inio, impera sobre millones; nos controla a to
dos, no se equivoca. Ella "es la fuente primaria de que se derivan todo el arte y toda la
sabidura constitucionales . '2B Cuando la tocan, nuestros temores aparecen, alzamos

124 PEDRO SALAZAR, Una aproximacin al concepto de legalidad y su vigencia en Mxico", Mxico: Iso-
noma, 9, 1998, p. 195,
125 Me baso en parteen ROBERTO ISLAS MONTES, "Sobre las directrices en las constituciones particulares,
-Quertaro, un paso firme hacia el futuro-", Mxico: Crnica judicial Poder judicial del estado de
Quertaro-, 15, 2010, pp. 5-11.
126 RONALD DWORKIN, El imperio de la justicia, Espaa: Gedisa, 2005, p. 11.
127 PETER HABERLE, El estado constitucional europeo". Haberle, et. al., La constitucionaluacin de Euro
pa, Mxico; UNAM, p. 25.
128 FEROINAND LASSALLE, Qu es una Constitucin?, Mxico: Ediciones Coyoacn, 2008, p. 41.
b4 E stra te g ia fisca l

voces de protesta, gritamos: "iDejad estar la C onstitucin! .'29 No imaginamos nada


sobre ella. Somos sbditos de su imperio, "vasallos de sus m todos e ideales".'30 En
qu basamos esta fe?'3' Por qu creemos todo esto? Porque sabemos que no puede
ser invalidada y esto constituye una caracterstica esencial diferenciadora con respecto
a cualquier otro ordenam iento jurdico. Por ello la vemos tan segura y nos transmite su
confianza, ms an:

[...] tiene un carcter eulogistico [... pues] su aplicacin (...] produce reacciones
favorables en los individuos.132

8. Qu es una C o n stitu ci n ?

Pero, qu es una Constitucin? Fue la pregunta que Lassalle se hizo en una conferen
cia pronunciada en Berln en abril de 1862, la respuesta que dio en esa ocasin fue:

[] he ah, pues, seores, lo que es, en esencia, la Constitucin de un pas; la


suma de los factores reales de p o d e r que rigen en ese pas.133

As que desde su perspectiva la Constitucin es una simple suma, la suma de lo que l


llam los factores reales de poder, desde luego que inmediatamente se nos viene a
mente una pregunta y qu son esos factores reales de poder?, contestara l:

[...] son esa fuerza activa y eficaz que informa todas las leyes e instituciones jurdi
cas de la sociedad en cuestin. 134

Por supuesto que Lassalle no se refera con esto a una C onstitucin en el sentido ju
rdico de la expresin, lo sabem os porque ms adelante en esa misma conferencia
se pregunta

[...] Pero qu relacin guarda esto con lo que vulgarmente se llama Constitucin,
es decir, con la Constitucin jurdica?13*

129 Ibidem, p. 43.


130 DWORKIN, El imperio..., p.11.
131 Fe, no como equivalente de creer, sino en el sentido de creer y confiar.
132 ROLANDO TAMAYO y SALMORAN, Introduccin al estudio de la Constitucin, Mxico: Fontamara,
2006, p. 89.
133 LASSALLE, Qu es..., p. 52.
134 Ibidem, p. 45.
135 Ibidem, p. 52.
P rin c ip io de le g a lid a d ... 55

Contesta:

(...) no es difcil, seores, com prender la relacin que ambos conceptos guardan
entro s. Se toman estos factores reales de poder, se extienden en una hoja de p a
pel, se les da expresin escrita, y a partir de este momento, incorporados a un pa
pel, ya no son simples factores reales de poder, sino que se han erigido en dere
cho, en instituciones jurdicas, y quien atente contra ellos atenta contra la ley, y es
castigado.136

As que, para l, Constitucin y Constitucin jurdica son conceptos diferentes. Consti


tucin es la suma de los factores reales de pod er que rigen en un pas. Constitucin jur
dica es la extensin en una hoja de papel de los factores reales de poder que rigen en
ese pas. As que la Constitucin jurdica es la expresin escrita de la Constitucin. Pero
hay algo ms, dice l que la Constitucin jurdica nace a partir del m omento en que es
escrita, es decir, su existencia est condicionada a su formalizacin, y a partir de este
momento los factores reales de poder se han erigido en derecho, en instituciones jurdi
cas, y quien atente contra ellos atenta contra la ley.

Definitivam ente estam os de acuerdo con LASALLE en la existencia de dos" constitu


ciones, la una escrita y la otra no, pero no estamos de acuerdo con l en dos cosas
ms. No estam os de acuerdo con l en que la C onstitucin es la suma de los factores
reales de poder, y tam poco estam os de acuerdo con l en que la expresin escrita de
esto sea la Constitucin jurdica. La razn es que los factores reales de poder a que se
refiere LASSALLE slo son las fuerzas que informan y que de esta forma condicionan
la voluntad de los actores, la delim itan y la circunscriben a su m bito nacional, as que
esos factores reales de poder no son sino el antecedente constitucional, ms no la
Constitucin, los factores reales de poder son la flor que tendr com o fruto una C ons
titucin, son los lmites polticos a la voluntad de los constituyentes, pero no son la
Constitucin. La Constitucin entonces se yergue com o un resultado, com o una vo
luntad, com o un acuerdo de voluntades, com o "obra consciente de la com unidad po
ltica", 137 es el "m arco do coincidencias suficientem ente am plio para que dentro de l
quepan opciones poltica de m uy diferente s ig n o ",'38 es la form ulacin jurdica del or
den poltico de la sociedad ' 39 sin la cual "el Estado no puede subsistir",M0 la C onstitu
cin es el "ordenam iento general do las relaciones sociales y p o lticas".'''' As que la
Constitucin es una cuestin volitiva, y lo que la C onstitucin es no puede estar sepa-

f.36 Idem.
137 ROLANDO TAMAYO y SALMORAN, Introduccin di estudio.... p, 79,
138 http://www.tribunalconstitucional.es/jurisprudencia/jurisprudencia.html. Referencia nmero: 11/1981;
Tipo: SENTENCIA; Fecha de Aprobacin: 8/4/1981; Publicacin BOE: 19810425 (B0F. nm. 99]; Sala:
Pleno: Excmos. Sres. GARCIA-PELAYO, LATORRE, DIEZ DE VELASCO, RUBIO, BEC.UE, DIEZ-PICAZO,
TOMAS, GOMEZ-FERRER, ESCUDERO, FERNANDEZ y TRUYOL. Ponente: don LUIS DIEZ-PICAZO Y PONCE
DF LEON; Nmero registro: 192/1980; Recurso tipo: Recurso de inconstitucionalidad.
139 MARCO GERARDO MONROY CABRA, Concepto de Constitucin ", Uruguay: Anuario de derecho cons
titucional latinoamericano, 2005, p. 30.
140 THOMAS HOBBES, Leviatn, Mxico: Fondo do cultura econmica, 2006, p. 237.
141 MAURIZIO FIORAVANTI, Constitucin, Espaa: Trotta, 2001, p. 11.
56 E stra te g ia fis c a l

rado de lo que debe ser. Porque si com o cree LASSALLE la C onstitucin jurdica fuera
la expresin escrita de la Constitucin, entonces, si por algn m otivo esta expresin
escrita desapareciera, el pas se quedara sin C onstitucin jurdica, aunque siguieran
existiendo los factores reales de poder, asi, su form alizacin en docum ento escnto no
la hace ms o m enos jurdica. La C onstitucin es jurdica no porque se exprese en pa
pel en form a escrita, sino porque pertenece al m undo del derecho, porque de ella se
com ponen las norm as fundam entales del derecho de un pas. As que, los factores
reales de poder al ponerse de acuerdo engendran la Constitucin, la C onstitucin es
ese acuerdo de voluntades entre los diferentes actores polticos, y esta C onstitucin
para su m ejor difusin y consenso se expresa en form a escrita, pero no es su form a
escrita lo que le da el carcter de C onstitucin jurdica. El hecho de la existencia de
esta C onstitucin en form a escrita im plica que todos conozcam os esa voluntad, im pli
ca un continuo m em orial, im plica un perm anente recordar lo que la C onstitucin es,
para que esta encarne en nuestra vida, la hagam os parte de nosotros para que viva
m os de acuerdo a ella, para que todos los factores reales de p oder se sientan identifi
cados con aquello que acordaron, precisam ente p or esto es que la C onstitucin es
crita es la que tiene un uso ms extendido y la que ms corresponde con la marcha
general del lenguaje habitua l".47

9. Cul es la funcin d e una C onstitucin?

Ahora bien, histricam ente la nocin m oderna de Constitucin:

[...] aparece como resultado de ciertos acontecimientos, d e los cuales algunos d e


tos ms importantes son: a) aparicin d e los conceptos de com unidad y Estado; b)
la proteccin juridical d e los pactos y e l nacimiento d e los civil rights: c) la apari
cin d e las Carlas d e las colonias inglesas de Norteamrica; y d) e l auge de la d o c
trina moderna d el derecho natural.'43

Algunos de estos acontecim ientos son p roducto de un desarrollo gradual, otros los son
de sucesos violentos, pero finalmente m oldean la concepcin moderna de nuestras
constituciones en el sentido de convertirlas en instrumento que institucionaliza el ejer
cicio del p oder" ** estableciendo ciertas reglas para el ejercicio del poder y ciertos fi
nes para la c om unidad". -*5

142 ROLANDO TAMAYO Y SAIMORAN. Introduccin a l estudio ... p. 83.


143 Ibidem, p. 62.
144 Idem.
145 Idem.
P rin c ip io d e le g a lid a d ... 57

Lo que est en juego de origen com o funcin constitucional es entonces la organiza


cin y lim itacin del poder poltico, los fines com unitarios y la relacin entre Estado y
m iem bros del Estado:

[ ...] la organizacin bsica d e l p o d e r poltico y la relacin entre el Estado y e l


individu o.146

Las tres principales constituciones del m undo hacen referencia a esto m ism o, si bien
cada una da nfasis a diferentes aspectos, la inglesa con su nfasis en la lim itacin del
poder poltico, la francesa con nfasis en los derechos individuales, y la estadouniden
se con su lim itacin del poder con fines garantistas. pero en todas ellas el acuerdo de
voluntades im plica la funcin constitucional, i. e., la m anifestacin de la voluntad de los
actores polticos que es para acordar la organizacin del poder poltico, su limitacin y
la relacin entre el Estado y los m iem bros del Estado, por ello, histricamente, el origi
nal concepto de Constitucin francs estableci en la Dclaration des droits d e l'hom-
m e et du citoyen que:

{...] la sociedad que no tiene asegurada ia garanta de sus derechos, ni reconocida


la divisin de poderes, carece d e Constitucin.147

10. La estructura d e la Constitucin

Se dice que la C onstitucin tiene una parte dogm tica y una parte orgnica.44 Se lla
ma parte dogm tica de la C onstitucin aquella "que trata de los derechos funda
m entales del ho m b re ".749 En la C onstitucin mexicana, bsicam ente com prende el
captulo prim ero con 29 artculos, si bien existen dispersos "en los restantes artculos
de la C onstitucin algunos otros de esos derechos".150 Se llama parte orgnica
aquella que com prende la parte que no sea la parle dogm tica, en un sentido am plio,
aunque especficam ente, se dice, com prende aquella que tiene por objeto organizar
al poder p b lic o ";,5? as, quedan cubiertos en lo general por la additio: la organizacin
bsica del Estado (institucionalism o), la lim itacin del poder poltico (facultism o), los
fines com unitarios (directricism o), la relacin entre el Estado y sus m iem bros (garan-
tism o) y, en su aspecto lato, las relaciones entre particulares (particularism o).

746 CARLOS SANTIAGO NINO. La Constitucin de la democracia deliberativa. Espaa: Gedisa, 2003. p. 17.
147 Articulo 16 de Ja declaracin de los derechos del hombre y dei ciudadano: 'toute socit, dans laquelle
la garantie des droits n'est pas assure, ni la sparation des pouvoirs dtermine, n' point de consti
tution".
148 ADOLFO POSADA seal la clasificacin en su Tratado de derecho poltico.
149 FELIPE TENA RAMIREZ, Derecho constitucional mexicano. Mxico: Porra, 2001, p. 23.
150 Idem.
151 Ibidem, p 24.
j u j i u i u y t u jw

11. A spectos fiscales relevantes e n la C onstitucin

Existen en la Constitucin categoras que inciden en la materia fiscal; sin em bargo,


por su relevancia son de destacar: la facultad impositiva, la obligacin contributiva, y
la seguridad jurdica.

La facultad impositiva se encuentra en la Constitucin atribuida al congreso de la unin:

el Congreso tiene facultad: {...] para im poner las contribuciones necesarias a


cubrir el Presupuesto.152

Ahora bien, por disposicin constitucional es facultad de la:

[...] Cmara de Diputados: [...] aprobar anualmente el Presupuesto de Egresos do


la Federacin, previo examen, discusin y, en su caso, m odificacin d el Proyecto
enviado por el Ejecutivo Federal, una vez aprobadas las contribuciones que, a su
juicio, deben decretarse para cubrirlo [...] el Ejecutivo Federal har llegar a la C
mara la Iniciativa de Ley de Ingresos y el Proyecto de Presupuesto de Egresos de la
Federacin.m

En este caso el ejecutivo federal har llegar a la cmara de diputados la iniciativa de ley
de ingresos y el proyecto de presupuesto de egresos de la federacin, los cuales sern
examinados, discutidos y aprobados. Particularmente, la cmara de diputados aproba
r en la ley de ingresos las contribuciones que estime convenientes dentro de todas las
posibles para cubrir el presupuesto de egresos de la federacin.54

La regla general es que la formacin de las leyes o decretos puede comenzar indistinta
mente en cualquiera de las dos cmaras. No ocurre necesariamente lo mismo con las
leyes de contribuciones en las que:

/.../ la formacin de las leyes o decretos puede com enzar indistintamente en cual
quiera de las dos Cmaras, con excepcin de los proyectos que versaren sobre
emprstitos, contribuciones o impuestos, o sobre reclutamiento de tropas, todos
los cuales debern discutirse prim ero en la Cmara de Diputados [...] las iniciativas
de leyes o decretos se discutirn preferentemente en la Cmara en que se presen
ten, a menos que transcurra un mes desdo que se pasen a la Comisin dictamina-
dora sin que sta rinda dictamen, pues en tal caso el mismo proyecto de ley o de
creto puede presentarse y discutirse en la otra Cmara.155

152 Artculo 73, fraccin VII de la CPEUM.


153 Artculo 74, fraccin IV de la CPEUM.
154 Puede ser que el presupuesto se cubra con otros naresos or lo auo alaum* . .
necesarias para cubrirlo. Este es un caso comn n las entidades federativas r n S u m ' , ? * * T "
S S o CStn 6,1 SUSPenS P r 104 C nVGn0S de adh i " a( n a c io n ^ d e T o o rd ln t^ n
155 Artculo 72, incisos H e I de la CPEUM.
P rin c ip io de le g a lid a d ... 59

En materia de contribuciones e impuestos, las iniciativas debern discutirse prim ero'86


en la cmara de diputados, sin em bargo -cre o yo -, la presentacin del proyecto puede
realizarse en cualquiera de las dos cmaras, incluso su dictam inacin -aunque gene
ralmente no ocurre as.

La prelacin de la cmara de diputados a discutir primero las iniciativas puede perderse


si no se rinde el dictamen por la comisin dictaminadora dentro del transcurso de un mes
(no puede detenerse la marcha del pas por la no rendicin del dictamen). Ahora bien, lo
que se tiene generalmente como prescrito es que todo se lleve a cabo en la cmara de di
putados y posteriormente se mande para aprobacin a la cmara de senadores.'57

Unido a la facultad impositiva se encuentra la obligacin contributiva constitucional,


sta siendo com o es, una conducta obligatoria de naturaleza fiscal, consiste en la car
ga que tiene el individuo que dar o pagar para cubrir su parte correspondiente del gasto
pblico pues es una manifestacin de la potestad soberana del estado im poner la con
tribucin, De La Cueva lo refiere as:

[...] la o b lig a ci n tributaria se refiere fundam entalm ente a la prestacin pa trim o


nial que encierra la carga de d a r y que, en realidad, se circu n scrib e al pago del
trib u to .,5e

Finalmente, la seguridad jurdica "entendida com o la certidum bre de que se puede


contar con reglas de de recho"'59 es encarnada por la legalidad -m s no agotada por
esta , de tal forma que la seguridad y certeza se convierte en el contenido del principio
de legalidad, '60/', e.:

156 No dicc: "... debern discutirse siempre primero en la Cmara de Diputados....


157 Parte de la ejecutoria (registro IUS2008: 1 7492) del amparo en revisin 458/2002, dice: Por regla
general, las iniciativas de ley pueden ser presentadas, indistintamente, ante cualquiera de las
dos Cmaras que integran el Congreso de la Unin; sin embargo, el inciso H del artculo 72 cons
titucional establece una importante e insoslayable excepcin, al sealar que tratndose de con
tribuciones o impuestos, la Iniciativa de la ley deber discutirse primero en la Cmara de
Diputados. Lo anterior significa que en lo que se refiere a la formacin de leyes fiscales, la Cm a
ra de Diputados siempre ser la Cmara de Origen y la de Senadores la Cmara Revisora, razn
por la que todas las iniciativas de leyes fiscales debern presentarse, sin excepcin, ante la C
niara de Diputados, en la cual necesariamente tendr que iniciar su discusin. Dentro del siste
ma constitucional mexicano, los diputados tienen el carcter de representantes del pueblo, de
ah que tambin pueda afirmarse que tratndose de iniciativas de leyes que versen sobre contri
buciones o impuestos, la Cmara de Diputados funcionar siempre como Cmara de Origen. Una
vez que el proyecto de ley tributaria es presentado ante la Cmara de Diputados, se inicia lo que
se conoce como debate camaral, es decir, la discusin propiamente del proyecto de ley, que pue
de conducir a su aprobacin, o bien, a su rechazo.
158 ARTURO DE LA CUEVA, Derecho fiscal, Mxico: Porrua, 2003, p. 60.
159 RUBEN O. ASOREY, ''El principio de seguridad jurdica en el derecho tributario, MIGUEL VALDES
VILLAREALef. a/., Principios tributarios constitucionales, Espana-Mxico: Universidad de Salamanca
Tribunal fiscal de la Federacin Instituto Cultural Domecq, 1989, p. 316.
160 Ibidem, p. 325.
60 E stra te g ia fisca l

(...) en sentido objetivo la seguridad jurdica est dada p o r las garantas que la so
ciedad le asegura a la persona, sus bienes y los derechos y en sentido subjetivo es
la conviccin que tiene la persona, suponiendo un estado de confianza, de saber a
qu atenerse.'6'

As que en materia fiscal la seguridad y certeza puesta a escena por el principio de lega
lidad en la prescripcin contributiva permite al individuo:

[...] prever en grado razonable la certeza de las consecuencias que puede n d e


rivarse de sus actos a la luz de la regulacin vigente en e l mom ento en el cu a l se
tom an. 162

161 Ibidem, p, 328.


162 Ibidem, p. 345.
CAPITULO III
VERDAD Y P R U E B A 163

1. La verdad p ro ce sa l y p ro ced im en tal

Hasta aqu, se ha sealado la necesidad de estudiar el acto de autoridad o la ley que es


timamos nos causa un perjuicio. Tambin se ha hecho referencia al principio de legali
dad que los controla. Y se ha resaltado la importancia de respetar el marco constitucio
nal, Se ha hecho as porque todo esto, son elementos que deben ser tomados en
cuenta para asegurar la decisin ptim a sobre determinado asunto en la estrategia fis
cal encaminada a la defensa jurdica en materia fiscal, pues lo que se pretende es ase
gurar la decisin ptim a sobre un determ inado asunto. Faltan ms elementos a integrar
para la form ulacin del argum ento de defensa que es la esencia de la defensa fiscal, la
construccin de la norma de defensa se enfocar desde la interpretacin jurdica , pero
aqu se mostrar el elemento que muestra el hecho jurdico, la verdad y prueba, vista
desde el acto o resolucin fiscal.

Con las pruebas -c o n los medios probatorios- lo que se pretende es el convenci


miento de que cierto hecho ha ocurrido, y es de esta forma. La razn estriba en que el
hecho com o tal -e l hecho emprico - qued en el pasado, y lo que queda de l son obje
tos relacionados, percepciones, impresiones e interpretaciones, y con esta informacin
y datos, se debe alcanzar un grado tal de credibilidad que haga probable ante otro el
hecho emprico", /'. e., con la inform acin obtenida se debe construir una afirmacin
que corresponda al hecho emprico", no en absoluta certeza -pues ello es im posible-,
sino en probabilidad indubitable que suele ser llamada verdad procesal" o bien "ver
dad procedim ental".

La verdad procesal o procedimental slo es probablemente creble en razn de que


el enunciado sobre el hecho -e l hecho significado- que se afirma, estamos convenci
dos corresponde al hecho emprico. No se trata por tanto de una afirmacin, i. e., un
enunciado que coincida realmente con el hecho emprico" sino que coincida racional
mente con l, pues de otra forma tendramos que adoptar, com o dice Hilary W. Putnam
el punto de vista del "ojo de Dios '6, que si puede ver todo hecho com o realmente o cu
rre y por ello enunciarlo en condiciones exactas. Se trata simplemente de considerarlo
verdadero por el grado de credibilidad asociado que deriva de la reconstruccin de la
informacin obtenida. Lo que estamos diciendo es que el hecho significado en un
alto porcentaje de probabilidad es verdadero.

163 Me apoyo en ROBERTO ISLAS MONTES, Estrategia administrativa de defensa, Mxico: Dinoia, 2010,
pp. 23-28.
164 La cita la torno de: SANTIAGO SASTRE ARIZA, "Algunas consideraciones sobro la ciencia jurdica",
Espaa: Doxa, 24, 1989, p. 25.

63
o* e s tra te g ia riscal

Ahora bien, el alto grado de probabilidad que hace estimar algo com o verdadero deriva
de la correspondencia entre el enunciado -que refiere el "hecho percibido"-y el "hecho
emprico", y de este con el hecho significado". La primera correspondencia la expres
muy bien Aristteles en los siguientes trminos:

/...y d ecir de lo que es que no es, o de lo que no es que es, es falso y decir de lo que
es que es, o de lo que no es que no es, es verdadero.'65

La siguiente expresin sintetiza muy bien esto mismo:

[...] la verdad de una oracin consiste en su adecuacin (o correspondencia) con


la realidad. 166

ALFRED TARSKI refiere la se g u n d a al sealar que en la verdad co m o c o n c e p to


sem n tico:

(...] X es verdadera si y slo si, p; [... as] "la nieve es blanca" es verdadera si y slo
si, la nieve es blanca.167

Lo dicho por TARSKI no es una reformulacin de lo dicho por ARISTOTELES. La verdad


a que se refiere no representa una correspondencia entre una afirmacin y la realidad
com o en el caso aristotlico, sino que se refiere a la correspondencia entre dos afirm a
ciones, la una lingstica y la otra metalingstica:

Afirmacin metalingstica "la nieve os blanca"

Tarski

Afirmacin lingistica-objetiva la nieve es blanca

Aristteles

Realidad

165 ARISTOTELES, Metafsica, libro IV apartado 7.


166 La cita la tomo de: ALFRED TARSKI, La concepcin semntica de la verdad y los fundamentos de la se
mntica, A parte rei, 6, p, 3.
167 Ibldem, pp. 4-5.
V e rd a d y p ru e b a bb

Por supuesto que la afirm acin lingstico-objetiva hace referencia a un objeto extra-
lingstico. Pero una afirm acin m etalingstica hace referencia a un objeto lingsti-
co-objetivo. La verdad tarskiana entonces, no hace referencia a objetos em pricos
sino tericos, no es criterio de verdad, sino significado de verdad. Por ello dice Pas
cual F. Martnez:

Tarski aplica el predicado verdadero a los enunciados, y entiende p o r tales


las oraciones indicativas del gramtico; quedan fuera pues los juicios y creencias
psicolgicas as com o las proposiciones ideales.100

2. Pruebas o m edios probatorios y onus probandi

Daniel Gonzlez dice que:

[...] probar un hecho consiste en mostrar que, a la luz de la informacin que posee
mos, est justificado aceptar que ese hecho ha ocurrido.169

Son precisamente las pruebas, /, e., los m edios probatorios, aquellos instrumentos que
nos ayudan a determinar que el "hecho significado" deriva y debe derivar de ellas y no
de otras. Bentham dice al respecto que

[...] toda decisin fundada sobre una prueba acta, p o r lo tanto, p or va de co nclu
sin: dado tal hecho, llego a la conclusin de la existencia de tal otro [... porque]
en todos los casos la prueba es un m edio encaminado a un fin.170

La prueba est entonces - ms b ie n - relacionada con la demostracin, el medio proba


torio -m s bien - con las percepciones, impresiones, interpretaciones y objetos relacio
nados, que informan.

La carga de la prueba u onus probandi, consiste:

[...] en la facultad que tienen las partes de aportar al juzgador los medios probato
rios necesarios a fin de po d er formular su conviccin sobre las argumentaciones
esgrim idas.171

160 PASCUAL F, MARTINEZ-FREIRE, "La teora do la verdad de Alfred Tarski", Contrastes: Revista Interdisci-
plinar de Filosofa, V, 2000, p. 100.
169 DANIEL GONZALEZ LAGIER, "Hechos y conceptos, Universidad do Alicante, 2008, p. 1
170 JEREMIAS BENTFIAM, Tratado de las pruebas judiciales, Argentina: Valletta, 2002, p. 11.
171 MANUEL LUCERO ESPINOSA, Teora y prctica del contencioso adm inistrativo ante el tribunal fiscal de
la Federacin, Mxico: Porra, 1998, p. 159,
oo e s tra te g ia riscal

O sea:

[...] la necesidad jurdica en que se encuentran las partes de probarlos hechos que
oportunamente expusieron para formar la litis, y de esta manera, lograr una senten
cia favorable a sus pretensiones.172

En la materia fiscal, los actos y resoluciones de las autoridades fiscales se presumen le


gales lo que implica que de entrada la autoridad no tendr que probar, por tanto la car
ga de la prueba corresponde al afectado por el acto o resolucin de la autoridad; sin
embargo, com o ya se m encion se trata de una presuncin iuris tantum que; sin em bar
go permite suponer que el acto emitido por la autoridad fiscal fue dictado de acuerdo
con las disposiciones jurdicas vigentes, y que por lo tanto si se quiere demostrar su ile
galidad entonces la carga de la prueba corre a cargo del afectado por el acto de autori
dad ya que:

[...] es l quien deber aportarlos medios probatorios respectivos a fin de destruir


tal presuncin, bajo pena que de no hacerlo, subsistir la misma y, en consecuen
cia, el juzgador deber em itir su fallo reconociendo la validez del acto administrati
vo impugnado, toda vez que no puede declarar su nulidad de oficio, en cuanto
debe atenderse a lo alegado y probado p o r las partes.173

Entonces, ser el afectado por el acto de autoridad o la resolucin, el que deber pro
porcionar al resolutor o juzgador los medios necesarios para acreditar la veracidad de
los hechos expresados en su recurso o demanda a fin de demostrar la ilegalidad o in-
constitucionalidad del acto o resolucin impugnada, ya que el acto es presum iblem en
te legal y por otra parte, el que afirma est obligado a probar.174

No obstante, no en todos los casos el afectado por el acto o resolucin de la autoridad


est obligado a probar. No lo est cuando manifieste una negativa, ya que ante la nega
tiva lisa y llana se revierte el onus probandi y como consecuencia natural la autoridad
fiscal deber probar los hechos que motiven los actos o resoluciones.1

De esta forma, la presuncin de legalidad doja de operar cuando el afectado niega la


existencia de los hechos en que se apoya la autoridad fiscal para motivar sus actos o re
soluciones, revirtindose as la carga de la prueba a efecto de que la autoridad fiscal
demuestre la existencia de esos hechos. Es decir, basta con que el afectado argumente
de manera negativa, negando lisa y llanamente los hechos que dieron origen, que m oti
van los actos o las resoluciones do las autoridades fiscales, para que sta deba probar
ante el rgano resolutor o jurisdiccional que tales hechos son ciertos:

172 NEREO MAR, Gula del Procedimiento Civil para el Distrito Federal, Mxico: Porra, 2003, p 258
173 ESPINOSA, Teora y prctica..., p. 160.
174 Artculo 81 del CFPC.
175 Artculo 42 do la Lf'PCA.
vercw a y firu e u c i o/

[...] si bien es cierto que [...] los actos y resoluciones de las autoridades fiscales
tienen en su favor la presuncin le ga l de ser vlidos, tam bin es verdad que [...)
cuando el dem andante niegue lisa y llanam ente los hechos que m otivaron d icho
acto o resolucin, stos deben ser acreditados fehacientem ente p o r la autori
dad demandada.'

De tal forma que si la autoridad fiscal no exhibe las pruebas pertinentes con que se
acredite la legalidad de su actuacin ante la negativa lisa y llana del afectado, entonces
no se desvirta la negativa, y por ende el afectado tiene a su favor el silencio de la auto
ridad, que implica una aceptacin tcita de los hechos negados por el afectado toda
vez que resulta inconcuso que se est ante la presencia de un allanam iento " tcito a
sus pretensiones.,7a

3. La negativa lisa y llana

Entonces, la regla general con respecto a las autoridades fiscales es que sus actos o re
soluciones se presumen legales por lo que no es necesario que pruebe, la excepcin
se presentar cuando el afectado niegue lisa y llanamente los hechos, en cuyo caso la
autoridad si deber probar salvo que la negativa del afectado implique la afirmacin de
otro hecho.

La regla general en el caso del afectado por un acto de autoridad fiscal es que el que
afirma est obligado a probar , salvo que niegue lisa y llanamente los hechos que m oti
ven los actos o resoluciones de la autoridad fiscal, en cuyo caso ser la autoridad la
que deber probarlos salvo que la negativa implique la afirmacin de otro hecho. De
esta forma en torno a la presuncin de legalidad de los actos de autoridad fiscal se pue
den determinar cuatro diferentes hiptesis, a saber: No prueba el afectado y no niega,
afirma o se niega negando, se niega y no se prueba, y se niega y se prueba.

No se prueba y no se niega, /'. e., el afectado no ofrece prueba en contra del acto de
autoridad y por tanto no desvirta los hechos del acto administrativo, ni tam poco los
niega lisa y llanamente a efecto de correr la carga de la prueba a la autoridad fiscal; en
este caso la presuncin de legalidad del acto subsiste.

Se afirma o se niega negando, i. e., el afectado afirma un hecho o niega lisa y llana
mente los hechos del acto administrativo pero su negativa implica la afirmacin de otro
hecho, en este caso, la carga de la prueba es del particular, respecto de los hechos que

176 Pleno, registro JFA2007: 17294.


177 Allanamiento es la conformidad del demandado o recurrido con el contenido do la pretensin for
mulada en la demanda o recurso.
178 Primera sala regional de oriente (Puebla), registro JFA2007: 26500.
t> ts tr a te g ia fis c a l

afirma o se encierran en su negativa; de tal form a que si logra acreditar los extremos
que pretende entonces se declarar la nulidad, en caso contrario subsistir la presun
cin de legalidad. El caso de la implcita afirm acin dentro de una negativa, se presenta
cuando negam os un hecho negativo, por ejem plo, cuando manifestamos 'n ie g o no ha
ber pagado mis im puestos" autom ticam ente se est afirm ando haberlos pagado, lo
cual deber ser probado, ya que la negacin de una negacin es una afirmacin.

Se niega y no se prueba, i. e., el particular niega lisa y llanamente los hechos del acto
y la autoridad es om isa en aportar las pruebas, en este caso, la nulidad del acto ser
evidente.

Se niega y se prueba, i. e., el afectado niega lisa y llanamente los hechos y la autori
dad aporta m edios de prueba que sustentan el acto, entonces, si el afectado no com
bate las pruebas ofrecidas subsiste la presuncin de legalidad del acto, en cam bio, si
las com bate eficazmente (por ejemplo, haciendo su am pliacin de dem anda o del re
curso administrativo) de tal form a que logra acreditar los extremos que pretende enton
ces se declarar la nulidad del acto o resolucin, en caso contrario subsistir por la pre
suncin de legalidad que lo reviste.

Ahora bien, los hechos que hemos estado refiriendo son los que a la autoridad le deben
servir para motivar sus actos o resoluciones y que debi conocer con motivo del ejerci
cio de las facultades de com probacin, o los debe conocer porque deben constar en
los expedientes que lleven o tengan en su poder o porque le debieron haber sido pro
porcionados por otras autoridades. 7*

4. H echos q u e no d eb e n ser prob ad o s

No obstante lo dicho, existen ciertos hechos que no deben ser probados. Tal es el caso
de los hechos confesados p o r las partes, los notorios, los que tienen a su favor una p re
suncin y los no controvertidos.

Los hechos confesados por las partes no deben ser probados porque hacen prueba
plena en juicio y en el recurso.1*0 De tal form a que tanto los hechos narrados por el de
mandante o recurrente as com o aquellos que la dem andada expresa al contestar la
dem anda o su am pliacin, afirmando un hecho, o negando, o exponiendo com o o cu
rri, tales, al ser reconocidos quedan fuera d e controversia, al grado tal que cuando la
dem anda o recurso fueren confesados expresamente en todas sus partes, y cuando el
promovente manifieste su conform idad con la contestacin, sin ms trmite se pronun
ciar la resolucin o sentencia.1*'

179 Articulo 63 de CFF.


180 Articulo 130 del CFF y 46 de la LFPCA
181 Artculo 345 del CFPC.
V e rd a d y p ru e b a 69

Los hechos notorios son los hechos que son pblicos y sabidos de todos y no nece
sitan ser probados por su reconocim iento pblico, tal es el caso de aquellos hechos
cuyo conocim iento form a parte de la cultura normal propia de un determ inado crculo
social en el tiem po de su realizacin, los cuales al ser invocados en una instancia juris
diccional por ser notorios quedan fuera de la controversia:

[...] es notorio lo que es pblico y sabido d e todos o e l hecho cuyo conocimiento


forma parte de la cultura normal propia d e un determinado circulo social en el tiem
po en que ocurre la decisin.192

Los hechos q ue tienen a su favor una presuncin no necesitan ser probados porque
quien alegue una presuncin slo debe probar los supuestos de la m isma, sin que le
incum ba la prueba de su contenid o." lo que tam bin los saca de la controversia, a
m enos que la contraparte ofrezca una prueba contra el contenido de su presuncin,
lo que obliga al que la aleg, a rendir la prueba de que estaba relevado en virtud de la
presuncin.*4

Los hechos distintos de los anteriores no controvertidos- no necesitan ser probados


porque no forman parte de la controversia, lo que los mantiene fuera de ella, tal es el
caso de aquellos hechos que se sealan en el captulo correspondiente de la demanda
de nulidad o recurso para sentar ciertas bases de k> que se va a controvertir -a n te ce
dentes- pero que en s m ism os son irrelevantes para efectos de la controversia.

5- Pruebas q u e p u e d e n ser adm itidas

Ahora bien, ante las autoridades juzgadoras o resolutoras son admisibles toda clase de
pruebas referentes a la controversia a efecto de no m enguar la capacidad probatoria
del afectado, m ismas que debern ser pertinentes e idneas.85 Se exceptan, la confe
sin de las autoridades m ediante absolucin de posiciones y la peticin de informes,

182 Tercera sala, registro IUS2008: 818028 Puede verse adems 199650. 206740. 187526, 188596,
199531 y especialmente 197242 y 186250.
183 Articulo 192 del CFPC. Como ejemplo de tal presunon puede verse el artculo 135 de la IFPCA en el
que el pleno del tribunal federal de justicia fiscal y administrativa tiene la presuncin legal de ser cierto
impedimento del magistrado recusado manifestado por el promovente, para lo cual, slo est obli
gado a constatar la falta del informe. Tambin puede verse como otro ejemplo el articulo 45 de la mis
ma en el que el demandante tiene a su favor la presuncin de ser ciertos los hechos que pretende
probar con los documentos solicitados a las autoridades cuando sin causa justificada nos los expide,
para lo cual slo deber probar que pag los derechos correspondientes, que solicit los documentos
y que los documentos fueron identificados en su solicitud con toda precisin tanto en sus caractersti
cas como en su contenido.
184 Articulo 195 del CFPC
185 Con la pertinencia se evita por economa procesal o procedimental el tramite de diligencias innece
sarias y carentes de objeto. Con la idoneidad se pretende que la prueba sea el medio apropiado y
adecuado para acreditar el hecho que se pretende demostrar. Primer tribunal colegiado en materia
administrativa del prwner circuito, registro IUS2008: 182123.
70 E strateg ia fisca l

salvo que los informes se limiten a hechos que consten en docum entos que obren en
poder de las autoridades.'118

Las pruebas reconocidas son: la docum ental - pblica y privada-, la confesional, la tes
timonial, la pericial, el reconocim iento o inspeccin judicial, la de informes, las aporta
das por la ciencia, la instrumental, y la presuncional.

Sobresalen com o medios de prueba: los documentos -tanto los pblicos com o los p ri
vados-, la confesin, la declaracin testimonial, el dictam en de los peritos y la observa
cin que directamente se hace.

Ahora bien, en la dem anda o recurso se debern indicar las pruebas que se ofrezcan,
ya que si simplemente son anexadas pero no ofrecidas se corre el riesgo de que no
sean valoradas al dictarse la resolucin o sentencia, por lo que los instrumentos proba
torios se ofrecern en el captulo de pruebas. De esta misma forma, es crucial relacio
narlas con cada uno de los hechos y argumentos que se planteen pues son ellas las
que sustentan la controversia.

6. Los docum entos

Un documento es un escrito en el que constan hechos o datos. Eduardo Pallares dice


que:

[...] docum ento es toda cosa que tiene algo escrito con sentido inteligible.107

El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles dispone que:

[...] son docum entos pblicos aquellos (docum entos] cuya formacin est enco
mendada p o r la ley, dentro de los lmites de su com petencia, a un funcionario p
blico revestido de la fe pblica, y los [docum entos] expedidos por funcionarios p
blicos, en el ejercicio de sus funciones. [Que] la calidad de pblicos se demuestra
p or la existencia regular, sobre los documentos, de los sellos, firmas u otros signos
exteriores que, en su caso, prevengan las leyes'00 [... y que] son docum entos priva
dos los que no renen las condiciones previstas [para los pblicos]. 09

Com o ejemplos de documentos cuya formacin est encom endada a un funcionario


pblico revestido de la fe pblica podem os sealar las copias certificadas o la certifi
cacin de docum entos que realizan los secretarios de los tribunales.'90

186 Artculos 40 y 41 dla LFPCAy130 del CFF.


187 EDUARDO PALLARES, Diccionario do Derecho Procesal Civil, Mxico: Porra, 2003, p. 287.
188 Artculo 129 del CFPC.
189 Artculo 133 del CFPC.
190 Artculo 41, fraccin V de la LOTFJFA.
V e rd a d y p ru e b a 71

Como ejem plos de documentos expedidos por funcionarios pblicos en el ejercicio


de sus funciones podem os sealar las resoluciones'9' y las actas adm inistrativas:'92

[...] las actas de auditora que se levanten com o consecuencia de una orden de vi
sita expedida p o r un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones [...] tienen la
calidad de docum ento pblico, toda vez que dichas actas son levantadas p o r p e r
sonal autorizado en una orden de visita expedida p o r un funcionario P blico193 [y
p or ello] hacen prueba plena de los hechos legalmente afirmados p o r la autoridad
y que se contienen en dichos docum entos.w

Cabe m encionar aqu com o pblicos los docum entos que expiden los fedatarios p
blicos, notario y corredor pblico, en ejercicio de las facultades que les confiere las le
yes pues la ley les "otorga la facultad de autentificar y dar form a a los actos y hechos
ju rd ic o s ".'98

Evidentemente, cualquier otro docum ento distinto de los anteriores ser privado. Por
ello dice Eduardo Pallares que un docum ento privado es:

[...] el docum ento que expide una persona que no es funcionario [o fedatario] p
blico o que sindolo no lo hace en ejercicio de sus funciones196 [pblicas].

Con el acrecentam iento de los sistemas com putacionales, se ha desarrollado el lla


m ado docum ento electrnico, que puede tener carcter de pblico o privado, lo que
depender de su elaboracin y validacin. Vernica R. Rivas seala que docum ento
electrnico es:

[...] aquel docum ento elaborado p o r m edio de la com putadora siendo su autor
identificable p o r m edio de un cdigo, clave u otros procedim ientos tcnicos y
conservando la memoria de esta o en memorias electrnicas de masa (soportes
m agnticos com o cinta, diskette, o disco ptico). Conjunto de im pulsos elctri
cos que recaen en un soporte de com putadora y perm iten su traduccin al len
guaje natural.197

191 Articulo 50 del CFF.


192 Artculos 46 y 152 del CFF.
193 Pleno, registro JFA2007: 15050.
194 Pleno, registro JFA2007: 18532.
195 Entre otros: Tercer tribunal colegiado en materia civil del segundo circuito, registro IUS2008:192034.
196 EDUARDO PALLARES, Diccionario..., p. 289.
197 VERONICA ROXANA RIVAS SAAVEDRA, Valoracin de los documentos electrnicos en el juicio con
tencioso administrativo", en Praxis de la justicia fiscal y administrativa, Mxico: Instituto de estudios
sobre justicia fiscal y administrativa - TFJFA, Boletn 1, 2009, p. 112.
i t s tra te g ia fis c a l

7. La confesin

La confesin es la declaracin perjudicial que se hace de lo que se hizo. Ese perjuicio


debe tener consecuencias jurdicas. Por supuesto que la confesin produce conviccin
cuando es hecha sin que medie tortura, presin indebida o coaccin de cualquier tipo.
El C digo Federal de Procedim ientos Civiles dispone que:

/...y la confesin puede ser expresa o tcita: expresa, la que se hace clara y distinta
mente, ya a l formular o contestar la demanda, ya absolviendo posiciones, o en
cualquier otro acto d e l proceso: tcita, la que se presum e en los casos sealados
p o r la ley.199

Por su parte, el C digo Civil Federal establece:

[...] el consentimiento puede ser expreso o tcito, para ello se estar a lo siguiente:
[...] ser expreso cuando la voluntad se manifiesta verbalmente, p o r escrito, p o r
m edios electrnicos, pticos o p o r cualquier otra tecnologa, o p o r signos inequ
vocos, y [...] el tcito resultar de hechos o de actos que lo presupongan o que au
toricen a presumirlo, excepto en los casos en que p o r ley o p o r convenio la volun
tad deba manifestarse expresamente.199

As es que la confesin es tcita cuando deriva de otros hechos o de actos que presu
pongan lo que se hizo. He aqu un ejemplo:

[...] la co p ia fotosttica sim p le q ue c o n tie n e la re so lu ci n im pugnada en e l ju i


c io d e nulidad , no es un in d ic io a is la d o y carente de valor p ro b a to rio cuando
se encuentra c o rro b o ra d o co n e l re c o n o c im ie n to externado p o r la a u to rid a d
dem andada a l p ro d u c ir su c o n te s ta c i n en d ic h o ju ic io , ya que a s i lo in d ic a la
c ircu n sta n cia de que, adem s d e n o h a b e r n e gad o la existencia de la re s o lu
cin im pugnad a, confirm los m o tivo s y fundam entos que sirvieron de base
para s u em isin, lo que c o n d u c e a c o n c lu ir q u e no existe la p o s ib ilid a d d e que
se trate de una p ru e b a p re fa b rica d a s in o que d ic h o m edio co n victivo tiene e fi
cacia p le n a .200

La confesin es expresa cuando se manifiesta directamente lo que se hizo. He aqu un


par de ejemplos:

[...] la confesin de la demanda expresada p or la autoridad en el escrito de contes


tacin de demanda, hace prueba plena en su contra, porque demuestra la veraci
dad de los extremos aducidos p o r la demandante.201 [...] s i el actor confiesa en un
docum ento exhibido p o r l mismo en el ju icio fiscal que s i incurri en la omisin

198 Artculo 95 del CFPC


199 Artculo 1803 del CCF.
200 Segundo tribunal colegiado del dcimo cuarto circuito, registro IUS20Q8: 193786.
201 Pleno, registro JFA2007: 15448.
V e rd a d y p ru e b a 73

(...) ya no procede que despus pretenda negar dicha omisin, pues la confesin
hace prueba plena en cuanto perjudica al que la hace.202

8. El testim onio

El testimonio es la declaracin que se hace de lo que se sabe aconteci u otro hizo. El


Cdigo Federal de Procedimientos Civiles dispone que:

todos los que tengan conocim iento de los hechos que las partes deben p ro
bar, estn obligados a declarar com o testigos.203

Asi. las terceras personas que saben de la existencia de determ inados hechos o situa
ciones fcticas relacionados con los puntos que deben ser probados, estn obligadas
a com parecer ante la autoridad para exponrselos. De esta forma, el testigo se convier
te en un colaborador en el proceso o procedim iento. Por ello, para el desahogo de la
prueba es menester la presencia de los testigos ante la autoridad correspondiente.

9. El p eritaje

El peritaje es un dictam en versado sobre puntos relevantes relacionado directamente


con aquello de que se trate que otro quiere saber, i. e., es una opinin que realiza una
persona instruida sobre puntos respecto de los cuales ha de orse su parecer, a efecto
de ilustrar a otros en materias y sobre cuestiones que requieren conocim iento especia
lizado en determinada rama cientfica, tecnolgica o artstica. El Cdigo Federal de Pro
cedim ientos Civiles dispone que:

[...] la prueba p e ric ia l tendr lugar en las cuestiones de un negocio relativas a algu
na ciencia o arte, y en los casos en que expresamente lo prevenga la ley204 (...] los
peritos deben tener ttulo en la ciencia o arte a que pertenezca la cuestin sobre
que ha de orse su parecer, si la profesin o e l arte estuviere legalmente reglam en
tado (...) s i la profesin o e l arle no estuviere legalmente reglamentado, o, estndo
lo, no hubiere peritos en e l lugar, podrn ser nombradas cualesquiera personas en
tendidas, a ju icio d e l tribunal, aun cuando no tengan titulo.205

La finalidad que persigue la prueba pericial es nicamente la de:

(...) ilustrar a un tercero o bien a un tribunal, sobre hechos o circunstancias cuya


existencia no puede ser demostrada, n i apreciada, sino p o r m edio d e conocim ien
tos cientficos o tcnicos; o bien de descu brirla verdad de un hecho, y la forma es-

202 Pleno, registro JFA2007: 3899.


203 Articulo 16S del CFPC
204 Articulo 143 del CFPC.
205 Articulo 144 del CFPC.
74 E strateg ia fisca l

p e d a l de su demostracin deducida de los fenmenos visibles de l o de sus efec


tos206 [p o r ello) si los peritos, al formular los dictmenes, de la materia p o r cuyo
conocim iento fueron llamados al auxilio del Tribunal, aportan opiniones o interpre
taciones legales o cualquier aspecto ajeno a su rea de experiencia, sus respues
tas deben descalificarse de plano.107

He aqu un ejemplo sobre aquello con lo que debe estar relacionada la prueba pericial:

[,..j cuando la autoridad aduanera en un reconocim iento aduanero, tome m ues


tras de m ercancas sujetas a revisin, [...] y determ ine una clasificacin arance
larla diversa a la declarada en e l pedim ento aduanero respectivo; si el im porta
d o r pretende acreditar en ju ic io que el anlisis qum ico realizado [,..j no es el
correcto y que p o r ende, la cla sifica ci n arancelaria es diversa d e b id o a su natu
raleza; debe de ofrecer una prueba p e ric ia l qum ica que debe desahogarse p re
cisam ente sobre las muestras oficiales de las m ercancas, tomadas p o r trip lic a
do p o r la autoridad aduanera [...J pues de lo contrario, si se basa en una
m ercanca distinta, la Juzgadora no puede co n o c e r la co m posicin qum ica
cualitativa, cuantitativa y dem s caractersticas de las m ercancas realmente
presentadas ante la Aduana al am paro del pedim ento de im portacin re sp e cti
vo, toda vez que la prueba debe de estar relacionada directam ente con la opera
cin de que se trate.108

10. El recon o cim ien to o inspeccin

El reconocimiento o inspeccin judicial es la observacin o com probacin que sobre


determinada situacin se hace, referente a personas, lugares u objetos, con el fin de es
clarecer o fijar hechos cuando para su com prensin no se requieran conocim ientos
tcnicos.

La finalidad que persigue el reconocim iento o inspeccin judicial es nicamente la de:

[...] que el funcionario que la practique perciba p o r medio de sus sentidos alguna
situacin tctica sobre lugares, personas u objetos relacionados con la controver
sia en un m omento determinado, sin que para su comprensin o interpretacin se
requieran de conocim ientos tcnicos especiales; por tanto, e l servidor p b lico que
realice tal diligencia no tiene manera de percibir actividades o circunstancias
acontecidas en el pasado, pues para que as fuera, sera necesario que e l fedatario
se hubiese constituido en el momento en que sucedieron los hechos. Por tanto, la

206 Pleno, registro JFA2007: 15801.


207 Primera seccin, registro JFA2007: 26744.
208 Segunda sala regional del norte-centro II (Torren), registro JFA2007: 38441.
V e rd a d y p ru e b a 75

inspeccin jud icia l p o r s sola es insuficiente para demostrar, o en su defecto des


virtuar, hechos contenidos en algn m edio probatorio acaecidos con anterioridad y
nicamente es apta para demostrar las caractersticas fsicas de algn objeto o
bien inmueble al momento de realizar la diligencia y, en su caso, dar fe de los he
chos o actividades que pueda p e rcib ir en eso instante.209

Por lo tanto, la prueba resultar ideal para demostrar condiciones perdurables, mas no
condiciones del pasado:

[...] la prueba de In sp ecci n ocular, c o n o c id a tam bin com o "reconocim iento


o in s p e c c i n ju d ic ia l", es aquella a travs de la cual el juez, o los m iem bros del
tribunal si ste es co leg ia d o, exam inan directam ente cosas o personas para
ap re cia r circu n sta n cia s o hech o s que puedan captarse directa y o b jetivam en
te [... y j slo p ro p o rc io n a al J u zg ad o r una a p re cia ci n d e l estado en que se
encuentra el o b jeto o la persona sujeta al examen d ire cto en el m om ento en
que se lleva a c a b o la d ilige ncia , sin que pueda p ro p o rc io n a r m ayor se g u rid a d
sobre la existencia anterior, o p erm anen cia d e l estado obsen/ado durante el
desahogo de ta l probanza.210

Ahora bien, se hace reconocimiento cuando se implica la identificacin de personas,


lugares u objetos para com pararlos contra datos previos y discernir, estableciendo sus
diferencias o sus coincidencias. Se hace inspeccin cuando se trata de form ar una
imagen captando la forma o estado en que se encuentra y registrando lo apreciado, sin
llegar a discernir porque no se est com parando contra datos previos. El Cdigo Fede
ral de Procedimientos Civiles lo dispone de esta forma:

[...] la inspeccin ju dicial puede practicarse, a peticin de parte o po r disposicin


del tribunal, con oportuna citacin, cuando pueda servir para aclarar o fijar hechos
relativos a la contienda que no requieran conocim ientos tcnicos especiales211 [...]
las partes, sus representantes y abogados podrn concurrir a la inspeccin, y ha
cer las observaciones que estimen oportunas.212

11. La pru eb a de inform es

La prueba de informes consiste en la informacin que puede proporcionar una autori


dad sobre hechos que consten en docum entos que obren en su poder. Si bien es cierto
que la prueba de informes generalmente no ser admisible, tal limitacin se ve salvada
cuando los informes se limiten a hechos que consten en docum entos que obren en po

209 Sptimo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 184109.
210 Pleno, registro JFA2007: 38760.
211 Articulo 161 del CFPC.
212 Articulo 162 del CFPC,
76 E stra te g ia fiscal,

der de las autoridades23 y que no estn al alcance del oferente por no haber tenido in
tervencin en ellos al carecer de inters jurdico para solicitar copia de los mismos y as
poder ofrecerlos com o prueba docum ental.2'4

12. Pruebas aportadas p o r la ciencia

La prueba aportada por la ciencia es un instrumento probatorio por medio del cual el
juzgador aprecia determ inado aspecto fctico derivado de una fotografa, docum ento
escrito en taquigrafa o una simple nota taquigrfica, video-grabacin, audio-graba-
cin, fax, discos compactos, radiografas, escritos especiales en clave Morse o Braile,
internet, etc. El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles al respecto dispone que:

/...y para a cre d ita r hechos o circu n sta n cia s en re la ci n con el n e g o cio que se
ventila, p u e d e n las partes pre se n ta r fotografas, escritos o notas taquigrficas,
y, en general, toda clase de elem entos aportados p o r los d e scu b rim ie n to s de
la c ie n c ia .21s

Ahora bien, dependiendo del medio probatorio de que se trate de los aportados por la
ciencia, ser necesario que la prueba est acom paada de otras para que el juzgador
adquiera conviccin sobre el valor de la prueba y est en aptitud de determinar su al
cance probatorio. Lo anterior porque las fotografas, fax, discos com pactos, video-gra
baciones y audio-grabaciones, son fcilmente alterables o pueden prefabricarse por lo
que se requerir una prueba pericial para verificar su autenticidad; los docum entos es
critos en taquigrafa o una simple nota taquigrfica, o los escritos especiales en clave
Morse o Braile, por s mismos seran inteligibles para el juzgador o resolutor por lo que
deber acom paarse con su correspondiente traduccin; las radiografas debern
acompaarse de su correspondiente dictamen; en el caso de Internet, si es necesario
que el juzgador o resolutor aprecie algo deber proporcionarse la direccin electrnica
y -e n su caso el equipo de cm puto a efecto de lograr el objetivo.

13. La pru eb a instrum ental

La prueba instrumental es el medio probatorio en virtud del cual el juzgador o resolu


tor aprecia determ inado aspecto fctico derivado del conjunto de actuaciones que
obran en el expediente form ado con motivo de la controversia:

[...] la prueba instrumental de actuaciones se constituye con las constancias que


obran en el sumario [...] d lo que se advierte que tales pruebas se basan en el de
sahogo de otras, p or consiguiente, no es factible que desde la demanda, la contes
tacin o en la dilacin probatoria, quien ofrece los m edios de conviccin seala

213 Articulo 40 de la LFPCA.


213 Segunda sala regional del noroeste (Tjuana), registro JFA2007: 25171.
215 Articulo 188 dol CFPC.
V e rd a d y p ru e b a 77

dos establezca con claridad el hecho o hechos que con ellos va a probar y las
razones p o r las que estima que demostrar sus afirmaciones, pues ello sera tanto
com o obligarlo a que apoye tales probanzas en suposiciones.2U

14. La p ru eb a presu n cion al

Se dice que la prueba presuncional es el resultado de un enlace que hace el juzgador


o resolutor entre un aspecto tctico conocido y otro que se quiere conocer, a efecto de
demostrar su existencia o certeza, por ser sta la consecuencia ms factible del hecho
com probado:

[...] la prueba [...] de presunciones es la consecuencia lgica y natural de hechos


conocidos, probados al momento de hacer la deduccin respectiva, de lo que se
advierte que tales pruebas se basan en el desahogo de otras, p o r consiguiente, no
es factible que desde la demanda, la contestacin o en la dilacin probatoria,
quien ofrece los medios de conviccin sealados establezca con claridad el he
cho o hechos que con ellos va a probar y las razones por las que estima que de
mostrar sus afirmaciones, pues ello sera tanto com o obligarlo a que apoye tales
probanzas en suposiciones.*'7 [...] p o r lo que es necesario la existencia de dos he
chos: uno, comprobando, y el otro no manifiesto an, y que se trate de demostrar,
raciocinado de l hecho conocido al desconocido.2' 6

Por lo tanto, la presuncin se conform a de tres elementos:


El hecho conocido -efe cto-,
El hecho desconocido que se pretende demostrar, y
La relacin de causalidad.

No debe confundirse la presuncin con el indicio, ya que si bien es cierto que am bos
se refieren a un hecho conocido y otro desconocido, el indicio es un hecho conoci
do que es causa del hecho desconocido; en cam bio la presuncin es el resultado
que tiene por cierto un hecho desconocido porque so conoce su efecto que es el he
cho conocido:

[...] el "indicio" es una circunstancia cierta de la que se puede sacar, p o r [.../ lgi
ca, una conclusin acerca de la existencia (o inexistencia) de un hecho a probar:
p o r tanto, la conviccin indiciarla se basa en un silogism o en el que la premisa ma
yor (abstracta y problemtica), se funda en la experiencia o en el sentido comn, la
premisa m enor (concreta y cierta) se apoya o constituye la com probacin del he
cho, y la conclusin, sacada de la referencia de la premisa m enor a la premisa ma
yor, el indicio, p o r consiguiente, se diferencia de la presuncin en que el dato ge

216 Cuarto tribunal colegiado en materia civil del primer circuito, registro IUS2008: 179818.
217 Idem.
218 Primera sala, registro IUS2008: 365002.
/ o 0 1 rd iegia riscal

nrico y probable agrega e l dato especifico y cierto, a lo abstracto une lo concreto:


de lo que antecede ya se desprende s in dificultad que requisito prim ordial de la
prueba indiciara es la certeza de la circunstancia indiciante, o sea, que el indicio
presupone necesariamente la dem ostracin de circunstancias indispensables por
las que se arguye indirecta pero lgicam ente el hecho que hay que p robar median
te un proceso deductivo, con la misma certeza que da la prueba directa.219

Ahora bien, las presunciones pueden ser legales y humanas: Legales las que estable
ce expresamente la ley, y humanas las que se deducen de hechos com probados.220

Adems, la parte que alegue una presuncin slo debe probar los supuestos de la m is
ma, sin que le incum ba la prueba de su contenido. La parte que niegue una presuncin
debe rendir la contraprueba de los supuestos de aqulla. La parte que im pugne una
presuncin debe probar contra su contenido.

La prueba producida contra el contenido de una presuncin, obliga, al que la aleg, a


rendir la prueba de que estaba relevado en virtud de la presuncin.

La regla general es que am bos tipos de presunciones admiten prueba en contra, es de


cir son presunciones relativas o iuris tantum, salvo cuando la ley expresamente dispon
ga que las presunciones legales no admitan prueba en contra y sern entonces presun
ciones absolutas o iure et de iure.221 Entonces, las presunciones legales estn limitadas
expresamente a las sealadas y enumeradas por la ley, al ser sta la condicin estable
cida por ella misma, y no admitirn prueba en contra cuando la propia ley lo prohba, de
tal forma que cuando ocurra lo anterior, harn prueba plena. En cam bio las presuncio
nes humanas no estn enum eradas por la ley, sino que solamente estn autorizadas
por ella, por lo que tienen un valor relativo y variable quedando por tanto a la prudente
apreciacin del juzgador:

/.../ desde luego, los hechos d e que las presunciones se deriven, deben estar p ro
bados; y entre los hechos conocidos y acreditados y los que tratan de probarse p o r
m edio indirecto, debe haber una relacin ms o menos necesaria, y d e la mayor o
m enor fuerza de la relacin, depender que la presuncin deducida, sea ms o
menos grave; siendo de advertirse que e l enlace que ha de buscarse entre la ver
da d conocida y e l hecho que se averigua, ha de ser objetivo y no puramente subje
tivo; es decir, debe ponerse de manifiesto y se r digno de aceptarse p o r quien lo
examine con recto criterio.222

Por lo tanto si se quiere dem ostrar el hecho desconocido la presuncin debe ser objeti
va y singular, por lo que no debe ser puram ente subjetiva, ni debe ser una suposicin
porque sta es subjetiva y plural al perm itir m ltiples conclusiones:

219 Segundo tribunal colegiado del sexto circuito, registro IUS2008: 211525.
220 Articulo 190 del CFPC.
221 Articulo 191 del CFPC.
222 Tercera sala, registro IUS2008: 363073.
V e rd a d y p ru e b a 79

[...] la ley quiere que las presunciones sean tales, que conduzcan forzosamente a
una sola conclusin 323

Finalmente, las presunciones legales pueden ser detectadas en las disposiciones fisca
les por frases com o se entiende" o se considera" u otras expresiones similares. Vea
mos un ejemplo:

/.../ para los efectos de esta Ley, se entiende p o r enajenacin, adems de lo sea
lado en el Cdigo Fiscal de la Federacin, el faltante de bienes en los inventarios
de las empresas. En este [...] caso la presuncin adm ite prueba en contrario.224

223 Pleno, registro IUS2008: 282875


224 Articulo 8o. de la UVA.
CAPITULO IV
LA IN T E R P R E T A C IO N D E D IS P O S IC IO N E S
EN LA M ATERIA F IS C A L 225

1. La norm a com o com puesto bsico d el d erecho

Generalmente se piensa que el derecho es un conjunto de normas coactivas,226 i.e. , un


orden coactivo. Se est de acuerdo o no con esto, esta concepcin clsica del derecho
nos muestra que la norma es estimada un elemento indispensable del conjunto. Se nos
presenta com o com puesto bsico del derecho. Sin embargo, si hemos estado en el d e
recho por algn tiempo, nos hemos percatado de que no es el nico com puesto inte-
grador, y que por lo menos nos hara falta reconocer otro que continuamente nos
muestra su cara, y que este otro tambin debemos tenerlo com o esencial para definir el
derecho. Este otro com puesto son los principios jurdicos.

Pero esto no le quita im portancia a norma, norma es en extremo importante, norma se


nos presenta com o un elemento esencial del derecho, com o un com puesto bsico del
derecho.

Qu es norma? Sin pretender adentrarnos mucho en este concepto por el momento,


simplemente se seala que uno de sus com ponentes estructurales es la conducta. No
cualquier conducta, sino slo aquella que es necesario regular para la armona y convi
vencia social pues de esto trata el derecho. Entonces -y en cierta forma- el derecho tie
ne que ver con la conducta y -el derecho fiscal- com o una parte muy importante del de
recho, tratar tambin de la conducta, aunque si pudiramos calificarla diramos que
trata de la conducta fiscal.

Imaginemos todas las conductas humanas juntas. Lo que tendramos en nuestra m en


te -s i esto fuera posible- sera un gran conjunto donde estaran inmersas todas esas
conductas producto de nuestra imaginacin, volicin y quehacer cotidiano:

225 Me baso en gran medida en: ROBERTO ISLAS MONTES, cf. al., Una introduccin....
226 HANS KELSEN: Teora pura del derecho, Mxico: Porra, 2007 (1960), p. 46.

83
L. jti c u v y i t i

Por supuesto que podem os pensar -d e sd e un plano meramente jurdico- qu e d e origen


todas las conductas son optativas. Con esto lo que se quiere decir es que cada conduc
ta del conjunto podra ser realizada por el individuo a voluntad, por ello el calificativo de
optativas.

Ahora bien, cuando el derecho interviene, lo hace para separar las conductas en dos
clases. 7 En palabras sim ples se podra decir que se hace una divisin en el conjunto
de todas las conductas, y esta divisin es la que separa las conductas en dos partes, en
conductas irrelevantes y en conductas relevantes, conductas que no interesan al dere
cho (i|>D~) y conductas que interesan al derecho (<pD):

COMk
tWMRAfl

COWWBUW
CAUSAR

227 H. L. A. HART: El concepto de derecho, Argentine): Abeledo-Porrot, 2007 (1961), p. 7.


La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 85

As lo expresa Hart cuando seala que:

[...] la caracterstica general ms destacada del derecho, en todo tiempo y lugar, es


que su existencia significa que ciertos tipos de conducta humana no son ya optati
vos sino obligatorios, en algn sentido.2

En este sentido, podramos hablar del nacimiento del derecho com o aquel momento
cuando ciertas conductas dejaron de ser socialmente optativas y se volvieron obligato
rias, no con consecuencia escatolgica, sino con im posicin institucional en tiem po
presente,

Esta divisin que se hizo en el conjunto de todas las conductas para separar aquellas
de inters para el derecho -con d uctas relevantes- del resto que no interesan al derecho
-conductas irrelevantes-, tam bin se hace con las circunstancias en que se presenta
cada conducta especfica. Las circunstancias de cada conducta se separan en circuns
tancias relevantes y circunstancias irrelevantes:

IRRELEVANTES

RELEVANTES

El hecho de haberse realizado tales separaciones implica necesariamente que al dere


cho no le interesa regular toda conducta humana, ni le interesa -d e esas conductas- re
gular todas las circunstancias bajo las que esas conductas se presentan. Ilustremos el
punto con un ejemplo:

El diccionario de la Real Academ ia Espaola define el adulterio com o el:

[...] ayuntamiento carnal voluntario entre persona casada y otra de distinto sexo
que no sea su cnyuge.129

228 H. L. A. HART: El concepto..., p. 7.


229 DRAE.
86 E stra te g ia fisca l

Ahora bien, tom ando en consideracin lo anterior, tom em os prestado de la materia pe


nal una cierta expresin normativa relacionada con esta definicin:

[...] se aplicar prisin hasta de dos aos y privacin de derechos civiles hasta por
seis aos, a los culpables de adulterio com etido en el dom icilio conyugal o con es
cndalo.230

Como se puede ver, la conducta que se sanciona es el adulterio pero no com o tal sino
slo bajo cualquiera de dos circunstancias relevantes, cuando ste se cometa "en el
dom icilio conyugal" o ste se presente con escndalo", de ah que cualquier otra cir
cunstancia en la que se manifieste el adulterio es irrelevante para este derecho, no le in
teresa.

Refiramos ahora un ejem plo de la materia fiscal. Tomemos de este una cierta expresin
legal:

[...] se im pondr sancin de tres meses a seis aos de prisin, al que se apodere
de mercancas que se encuentren en recinto fiscal o fiscalizado, si el valor de lo ro
bado no excede de $ [...]; cuando exceda, la sancin ser de tres a nueve aos de
p ris i n 231

Como se puede ver, la conducta que se sanciona es el robo, pero a diferencia de la m a


teria penal en la que el robo se especifica com o el apoderamiento

[...] de una cosa ajena mueble, sin derecho y sin consentimiento de la persona que
puede disponer de ella con arreglo a la ley.

En materia fiscal la circunstancia relevante con respecto al bien es que slo puede ser
mercanca y no cualquier cosa ajena mueble, y con respecto al lugar, la circunstancia
relevante es que la mercanca debe encontrarse en el recinto fiscal o fiscalizado y no en
cualquier lugar, de ah que cualquier otra circunstancia en la que se presente el apode
ramiento es irrelevante para este derecho fiscal, no le interesa.

230 Articulo 273 del CPF.


231 Artculo 115 del CFF.
La in te rp re ta c i n de disp o sicio n e s... 87

Despus de que se ha establecido qu conductas son relevantes para el derecho, y se


ha establecido bajo qu circunstancias son relevantes esas conductas, cada una de
ellas debe ser modalizada denticamente,M:!/.e., debe ser destacada por el derecho la
intensin de su relevancia vinculndola con un modalizador dentico. 3 As, el derecho
para cada conducta circunstanciada relevante establece que, o est prohibida o es
obligatoria o est permitida:

IRRi LEVANTES miuiEVANTEs

Sealemos un ejem plo para cada una de estas modalizaciones:


Una expresin normativa en la que se nos muestra una conducta circunstanciada
obligatoria establece que:

son obligaciones de los mexicanos [entre otras contribuir para los gastos p
blicos, asi de la Federacin, com o del Distrito Federal o del Estado y M unicipio en
que residan, de la manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes.234

232 En 1951, GEORG H. VON WRIGHT, utiliz por vez primera la expresin "Deontic Logic -Lgica Dent-
ca- para referirse a lo obligatorio, lo prohibid o y lo perm itido; segn MAZZARESE, en un doble sentido,
pragmtico y semntico, como equivalente de prescriptivo o normativo y no descriptivo, y con rela
cin al deber ser y no del ser.
233 El conjunto de los modalizadores incluye los siguientes:
- modalizadores denticos: lo obligatorio, lo prohibido y lo permitido.
- modalizadores epistmicos: lo verificado, lo falsado y lo indeterminado.
- modalizadores alticos: contingencia, necesidad y posibilidad.
- modalizadores existenciales: existencia , universalidad y vaciedad.
234 Artculo 31, fraccin IV de la CPEUM.
88 E stra te g ia fis c a l

En este caso, la conducta relevante es contribuir, si bien, para los gastos pblicos. Una
de las circunstancias relevantes de la conducta contributiva es la residencia, otra es la
manera de contribuir, etctera.
Una expresin normativa en la que se nos muestra una conducta circunstanciada
prohibida establece:

(...) queda estrictamente235 prohibido adquirir los bienes objeto de un remate, p o r


s o p o r m edio de interpsita persona, a lo s jefes y dems personas de las oficinas
ejecutoras, asi com o a todos aquellos que hubieren intervenido p o r parte de l fisco
federal en e l procedim iento administrativo.23*

Aqu la conducta relevante es adquirir, especficamente, los bienes objeto de un remate


por los jefes y dems personas de las oficinas ejecutoras. Una de las circunstancias re
levantes de la conducta es que se lleve a cabo por medio de interpsita persona-, et
ctera.

Una expresin normativa en la que se nos muestra una conducta circunstanciada


perm itida es la siguiente:

(...) las autoridades fiscales devolvern las cantidades pagadas indebidam ente (...)
cuando se solicite la devolucin, sta deber efectuarse dentro de l plazo de cua
renta dias siguientes a la fecha en que se present la solicitud ante la autoridad fis
cal com petente con todos los d a to s 237

Aqu la conducta relevante es solicitar, especficamente, la devolucin del pago indebi


do. Una de las circunstancias relevantes de la conducta es que se lleve a cabo "ante la
autoridad fiscal com petente con todos los datos", etctera.

En materia fiscal, la conducta relevante principal tom a la m odalizacin dentica de obli


gacin y la naturaleza fiscal contributiva. Esta o-bligacin fundam ental que es contributi
va se encuentra en la Constitucin, donde se establece que son obligaciones de los
m exicanos contribuir para los gastos pblicos, por residencia, de la manera proporcio
nal y equitativa que dispongan las leyes.

Un anlisis introductorio de la transcripcin constitucional referida, nos permite visuali


zar sus elementos integradores. a saber:

Los individuos obligados: Los m exicanos, cada uno de ellos conocido com o el
sujeto pasivo de la obligacin contributiva
El tipo d e o blig acin : Contributiva, y por ende, de naturaleza fiscal.

235 Llama la atencin d empleo del adverbio 'estrictamente en la expresin normativa porque parece
quererse imprimir ms fuerra al modalizador. siendo esto innecesario porque lo prohibido no puede
ser ms o menos prohibido, simplemente est prohibido, i e.. se trata de una conducta que no est
permitida. De hecho el que se use el adverbio, da la impresin de regao" a alguien que lo hacia cuan
do ya se le haba indicado no hacerlo y que ahora se le pretende prohibir tajantemente.
236 Articulo 189 del CFF.
237 Articulo 22 del CFf.
La in te rp re ta c i n d e dispo sicio ne s.. 89

El destino ltim o d e l cum plim iento d e la o b ligacin: El gasto pblico, por su


puesto p o r su relacin con el erario nacional o tesoro pblico.
El p rin cip io objetivo d e form alizaci n y m aterializacin fiscal: Principio d e lega
lidad en materia fiscal, cuya funcin es la de obligara que los elementos esenciales
d e las contribuciones se encuentren establecidos en ley.
El nivel de g o b iern o en e l q u e aplica la contrib u ci n: Federacin, Distrito Fede
ral o el Estado, y Municipio, cada uno d e estos llamados 'sujeto activo de la obliga
cin contributiva
Elem ento d eterm inante d e l m bito e sp acial contributivo: La residencia.
Los principios delim itadores contributivos: El principio d e proporcionalidad y el
principio d e equidad, cuya funcin es la de que en la ley se encuentren estableci
das condiciones que relacionen a los diferentes individuos con la contribucin.23a

Com o el derecho para algunas conductas circunstanciadas establece que estn prohi
bidas o que son obligatonas, entonces:

Si la conducta (<p) est prohibida (ph), el derecho no quiere que la conducta sea realiza
da por los m iem bros de la com unidad:

ph<j>, ~<p

Si la conducta (ip) es obligada (o) entonces el derecho quiere que la conducta sea reali
zada por los m iem bros de la com unidad:

op, <p

Adems, si la conducta (<p) es relevante para el derecho, entonces al derecho le intere


sa correlacionarla co n una consecuencia (o), el nom bre que recibe este encuadre es el
de norma.

Atchourrn y Bulygin sealan qu e norma es una correlacin entre un caso y una solu
cin,239 entendiendo por caso las condiciones de aplicacin y por solucin la co n
secuencia jurdica. Es claro que consecuencia y conducta no se encuentran necesaria
mente establecidas en un mism o artculo de una cierta ley, a veces ni siquiera en la
misma ley. Kelsen hizo este sealamiento hace algn tiem po:2-*0

238 Me baso en: ROBERTO !SLAS MONTES, et. al. : Una introduccin a la hermenutica fiscal. PORRA, M
xico, 2007, pp. 285 y siguientes.
239 CARLOS E ALCHOURRON Y EUGENIO BULYGIN: introduccin a la m etodologia de las ciencias jurdicas
y sociales. Argentina: Astrea. 1987. p. 23.
240 En Hauptprobleme de r Staatsrechtslehre, de 1911
su ts tra te g ia fisca l

[...] la norma jurdica - en su forma ideal- debe ser construida desde la perspectiva
del contenido do las leyes y algunos componentes necesarios para esta construc
cin a menudo no se encuentran en la misma ley, sino que debe ser reconstruido
teniendo en cuenta diversas leyes.*4'

Tamayo,242 es muy preciso en este punto, l dice:

[...] Kelsen claramente ha sealado que los diferentes elementos de una norma
pueden estar contenidos en diferentes productos de los diversos procedim ientos
de creacin (.e., en diferentes leyes, varios reglamentos, prctica judicial, et sit ce-
te raj. La cuestin es saber qu cantidad de material jurdico (legislado o no) con
tiene, ni ms, ni menos, una norma jurdica com pleta.243

Y ms adelante aclara:

[...] la idea de que una norma jurdica no es idntica a una disposicin legislativa, la
idea de que m uchas leyes, de diferentes ramas del derecho, contribuyen a l conte
nido de cada norma jurdica, fue una de las contribuciones ms importantes he
chas po r Jeremas Bentham a la filosofa jurdica.244

As que, norma jurdica es una constructio, es algo creado por actos creadores de nor
m a s , e s creada y aplicada por instituciones.240 Toda norma jurdica entonces expresa
o implcitamente o prohbe una conducta u obliga una conducta,

[...] una norma es un enunciado cuyo sentido es la modalizacin dentica de (la


descripcin) una conducta.247

Ahora bien, de antiguo, norma proviene del latn norma y significa "escuadra"2-*8 de
aquellas que sirven para delinear, esas que usan los artfices para arreglar y ajustar los
maderos, piedras y otras cosas".249 De norma se deriva normalis, normal, adjetivo que
significa que sirve de regla o norma", para trazar a escuadra, o sea aquello "de lo que

241 La cita la tomo de: ALBERT CALSAMIGLIA, Geografa de las normas de competencia", Espaa: Doxa,
15-16, 1994, p. 752.
242 A lo largo de esta primera parte del trabajo, me ajusto en buena medida a lo que mi muy querido
maestro, el Dr. ROLANDO TAMAY0 Y SALMORAN, expone en su obra: Introduccin analtica al estudio
del derecho. No obstante lo anterior, cualquier falsa apreciacin o error por sobre su obra slo es res
ponsabilidad mia.
243 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin analtica al estudio de l derecho, Mxico: Themis,
2008, p. 265.
244 Ibldem, p. 265-266.
245 Ibdem, p. 207.
246 Ibldem, p. 2*1.
247 OSCAR CORREAS: Teora del derecho, Mxico: Fontamara, 2004, p. 61
248 JULIO PIMENTEL ALVAREZ: Diccionario Latin-Espaol Espaol-Latn, Mxico: Porra, 2004, p. 493.
249 DRAE.
La in te rp re ta c i n de dispo sicio ne s.. 91

por su naturaleza, form a o m agnitud se ajusta a ciertas normas fijadas de antem ano".250
De norma tambin deriva el verbo transitivo "normalizar", que se refiere a "hacer que
una cosa sea norm al" y el adverbio "norm alm ente", que significa que algo ocurre "de
manera normal". De esto podemos derivar que norma tiene implcita la idea de servir
para ajustar, para encuadrar.

Tamayo dice:

[...] norma es, en cierto sentido, un patrn, el modelo, la "medida geom trica" [...]
"la garanta de la rectitud del trazo" se extiende, por los juristas, a la conducta hu
mana. La conducta de los individuos -c o m o los trazos- se m ide de conform idad a
un patrn, i.e., a una norma (en sentido metafrico).261

Y en este mismo sentido cita a Cicern:

[...] "Ad certam rationis normam vitam dirigere" (dirigir la vida de conform idad con
una norma clara de razn).252

Esta idea al desarrollarse termina por referir conductas dirigidas por normas, conduc
tas que de accin libre pasan a ser reguladas, conductas que de optativas pasan a ser
obligatorias, prohibidas o permitidas.

Si la conducta (<p) est normada entonces tiene la siguiente estructura:

n,[<p - o]

Donde:
cp son las condiciones de aplicacin -incluye la conducta relevante, las circunstancias
relevantes, etctera, todo aquello necesario para establecer la consecuencia jurdica-,
o es la consecuencia que se le establece, y
ri, es el referente norma con ndice, as, r|i se refiere a la norma 1, rj2 se refiere a la
norma 2,... r), se refiere a la norma isima.

Si la conducta (...) se realiza, entonces se aplicar la sancin"253 o simplemente la co n


secuencia. Las normas jurdicas son establecidas por cierta instancia social para que
se conviertan en una razn para que los miembros de la com unidad acten de determi

n o Idem.
251 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 26.
252 Idem.
253 Ibdem, p. 30.
92 E strateg ia fis c a l

nada manera .254 Es evidente entonces que "el individuo obligado puede suscitar o evi
tar la sancin mediante su conducta ".255

Si los miembros de la com unidad no quieren esa consecuencia en lo particular (~ a ),


no deben realizar la conducta que la condiciona (tp), su actitud debe ser:

~q> > ~ o

Por ejemplo, si se sabe que comete el delito de defraudacin fiscal quien con uso de en
gaos (...) omita (...) el pago de alguna contribucin [...)" y ste se sanciona con pena
de prisin de tres meses a nueve aos ,256 entonces si un miembro de la comunidad no
quiere para s ser sancionado con una pena de prisin de entre tres meses a nueve aos
por defraudar al fisco, debe por tanto no cometer el delito de defraudacin fiscal:

-d e fra u d a ci n - -p ris i n

Si alguien de la com unidad quiere la consecuencia (o), debe realizar la conducta (ip):

<p - o

Por ejemplo, si debiendo pagar Y cantidad de contribucin, se paga por error 2Y, i.e. , el
doble, entonces se puede solicitar devolucin del pago indebido, se puede solicitar la
devolucin de Y cantidad. Para iniciar el procedim iento es obligatorio presentar la "soli
citud de devolucin ,2Was, si el miembro de la com unidad quiere que le sea devuelta la
cantidad Y pagada indebidamente, debe por tanto presentar la "solicitud de devolu
cin en los trminos correspondientes:

Solicitar > devolucin

Entonces hemos establecido que si la conducta (ip) es relevante para el derecho, al de


recho le interesa correlacionarla con una consecuencia (o), y mostrarla con la estructu
ra: iiJtp > a ) . As que, norma jurdica es una constructio, es algo creado por actos crea
dores de norm as .240 Norma -en stricto sensu- es creada a partir del llamado derecho

254 Ibidem, p. 246.


255 HANS KELSEN: Teoria..., p. 133.
256 Articulo 108 del CFF.
257 Articulo 22 del CFF.
258 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin ... p. 26.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s.,. 93

legislativo y del derecho judicial, i.e., a partir del contenido de leyes, reglamentos,
Constitucin, y de jurisprudencia, precedentes, etctera, es decir de las fuentes del de
recho. Entonces es claro que norma no se crea por ocurrencia, sino que siempre se
crea para una aplicacin concreta, para un caso particular; pero ya creada, tiene diver
sos efectos.

D EKI < IIO

/ \

to.Narrmc io n .
i.e y e s ,
REGLAMENTOS,.
norma SE APLICA
V
pin *< mm

W
F.VAI.A

Al ser creada por una Institucin jurdica, entonces norma es norma jurdica y com o tal
form a parte del derecho. Inmediatamente despus de creada norma establecerle o no
la consecuencia jurdica al individuo, regula la conducta y sirve para evaluar una con
ducta.

Norma, sirve para poder determinar si una conducta es lcita o ilcita, as, la consecuen
cia jurdica establecida en norma es aplicada a los individuos cuya conducta concuer-
de con la conducta establecida por ella, de esta forma -en general- le prescribe una
conducta al individuo: le prohbe, le ordena o le permite.

Ley -norm a lato sensu- y norma -n orm a stricto sensu- son heterocreadas, son creadas
por alguien diferente al destinatario. Sin embargo, bsicamente ley se crea para la au-
toobservacin y norma se crea para la heteroaplicacin. Norma siempre es aplicada
por otro, ley es observada por uno mismo. Por ejemplo, ley dice:

[...] las contribuciones se causan conforme se realizan las situaciones jurdicas o


de hecho, previstas en las leyes fiscales vigentes durante el lapso en que ocurran
[...] Dichas contribuciones se d eterm inarn conforme a las disposiciones vigen-
3 -4 a itc iie g u i riscal

tes en el momento de su causacin (...) las contribuciones se pag an en la techa o


dentro del plazo sealado en las disposiciones respectivas.2*9

La secuencia contributiva establecida en este artculo es:

SE CAUSAN SE DETERMINAN SE PAGAN

Y qu es lo que el contribuyente hace normalmente? Observa la ley y cuando

CAUSA DETERMINA PAGA

No se espera a que se cree norm a -e n stricto sensu- y se le aplique porque general


mente observa por s mismo la ley. Cuando se crea norma para aplicrsela ya constitu
ye algo -digamos- excepcional, es el efecto heteroaplicativo.

El derecho contiene mayorm ente normas -lato y stricto sensu-, por ello, en lo general,
los juristas, jueces y abogados conciben el derecho como conjunto de norm as"260 y
conciben a norma -stricto sensu- com o la unidad bsica del derecho",26' sin em bargo
-e l derecho- tambin contiene principios -principios stricto sensu y directrices-, es
pues todo un sistema normativo:

PRINCIPIO

LEX E .
i
- DERECHO <i I NORMA

I
DIRCCTRI?

259 Articulo 6o. del CFF.


260 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 27.
261 Ibidem, p. 28.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 95

Cada voz que alguno es creado, pasa a form ar parte del derecho, "el derecho es la u-
nin de actos de creacin y actos de aplicacin del derecho ".*62 Cuando se crea una
ley, el efecto inclusivo la retiene en el conjunto llamado derecho. Lo mismo sucede
cuando norma es creada, inmediatamente queda incluida en el derecho. Ley, norma,
principio y directriz quedan im pelidos por la fuerza centrpeta del derecho, y perma
necen en el conjunto. Se requerir que la fuerza centrfuga de la derogacin, abroga
cin, invalidez, nulidad, desuetudo, etctera, sea mayor que la de la fuerza centrpeta
para que alguna de ellas pueda salir del radio de accin.

Norma -lato y stricto sensu-, cuando nace a la vida jurdica, se convierten en un "esque
ma de interpretacin del m undo ,263 as, algo es "contribucin , o "dom icilio fiscal , o
"contrato de arrendamiento financiero", o defraudacin fiscal", o "mar territorial , si
norma lo establece. Por ejem plo cuando ley dice:

[...J son aprovechamientos los ingresos que percibe el Estado p o r funciones de de


recho p b lico distintos de las contribuciones, de los ingresos derivados de fman
dam ientos y de los que obtengan los organismos descentralizados y las empresas
de participacin estatal.264

Aparece en la materia fiscal la institucin jurdica llamada aprovecham iento .

Norma pues puede determinar instituciones jurdicas, y significados para las institucio
nes jurdicas, de hecho

[...] sin normas jurdicas no hay "hechos fortuitos", no hay "peligro inm inente" ni
mar territorial".26*

Ni "contribucin", ni defraudacin fiscal", ni aprovecham iento", etctera, con conse


cuencias jurdicas.

Es evidente que de ordinario es que ley sea observada, que ley sea obedecida, tambin
lo es que para reparar la inobservancia est norma, porque com o ya lo sealamos, nor
ma se crea para la heteroaplicacin, para su imposicin coactiva. Esto es, no basta que
ley prescriba conductas com o jurdicamente prohibidas, obligatorias o permitidas, es
necesario adems que exista una instancia social que tenga la capacidad de crear y
aplicar normas -de ser necesario- an en contra de la voluntad del destinatario y an in
cluso mediante el uso de la fuerza pblica. Kelsen lo expone de la siguiente forma:

[...] si el derecho es concebido com o un orden coactivo, es decir, com o un orden


que estatuye actos de coaccin, el enunciado jurdico que describe el derecho
aparece entonces com o el enunciado que afirma que bajo determinadas condicio
nes -e s decir, condiciones determinadas por el orden jurdico- debe efectuarse

262 Ibldcm, p. 207.


263 Ibdem, p. 27.
264 Artculo 3o. del CFF.
265 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 28.
96 E stra te g ia fisca l

determinado acto coactivo. Actos coactivos son actos que han de cumplirse aun
contra la voluntad del afectado p o r ellos, y en caso de oposicin, recurriendo a la
fuerza fsica.286

As que el derecho tiene com o rasgo caracterstico su im posicin. El derecho se im po


ne .267 Las obligaciones se crean por una instancia que establece consecuencias en
caso de la ocurrencia de la conducta contraria. El derecho exige obediencia, respalda
do en amenazas y sanciones, as que la coactividad es una caracterstica definitoria del
derecho .268

Entonces, ya se ha sealado que el derecho para cada conducta circunstanciada rele


vante establece que, o est prohibida o es obligatoria o est permitida, i.e., el derecho
le establece a cada conducta un m odalizador dentico. Dice Correas:

(...] una norma siempre est compuesta de al menos estos dos elementos: una mo-
dalizacin dentica [...] y la descripcin de una conducta.269

Tambin se ha sealado que la coactividad es una caracterstica definitoria del derecho


y por lo tanto, el derecho centra mucha de su atencin en la conducta obligatoria y la
conducta prohibida. Al derecho fiscal, por ejemplo, le interesa sobremanera se cum pla
con la obligacin contributiva y se paguen las contribuciones, y que no se cometan "in
fracciones a las disposiciones fiscales "270 ni "delitos fiscales".27'

Sin embargo, existen com portam ientos reconocidos por el derecho que sin ser obliga
torios, ni estar prohibidos, se pueden hacer

[...] en ocasiones, el derecho tambin nos indica qu hacer sin necesidad de im


ponernos obligaciones.272

As, el derecho no slo contiene obligaciones o prohibiciones tambin contiene perm i


siones.

[... Manfred Moritz] admite expresamente dos tipos de actos normativos, actos de
imperar y actos de perm itir y en consecuencia, admite tambin dos tipos de nor
mas, normas imperativas (que establecen obligaciones o prohibiciones) y normas
permisivas (que otorgan autorizaciones o perm isos).273

266 Ibidem, p. 123,


267 Ibidem, pp. 31-32.
268 Ibidem, p. 32.
269 OSCAR CORREAS: Teoria..., p. 61.
270 Articulo 70 del CFF.
271 Articulo 92 del CFF.
272 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 103.
273 CARLOS ALCHOURRON Y EUGENIO UULYGIN: Sobre la existencia de las Normas Jurdicas, Mxico: Fon-
tamara, 39, 2002 (1979), p. 51.
r
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 97

Por ejemplo, cuando el derecho civil seala

[...] testamento es un acto personalsmo, revocable y libre, p o r el cual una persona


capaz dispone do sus bienes y derechos, y declara o cum ple deberes para des
pus de su muerte.274

No impone una obligacin, mucho menos una prohibicin, lo nico que dice es lo que
es testamento, e implcitamente seala que se puede hacer testamento, que no est
prohibido hacer testamento, que no estoy obligado a hacerlo, ni que hacerlo constituya
sancin jurdica.

De la misma forma, cuando el derecho establece que se puede solicitar una devolucin
de pago de lo indebido 275 no im pone la obligacin de solicitarla, ni la prohbe, lo nico
que dice es que a solicitud del individuo "las autoridades fiscales devolvern las canti
dades pagadas indebidam ente", con lo que queda claro que no est prohibido hacer la
solicitud de devolucin del pago indebido, tam poco estoy obligado a hacerla de mane
ra forzosa, ni hacerlo constituye sancin jurdica, lo que dice es que se trata de una con
ducta permitida.

[ ...] cuando no testo, no contrato o decido no cobrar una deuda, en ningn sentido
se puede d e c ir que incumplo, infrinjo o violo un deber u obligacin.276

Entonces, evidentemente el derecho no slo refiere conductas obligatorias o conduc


tas prohibidas, sino que tam bin refiere conductas que se pueden hacer no porque se
est obligado a hacerlas sino que las permite y no las prohbe. As,

[ ...] la perm isin [...) es siem pre un hecho a partir del cual un individuo [...] puede
hacer algo que antes jurdicam ente no poda,2" [la conducta perm itida] es una
conducta que se puede hacer.2'*

Una conducta perm itida es una conducta circunstanciada relevante que se puede ha
cer.

La conducta perm itida (ptp) no es una conduca que al derecho no interese (<pD~), no es
una conducta optativa, es una conducta circunstanciada relevante que se puede hacer,
que le interesa al derecho (<pD). As que:

p(|>= conducta circunstanciada relevante que se puede hacer.

274 Articulo 1295 del CCF.


275 Articulo 22 del CFF.
276 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAM: Introduccin.... p. 103.
277 Ibldem, p, 104.
278 Ibidem, p. 105.
ya E stra te g ia fisca l

Una de las cuestiones ms importantes de la permisin, es que "otorga una ventaja ":*79

[...] las perm isiones [...] se usan para conferir una ventaja prctica (i.e., normati
va).280

Al ser conducta circunstanciada relevante entonces es una conducta sometida al dere


cho y por tanto puede llegar a gozar de la caracterstica definitoria del derecho, la coac
tividad. Lo que no ocurre con la conducta optativa (<pD~) que de ninguna manera podr
gozar de tal caracterstica.

Ahora bien, las conductas obligadas, las conductas permitidas y las conductas prohibi
das, pueden ser interdeinidas28' de la siguiente forma:

- La conducta prohibida: ph<p= ~p<p

- La conducta obligatoria: o<p = ~ ptp~ = phcp~

As, la conducta prohibida (ph<p) es una conducta no permitida (-pp). Y la conducta


obligatoria (o<p) es una conducta no permitida no hacer; i.e., la conducta prohibida no
est permitida y la conducta obligada no est permitido no hacerla. Adems, desde la
lgica cuantficacional, la contrariedad gobierna lo obligatorio y lo prohibido, por esta
razn la conducta no puede ser al m ismo tiempo obligatoria y prohibida, pero si puede
ser al mismo tiem po no obligatoria y no prohibida.

279 Idem.
280 Ibidem, p. 104.
281 JOSE JUAN MORESO, El encaje de las piezas del derecho", Mxico: Isonoma, 15, octubre 2001, p.
172. Sus palabras exactas son: "dado que los operadores denticos son interdefinibles (...) es irrele
vante tomar uno de ellos como primitivo (VON WRIGHT 1951, tom el operador Permitido como pri
mitivo)",
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 99

De ia misma forma, entre lo perm itido y lo prohibido gobierna la contradiccin, por ello,
una conducta no puede ser al mismo tiem po permitida y prohibida, sino que siempre
ser o permitida o prohibida. Finalmente, entre lo obligatorio y lo perm itido gobierna la
subalternacin, de tal forma que si la conducta es obligatoria tambin est permitida,
como dice Tamayo "la conducta obligada est siempre perm itida " :282

Las permisiones se muestran de diversas maneras, una de ellas es a travs de los dere
chos y los facultamientos.

En una disposicin, el derecho subjetivo existe com o una ventaja prctica, pero para
que pueda considerarse un derecho subjetivo, debe ser otorgado por una instancia
jurdica o jurisdiccional, judicial o administrativa, puesto que la instancia legislativa slo
dicta derecho objetivo.

[...] toda vez que el derecho es reconocido p o r instituciones judiciales, los dere
chos subjetivos deben ser identificados de esa forma. De ah se sigue que un dere
cho existe donde hay, y slo porque hay instituciones judiciales, i.e. Tribunales.
Esto equivale a decir que la existencia de los tribunales es condicin necesaria
para la existencia de un derecho en cualquier sistema jurdico (nacional o interna
cional). 283

Entonces, el derecho es una clase de permisin que puede llegar a institucionalizarse


jurdicamente y as cuando el derecho objetivo que est en la ley- llega a otorgarse
efectivamente para un individuo, se transforma en un derecho subjetivo -nico de ese
sujeto-. De esta forma, el derecho es formalmente permisin que al potenciarse gene
ralmente obliga a otro a su cum plim iento. El derecho es comnm ente observado por
que puede llegar a gozar de coactividad al igual que las obligaciones y prohibiciones.
El derecho subjetivo es -d e esta manera- una permisin establecida o derivada de la
ley y otorgada o reconocida por una Institucin:

d = pl

Donde:
d es derecho subjetivo,
p es permisin, e
I es Institucin jurdica, jurisdiccional.

282 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 106.


283 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN, Derechos humanos y la teora de derechos. Un criterio", Espaa:
Doxa, 9, 1991, p. 190.
100 E stra te g ia fis c a l

Asi que el derecho subjetivo presupone siempre una condicin que establece el dere
cho -generalmente- la ley que puede estar

/...y conjuntamente con otros actos, tales com o la celebracin de un contrato, la


confeccin de un testamento, et sit ce te ra 28,1

Vzquez 283 lo expresa as

[...] el derecho subjetivo es un concepto que se refiere a una situacin particular en


la que se encuentra una persona o un conjunto de personas en relacin con un or
denamiento jurdico .286

Constitucin, ley, reglamento, jurisprudencia [tcnica], precedente, etctera, son en


tonces condicin de otorgam iento de un derecho subjetivo. Es en ellas donde se con
tienen todas las conductas permitidas que pueden ser otorgadas o reconocidas, as

[...] la existencia de los Tribunales constituye una caracterstica necesaria del dere
cho (subjetivo), el papel de stos en la determinacin del derecho es concluyen
fe .287

Veamos un ejemplo. Una cierta ley estableca lo siguiente:

/.../ se condonan los crditos derivados de contribuciones o aprovechamientos,


cuyo cobro tenga encom endado el Sen/icio de Administracin Tributaria, cuando
el importe de l crdito al 31 de diciem bre de 2003, sea inferior o igual, al equivalente
en moneda nacional a 2,500 unidades de inversin .288

Pensemos en un contribuyente con un crdito derivado de una contribucin cuyo co


bro tiene encom endado el Servicio de Administracin Tributaria de un importe al 31 de
diciem bre de 2003 de 1,500 UDIs. Ahora bien, el contribuyente para obtener el derecho
subjetivo de liberarse de la deuda debe -en este caso- tener el derecho y hacerlo valer:

284 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin p. 108.


28 5La postura de mi muy apreciado maestro, el Dr. Rodolfo vazqulz, os una visin desde el sujeto y no
desde la Institucin, i. c,, su visin es desde el receptor y no desde el dador.
2R6 RODOLFO VAZQUEZ: Teora del derecho, Mxico: Oxford, 2008, p.106.
287 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN, "Derechos...", p. 190.
288 Articulo 16 de la Ley de Ingresos de la Federacin para el Ejercicio Fiscal 2004. Al respecto, el "Decret
por el que se establecen las obligaciones que podrn denominarse en unidades de inversin y reforma
y adiciona diversas disposiciones del Cdigo Fiscal de la Federacin y de la Ley del Impuesto sobre la
Renta" publicado en el Diario Oficial de la Federacin de Mxico el sbado 1o, de at ril de 1995 estable
ce que las obligaciones denominadas en unidades de inversin se solventarn entregando su equiva
lente en moneda nacional. Al efecto, deber multiplicarse el monto de la obligacin, expresado en las
citados unidades de inversin, por el valor de dicha unidad correspondientes al dia en que se efecte el
pago", as que si una UDI, en esta fecha, equivala a 3.352003 pesos entonces 2,500 UDIs debieron ser
i 8,380.00, lo que a su vez en esa misma focha en la que el dlar equivala a $11.1998 eran en dlares
748.22. Las equivalencias se tomaron de: www sat.gob.rnx el 30 de junio de 2009.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 101

Derecho establecido en ley: La condonacin de crditos.

Acto del contribuyente: Solicitar la condonacin al Servicio de Adm inistra


cin Tributaria.

Institucin administrativa: El Servicio de Adm inistracin Tributaria que puede


reconocerle el derecho a la condonacin.

Derecho subjetivo: La resolucin que reconoce que tiene el derecho.

El derecho subjetivo tiene dentro de su ventaja prctica la de obstruir la posibilidad de


que otros puedan ser titulares del mismo derecho .*80 Y cuando alguien ya tiene el dere
cho subjetivo incapacita a los otros para cambiar su nueva situacin jurdica.

Sigamos con el ejem plo referente a la condonacin hecha a X" persona. Pensemos en
que mediante una resolucin ya le fue reconocido su derecho y se le condon el crdi
to fiscal por 1,500 UDIs. Slo com o parte del ejemplo supongam os que la autoridad se
da cuenta posteriormente que no debi otorgar la condonacin y entonces, pretende
cambiar la situacin jurdica de "X". Si simplemente decide ejercer sus facultades coac
tivas y ordena le sea cobrado el crdito, X podr el afectado- interponer medio de
defensa y alegar que tiene reconocido un derecho subjetivo y que por ello ha sido libe
rado del crdito que deba he aqu la incapacidad! Ahora bien, evidentemente este no
es el cam ino correcto que debe ser recorrido por la autoridad ya que, al tener X un de
recho subjetivo reconocido y otorgado por rgano del Estado entonces si se quiere
modificar la situacin jurdica de "X" tendr que ser mediante juicio. En materia fiscal,
se har conform e a lo siguiente:

/.../ las resoluciones administrativas de carcter individual favorables a un particu


lar slo podrn ser m odificadas p o r el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Adminis
trativa mediante ju icio iniciado po r las autoridades fiscales.200

As que esto nos lleva a la accin procesal. La accin procesal o procedimental es el


derecho de acudir ante los rganos estatales competentes para iniciar un proceso o
procedim iento jurisdiccional:

[...] slo puede iniciar un procedim iento judicial o intervenir en l, quien tenga inte
rs en que la autoridad judicial declare o constituya un derecho o imponga una
condena, y quien tenga el inters contrario.291

289 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p, 110.


290 Articulo 22 del CFF.
291 Articulo lo. tlol CFPC.
v-c c s iid ic y i risca l

En materia fiscal, el rgano estatal -ordinario- com petente es el Tribunal Federal de Jus
ticia Fiscal y Adm inistrativa .2 El procedim iento jurisdiccional que se tramitar ante l
recibe el nom bre de juicio contencioso adm inistrativo federal"293 y la ley que lo regula
es la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo.

La ley prev que pueden ser dem andados tanto "la autoridad que dict la resolucin
im pugnada" com o el particular a quien favorezca la resolucin cuya m odificacin o
nulidad pida la autoridad adm inistrativa ",294 lo que im plica que el dem andante puede
ser, el particular afectado por el acto de autoridad o la autoridad fiscal que pretende
m odificar o anular la resolucin favorable al particular. Dromi al respecto dice:

/.../ ordinariamente e l proceso administrativo es prom ovido p o r un particular contra


un acto estatal susceptible de ser im pugnado en la va jurisdiccional; pero la Admi
nistracin puede tambin hacerlo en ejercicio de la accin de lesividad.295

Entonces, cuando la autoridad es la que ejerce el derecho para iniciar el proceso juris
diccional, al juicio se le conoce com nm ente com o juicio de lesividad".

Por otra parte, la facultad jurdica es una perm isin que presupone la posesin de ca
pacidad jurdica para poder m odificar la situacin jurdica existente de uno mismo o de
otros .296 Esto no debe confundirse con el derecho subjetivo que ya sealamos es la
permisin que debe ser otorgada por una instancia. As, en el caso de la facultad se tra
ta de que al realizar lo perm itido se produzcan "efectos jurdicos vlidos ".297 de esta for
ma, la facultad* es una permisin que produce actos con efectos jurdicos [presunta
mente] vlidos:

f = pV

Donde:
fe s facultad,
p es permisin, y
V es producir efectos jurdicos vlidos.

292 Articulo 1o. do la LFPCA.


293 Articulo 2o. de la LFPCA.
294 Articulo 3o. de la LFPCA.
295 La cita la tomo de: GUSTAVO A. ESOUIVEL VAZQUEZ: Elju ic io de lesividad. Mxico: Porra, 2002, p. 67.
296 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 117.
297 Ibidem, p. 116,
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 103

De esta forma es facultad de alguien testar, y al testar produce un acto jurdico vlido
llamado testamento. La facultad tiene com o su propsito que los actos, que en virtud de
la facultad se realizan, tengan los efectos que pretenden tener. Un elemento general
mente asociado con la facultad es la discrecionalidad, dado que en muchos de los ca
sos el facultam iento est sujeto al arbitrio del facultado. En materia fiscal -por ejemplo-
arrendam iento financiero se define com o

[...] el contrato p o r e l cual una persona se obliga a o torgara otra el uso o goce tem
poral de bienes tangibles a plazo forzoso, obligndose esta ltima liquidar, en pa
gos parciales com o contraprestacin, una cantidad en dinero determinada o deter
minable que cubra e l valor de adquisicin de los bienes, las cargas financieras y
los dems accesorios y a adoptar al vencimiento del contrato alguna de las op cio
nes terminales que establece la Ley de la materia.299

Asi que estas dos personas estn facultadas para producir un acto vlido llam ado co n
trato de arrendamiento financiero.

Evidentemente el no facultado que produce un acto que pretende ser un acto jurdica
mente vlido, con independencia de las consecuencias jurdicas que deriven, lo que en
realidad produce es un acto afectado de nulidad.

Sentado lo anterior, es necesario tambin hacer un sealamiento sobre el hecho ilcito,


el deber jurdico y la responsabilidad pues stos conceptos estn ntimamente relacio
nados con norma.

El hecho ilcito es un hecho calificable por el derecho com o ilcito.300 Kelsen lo expre
sa asi:

[...] slo porque una accin u omisin, determinadas p o r el orden jurdico, se con
vierten en condicin de un acto coactivo estatuido p o r el orden jurdico, se le califi
ca de ilicitud o delito.301

Lo ilcito se actualiza cuando se realiza la conducta prohibida o cuando no se realiza


la conducta obligada. Atienza y Maero sealan que

[.. .] licitas son las conductas humanas contrarias a las normas regulativas de m an
dato.302

298 Ibidem. p. 117.


299 Articulo 15 del CFF.
300 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 31.
301 HANS KELSEN: Teora pura..., p. 125.
302 RODOLFO VAZQUEZ: Teora..., p.102.
i ua e s tra te g ia fisca l

Ya se ha indicado que si la conducta est prohibida entonces el derecho no quiere que


la conducta sea realizada por los m iem bros de la com unidad, precisamente porque
conforme al derecho todos estamos obligados a lo prohibido no hacer:

V /o (ph<p~)

O lo que es lo mismo, todos estamos obligados a lo no permitido no hacer:

V /o (~p<p~)

Lo que el derecho quiere es la conducta contraria a la conducta prohibida:

ph<p, ~(j)

De tal forma, cuando el derecho prescribe que

[...] se im pondr sancin de uno a seis aos de prisin, a los sen/idores pblicos
que [...] practiquen visitas domiciliarias [...] sin mandamiento escrito de autoridad
fiscal com petente.303

Lo que no quiere es que los servidores pblicos practiquen visitas dom iciliarias sin
m andamiento escrito de autoridad fiscal competente.

Por otra parte, si la conducta es obligada entonces el derecho quiere que la conducta
sea realizada por los miembros de la com unidad, precisamente porque para todos est
prohibido lo obligatorio no hacer:

V /p h (o<p~)

Lo que el derecho no quiere es la conducta contraria a la conducta obligada:

o p, ~[~<p]

303 Articulo 114 del CFF.


I.a in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 105

De tal forma, cuando el derecho prescribe que

las personas [...] estn obligadas a contribuir para los gastos pblicos confor
mo a las leyes fiscales respectivas.3M

Lo que no quiere es que las personas no contribuyan para los gastos pblicos de con
formidad con las leyes fiscales, sino que contribuyan.

As que para que exista el hecho licito, la conducta del individuo tiene que conformarse
con la conducta prohibida por el derecho o conformarse con la conducta contraria a la
conducta obligada por el derecho. Es precisamente esta conform idad la que convierte
una conducta en hecho ilcito .305
Un hecho ilcito es la conform idad del hecho realizado con lo contraro a la
conducta relevante que se encuentra obligada:

Hecho del individuo: <p' Conducta realizada por el individuo.

C onducta normada: ip Conducta obligada.

Hecho ilcito: cp' = ~(p Conformidad del hecho realizado


con lo contrario a la conducta obli
gada.

Un hecho ilcito es la conform idad del hecho realizado con la conducta relevante
que se encuentra prohibida:

Hecho del individuo: <p Conducta realizada por el individuo.

Conducta normada: <p Conducta prohibida.

Hecho ilcito: <p = <p Conform idad del hecho realizado


con la conducta prohibida.

Como ejem plo puede citarse la siguiente redaccin que engloba esto:

[...] son responsables en la com isin de las infracciones /...y las personas que re a
licen los supuestos que [...] se consideran com o tales as com o las que omitan el
cum plim iento de obligaciones previstas por las disposiciones fiscales.306

30/1 Articulo 1o. del CFF.


305 ROLANDO TAMAY0 Y SALM0RAN: Introduccin..., p. 31.
306 Articulo 71 del CFF.
106 E stra te g ia fis c a l

Adems, "el hecho ilcito constituye la condicin para la aplicacin de la sancin .307
Por ejemplo -tom ando la conducta prohibida-:

Hecho del individuo: P Conducta realizada por el individuo,

Norma Jurdica: >li[<P -> n] Conducta prohibida por una norma.

Hecho ilcito: (p* = <P Conform idad del hecho realizado


con la conducta prohibida.

Individualizacin: ((>' -> o' La conform idad acarrea la conse


cuencia al individuo, i.e., aplicacin
de norma al individuo.

Sin embargo, no se piense que por simplemente cometer el hecho ilcito ipso facto se
aplica la sancin. Com o paso inicial generalmente se necesita que el ilcito sea descu
bierto por la autoridad o que alguien o algo se lo hagan manifiesto. Por ejemplo, en ma
teria fiscal tenemos la siguiente expresin normativa que as lo refiere:

[...] no se impondrn multas cuando se cumplan en forma espontnea las obliga


ciones fiscales fuera de los plazos sealados p o r las disposiciones fiscales o cuan
do se haya incurrido en infraccin a causa de fuerza mayor o de caso fortuito. Se
considerar que el cum plim iento no es espontneo en el caso de que [...la om i
sin sea descubierta p o r las autoridades fiscales.300

As que, quien com ete un hecho ilcto es jurdicamente responsable ,309 aunque no ni
camente, sino que, un individuo es responsable cuando, de acuerdo con el orden ju
rdico, es susceptible de ser sancionado .3' 0 En palabras de Kelsen:

[...] un individuo se encuentra jurdicam ente obligado a determinada conducta


cuando su conducta contraria es condicin de un acto coactivo (como sancin).
Pero ese acto coactivo, esto es, la sancin com o consecuencia de lo ilcto, puede
dirigirse no contra el individuo obligado - es decir, el individuo cuyo com portam ien
to es condicin del acto coactivo, contra el delincuente-, sino que puede dirigirse
tambin contra otro individuo que se encuentra en alguna relacin con el primero,
determinada p o r el orden jurdico. El individuo contra el que se dirige la conse
cuencia de lo ilcito responde p o r el delito, es jurdicamente responsable de l. En
el prim er caso, responde de la propia ilicitud; tenemos entonces que el individuo
obligado y el individuo responsable son idnticos. Responsable es el delincuente
potencial. En el segundo caso, responde un individuo del delito com etido p o r otro;
el individuo obligado y el individuo responsable no son idnticos.3"

307 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 146.


308 Articulo 73 del CFF.
309 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 152.
310 Ibidem, p. 154.
311 HANS KELSEN: Teora pura..., p. 133.
La in te rp re ta c i n de disp o sicio n e s... 107

Entonces, responsable es el que responde de algo, es un fiador. La responsabilidad se


ala al sujeto que debe responder del cum plim iento o incum plim iento de tal obligacin.
No confundir con el obligado. El obligado es el que debe cumplir. El responsable es
quien debe pagar las consecuencias por el incum plim iento .3' 2 No hay que olvidar que

[...] contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prcti


ca en contrario3' 3 [ni olvidar que] la ignorancia de las leyes no excusa su cum pli
miento.314

As que el responsable no es siempre el sujeto obligado (aunque frecuentemente pue


den coincidir ).3' 8 Por ejemplo, el Cdigo Fiscal de la Federacin seala que:

[...] son responsables solidarios con los contribuyentes [entre otros] los adquirentes
de negociaciones, respecto de las contribuciones que se hubieran causado en rela
cin con las actividades realizadas en la negociacin, cuando perteneca a otra per
sona, sin que la responsabilidad exceda del valor de la misma [...] quienes ejerzan la
patria potestad o la tutela, por las contribuciones a cargo de su representado [...]
quienes manifiesten su voluntad de asumir responsabilidad solidaria, [etctera].3,0

En este sentido, existen dos formas bsicas de la responsabilidad, directa o indirecta.


Ser responsabilidad directa cuando la sancin se aplica a aquel que ha com etido el
lcito, ser indirecta cuando el sancionado no es el mismo que cometi el ilcito.

En materia penal fiscal, el responsable es quien sufre las consecuencias de la sancin


que se imputan por un hecho ilcito:

[...] son responsables en la com isin de las infracciones [...] las personas que rea
licen los supuestos que [...] se consideran com o tales as com o las que omitan el
cum plim iento de obligaciones previstas p o r las disposiciones fiscales, incluyendo
a aquellas que lo hagan fuera de los plazos establecidos.317

Y de los delitos fiscales:

[...] son responsables [...] quienes [...] concierten la realizacin del delito [...] reali
cen la conducta o el hecho descritos en la Ley [...] cometan conjuntamente el deli
to [...] se sirvan de otra persona com o instrumento para ejecutarlo [...] induzcan d o
losamente a otro a com eterlo [...] ayuden dolosamente a otro para su com isin [...]
auxilien a otro despus de su ejecucin, cum pliendo una promesa anterior.3'8

312 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN; Introduccin..., pp. 152-154.


313 Articulo 10 del CCF.
314 Artculo 21 del CCF.
315 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN. Introduccin..., pp. 152-154.
316 Artculo 26 del CFF.
317 Articulo 71 del CFF.
318 Artculo 95 del CFF.
iu u cstrd w gia riscal

Ahora bien, existen -doctrinariamente- dos formas ms de responsabilidad, subjetiva y


objetiva:

[...] se habla de responsabilidad subjetiva cuando al sujeto se le impone una san


cin (en sentido amplio, incluyendo la obligacin de indemnizar) com o conse
cuencia de haber realizado un acto ilcito en forma dolosa o negligente; la respon
sabilidad penal -e n el Derecho penal del Estado de Derecho- es tambin
exclusivamente responsabilidad subjetiva o p o r culpa (en sentido amplio, la culpa
abarca tanto las conductas dolosas como las culposas o negligentes). La respon
sabilidad objetiva (o p o r resultado) tiene lugar cuando el acto ilcito se ha realizado
sin dolo ni culpa. No todos los casos de responsabilidad indirecta lo son de res
ponsabilidad objetiva y hay casos de responsabilidad directa, pero objetiva: p o r
ejemplo, cuando existe obligacin de indemnizar por daos producidos p o r una
accin contaminante sin que haya m ediado dolo ni culpa.3'9

El deber jurdico constituye la conducta del individuo contraria al hecho lcito, preci
samente la conducta que el derecho quiere provocar , 0 es simplemente hacer lo queri
do por el derecho. As el acto considerado debido es un acto tenido por obligatorio ",321
"es la conducta que debemos observar y se opone a aquella que debem os om itir ",322
com o dice Ferrajoli, el individuo "tiene el deber jurdico de no cometer hechos delicti
vos ".323 El deber jurdico puede estar relacionado directam ente con el orden jurdico, o
bien, puede surgir por un acto com plejo: los individuos, mediante el uso de facultades
otorgadas por el derecho, pueden autoim ponerse" obligaciones .324

El deber jurdico -al igual que el hecho ilcito- vincula al individuo con el derecho, ya no
se trata de que el derecho establezca la obligacin a realizar cierta conducta o prohba
otras, se trata de que el individuo realice la conducta obligada y no realice la conducta
prohibida, /.a , cum pla con su deber jurdico:
El deber jurdico es la conform idad del hecho realizado con la conducta relevante
que se encuentra obligada:

Hecho del individuo: 9' Conducta realizada por el individuo.

Conducta normada: <p Conducta obligada.

Deber jurdico: <p = cp Conform idad del hecho realizado


con la conducta obligada,

319 MANUEL ATIENZA: Tras la justicia, Espaa: Ariel, 2006 (1993), p. 10.
320 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 148.
321 Ibidcm, p. 149.
322 Ibldem, p. 150.
323 LUIGI FERRAJOLI: Derecho y rozn Teora de l garantismo penal-, Espaa: Trotta, 2006 (1989), p. 223.
324 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN: Introduccin..., p. 151.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 109

El deber jurdico es la conform idad del hecho realizado con lo contrario a la conducta
relevante que se encuentra prohibida:

Hecho del individuo: (p Conducta realizada por el individuo.

Conducta normada: <p Conducta prohibida.

Deber jurdico: <p = ~<p Conformidad del hecho realizado


con lo contrario a la conducta
prohibida.

Por ejemplo, la ley dispone que los contribuyentes que obtengan ingresos" tengan
-entre otras- la obligacin de "llevar la contabilidad".32Ahora bien, en este mismo or
den, otra ley dispone que.

[...] las personas que de acuerdo con las disposiciones fiscales estn obligadas a
llevar contabilidad, debern observar las siguientes reglas /.../ llevarn los siste
mas y registros contables que seale el Reglamento (...) los asientos en la contabi
lidad sern analticos (...) llevarn la contabilidad en su dom icilio fiscal.326

Y que:

[...] son infracciones relacionadas con la obligacin de llevar contabilidad, siempre


que sean descubiertas en el ejercicio de las facultades de com probacin, las si
guientes (...] no llevar contabilidad (...) llevar la contabilidad en forma distinta a
como las disposiciones de este Cdigo o de otras loyes sealan (,.. llevarla en lu
gares distintos a los sealados en dichas disposiciones327 (ademasl a quien com e
ta las infracciones relacionadas con la obligacin de llevar contabilidad (...) se im
pondrn las siguientes sanciones (...j.32H

De lo transcrito podem os observar lo siguiente:


1. La obligacin de llevar la contabilidad se establece en la ley especial -LISR-.
2. El CFF -le y general- indica la forma en la que esta ha de ser llevada, la infraccin
que se com ete en caso de la conducta contraria y la sancin que corresponde.
3. El CFF tambin seala que es necesario que sean descubiertas en el ejercicio
de las facultades de com probacin".

Este ltimo dato es importante en este m om ento porque hace evidente que se requiere
que se haga el comparativo de la conducta del individuo con la conducta establecida
por el derecho para determinar su conform idad o no conform idad entre ellas. En este

325 En el articulo 86, captulo VIII de la LISR que trata sobro "las obligaciones de las personas morales".
326 En el artculo 28 del CFF.
327 En el artculo 83 del CFF.
328 En el articulo 84 del CFF.
11U E stra te g ia fisca l

caso que se trata de la obligacin de "llevar contabilidad" el comparativo mostrar si el


individuo se encuentra cum pliendo con su deber jurdico, y si no se encuentra cum
pliendo con su deber jurdico entonces -e n su caso- el rgano del Estado verificador se
encontrar en condiciones de com parar la conducta del individuo con la conducta
prohibida correspondiente y determinar su conform idad o no conformidad, y, de ser,
im pondr la sancin correspondiente.

2. Sobre Interpretacin

Para establecer adecuadamente una estrategia fiscal y llevar acabo debidamente la de


fensa fiscal, hemos dicho que es necesario el conocim iento de los medios de defensa
que pueden ser empleados para im pugnar el acto o resolucin fiscales que presuntiva
mente nos causen perjuicio, as com o el conocim iento del sustento jurdico del acto o
resolucin fiscal que se impugnar. Esto implica el estudio de ambos tipos de disposi
ciones fiscales, las que establecen los medios de defensa y las que establecen las con
diciones y requisitos del acto administrativo.

Para entender tanto unas corno otras, no siem pre basta una lectura sustentada en
nuestra form acin jurdica y experiencia personal (actividad notica), m uchas veces
es necesario llevar a cabo un estudio profundo sustentado en m todos interpretati
vos, es necesario pues interpretar las disposiciones jurdicas m ediante m todos y
principios herm enuticos (actividad dianoetica ).329

El Diccionario de la Real Academia Espaola, dice que interpretar, es un trmino que


viene del latn interpretan y que se refiere a: "explicar o declarar el sentido de una cosa,
y principalm ente el de textos faltos de claridad. La Enciclopedia Salvai Multimedia se
ala algo parecido cuando dice que es explicar el sentido de algo poco claro, com o un
texto o un sueo".

Si bien de estas definiciones se desprende que interpretar es explicar o declarar el sen


tido de algo", y que el algo" es en nuestro caso el texto jurdico-fiscal, las definiciones
no nos dicen nada sobre cm o explicar o cmo declarar. Hart ha dicho que los jueces
cuando interpretan algunas veces hacen una cosa y otras veces la otra. La posicin de
Dworkin Es, sin embargo, la de que se declare:

[...] m i argumento ser que, aun cuando ninguna norma establecida resuelva el
caso, es posible que una de las partes tenga derecho a ganarlo. No deja de ser de
ber del juez, incluso en los casos difciles, descubrir cules son los derechos de
las partes, en vez de inventar retroactivamente derechos nuevos. Sin embargo,
debo decir sin demora que esta teora no afirma en parte alguna la existencia de

329 Dico ISABEL LITANTE VIDAL en su tesis doctoral (Universidad do Alicante, 1997): "1.1.2.1. Nos encon
trarnos con una interpretacin-actividad (...) como actividad notica [,..) cuando se produce una cap
tacin del significado como un pensamiento intuitivo, es decir, como una captacin intelectual
inmediata de una realidad inteligible; mientras que hablaramos de interpretacin-actividad dianoti
ca (...) cuando se requiera un pensamiento discursivo, una argumentacin".
La in te rp re ta c i n de disp o sicio n e s... 111

ningn procedim iento m ecnico para demostrar cules son los derechos de las
partes en los casos difciles.330

Por su parte, Rolando Tamayo afirma que la:

[...] interpretacin [...] es una apreciacin significativa ms o menos arbitraria de


los materiales jurdicos que se aplican.33

Y Andrei Marmor seala que:

[...] la interpretacin /.../ consiste en la atribucin de significado a un objeto; a su


vez, la nocin adecuada de significado se da en trminos de las intenciones com u
nicativas.332

Gerardo Dehesa es del mismo parecer pues ha expresado:

[...] interpretar es, en sentido amplio, atribuir un significado a un determ inado


enunciado.333

Con lo que estamos de acuerdo, as:334

T significa S

Una cosa ms que podem os notar de las d e finicion es es que im plican una tom a de
decisin con respecto al texto que observa, la d e cisin tiene que ver con la c la ri
dad, si el texto es claro o si no lo es, si el texto puede ser e n tend ido o no (notica),
si es claro o si es obscuro, y esto c a tap u lta la exp lica ci n p rofunda (dianotica),
as que la secuencia parece ser: se con tem pla el texto ju rd ic o -o b s e rv a c i n -, se
determ ina si es claro o no -v a lo ra c i n 335 se aprecia significativam en te a trib u y n
do le sig n ifica d o -a c tiv id a d notica o dian o tica- y finalm ente se declara su sentido
e x p lic a c i n -. El problem a es la a trib u ci n significativa especial - la explicacin
profu nd a - que se hace ante la no claridad. Lo que se su p o n e no debera o currir
puesto que se exige al le g isla d o r que las leyes sean redactadas con precisin y
c la rid a d ,330 y por lo tanto, al ser precisas y claras, no requeriran de a trib u ci n s ig
nificativa especial. No obstante , las buenas intenciones legislativas todo texto ju r
dico siem pre deber ser interpretado.

330 R0NALD DWORKIN, Lcis derechos en serio, Espaa: Ariel, 2002, p. 146.
331 ROLANDO TAMAYO y SALMORAN, Interpretacin constitucional. La falacia de la interpretacin
cualitativa en RODOLFO VAZQUEZ, Interpretacin jurdica y decisin judicial, Mxico: Fontamara,
2003, p. 100.
332 ANDREI MARMOR, Interpretacin y teora del derecho, Espaa: Gedisa, 2001, p. 50.
333 GERARDO DEHESA DAVILA, Introduccin a la retrica y la argumentacin, Mxico: SON, 2007, p. 186.
334 T=Texto a interpretar; S=Significado atribuido al texto.
335 Sustentada en actividad notica.
336 Artculo 165 del RGICGEUM.
112 E stra te g ia fisca l

Asi, declarado el sentido del texto jurdico aplicable pl caso concreto, se construye la
norma que deber ser aplicada, si bien esto que decimos es la principal actividad de las
autoridades administrativas y judiciales pues son los aplicadores oficiales del derecho.

Por supuesto que la interpretacin les exigir un estudio profundo del texto jurdico para
atribuirle un sentido que pueda sor justificado. La interpretacin les exigir que el signifi
cado atribuido este acorde a los casos que se aplicar. Hay una cierta confianza en que
el aplicador del derecho interpretar y decidir un caso sin el sentimiento visceral.

As que para ellos y tam bin para los particulares que hagan interpretacin p articu
lar de las disposiciones fiscales, es necesario el conocim iento de los m todos y
principios que rigen tal actividad interpretativa para que su fruto, el sentido, est
acorde con el texto jurdico, de otra form a la interpretacin realizada ser una inter
pretacin tendenciosa, caprichosa, e incluso errnea que pude causar ms perjui
cio que beneficio.

Por esto, para lo g ra r una d e b id a a p lica ci n de las co n stru ccio n e s norm ativas las
norm as stricto s e n s u - es necesario el co n o cim ie n to previo de los m todos y p rin c i
pios que rigen la in terpreta ci n para su debida co n stru cci n . A estos m todos y
p rin cip io s -la parto terica de la in te rp re ta c i n - se le conoce com o h e rm e n u tica ;
a la a p licaci n la activid ad p r ctica de interpretar so le conoce com o exgesis.

La hermenutica es la ciencia de la interpretacin, nos ensea los principios y m to


dos de cm o interpretar. Rafael de Pina -c o n respecto al d e re ch o - dice que es la
rama de la ciencia del derecho que trata de la interpretacin de las norm as que lo
constituyen".*

Platn fue el p rim e ro en e m p le a r la palabra h e rm e n u tica com o t rm in o t cn ico .


El trm ino , e tim o l g ic a m e n te , se de riva del g rie g o epunveoxtici), y se refiere al
"arte de in te rp re ta r textos y e sp e cia lm e n te el de in te rp re ta r los textos sagra
do s ".330 Por su raz ep|.in -h e rm e -, ha sido re la cio n a d a con Herm es, el d io s o lm p i
co, hijo de Zeus y Maya al que se a trib u y e la in ve n ci n de la lira, el p le c tro y el a l
fabeto escrito, y al qu e su pad re n o m b r p ro te cto r del co m e rcio y m e nsajero de
los d ioses, y que g e n e ra lm e n te se le representa con sandalia s a ladas, con un
gran so m b re ro s o b re la cabeza y so ste n ie n d o el ca d u ce o , sm b o lo de su m isin
de heraldo. A un q u e F erraris to m a n d o las palabras de Kerenyi nos acla ra que ia
p ro c e d e n c ia de herm en u tica :

[...] a partir de Mermes es una reconstruccin a posteriori [... q u e j no tiene [...]


ninguna relacin lingistico-sem ntica salvo p o r semejanza en el sonido- con
Hermes.339

337 RAFAEL DE PINA y RAFAEL Dfc PINA VARA. Diccionario de derecho, Mxico: Por ra. 1997, p. 308.
338 DRAE,
339 MAURICIO FERRARIS, Historia de la hermenutica, Mxico: Siglo XXI, 007, p. 1i.
Le in te rp re ta c i n de disp o sicio n e s... 113

Trm ino que se em plea com o sin n im o de herm enutica es exgesis. Proviene
del grie go t^ iiy r ia in , y sig n ifica "e xp lica ci n , in te rp re ta c i n "340 cuando "se aplica
especialm ente a la Sagrada E scritu ra ".34' Segn Rafael de Pina -c o n respecto al
derecho es la:

[...] interpretacin o explicacin do un texto legal -especialm ente el de la ley- reali


zado con espritu de adhesin al mism o.342

Actualmente se usa para expresar la prctica do la interpretacin del texto, mientras


que la hermenutica determina los m todos y principios, que deben regir la exgesis.

La hermenutica y la exgesis estn relacionadas una con otra, corno teora y prctica,
la una es ciencia, la otra es arte. Ambas constituyen el todo que es la interpretacin.

3. M todos d e interp retaci n jurdicos

Los estudiosos del derecho, han elaborado durante el transcurso del tiempo, varios
mtodos para interpretar los textos jurdicos Constitucin, ley, contratos, etctera-.
Segn Savigny:

/... / los juristas toman com o punto de partida el texto litoral (interpretacin grama
tical), se vuelven hacia la historia (interpretacin histrica, con sus variantes obje
tiva y subjetiva) e investigan la po sicin sistemtica do la norma en el conjunto
(preguntan, recientem ente, p o r el contexto'). Ms tarde se com plet el canon
con la cuestin del tolos, del sentido y el fin de la norm a.343

Actualmente se acoptan y emplean para tal propsito: el mtodo literal, el mtodo lgi
co, el mtodo sistemtico y el mtodo histrico; los llamados mtodos clsicos .344

No debe caerse; sin embargo, en el error de suponer que los diversos mtodos de inter
pretacin dan lugar a diferentes resultados de interpretacin, independientes, pues los
mtodos tienen puntos comunes, de tal forma que se mezclan y hasta en ocasiones se
confunden entre s, se trata de diferentes mtodos de interpretacin que tienen un fin
comn, atribuir sentido a la disposicin normativa:

340 DRAE.
3 4 1 Enciclopedia Salvat Multimedia (ESM).
342 DE PINA, Diccionario..., p, 208.
343 PETER HABERLE, Mtodos y principios dla interpretacin constitucional. Un catlogo de problemas"
en EDUARDO FERRER MAC-GREGOR, Interpretacin constitucional, Mxico: Porra, 2005, Tomo I, p.
678.
344 Segundo tribunal colegiado del octavo circuito, registro IUS2008: 228583.
it LM/tm'y/i IISCM

[...] no se trata, sin em bargo, de cuatro clases de in te rp re ta ci n , sino do d i


ferentes activid a d e s, que tienen que a ctu a r unidas s i la in te rp re ta ci n ha de
c o n s e g u irs e ".345

4. M to d o literal

Generalmente se reconoce que la interpretacin literal es la primer etapa de todo pro


ceso interpretativo ya que el sentido literal es el primero de los que ha de tom ar el intr
prete,346 lo anterior porque la ley (y dems disposiciones normativas) se expresa con
palabras, y el intrprete ha de iniciar su estudio interpretativo obteniendo el significado
verbal que resulte de ellas, conforme a la letra del texto, o al sentido exacto y propio, de
acuerdo a su natural conexin y las reglas gramaticales, y no atendiendo en primer ins
tancia al sentido lato o figurado de las palabras empleadas en ella. Para poder llevar a
cabo lo anterior, es necesario entender la funcin y el significado de las palabras -s ig
nos lingsticos.

La lingstica es la ciencia que estudia, a travs de muchas disciplinas cientficas "to


dos los aspectos de los signos lingsticos , /. e., sus estructuras reales o posibles,
su desarrollo histrico, diferenciacin cultural, funcin social y fundamento cogniti-
vo".34B Entre otras disciplinas que la integran destacan las siguientes: la fontica, la fo
nologa, la semntica, y la gramtica.

La fontica estudia la acstica y la fisiologa de los sonidos pronunciados.

La fonologa estudia el valor funcional de los fonemas.

La sem ntica estudia el significado de los signos lingsticos.

La gramtica estudia la funcin -s in ta x is y la forma -m o rfo lo g a - de los signos lin


gsticos.

Para lograr su objetivo interpretativo, el m todo litoral se vale de dos de las disciplinas
mencionadas: la semntica y la gramtica. La primera de ellas, le ayuda en el estudio
del significado de las palabras, y la segunda, entre otras cosas, su funcin; adems, las
palabras que com ponen una disposicin pueden ser estudiadas bajo dos aspectos,
com o significado y com o significante, del primero se encarga la semntica, del segun
do la gramtica; de esta forma, el m todo de interpretacin literal analiza el texto jurdi
co desde estos dos puntos de vista a fin de lograr la comprensin adecuada del mismo
con miras a una debida formulacin y aplicacin de la norma.

345 KARL LARENZ, M etodologa de la ciencia del derecho, Esparta: Ariel, 2001 (1960), p. 36.
346 DJE.
347 HELENA BERISTAIN, aromtica estructural de la lengua espaola, Mxico: Limiisa, 2001, p. 20.
348 TEUN A. VAN DIJK, Texto y co n te xto (semntica y pragm tica del discurso), Espaa: Ctedra,
1998, p, 29.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s.., 115

La intencin del intrprete es atribuir significado a una disposicin, a un texto nor


mativo. Tal parte de la ley o leyes, reglam ento, etctera, est constituida por pala
bras relacionadas unas con otras que expresan las ideas y el pensam iento que el le
gislador quiso com unicar a los dem s. Hay frecuentem ente una diferencia entre lo
que expres y lo que pens. Bsicam ente en lo pensado se encuentran todos los
elem entos sintcticos, m ientras que en lo expresado se elim inan o aum entan alg u
nos, precisam ente porque cuando se expresa se selecciona entre los contenid os de
conciencia que ha logrado diferenciar, aquellos que desea com unicar. A lo pensado
se le llama "estructura profunda", a lo expresado "estructura superficial". C orres
ponde a la sintaxis el estudio de la estructura su p e rficia l, porque estudia las fu n
ciones de las palabras y frases en su relacin contextual inm ediata, la relacin co n
textual m ediata correspond e a la sistem tica, ya que la sintaxis se dedica al estudio
de la oracin, analiza las diferentes funciones que desem pean sus com ponentes,
Diez Picazo dice que:

[...] la interpretacin sintctica no se dirige ya a la fijacin del sentido de una pala


bra, sino a la fijacin del sentido de una proposicin entera, a travs de la coordina
cin gramatical que dentro de ella tienen las diferentes palabras y su respectivo va
lor. Se toma en cuenta que la palabra sea adverbio o pronombre, el que sea
adverbio de tiem po o pronom bre personal, el que sea complemento directo o com
plem ento indirecto, utilizando para ello las reglas convencionales del desarrollo
del lenguaje ,;W9

Y eso es lo que la distingue de la semntica que se enfoca exclusivamente a la significa


cin de las palabras. Enrique P. Haba, dice:

[...] la interpretacin literal-gramatical consiste en determinar la significacin de los


textos p o r m edio del sentido de las palabras y a las reglas corrientes de la sintaxis
del lenguaje utilizado. Hemos visto que las mayores dificultades se refieren sobre
todo al prim ero de estos dos aspectos: hallar los criterios para determinar el verda
dero sentido de las palabras. Igualmente, cabe sealar que la interpretacin de la
letra debera tomar en cuenta la totalidad de los elementos del texto: no slo las pa
labras mismas, sino tambin elementos com o los signos de puntuacin, las cursi
vas, separacin de prrafos y hasta los caracteres externos del modo en que ha
sido formulado el escrito, verbigracia, los subrayados.350

Para com prender la unidad gramatical denominada oracin que es la que finalmente
expresa mejor el texto normativo, ser importante conocer el significado de los elemen
tos menores que nos auxiliarn al delimitar y coordinar la expresin entera.

Podemos distinguir dentro de este mtodo, dos tcnicas interpretativas, a saber: la in


terpretacin semntica y la interpretacin sintctica.

349 Citado por: JAIME MANUEL MARROQUIN ZALETA, Tcnica para la elaboracin de sentencia de amparo
directo, Mxico: Porra, 2002, p. 144.
350 Citado por: RAFAEL SANCHEZ VAZQUEZ, Metodologa de la ciencia delderecho, Mxico: Porra, 2001,
pp. 318 y siguientes.
i io e s tra te g ia fisca l

La interpretacin semntica nos mostrar el significado de las palabras individuales


que com ponen la expresin legal. Toma com o presupuesto que el legislador, el crea
dor de la norma, aplica los principios, conceptos y reglas de la sem ntica para su tra
bajo en su tcnica legislativa, si esto es as, entonces, el intrprete de la disposicin
fiscal puede vlidam ente servirse de ella para su trabajo interpretativo aplicando esos
m ism os principios, conceptos y reglas de la semntica a fin de entender la d isposi
cin normativa.

La interpretacin sintctica, nos mostrar el significado de las frases que com ponen
la expresin legal. Toma com o presupuesto que el legislador, el creador de la norma,
aplica los principios, conceptos y reglas de la semntica para su trabajo en su tcnica
legislativa, si esto es as, entonces, ol intrprete de la disposicin fiscal puede vlida
mente servirse de ella para su trabajo interpretativo aplicando esos mismos principios,
conceptos y reglas de la gramtica a fin de entender la disposicin normativa.

Como es evidente, mucho de la problemtica de entender el derecho se debe a que el


derecho se nos presenta com o lenguaje especializado. En este sentido, dice Rolando
Tamayo que el derecho es un dictum , de ah que:

[...] para que el derecho aparezca, para que sea observable, para que surja, es ne
cesario satisfacer una peculiar condicin: decirlo.35'

Entonces, si el derecho es un dictum , si hay que decirlo:

[...] resulta evidente que el derecho se presenta com o un lenguaje (de un tipo p e
culiar). De lo anterior se sigue que el derecho tiene com o condicin de existencia
su formulacin en lenguaje".3M

V si se formula en lenguaje, el derecho tiene los problemas de imprecisin del lenguaje,


i. e., la am bigedad y la vaguedad, entre otros.

La ambigedad es una dificultad que afecta a los trminos y significa que una misma
palabra es susceptible de asum ir distintos significados. La am bigedad la resolvere
mos segn los diferentes contextos en que vaya insertada la palabra, i. e., el contexto
determinar su significacin.

La vaguedad afecta a los conceptos, y se analiza desde dos planos, el uno extensio-
nal (denotativo) y el otro intensional (connotativo). Con el extensional nos referimos a
su cam po de aplicacin y con el intensional nos referimos a las propiedades que lo ca
racterizan, lo que constituye el concepto:

[...] cuanto mayor es la intensin de un concepto, ms las propiedades o notas que


lo caracterizan m enor es su extensin. El campo de aplicacin de 'juez espaol ac

351 ROLANDO TAMAYO Y SAI.M0RAN, Introduccin..., p. 11.


352 Ibfdem, p. 12.
La in te rp re ta c i n de disp o sicio n e s... 117

tual' es menos extenso que el de 'juez' [...] as 'juez' tiene menos notas defintorias
que juez espaol actual'.3*3

Hart, seala que algunas veces la vaguedad es:

[...] slo una cuestin de grado. Un hombre con un crneo reluciente es claramen
te calvo; otro que tiene una hirsuta melena, claramente no lo es; pero la cuestin de
s es calvo un tercer hombre que tiene una mata de cabellos aqu y otra all podra
ser discutida interminablemente / especialmente p o r el afectado si se la conside
rara importante, o si dependiera de ella alguna decisin prctica.354

Un tipo especial de vaguedad se denom ina textura abierta.

La textura abierta se refiere a la vaguedad potencial, se distingue de lo anterior


porque se trata de un problem a de valoracin del caso novedoso, no es una cues
tin de grado ni de m ltiples criterios porque en estos los casos ya existen slo que
algunos de ellos estn en la zona de penum bra o m uy cerca de ella. Aqu la indeter
m inacin se m uestra en que se intenta subsum ir el caso nuevo en el concepto anti
guo. En la textura abierta:

[...] sus condiciones de aplicacin no estn determinadas en todas las direcciones


posibles y en consecuencia pueden aparecer casos no previstos en el uso actual
de las mismas.355

5. M todo lgico

Segn el D iccionario de la Real Academia Espaola, lgica - gr. Xoyuoi-, es la ciencia


que expone las leyes, m odos y formas del conocim iento cientfico. La lgica formal, es
una disciplina que solo se ocupa de las formas o estructuras del pensamiento, estudia
"las formas de los pensamientos com o m edio para el logro de la correccin y verdad de
stos ".358 Lo anterior significa que el objeto de estudio de la lgica formal son los pen
samientos, pero nicamente por lo que ve a su forma, i. e., la estructura que tiene un
objeto com o resultado del orden o disposicin que guardan sus elementos constitu
yentes "357 para que presenten una estructura correcta, sin preocuparse del contenido,
se centra en la pura correccin del pensamiento, la cual "consiste en que ste satisfaga
determinadas condiciones en su estructura interna, o cum pla determinadas leyes ".350
De acuerdo con esto, podra haber un razonamiento formalm ente correcto, aunque su
contenido no fuera verdad. Por ejemplo:

353 MANUEL ATIENDA, Introduccin al derecho, Mxico: Forltamara, 2007, p, 18.


354 HART, El concepto..., p. 5.
355 Ibdem, p. 8.
356 PEDRO CHAVEZ CALDERON, Lgico, Mxico: Publicaciones cultura, 2002, p. 22.
357 Ibdem, p. 23.
358 Ibdem, p. 22.
i io ts x ra te g ta fisca l

Todos los ingresos que percibe el Estado son contribuciones.

Por lo tanto: Los aprovecham ientos son ingresos que percibe el Estado.

Los aprovechamientos son contribuciones.

A la lg ica en s no le interesa la verdad en su sentido m aterial (la verdad de las p re


m isas), /'. e., atendiendo a su co ntenid o y la manera en que estos concuerdan o no
con el pensam iento. A la lg ica le interesa la verdad solo en cuanto a su aspecto fo r
mal, pre scind ie n do de los contenidos, que sea verdad p or ajustarse a una form a o
ley lgica, y que p o r tanto se encuentre lgicam ente construido. Los contenid os son
estudiados po r las distintas cie ncias y c u a n d o inciden en el derecho son m ateria de
verdad y prueba.

Nos dice V elzquez Carrera que en el c a m p o de la lgica jurdica: para la mayora


de los cultivadores de la m oderna lgica d e l derecho " ,359 esta llam ada lgica ju rd i
ca, no se trata de una lgica autnom a con leyes propias, sino sim plem ente la l g i
ca ordinaria a p lic a d a a la cie ncia jurdica y a la controversia ju rd ica ,360 del m ism o
pensam iento son Jorge W itker y Rogelio Larios que dicen que la lgica jurdica es
la a plicacin de to d o s los recursos de la l g ica al cam po d e l de re ch o ";361 para otros
co m o Ricasens Sichez 362 esto no es as, ya que:

los contenidos de las normas de l Derecho positivo no pueden, no deben ser


tratados em pleando la lgica pura, la lgica tradicional, la lgica matemtica, la l
gica de lo racional. El reino de la vida humana, al que pertenece e l Derecho positi
vo, posee otra lgica, que es tan lgica com o la de lo racional o pura, pero diferen
te de sta, a saber: la lgica de lo razonabJe [...] lgica de lo humano [...) una razn
impregnada de puntos de vista estimativos, de criterios de valoracin, de pautas
axiolgicas.363

Para Garca Maynez la lgica no se pregunta cm o pensamos, sino cm o debem os


pensar ",384 por eso afirma que:

(...] es im portante percatarse de que no se trata de una aplicacin, al cam po del


derecho, de las leyes suprema de la lgica pura. Mientras las ltimas se refieren a
juicios enunciativos, y afirman o niegan a lg o de su verdad o falsedad, los otros prin

359 Entre los que se pueden mencionar a FRANCISCO MIRO QUEZADA, ULRICH KLUG en sus inicios, y
GEORGE KALINOWSKI, asi como para ciertos tratadistas de la filosofa jurdica que se han referido a
este tema, como es el caso de LUIS GARCIA SAN MIGUEL y RAFAEL BIELSA.
360 JOSE FERNANDO VELAZQUEZ CARRERA, Introduccin a la lgica jurdica, Mxico: Porra, 2001, p. 2.
361 JORGE WITKER y ROGEUO LARIOS. M etodologa jurdica. Mxico: McGraw-Hill. 1998. p. 51.
362 Citado por: VELAZQUEZ, Introduccin..., p. 2.
363 Ibdem, p. 3.
364 EDUARDO GARCIA MAYNEZ, Introduccin a la lgica jurdica. Mxico: Colofn, 2001, p. 29.
La in te rp re ta c i n d e dispo sicio ne s. 119

cipios aluden siempre a normas, y afirman o niegan algo de su validez o invalidez.


Aqullas pertenecen, p o r ende, a la lgica del ser; stos, a la del deber jurdico.365

Y la define con estas palabras: es el estudio sistemtico de la estructura de las normas,


los conceptos y los raciocinios jurdicos ".366

El m todo lgico em plea los principios de la lgica tradicional para atribuir significado a
las disposiciones normativas. Por principio el diccionario de la real academ ia espao
la entiende el prim er instante del ser de una cosa; el punto que se considera com o pri
mero en una extensin o cosa; la base, origen, razn fundam ental sobre la cual se p ro
cede discurriendo en cualquier materia; la causa, origen de algo, o cualquiera de las
primeras proposiciones o verdades fundamentales por donde se empiezan a estudiar
las ciencias o las artes. De aqu, entendem os los principios jurdicos com o relacin ra-
zonada.J#? Garca Maynez3 nos explica que los principios lgico-jurdicos aluden
siempre a normas, y afirman o niegan algo de su validez o invalidez" y que pertenecen a
la lgica... del deber ju rd ico'.

El intrprete de la disposicin fiscal debe partir de la base de que el legislador, creador


de las leyes fiscales, al formularla, aplica las reglas y principios y argum entos de la lgi
ca en su tcnica legislativa para su trabajo legislativo, por lo que vlidamente se puede
recurrir a esta disciplina para atribuir significado al texto normativo.

Segn la lgica tradicional y la lgica jurdica estos principios son cuatro, los tres pri
meros son considerados com o los principios lgicos suprem os desde Aristteles, el
cuarto principio fue planteado por Leibniz all por 1714 cuando public su obra intitu
lada "M o na do log ie - M onadologa-. Tales principios son: el p rin cip io de identidad, el
p rin cip io d e no contradiccin, el p rin c ip io de tercero excluido, y el p rin cip io de razn
suficiente.

El principio de identidad establece que todo objeto es idntico a si mismo, cualquier


cosa tiene identidad consigo mism a cada instante, X es X , "ley es ley", una cosa" es
una cosa .

Este principio nos permite percatarnos del cam bio en las cosas, sustituir uno de los
miem bros de la identidad por el otro, y afirmar que si en una proposicin hay identidad
entre sujeto y predicado, es necesariamente verdadera.

Segn Garcia Maynez, la aplicacin de este principio al cam po jurdico, nos conducira
a elaborar juicios de este tipo:

365 Ibdem, p. 10.


366 VELAZQUEZ, Introduccin.... p. 3.
367 ROBERTO ISLAS MONTES, Principios jurdicos' en Anuario do Derecho Constitucional Latinoamerica
no, 2011, Konrad-Adonauef-Stiftung A. CVUruguay, 2011.
368 MAYNEZ, Introduccin..., p. 10.
i /u e s tra te g ia fis c a l

/...y lo que est ju rd icam ente p ro h ib id o est ju rdicam ente p ro h ib id o ; lo que


est ju rd ica m e n te p e rm itid o est ju rd ica m e n te p e rm itid o [...) A es A [...j no A
es no A .369

Por supuesto que podem os ir ms all en lo que l dice, pues:

Lo que est jurdicam ente perm itido est jurdicam ente no prohibido, o lo que est
jurdicam ente prohibido est jurdicamente no permitido.

Todo lo perm itido no est prohibido, o todo lo prohibido no est permitido.

Y de esta forma podramos llegar a decir -respecto de la conducta q>, todos estamos
obligados a lo prohibido no hacer:

O lo que es lo mismo, todos estamos obligados a lo no perm itido no hacer:

O bion, para todos est prohibido lo obligatorio no hacer:

v/ph (o<p)

Lo interesante de estas afirmaciones, regresando con Garcia Mynez, no es la utilidad


de los principios, sino el de su verdad:

[...] nadie negar que ju ic io s com o los que nos han servido de ejem plos son ne
cesariamente verdaderos /.../ la proposicin que dice: lo que no est jurdica
mente p ro h ibid o est jurdicam ente perm itido (...] la relacin entre los ju icio s lo
que est jurdicam ente perm itido est jurdicam ente perm itido y lo que no est ju
rdicam ente p ro h ib id o est jurdicam ente perm itido.370

Ya que segn l se trata do un giro husserliano, son del mismo tipo que la existente en
tre estos otros: A e s A y lo que no es no A es A", son expresiones equivalentes, juicios
que teniendo distintas significaciones, apuntan a un mismo objeto:

369 Ibldem, pp, 148 y sig.


370 Idem.
Lo in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 121

/.../ el p rin c ip io de identidad, co n relacin a estos ju icio s, dice: los juicios anal
ticos de atribucin, lanto positivos com o negativos, son necesariam ente verda
deros... las proye ccion e s de aquel prin cip io , en el cam po de la Ontologa Ju rd i
ca, fueron expresadas p o r nosotros de esta manera: 1) Lo que est
jurdicam ente p ro h ib id o est jurdicam ente p rohibido . 2) Lo que est ju rd ic a
mente p e rm itid o est jurdicam ente perm itido. 3) Lo que no est jurdicam ente
p ro h ib id o est jurdicam ente perm itido. 4) lo que no est jurdicam ente p e rm iti
do est jurdicam ente pro hib id o . A estos enunciados corresponden los sig u ie n
tes l g ico -ju rd ico s: 1) La norma que prohbe lo que est jurdicam ente p ro h ib i
do es necesariam ente vlida. 2) La norma que perm ite lo que est jurdicam ente
p e rm itido es necesariam ente vlida. 3) La norma que perm ite lo que no est ju r
dicam ente p ro h ib id o es necesariam ente vlida. 4) La norma que prohbe lo que
no est jurdicam ente p e rm itid o es necesariam ente vlida... la p ro p o sici n que
d ic e : todo lo que est jurdicam ente ordenado est jurdicam ente perm itido. Lo
ordenado es un caso e spe cial de lo perm itido y, p o r ende, aquel ju ic io tiene ca
rcter analtico, en cuanto la segunda nocin est im plcita en la primera. Vol
viendo otra vez al plano l g ico -ju rd ico podem os decir, p o r consiguiente: la nor
ma que perm ite lo que est jurdicam ente ordenado es necesariam ente vlida, y
ello p o r la sencilla razn de que lo ordenado siem pre est p e rm itido.3' 1

El principio de no contradiccin se enuncia diciendo: "dos proposiciones contradictorias


no pueden ser verdaderas simultneamente",3" es imposible que algo sea y no sea al mis
mo tiempo y en el mismo sentido, es imposible que A sea X y que al mismo tiempo sea no X.
Es posible que pueda ser algo ahora y no ser algo despus, pero nunca al mismo tiempo.

Para Garcia Maynez el principio jurdico de contradiccin, ensea que dos normas de
derecho contradictorias no pueden ser vlidas ambas '',373 y que "dos preceptos jurdicos
se contradicen cuando -e n guales circunstancias uno prohbe y el otro permite a un su
jeto la misma conducta ",374 una faculta, la otra prohbe, siendo en lo otro normas iguales.
Para el gran jurista, los dos casos de contradiccin jurdica podran enunciarse as:
Dos norm as jurdicas son contradictorias cuando una prohbe y la otra
perm ite a un sujeto una m ism a conducta, en condicion es iguales de espacio
y tiem po .374
Si una norma prohbe y la otra ordena a un sujeto el mismo acto, en iguales
condiciones de espacio y tiempo, esas normas se oponen contradictoriamente,
porque la segunda permite en forma tcita lo que la primera prohbe de modo
expreso ".370

371 Ibdem, p 153 y sig.


372 CMAVEZ: Lgica..., p. 26.
373 MAYNEZ, Introduccin..., p. 27.
374 Ibldcm, p. 31.
375 Ibdem, p. 33. Adems, pueda consultarse; Torcera Sola, registro IUS2008: 91/657.
37( MAYNEZ, Introduccin..., p, 33,
i E stra te g ia fis c a l

Veamos un ejem plo relacionado con este principio: El da lunes 30 de junio de 1997,
aparece publicado en el diario oficial de la Federacin el reglamento para la imposicin
de multas por infraccin a las disposiciones de la ley del seguro social y sus reglam en
tos, que en su captulo II de las infracciones" dispuso:

[...] se consideran infracciones a la Ley y sus reglamentos los siguientes actos u


omisiones de los pafrones: [...] XV. Omitir, presentar, hacerlo extemporneamente
o con datos falsos o incom pletos la declaracin anual de la prima en el seguro de
riesgos de trabajo.377

Tal ordenam iento reglamentario es contradictorio, toda vez que en igualdad de condi
ciones considera infraccin a la ley del seguro social y sus reglamentos, que los patro
nes, omitan o presenten en cualquier forma y tiempo la declaracin anual de la prima
en el seguro de riesgos de trabajo, de tal forma que si realiza la presentacin de la de
claracin o no la realiza, de la misma manera infringe la ley, y por tanto se hace acree
dor a la sancin correspondiente.

El principio de tercero excluido declara que todo tiene que ser o no ser, A es X o A es no
X, no hay tercera posibilidad entre dos proposiciones contradictorias ",378 una es falsa, la
otra verdadera, por lo que no cabe una tercera posibilidad. Si decimos, por ejemplo: Los
impuestos son contribuciones 379 y los impuestos no son contribuciones; no podemos re
chazar ambas com o falsas ya que no hay una tercera posibilidad; si las proposiciones
son opuestas pero no contrarias, no es aplicable el principio porque puede haber otras
posibilidades.

Segn Garca Maynez el principio -q u e venimos com entando puede formularse as:
cuando dos normas de derecho se contradicen, no pueden ambas carecer de vali
dez ,3(10 e. que una de ollas tiene que ser necesariamente vlida; en otros trminos:

[...] si una de las dos carece de validez, la otra ser necesariamente vlida. Y com o
para que haya oposicin contradictoria es preciso que uno de los preceptos proh
ba lo que el otro permite, podem os decir tambin: cuando, en condcionos iguales
de espacio y tiempo, una norma prohbe a un sujeto la misma conducta que otra le
permite, una de las dos carece a fortiori de validez.381

El mismo nos ensea que no hay que confundir el principio del tercero excluido con el
de no contradiccin toda vez que;

[...] el p rincipio jurdico de contradiccin se funda en el axioma: ninguna conducta


puede hallarse, al mismo tiempo, prohibida y permitida. El fundamento d e l otro

377 Articulo 6o., fraccin XV, DOF del 30 de junio de 1997, Tercera Seccin, p. 50.
378 CHAVEZ, Lgico..., p. 27.
379 Artculo 2o., primer prrafo del CFF.
380 MAYNfcZ, Introduccin..., p. 39.
381 Idem.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 123

enunciado exprsese as: la conducta jurdicamente regulada slo puede hallarse


prohibida o perm itida.3W

El principio de razn suficiente nos dice que todo objeto debe tener una razn sufi
ciente que lo explique, todo juicio (proposicin) para ser verdadero necesita una razn
suficiente ",383 segn Leibniz, nuestros razonamientos estn fundados en el principio de
contradiccin y el de razn suficiente segn el cual no podra hallarse ningn hecho
verdadero, ni ninguna enunciacin verdadera, sin que haya una razn suficiente para
que sea as y no de otro modo, pues todo obedece a una razn por lo que nada es sim
plemente porque s, todo tiene un motivo:

[,..] nuestros razonamientos se fundan en dos grandes principios: el de contradiccin,


en virtud del cual juzgamos falso lo que encierra contradiccin, y verdadero, lo opues
to o contradictorio a lo falso. Y el de razn suficiente, en virtud del cual consideramos
que ningn hecho puede ser verdadero o existente y ninguna enunciacin verdadera,
sin que de ello haya una razn bastante para que sea as y no de otro modo. Aunque
las ms veces esas razones no puedan ser conocidas por nosotros.304

Segn Garca Maynez, este principio que para la lgica expresa que todo juicio, para
ser verdadero, necesita de una razn suficiente, para lo "jurdico indica que toda nor
ma, para ser vlida, necesita un fundam ento suficiente de validez" lo que hace depen
der la validez de toda norma de cierto fundamento, mas no dice en qu consiste este ,
adems:

[...] una norm a de derecho slo pu ed e ser vlida s i posee un fundam ento bas
tante; pe ro es obvio que tal fundam ento no reside en la norma misma, sino en
algo que con ella se relaciona y le sirve de base [...] desde el punto de vista for
mal, el problem a de validez de una norma se resuelve declarando que reside en
otra de grado superior y, en ltim a instancia, en la bsica o suprema, apoyo o
sustentculo de todas las dems... planteada la cuestin en esos trminos, toda
exigencia que no encuentre en dicha norma su razn de validez quedar fuera
d e l ordenam iento jurdico, y los rganos ju risd iccio n a le s tendrn que negarse a
reconocerla sean cuales fueren los ttulos de ju stifica ci n que ostente.311*

De acuerdo con lo anterior, podem os afirmar que para que dos disposiciones en mate
ria fiscal sean contradictorias, se necesita que: Se refieran al mismo supuesto de dere
cho una perm itiendo u ordenando, otra prohibiendo; se refieran al mismo sujeto, ya per
mitindole u ordenndole, ya prohibindole; hayan sido formuladas p o r el mismo

382 Idem.
383 CHAVEZ, Lgica..., p. 27.
38<i GOTTFRIED WILHELM LEIBNIZ, Discurso de metafsica. Sistema do la naturaleza. Nuevo tratado sobre
el entendim iento humano. Monadologla. Principios sobre la naturaleza y la gracia, Mxico: Porra,
2003, p. 471.
385 MAYNEZ, Introduccin..., pp. 132 y siej. El problema de la validez do la Constitucin es tratado -entre
otros por KELSF.N en su Teora pura del derecho y por HART en El concepto de derecho.
t e s tra te g ia riscal

sujeto; y tengan validez en ol mismo lugar y al mismo tiempo. En cualquier otro caso la
contradiccin solo ser aparente.

Cuando decimos que se refieran al mismo supuesto de derecho una permitiendo expre
sa o tcitamente, otra prohibiendo nos referimos a que se regule la misma conducta,
pero que una disposicin permita lo que la otra prohba, ya que si solo una de ellas se re
fiere a la conducta no hay contradiccin porque en todo caso se trata de supuestos dife
rentes; tampoco existe contradiccin si las disposiciones encontradas, una se localiza en
una ley contributiva especial y la otra en una ley contributiva general, porque la /ex espe-
cialis derogat legi generali.38* Esto es, resulta inaplicable una disposicin a una conducta
que se encuentre regulada en la ley contributiva general, si la misma se encuentra regula
da en una ley contributiva especial, ya que conforme al principio de especialidad de las
normas que hemos sealado:

[...] la norma especial tiene aplicacin preferente respecto de la norma general y,


en ese sentido, so dice que la deroga, o tambin que la desplaza en cuanto a su
aplicacin; es decir, que cuando en la regulacin de una determinada figura o si
tuacin jurdica confluyan diversas normas de igual jerarqua, una con caractersti
cas de generalidad y otra de naturaleza especial, en la m edida en que sta regule y
resuelva la situacin jurdica concreta, deja de tener aplicacin aqulla, pero si a la
inversa, la norma especial no resuelve la cuestin concreta planteada, entonces
consen/a su vigencia y aplicabilidad la norma general.387

Tam poco existe contradiccin si las disposiciones encontradas, una se localiza en una
de jerarqua superior con respecto a la otra, porque la /ex superior derogat le g i inferi-
ri,3ta Lo anterior es as ya que las leyes fiscales federales se encuentran por debajo de la
Constitucin y los tratados internacionales, y entre estas y las leyes locales no se pre-
sontan la misma regulacin .389 Por otra parte, en paralelo al principio de que la /ex supe
rior derogat legi inferiori, tenemos otro llamado principio de reserva de ley en virtud del
cual se permite que otras fuentes de la ley vengan a regular parte de la disciplina nor
mativa de determ inada materia, pero a condicin de que la ley sea la que determ ine ex
presa y limitativamente las directrices a las que dichas fuentes debern ajustarse; /'. e.,
la regulacin de las fuentes secundarias debe quedar subordinada a las lneas esencia
les que la ley haya establecido para la materia norm ativa .390

De acuerdo con la anterior, "la doctrina clasifica la reserva de ley en absoluta y relati
va. La prim era aparece cuando la regulacin de una determ inada materia queda
acotada en form a exclusiva a la ley form al , en este caso, a la ley dictada por el C on
greso Federal, por lo tanto, la m ateria reservada a la ley en form a absoluta no puede

386 La ley especial deroya (en su aplicacin), a la ley general. Segunda Sala, registro IUS2008: 335251.
387 Duodcimo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008:
189391.
388 La ley superior deroga |en su aplicacin), a la ley inferior.
389 Artculos 124 y 133 de la CPEUM. Pleno, registro IUS2008: 192867.
390 Pleno, registro IUS2008: 197375.
La in te rp re ta c i n de dispo sicio ne s.. 125

ser regulada por otras fuentes ya que lo que se pretende es que la regulacin de la
materia quede vedada a quien no sea el legislador m ism o; por su parte la reserva re
lativa, "perm ite que otras fuentes de la ley vengan a regular parte de la disciplina
norm ativa de determ inada materia, pero a condicin de que la ley sea la que deter
mine expresa y lim itativam ente las directrices a las que dichas fuentes debern ajus
tarse , /. e., "la regulacin de las fuentes secundarias debe quedar subordinada a
las lneas esenciales que la ley haya establecido para la m ateria norm ativa , as, la
ley puede lim itarse a establecer los princip ios y criterios generales dentro de los
cuales la concreta d isciplina de la m ateria reservada podr posteriorm ente ser esta
blecida por una fuente secundaria, com o un reglam ento o un acto adm inistrativo o
un decreto o acuerdo, de carcter general , sin que ste pueda contener una regu
lacin propia e independiente, y que claram ente est subordinado a la ley que lo en
gendra, ya que en caso c ontrario se contravendra tal p rincipio de reserva de ley que
es nutriente de aquel principio, ya que todas las m aterias reservadas estn exigien
do la preferencia de la ley (legalidad) sobre cualquier otra norm a"39' de tal form a que
la norm a secundaria siem pre est "subordinad a y dependiente de la ley, y adem s
constituyan un com plem ento de la regulacin legal que sea indispensable por m o ti
vos tcnicos o para el debido cum plim iento de la finalidad recaudatoria". Entonces,
el principio de reserva de ley absoluta se justifica "en la necesidad de preservar los
bienes jurdicos de m ayor vala de los goberna dos (tradicionalm ente libertad perso
nal y propiedad), prohbe al reglam ento abordar m aterias reservadas en exclusiva a
las leyes del C ongreso, com o son las relativas a la definicin de los tipos penales,
las causas de expropiacin y la determ inacin de los elem entos de los trib u to s",39?
mientras que el principio de reserva de ley relativa, permite que otras fuentes de la ley
vengan a regular parte de la disciplina norm ativa de determ inada materia, pero a co n
dicin de que la ley sea la que determ ine expresa y lim itativam ente las diroctrices a las
que dichas fuentes debern ajustarse, de tal forma que no podem os imaginar, por
ejem plo, un reglam ento sin ley previa, por lo que aquellos artculos transitorios de una
nueva ley que al abrogar la ley anterior sealan que continan vigentes los reglam en
tos de la ley abrogada en lo que se expiden los nuevos reglamentos, contravienen el
principio de reserva de ley relativa. En este orden de ideas, es lgico suponer que al
abrogarse 393 una ley se abroga autom ticam ente cualquier reglam ento que de ella
dependa, o al derogarse un artculo o artculos de la ley, la reglam entacin que de
ellos se haga en el reglam ento autom ticam ente quedar derogad o ,394 ya que los re

391 MIGUEL DE JESUS ALVARADO ESQUIVEL, "El hecho imponible y su cobertura por el principio consti
tucional de la legalidad tributaria", Mxico: Revista do la academia mexicana de derecho fiscal, 8,
1999, p, 34.
392 Segunda Sala, registro IUS2008: 194159.
393 En Digesto 50,16, 102 se encuentra un texto de MODESTINO que dice: "se deroga la ley cuando se su
prime una parte, y se abroga la ley cuando es suprimida por completo". ILDELFONSO L, GARCIA DEL
CORRAL: Cuerpo del derecho civil romano, Espaa: Kriegel-Hermann-Oscnbrggen, 1897, primera
parte del Digesto tomo III parte sexta: libro quincuagsimo, p. 924.
394 ALCHOURRON Y BULYGIN sealan; lo que se deroga aqu no es, sin embargo, nicamente la norma
expresamente derogada, sino tambin todas las normas que so derivan de ella y tambin las normas
para cuya derivacin ella es necesaria. CARLOS E. ALCHOURRON y EUGENIO BULYGIN, "Sobre el con
cepto de orden jurdico", en Anlisis, lgico y derecho, Espaa; Centro de estudios constitucionales,
1991, p. 400.
i zo ts tra te g ia fisca l

glam entos deben estar sujetos al principio de subordinacin jerrquica, por el que
claram ente la C onstitucin es superior a la ley, y la ley superior al reglamento.

Cuando sealamos que se refiera al mismo sujeto, ya permitindole expresa o tcita


mente, ya prohibindole nos referimos a que no existe tal contradiccin si las disposi
ciones se refieren a sujetos diversos, tom ndose en consideracin que slo el obligado
debe cum plir con la disposicin ,395 si bien otros pueden asumir responsabilidad por l
cuando as lo establezca la ley ya que:

[...] el individuo contra el que se dirige la consecuencia de lo ilcito [...] es jurdica


mente responsable de /.396

Cuando sealamos que las disposiciones hayan sido formuladas por el mismo sujeto
nos referimos a que no puede haber contradiccin si proviene de sujetos diversos sien
do el caso ms relevante cuando una disposicin ha sido creada por el congreso de la
unin y la otra por el Presidente de la Repblica, ya que este ltimo solo puede proveer
"en la esfera administrativa a su exacta observancia ".397

Cuando sealamos que las disposiciones tengan validez en el mismo lugar y al mismo
tiempo nos referimos a que sean aplicables en el mismo espacio territorial, precisa
mente porque locus regt formam actus, i. e., el lugar rige la forma del acto, sin embargo
en este caso no tenemos este tipo de conflicto porque la materia fiscal que estamos tra
tando es la federal y rige en toda la repblica mexicana.

En cuanto a que las d is p o sicio n e s tengan validez al m ism o tiem po, nos referim os a
que las dos d is p o s ic io n e s co n tra d icto ria s rijan la m ism a co n d u cta al m ism o tie m
po, toda vez que las co n d u cta s son reguladas por las leyes vigentes en el lapso en
que ocurran y no puede a plica rse retroactivam ente una ley en p e rjuicio de persona
alguna. Tratndose de d isp o sicio n e s procesales co n stitu id a s por actos que no tie
nen de sarrollo en un solo m om ento, que se rigen por norm as vigentes en la poca
de su a plica ci n y las cuales o torgan la po sib ilid a d ju rd ica y facultan al g oberna do
para pa rticip ar en cada una de las etapas del p ro ce d im ie n to , se considera que no
existe retroa ctivida d . Por otra parte, la d isp o sici n a p lica b le ser la ley posterior,
toda vez que la a nte rio r es d erogad a por la posterior, si am bas leyes regulan en
igualdad de co n d ic io n e s la m ism a conducta , /ex p o s te rio r derogat le g i p rio ri. El
p rin c ip io de no co n tra d ic c i n , adquiere im portancia para el intrprete pre cisa m e n
te porque de no co m p re n d e rse debidam ente las d isp o sicio n e s puede darse el
caso de fundar una a cci n indebidam ente.

Podernos distinguir dentro de este mtodo, cuatro tcnicas interpretativas, a saber: la


interpretacin lgica propiam ente dicha-, la interpretacin teleolgica, la interpreta
cin axiolgica y la interpretacin mediante la ponderacin de los intereses.

395 Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del cuarto circuito, registro IUS2008: 188388.
396 KELSEN, Teora..., p. 133.
397 Articulo 89, fraccin I de la CPEUM. Segunda Sala, registro IUS2008: 238609.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 127

La interpretacin lgica permite al intrprete aplicar los principios, conceptos, reglas,


y argum entos de la lgica formal para entender la disposicin normativa.

La interpretacin teleolgica permite al intrprete, por un lado, penetrar lo ms posi


ble en la mente del legislador y entender lo que quiso decir aunque no est plasmado
en la disposicin, y por el otro, penetrar lo ms posible en la "mente" de la ley y enten
der lo que dijo el legislador en razn del fin perseguido.

La interpretacin axiolgica permite al intrprete, cuando sea el caso, elaborando


una escala de los valores que pretende realizar la ley a fin de entender la disposicin
normativa.

La interpretacin mediante la ponderacin de ios intereses permite al intrprete, iden


tificar el inters tutelado por el legislador a fin de entender la disposicin normativa.

6. M to d o sistem tico

Se seal anteriormente que la semntica estudia el significado de las palabras que se


encuentran intercaladas en un texto, considerando cada una de ellas en s misma, pre
tendiendo la fijacin de la relacin entre las palabras y las ideas de las que puede ser re
flejo o causa, sin salirse del contexto de la frase que la contiene, en forma coherente
con el texto en que se encuentra y tom ando en consideracin la situacin que la expre
sin presupone. De la sintaxis se dijo -entre otras cosas- que ora la encargada de m os
trarnos el significado de cada una de las frases que com ponen la expresin -e n nuestro
caso especfico- la expresin legal.

Pero el estudio de una disposicin legal - o de cualquier otro texto- no puedo quedarse
en el lmite del usus loquendi, tanto la semntica com o la sintaxis nos ayudan a enten
der el texto, pero ese texto vivo dentro de un contexto. Si bien es cierto que entender
cada palabra y cada frase es importante, tambin lo es que no tendra sentido el estudio
de un trmino independiente o frase aislada, ya que las palabras o frases slo alcanzan
su verdadero valor y significado com o elementos que forman parte de un conjunto de
palabras o frases que llamamos el contexto. Precisamente en relacin con esto, acusa
el dicho popular que, "un texto sin contexto es un pretexto", ya que considerar un texto
aislado del conjunto al que pertenece simplemente presupone por parte del intrprete
o mala fe o desconocimiento.

Entonces, el contexto es indispensable para el establecim iento de relaciones signifi


cativas, pues las palabras o frases, estarn asociadas con aquellas que son su entor
no y que determ inarn su significado. De esta forma, el contexto de una palabra, es el
conjunto de elem entos lingsticos que la rodean, los que anteceden y los que le si
guen, y que al estar presentes en la expresin legal condicionan la significacin de d i
cha palabra, i. e., el contexto de cada palabra es la frase entera. De igual forma, el
contexto de cada frase es el conjunto de frases que la rodean o que la condicionan, ya
prxim as, ya remotas.
i ao c A ii n * g / i > riscal

La palabra contexto proviene del latn contexta que se refiere al entorno lingstico del
cual depende el sentido y el valor de una palabra, frase o fragmento considerados ".39,1
Ms especficamente y conform e a su etimologa, cum es la preposicin del ablativo
que denota unin, asociacin o compaa, y textum, tejido, contextura, trama; y ese en
torno o trama puede ser "fsico o de situacin (poltico, histrico, cultural o de cualquier
otra ndole) en el cual se considera un hecho .

Lo dicho hasta aqu debe ser suficiente para tomarle importancia al contexto de cada
texto. El estudio del contexto no sigue al estudio de las palabras o frases; ms bien lo
precede y lo acom paa en una relacin de mutua influencia. El contexto ilumina el sig
nificado de las palabras o frases y hace ms concreto el contenido do aqullas. As, en
una constante com paracin, ambos son enriquecidos, ambos son delimitados, ambos
son precisados, am bos son complementados.

En esta misma lnea de accin, mientras ms extenso es el contexto, ms relacin y


sentido le encontram os dentro dol conjunto al que pertenece. De hecho cuando ubica
mos el texto dentro de un contexto amplio ya no lo consideram os simplemente dentro
del contexto, sino dentro del sistema. Esto nos recuerda alguna clase de biologa do
nuestra educacin bsica en la que nos ensearon que las clulas de nuestro cuerpo,
forman tejidos; los tejidos, rganos; los rganos, aparatos; y los aparatos, sistemas.

La palabra sistema se refiere a la totalidad, o a cada uno de los sectores o partes del
todo interrelacionadas entre s, concurriendo a un mismo fin y consideradas en conjun
to. Por su parte la sistemtica se refiere a aquello que se ajusta a un sistema, que lo
tiene com o lmite y que sigue en l, de hecho la palabra proviene del latn systematicus
y sta a su vez del griego mxjTimattKO;, que significa "que se ajusta a un sistema .

Rolando Tamayo seala que:

[...] los rdenes jurdicos deben ser considerados, com o intrincadas urdim bres
de actos y materiales jurdicos interrelacionados en los que so realizan diversas
funciones.339

Sin embargo, la intrincada urdim bre tiene una identidad. La identidad tiene com o base
los criterios que nos permiten determinar qu entidades conforman el orden jurdico y
qu entidades no. Los criterios de determinacin ms referenciados son atribuibles a
Austin, Kelsen, Hart y Alchourrn y Bulygin.

Joseph Raz afirma quo: Austin, de hecho, define disposicin jurdica' com o 'm andato
general de un soberano dirigido a sus sbditos '"'100 y quo su teora de sistema jurdico
est implcita en esta definicin, as que:

398 DRAE.
399 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN, Introduccin.... p. 254.
400 JOSEPH RAZ, El concepto..., p. 23.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 129

(...) un sistema jurdico contiene todas y slo las disposiciones jurdicas emitidas
p o r una persona (o cuerpo de personas) [...] una disposicin jurdica dada perte
nece al sistema jurdico que contiene disposiciones jurdicas emitidas p o r el legis
lador que produjo tal disposicin. Esta es la respuesta de Austin al problem a de la
identidad.40

De acuerdo con Raz podramos afirmar que para Austin una disposicin jurdica es par
te del sistema si fue establecida por el soberano en el sistema.

Kelsen, por su parte, afirma que:

[...] la norma que representa el fundamento de validez de otra norma es, en su res
pecto, una norma superior; pero la bsqueda del fundamento de validez de una
norma no puede proseguir hasta el infinito, com o la bsqueda p o r la causa de un
efecto. Tiene que concluir en una norma que supondremos la ltima, la suprema.
Como norma suprema tiene que ser presupuesta, dado que no puede ser impuesta
p o r una autoridad cuya com petencia tendra que basarse en una norma an supe
rior. Su validez no puede derivarse ya do una norma superior, ni puede volver a
cuestionarse el fundamento de su validez. Una norma semejante presupuesta
com o norma suprema, ser designada aqu com o norma fundante bsica (Grund-
norm). Todas las normas cuya validez pueda remitirse a una y misma norma fundan
te bsica, constituyen un sistema do normas, un orden normativo. La norma fun
dante bsica es la fuente comn de la validez de todas las normas pertenecientes a
uno y el mismo orden. Que una norma determinada pertenezca a un orden determ i
nado se basa en que su ltimo fundamento de validez lo constituye la norma fun
dante bsica de ese orden. Esta norma fundante es la que constituye la unidad de
una m ultiplicidad de normas, en tanto representa el fundamento de la validez de to
das las normas que pertenecen a ese orden.102

As que la teora pura del derecho utiliza la idea de la norma fundante com o "presuposi
cin hipottica de todo conocim iento jurdico "'03 pues representa "la razn de validez
de todas las normas que pertenecen a un mismo orden jurdico".40'' De acuerdo con
esto podramos afirmar con Bulygin que "para Kelsen la unidad del orden jurdico est
dada por la norma bsica o fundam ental",405 /'. e., para Kelsen una disposicin jurdica
os parte del sistema si es autorizada por la norma fundante bsica del sistema.

Para Hart, la regla de reconocimiento:

401 Idem.
402 KELSEN, Teoria..., p. 202.
403 HANS KELSEN, Qu es la teoria pura del derecho?, Mxico: Fontamara, 2007, p. 20. Puede consultor-
so tambin: HANS KELSEN, Contribuciones a la teoria pura del derecho, "El concepto do orden juidi-
co", Mxico: Fontamara, 2003, pp. 93-117.
404 KELSEN, Qu es.... p. 20.
405 EUGENIO BULYGIN, "Algunas consideraciones sobre los sistemas jurdicos", Esparu: Doxa, 9, 1991, p.
268.
i ao e s tra te g ia fis c a l

[...] especificar alguna caracterstica o caractersticas cuya posesin p o r una re


gla sugerida es considerada com o una indicacin afirmativa indiscutible de que se
trata de una regla de l grupo, que ha d e ser sustentada p o r la presin social que
ste ejerce. * *

As, la regla de reconocim iento:

[...] suministra los criterios para determ inarla validez de otras reglas de l sistema es
en un sentido importante (...) una regla ltim a; y cuando, com o es usual, hay varios
criterios clasificatorios en orden de subordinacin y prim aca relativas, uno de ellos
es suprem o.407

De acuerdo con esto podram os afirmar con Bulygin que la unidad del orden jurdico
est dada [...] para Hart por la regla de reconocim iento " ,408 /. e .?para Hart una disposi
cin jurdica es parte del sistema si es reconocida de acuerdo a la regla de reconoci
miento del sistema.

Por otra parte, Alchourrn y Bulygin, dicen:

[...] m uchos de los problem as tradicionales de la ciencia jurdica pueden recons


truirse com o cuestiones referentes a la sistematizacin de los enunciados de dere
cho [...] todo conjunto normativo que contiene todas sus consecuencias es, un sis
tema normativo (...) al caracterizar el sistema normativo p o r sus consecuencias,
nada dice acerca de los enunciados que com ponen el sistema. Todo lo que se exi
ge para que un conjunto de enunciados sea un sistema normativo (...) es que tenga
consecuencias normativas, pero no prejuzga acerca de la naturaleza lgica de los
dems enunciados del sistema.*09

Y en otro lugar afirman:

(...) utilizaremos e l trmino sistema para referimos a conjunto de normas y "O r


den en e l sentido de secuencia de conjunto de normas. Un orden jurdico es, de
acuerdo con esta convencin una secuencia de sistemas.410

De a c u e rd o co n e sto p o d ra m o s afirm ar q u e para A lc h o u rr n y B ulygin una d is


p o s ic i n ju rd ic a es parte d e l siste m a si e l e n u n cia d o c o n tie n e co n se cu e n cia s
n orm ativas.

406 HART. 1 concepto ... op. cit.. p. 117.


407 Ibidem. p. 132.
408 BULYGIN. 'Algunas consideraciones p 268.
409 CARLOS E ALCHOURRON y EUGENIO BULYGIN. Introduccin a la metodologa de las ciencias jurdicas
y sociales. Argentina: Astrea, 1987. p. 24.
410 ALCHOURRON y BULYGIN. 'Sobre el concepto...", p. 397.
La in te rp re ta c i n d e d ispo sicio ne s... 131

A p lic a d o lo a n te rio r a lo ju rd ic o , c a d a te x to n o rm a tivo d e b e se r u b ic a d o y e s tu


d ia d o d e n tro d e l c o n te x to al q u e p e rte n e ce . La s is te m tic a ju rd ic a e xpresa la c o
nexi n de p e n s a m ie n to q u e existe entre sus d ife re n te s p artes para h acer de ella
un to d o c o h e re n te ; p o rq u e las p a la b ra s fo rm a n e xp re sio n e s; las e xp re sio n e s, ar
tc u lo s ; los a rtc u lo s , leyes; y las le ye s..., d e re ch o ; que rig e la c o n d u c ta d e l h o m
b re en so c ie d a d .

En cuanto a la m ateria fiscal, la sistem tica perm ite ubicar, estudiar y entender, cada
texto norm ativo fiscal dentro de la ley a la que pertenece, ste se encuentra dentro de
la ram a del derecho adm inistrativo, ste dentro del derecho pblico en el que se en
cuentra, y ste ltim o dentro de to d o el derecho, porque ninguna norm a fiscal debe
aplicarse nisi tota leg e perspecta:4"

[...] los preceptos de un ordenamiento legal deben interpretarse principalmente en


el sentido de que no se contradigan; y para lograrlo, a fin d e establecer su verdade
ro sentido y alcance, deben ser interpretados en relacin con los dem s d e la mis
ma ley, armnicamente.42

Qu tan am plio debe ser el contexto de cada disposicin fiscal que tratamos de enten
der? Hasta dnde hemos de rem ontarnos en la parte de la ley que antecede a la dis
posicin objeto de interpretacin o hasta qu punto tenem os que llegar en la que le si
gue? Empezamos por estudiar la Ley Fundamental, luego la ley que contiene el texto
norm ativo que querem os entender, y finalmente el texto especfico, o simplemente, ini
ciam os con el texto normativo, luego la ley y finalmente la Constitucin. Con indepen
dencia del orden que se siga, lo im portante es dar el lugar que le corresponde al exa
m en del m arco en que se halla el texto normativo que ha de interpretarse.

El concepto m ism o de contexto nos muestra la conveniencia de su estudio. En el trnsi


to de contextos ms am plios a otros ms reducidos, conviene descubrir y tom ar en
consideracin el sentido semntico y gramatical del contexto normativo, as com o apli
car los principios, conceptos, reglas, y argum entos de la lgica, y penetrar lo ms posi
ble en la mente del legislador y de la ley. porque todo el contexto ilumina con m ayor o
m enor intensidad textos y contextos.

El contexto m ediato, en un sentido am plsim o, est constituido por la totalidad del de


recho. Pero de ese contexto debe pasarse sucesivam ente a otros cada vez ms redu
cidos, m s inm ediatos, el derecho pblico, el derecho adm inistrativo, el derecho fis
cal, la ley en la que se encuentra la disposicin, el ttulo respectivo, el captulo, la
disposicin fiscal:

[...] si bien es cierto que la interpretacin y aplicacin d e las normas impositivas es


estricta, tambin es cierto que resultara imposible interpretar cada precepto consi
derndolo fuera d el contexto normativo d el que forma parte, ya que d e ser as, cual
quier intento estricto de interpretacin resultara infructuoso para determinar el sen

411 A menos que se considere la ley en su integridad.


412 Pleno, registro IUS2008. 232232.
132 E stra te g ia fisca l

tido y alcance de las normas. Toda norma requiere de una interpretacin, aunque
sea literal, sin im portar su rango, ya sea constitucional, legal, reglamentario, con
tractual o de cualquier otra ndole, y un principio de hermenutica obliga a interpre
tar los preceptos jurdicos en funcin a los dems que integran el ordenamiento al
que pertenecen, y en funcin a los dems ordenamientos que integran un determ i
nado rgimen jurdico; sin que ello implique que en materia impositiva una interpre
tacin estricta pero al fin y al cabo interpretacin, vaya a obligar al sujeto pasivo de
la norma tributaria al pago de contribuciones no establecidas en las leyes fiscales.
En consecuencia, interrelacionar las normas de manera sistemtica no viola el p rin
cipio de interpretacin y aplicacin estricta que rige la materia fiscal, ni el principio
de legalidad que prevalece en dicha materia, de acuerdo con el artculo 31, frac
cin IV, constitucional.*'3

En el derecho fiscal, sern contextos ms lim itados las leyes contributivas generales,
las leyes contributivas especiales, y las leyes contributivas mixtas, y dentro de cada
clase, cada grupo de leyes que lo forman. Despus se delim itan por seccin de la ley
en la que se encuentra el texto y se determ inar el contenido esencial del m ism o y as
se proseguir la reduccin hasta llegar al contexto ms prxim o al texto norm ativo
cuya exgesis se quiere efectuar. Cuando guiados por el contexto am plio, llegarnos al
contexto inm ediato, hemos de percatarnos de la norm a fiscal que est contenida en la
disposicin fiscal.

Como lo apuntan los grandes juristas, la interpretacin sistemtica parte de la premisa


de que el derecho constituye un s i s t e m a , d e manera que la disposicin debe ser
com prendida teniendo en cuenta su funcionalidad dentro del m ism o .4' 5

Ya dijim os que toda disciplina tiene principios. La sistemtica no est exenta de ellos. El
intrprete de la disposicin debe partir de la base de que el legislador, creador do las le
yes fiscales, al formularla, se rige por el respeto a la Constitucin y los principios jurdi
cos, y que nunca intenta violarlos, que adems redacta de tal forma la ley que coloca
cada disposicin normativa en el lugar que lo corresponde, y que emplea las palabras o
frases en contexto legal. Si esto es as, y as lo entendemos, entonces vlidamente po
dem os recurrir a esto para atribuir significado al texto. Porque para interpretar sistemti
camente una disposicin fiscal, el intrprete debe determinar la institucin a la que per
tenece y todo aquello que se le relaciono, localizar los preceptos que la regulan, y
finalmente atribuir significado al precepto, de manera que ste armonice con las dems
disposiciones que integran la propia institucin o que se le relacionen.

413 Torcera Sala, registro IUS2008: 207014,


414 ALCHOURRON y BULYGIN sealan Todo conjunto normativo que contiene todas sus consecuencias
es, un sistema normativo". En ALCHOURRON y BULYGIN, Introduccin,.., p. 24.
415 Un sistema jurdico tiene como propiedades: la plenitud, consistencia y economa. La razn do la ple
nitud se debe a la ausencia de lagunas. La razn de la consistencia se debo a la ausencia de contra
dicciones. Y la razn de la economa se debe a la ausencia de redundancias.
La in te rp re ta c i n de disp o sicio n e s... 133

Podemos distinguir dentro de este mtodo, tres tcnicas interpretativas, a saber: la in


terpretacin p o r supremaca constitucional, la interpretacin en sedes materiae, y la in
terpretacin p o r constancia terminolgica.

La interpretacin por suprem aca constitucional perm ite al intrprete vlidam ente
servirse de la C onstitucin y de los p rincip ios jurdicos para su trabajo interpretativo
aplicando esos principios, fundam entos y conceptos a fin de entender la d isp o si
cin norm ativa.

La interpretacin en sedes materiae permite al intrprete, sen/irse de la distribucin


creada por el legislador para su trabajo interpretativo considerando ese entorno y esa
ubicacin a fin de entender la disposicin normativa.

La interpretacin por con sta ncia term in ol gica perm ite al intrprete, cuando sea
el caso, ubicar en la ley o leyes todas las disp o sicio n e s que regulan cada aspecto
determ inad o de la in stitu cin , trm ino o figura ju rdica a fin de entender la d is p o s i
cin norm ativa.

7. M to d o h is t ric o

La historia en general, registra los sucesos o hechos polticos, sociales, econmicos,


culturales, o de cualquier otra naturaleza dignos de memoria, de un pueblo o una na
cin. La palabra historia proviene del latn historia, y sta del griego icTonia.4Este re
gistro permite conocer la razn de los sucesos o hechos acaecidos en el pasado, y
cm o influyeron hasta el presente, el posterior desarrollo por el cual sus efectos pasan
gradualmente de una forma a otra. La im portancia de la historia es de tal magnitud que
se afirma incluso que pueblo que ignora su historia, est condenado a repetir los erro
res de su pasado".

Las disposiciones que tenemos actualmente no surgieron por "generacin espont


nea", ex nihilo nihll, suelen ser reproduccin, modificacin o desarrollo de una disposi
cin preexistente. El estudio de algunas disposiciones jurdicas no puede quedarse en
su sentido literal, o lgico, o sistemtico; sera absurdo pensar que el trmino o figura
jurdica que tenem os en la actualidad simplemente lleg a existir, entonces esto signifi
ca que cada figura o trmino ha tenido un desarrollo gradual, o sustenta su existencia
en principios o trminos o figuras o instituciones o conceptos jurdicos que han ido evo
lucionando paralelamente al desarrollo social.

En esta misma lnea de accin, mientras ms hurgamos en el pasado de la figura o tr


mino jurdico que queremos interpretar, ms sentido le encontramos. Debemos revisar
el derecho romano, base del nuestro; el derecho espaol, origen del nuestro; nuestras
viejas constituciones, fuente de la actual; las leyes que han sido abrogadas y que cons

416 DRAE.
134 E strateg ia fis c a l

tituyen el antecedente inmediato y mediato de la nueva ley; y todas las leyes del pasado
que se le relacionen.

Entonces, cada trm ino o figura jurdica debe ser estudiada dentro de la historia que la
vio nacer y desarrollarse. En cuanto a la materia fiscal, la historia permite ubicar, estu
diar y entender el surgim iento y posterior desarrollo de cada una de las figuras o trm i
nos fiscales.

Como lo apuntan los grandes juristas, la interpretacin histrica parte de la premisa de


que el derecho hunde sus races en la historia y evoluciona paralelamente a la sociedad
que es regulada por l, de manera que las disposiciones deben ser com prendidas te
niendo en cuenta su historicidad dentro del mismo, esta es su base. Entonces la histo
ria de lo jurdico descansa en ciertas bases.

Las bases son el apoyo principal en que estriba o descansa alguna cosa, son el piso
seguro sobre el que se puede andar, la razn fundamental sobre la cual descansa al
gn objeto, el sustento de nuestro conocim iento sobre una materia. La ausencia de ba
ses la describe muy bien el abogado y escritor alemn J. W. Goethe en alguno de sus
versculos:

Don Fulano me dice:


No pertenezco a ninguna escuela;
No dependo de ningn maestro;
No he necesitado a los muertos para mis conocimientos.

Si lo com prendo bien, quiere decir con esto:


Soy un bruto p o r cuenta propia.

El intrprete de la d ispo sici n debe partir del supuesto de que el legislador, creador
de las leyes fiscales, al form ularla, tom a en consideracin esas bases: el desarrollo
histrico de los trm inos y figuras jurdicas, y las fuentes del derecho, ya form ales,
ya reales, ya histricas; es decir, considera la ley vigente que pretende derogar o
abrogar -s i es el c a s o - as com o todas aquellas que se le relacionan y sus re sp e cti
vos reglam entos, las leyes abrogadas que sean su antecedente inm ediato y m edia
to, el procedim iento legislativo, la jurisprudencia, los factores y elem entos que d e
term inan el co nte nid o de las disposiciones norm ativas, el derecho rom ano y los
dem s derechos histricos que han contribuido a la fo rm acin del nuestro, entre
otras. Si esto es as entonces vlidam ente podem os recurrir a estas mismas bases
para atribuir sig n ifica d o al texto. Porque para interpretar histricam ente ciertas d is
posiciones fiscales, el intrprete debe indagar su origen y evolucin a fin de atribuir
significado al texto norm ativo.

Podemos distinguir dentro de este mtodo, tres tcnicas interpretativas, a saber: la in


terpretacin p o r estudio de los precedentes mediatos, la interpretacin p o r estudio de
los precedentes inmediatos, y la interpretacin histrica-evolutiva o progresiva.
La in te rp re ta c i n d e d isp o sicio n e s... 135

La interpretacin por estudio de los precedentes mediatos permite al Intrprete vli


damente servirse del derecho romano y los dems derechos histricos que han contri
buido a la form acin del nuestro, as com o las leyes abrogadas que sean su anteceden
te mediato, para su trabajo interpretativo a fin de entender la disposicin normativa.

La interpretacin por estudio de los precedentes inm ediatos perm ite al intrprete
vlidam ente servirse de la ley recin derogada o abrogada -s i es el c a s o - as com o
todas aquellas disposiciones que se le relacionan y sus respectivos reglam entos,
de las leyes abrogadas previam ente que sean su antecedente inm ediato, del p ro ce
dim iento legislativo y de la jurisprudencia, para su trabajo interpretativo a fin de en
tender la disp osici n norm ativa.

La interpretacin histrica-evolutiva o progresiva permite al intrprete vlidamente


atribuir una interpretacin diferente sobre disposiciones que han estado vigente duran
te muchos aos que permita adaptarla a las necesidades de los nuevos tiem pos que
contina rigiendo, basndose en la evolucin de los factores y elementos que determ i
naron el contenido de las disposiciones normativas.

8. Exgesls de un artculo -e je m p lo de la actividad de un ju e z -

Cuando el juez ordinario tiene un caso ante s, no puede dejar de resolver, tiene que
aplicar el derecho .417 Para aplicar el derecho lo primero que hace es estudiar el caso so
m etido a su consideracin. Mientras estudia el caso va relacionndolo con normas de
posible aplicacin pues el estudio del caso lo hace desde su formacin jurdica. De ser
necesario, posteriormente o simultneamente, interpreta disposiciones y construye
normas que estima son aplicables al caso. Toma la decisin aplicando la norma al caso
concreto. El caso, la norma y la decisin han sido racionalizadas. Ahora tendr que ela
borar un discurso que justifique su decisin, i.e., de todo lo tom ado en consideracin
seleccionar aquellas razones que ofrecer com o fundamentacin y motivacin con
gruente y exhaustiva de su decisin. En otras palabras en su sentencia o resolucin
mostrar cm o ha llegado a la decisin expresando los argumentos que mejor la justifi
quen, que la hagan parecer com o correcta, aceptable o debida .418 Algo similar a esto
hace la autoridad administrativa cuando emite el acto administrativo.

Ahora bien, las razones explicativas de su toma de decisin pueden deberse a:

[...] el convencim iento del juez de que sa es la decisin justa, su sentimiento de


vinculacin al sistema jurdico bajo el cual opera, su deseo de que su decisin no
sea anulada p o r instancias superiores, su conviccin de que con esa decisin se
promueven objetivos a los que el juez [se] adhiere, efe .4' 9

417 Artculo 18 del CCF.


418 MANUEL ATIEN2A: El derecho como argumentacin, ARIEL, Espaa, 2007 (2006), p. 99.
419 Idem.
Y aplicar la norma al caso concreto significa que:

[...] en ejercicio de sus facultades, determina [...] que un cierto caso concreto del
tipo definido en la norma general se ha presentado y, com o consecuencia de ello,
efecta [...] un acto p o r el cual actualiza [...] las consecuencias previstas.4

A m odo de ejem plo de cm o interpretar disposiciones y construir normas aplicables al


caso, construirem os el sistema normativo a partir del anlisis de los artculos 89 y 90 del
Cdigo Fiscal de la Federacin para un caso hipottico en el que sustentaremos la re
solucin en estos artculos:

A rtic u lo 89. Son infracciones cuya responsabilidad recae sobre terceros, las s i
guientes:
I. Asesorar, aconsejar o prestar servicios para om itir total o parcialmente el pago de
alguna contribucin en contravencin a las disposiciones fiscales.
II. Colaborar en la alteracin o la inscripcin de cuentas, asientos o datos falsos en
la contabilidad o en los documentos que se expidan.
III. Ser cm plice en cualquier forma no prevista, en la com isin de infracciones fis
cales.
No se incurrir en la infraccin a que se refiere la fraccin primera de este articulo,
cuando se manifieste en la opinin que se otorgue p o r escrito que el criterio conte
nido en ella es diverso a los criterios dados a conocer p o r las autoridades fiscales
en los trminos d el inciso h) de la fraccin I del artculo 33 de este Cdigo o bien
manifiesten tambin p o r escrito al contribuyente que su asesora puede ser contra
ria a la interpretacin de las autoridades fiscales.
A rtc u lo 90. Se sancionar con una multa de $35,000.00 a $55,000.00, a quien c o
meta las infracciones a las disposiciones fiscales a que se refiere el articulo 89 de
este Cdigo.
En los supuestos sealados en la fraccin I del articulo citado, se considerar
com o agravante que la asesora, el consejo o la prestacin de servicios sea diversa
a los criterios dados a c on ocer p o r las autoridades fiscales en los trminos del in c i
so h) de la fraccin I d e l artculo 33 de este Cdigo. En este caso, la multa se au
mentar de un 10% a un 20% del monto de la contribucin omitida, sin que dicho
aumento exceda d el doble de los honorarios cobrados p o r la asesora, e l consejo o
la prestacin de servicios.
No se incurrir en la agravante a que se refiere el prrafo anterior, cuando se m ani
fieste en la opinin que se otorgue p o r escrito que el criterio contenido en ella es
diverso a los criterios dados a conocer p o r las autoridades fiscales en los trminos
del inciso h) de la fraccin I del articulo 33 de este Cdigo.

420 ROLANDO TAMAYO Y SAIMORAN: Introduccin . p. 201.


La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 137

Com o se puede observar, tanto el artculo 89 como el 90. hacen referencia al artculo 33
as que tam bin se transcribe a efecto de tener claridad en lo referenciado de conform i
dad con el m todo sistemtico:

A rtic u lo 33. Las autoridades fiscales para el m ejor cum plim iento de sus faculta
des, estarn a lo siguiente:
I. Proporcionarn asistencia gratuita a los contribuyentes y para ello procurarn:[...\
h) Dar a conocer en forma peridica, mediante publicacin en el Diario Oficial de la
Federacin, los criterios no vinculativos de las disposiciones fiscales y aduaneras.
Los servicios de asistencia al contribuyente a que se refiere esta fraccin, tambin
debern difundirse a travs de la pgina electrnica que al efecto establezca el
Servicio de Adm inistracin Tributaria. En dicha pgina tambin se darn a conocer
la totalidad de los trmites fiscales y aduaneros.

A sp ecto h is t ric o : En el Cdigo Fiscal de la Federacin vigente en 2007 y aos ante


riores, los artculos de anlisis tenan la siguiente redaccin:

A rtic u lo 89.* Son infracciones cuya responsabilidad recae sobre terceros, las si
guientes:
I. Asesorar o aconsejar a los contribuyentes para om itir el pago de una contribu
cin, colaborar a la alteracin, inscripcin de cuentas, asientos o datos falsos en la
contabilidad o en los docum entos que se expidan.
II. Ser cm plice en cualquier forma no prevista, en la com isin de infracciones fis
cales.
A rtc u lo 90. Se sancionar con una multa de $21,430.00 a $42,870.00, a quien c o
meta las infracciones a las disposiciones fiscales a que se refiere el articulo 89.

Del com parativo entre la reforma hecha para 2008 vigente an y la anterior redaccin,
podem os notar to siguiente:
1. El artculo 89 se com pona de slo dos fracciones.
2. La fraccin I se fraccion en dos para separar las opiniones de las alteraciones.
3. Se adiciono la prestacin de servicios.
4. Se adicionaron causales de justificacin.
5. Se adicionaron agravantes.
6. Se adicionaron causales de justificacin para las agravantes
7. Se cam bi el m onto de la multa.

A spe cto s iste m tico : Este par de artculos que regulan las infracciones y la sancin
cuya responsabilidad recae sobre terceros, se encuentran en el Captulo I denom inado
De las infracciones" dentro del Ttulo cuarto De las infracciones y delitos fiscales" en
el C digo Fiscal de la Federacin, por lo que se trata de una infraccin y sancin de la
materia fiscal.
138 E stra te g ia fis c a l

Se trata de infracciones cuya sancin es lo que se denom ina multa formal, ya que no se
encuentra vinculada o derivada en forma directa con alguna contribucin ni participa
de la naturaleza de ellas, sino que se refiere a conductas que dentro de la materia fiscal
estn relacionadas con cum plim iento o incum plim iento de obligaciones diferentes al
pago de contribuciones y que se imponen con independencia de tales pagos.

Por cuanto ve a su constitucionalidad, no se aprecia contravencin manifiesta a ella ya


que la sancin se encuentra dentro de un lmite mnimo y un mximo, por lo que cum ple
con lo establecido por el artculo 22 de la Carta Magna en el sentido de no ser excesiva.
En todo caso, lo que se nota que podra ser objeto de controversia es el hecho de que
tres conductas distintas son sancionadas con la misma pena como si las tres fueran
igual de graves, esto es, se sanciona con una multa de $35,000.00 a $55,000.00, a
quien com eta cualquiera de las tres infracciones ya sea por (I) asesorar, aconsejar o
prestar servicios para om itir total o parcialmente el pago de alguna contribucin en con
travencin a las disposiciones fiscales; por (II) colaborar en la alteracin o la inscripcin
de cuentas, asientos o datos falsos en la contabilidad o en los docum entos que se expi
dan; o por (III) ser cm plice en cualquier forma no prevista, en la comisin de infraccio
nes fiscales; con la evidente desproporcin que esto implica, ya que no es lo mismo,
por ejemplo, dar el consejo para la omisin de contribuciones que asentar un dato falso
en la contabilidad o haber visto que se asentaba el dato falso.

Aspecto literal y lgico: Definiciones necesarias para entender las formulaciones nor
mativas:

Es tercero para los efectos de estos dos artculos el que asesore, aconseje o preste
servicios en materia fiscal; o el que colabore en la alteracin o la inscripcin de cuentas,
asientos o datos falsos en la contabilidad o en los docum entos que expidan en materia
fiscal; o el que sea cm plice en cualquier forma no prevista, en la comisin de infraccio
nes fiscales.

De acuerdo con el D iccionario de la Real Academia Espaola:

Es asesor quien por razn de su oficio aconseja o ilustra con un dictamen a un lego. En
este caso puede omitirse aconseja porque ya existe.

Es consejero quien da parecer o emite dictamen para que alguien haga o no haga una
cosa.

Es prestador de servicios quien diligentemente ejecuta una cosa por mandato de


otro.

Es colaborador quien trabaja con otra en la consecucin de un fin.

Es cmplice quien sin ser autor coopera en la perpetracin por actos anteriores o si
multneos.
La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 139

Modalizadores denticos:

Os: Obligatorio sancionar.

~ 0 s : No obligatorio sancionar,

v, &: No, o, y, respectivamente.

Definicin genrica:

Circunstancias de la infraccin sern X, Y y Z las circunstancias que deben acaecer


para que se d la consecuencia jurdica.

Variables necesarias para formular las normas, sea:

X, asesorar, aconsejar o prestar servicios para omitir total o parcialmente el pago de al


guna contribucin en contravencin a las disposiciones fiscales. Por X se entiende X (a,
c, s) salvo que se indique otra cosa.

Y, colaborar en la alteracin o la inscripcin de cuentas, asientos o datos falsos en la


contabilidad o en los docum entos que se expidan.

Z, ser cm plice en cualquier forma no prevista, en la com isin de infracciones fiscales.

Existen dos causas de justificacin (CJ) para las circunstancias referentes a la infrac
cin por X:

CJ1, cuando se manifieste en la opinin que se otorgue por escrito que el criterio con
tenido en ella es diverso a los criterios dados a conocer por las autoridades fiscales en
los trminos del inciso h) de la fraccin I del artculo 33 del Cdigo.

C J2, cuando se manifieste por escrito al contribuyente que su asesora puede ser con
traria a la interpretacin de las autoridades fiscales.

Existe tambin agravante (AG) para las circunstancias referentes a la infraccin por X:

AG, que la asesora, el consejo o la prestacin de servicios sea diversa a los criterios
dados a conocer por las autoridades fiscales en los trminos del inciso h) de la fraccin
I del artculo 33 de este Cdigo.

Existe causa de justificacin para la agravante (CJAG) de las circunstancias referentes


a la infraccin por X:

CJAG, no se incurrir en la agravante en CJ1.


140 E stra te g ia fisca l

Diagrama genrico por fraccin:

to
O
CJ

i
X AG Os &
Os-AG

-C J

N89/90-I ~AG Os

-X -O s

Os

N89/90-II

~Y -O s

Z Os

N89/90-III

~Z -O s

Sistema normativo: Las normas que se desprenden de estos artculos son:

N89(la): X -> Os

N89(lb): X& C J1 -> ~ O s

N89(lc): X (a) & CJ2 - - O s

N89(ll): Y > Os

N89(lll): Z -> Os

N90(la): X & ~(CJ1 & CJ2) & AG -> Os & Os-AG

N90(lb): X & CJAG --> Os & -O s -A G


La in te rp re ta c i n de d isp o sicio n e s... 141

Las normas relevantes que se derivan de estas normas son:

ND890): X (a) & CJ1 & CJ2 -> - O s

ND89(a): { ~ X v (X & CJ1) v [X (a) & C J2]} & ~ Y & ~ Z ~ - O s

ND89(b): [X (c, s) & ~C J1] v [X (a) & ~(CJ1 & CJ2)] v Y v Z Os

ND90: { [X (c, s) & ~CJ1 ] v [X (a) & ~ (CJ1 & CJ2)] v Y v Z } & A G - > O s & Os-AG

Aspecto pragmtico:

La N89(la): X -> Os, no prohbe el asesorar, aconsejar o prestar servicios en la materia


fiscal, sino que esta sea para om itir total o parcialmente el pago de alguna contribucin
y que est en contravencin a las disposiciones fiscales. As que para que la sancin
proceda para el tercero:
1. Debi dar la asesora, el consejo o haber prestado el sen/icio,
2. Sealar que se omitieran total o parcialmente el pago de alguna contribucin, y
3. Que este sealamiento est en contravencin de las disposiciones fiscales.

La N89(ll): Y -> Os, lo que sanciona es la colaboracin en el engao al fisco que se pre
tenda con la alteracin o con la inscripcin de cuentas, asientos o datos falsos en la
contabilidad o en los docum entos que se expidan. As que para que la sancin proceda
para el tercero:
1. Debi colaborar en la alteracin o inscripcin falsa,
2. La alteracin o inscripcin falsa realizada debi haberse hecho en la contabili
dad o en los docum entos que se expidan.
3. La finalidad debe ser engaar al fisco, que de hecho lo sea y que ste descubra
el engao y que con motivo del engao sufra una afectacin.

La N 89(lll): Z -> Os, lo que sanciona os la complicidad en cualquier forma no prevista, en


la comisin de infracciones fiscales. As que para que la sancin proceda para el tercero:
1. Se debe dar la comisin de una infraccin fiscal,
2. Se debe ser cmplice.

Un punto ms que debe resaltarse en artculos con varios supuestos de derecho, es


que son excluyentes, es decir, si se dan ciertas circunstancias no pueden darse las
otras, por ejemplo, si se ha colaborado en la alteracin o la inscripcin de cuentas,
asientos o datos falsos en la contabilidad o en los docum entos que se expidan no se
puede ser al mismo tiem po cm plice en cualquier forma no prevista, en la com isin de
infracciones fiscales.
CAPITULO V
S O B R E L O S A G R A V IO S
Y LA IM P R O C E D E N C IA D E LA IN STA N CIA

1. Im p o rta n c ia de lo s agravios

La defensa fiscal exige el conocim iento de la tcnica formulativa del agravio. Con el
concepto agravio nos referimos a las argum entaciones jurdicas que debern hacer
se cuando se entable la defensa fiscal. Es un concepto que en materia fiscal engloban
tanto las argum entaciones expresadas en los recursos administrativos, com o en la d e
manda de nulidad y en la dem anda de amparo, si bien es cierto, el nombre especfico
que recibe el agravio en la dem anda de nulidad es "concepto de im pugnacin y en la
dem anda de amparo, concepto de violacin". Entonces, para los recursos adm inistra
tivos que se tramitan ante la propia autoridad responsable de la resolucin dictada o
del acto ejecutado, tales estructuras argumentativas sern llamadas 'agravios".42' En el
caso de la dem anda que se promueve ante el tribunal federal de justicia fiscal y adm i
nistrativa se llamarn "conceptos de im pugnacin " .422 En el caso de la dem anda de ga
rantas que se promueva ante los juzgados de distrito o ante los tribunales colegiados
de circuito del poder judicial federal, las estructuras argumentativas se llamarn con
ceptos de violacin " .423

G eneralm ente la no expresin de agravios en los recursos adm inistrativos, o la no


expresin de co n ce p to s de im pugnacin en la dem anda de nulidad o la no expre
sin de co nce pto s de violacin en la dem anda de am paro, conlleva el desecham ien
to 424 de la instancia, con la consecuencia jurdica de que se em itir una resolucin
en la que se deseche el recurso 425 en virtud de la cual se da p or term inado el proceso
o p ro ced im ie n to sin que se contine con la secuela procesal o p rocedim ental p or no
hacerse valer tales argum entos de defensa, de ah que resulte estrictam ente nece
sario que se expresen los argum ento s jurdicos tendientes a dem ostrar la ilegalidad
o in con stitu cio n alid ad del acto o resolucin im pugnados a efecto de que no se d
por term inado el p roceso o el p roce dim ien to, y el negocio so m etido a consideracin
del resolutor quede sin ser estudiado.

427 Artculos 122 del CFF, 4o. del RRILSS y 86 de Id LFPA, entre otros.
422 Articulo 14 de Ja LFPCA.
423 Artculos 108 y 175 de la LA
424 Articulo 122 del CFF, 89 de la LFPA, 13 del RRILSS, 8o. de la LFPCA y 114 de la LA.
425 Articulo 122 del CFF, 90 de la LFPA. 14 del RRILSS, 9o. de la LFPCA y 114 de la LA.

145
1 46 E stra te g ia fisca l

2. El silo g is m o ju rd ic o

Como ya se seal, cuando el juzgador o el resolutor- tiene un caso ante s, no puede


dejar de resolverlo, tiene que aplicar el derecho .'1*6 Para aplicar el derecho lo primero
que hace es estudiar el caso som etido a su consideracin. Mientras estudia el caso va
relacionndolo con normas de posible aplicacin pues el estudio del caso lo hace des
de su formacin y experiencia jurdica. De ser necesario, posteriormente -o sim ultnea
m ente- interpreta disposiciones y construye la norma -o norm as- que estima aplicable
al caso. Luego, toma la decisin aplicndola al caso concreto.

Aplicar la norma al caso concreto significa que:

/..J en ejercicio de sus facultades, determina [...] que un cierto caso concreto del
tipo definido en la norma general se ha presentado y, como consecuencia de ello,
efecta [...] un acto p o r el cual actualiza [...] las consecuencias previstas.427

La decisin ha sido racionalizada desde el caso y la norma.

Ahora tendr que elaborar un argumento que justifique su decisin, I. e., de todo lo to
mado en consideracin seleccionar aquellas razones que ofrecer com o fundamenta-
cin y motivacin congruente y exhaustiva de su decisin. Las razones explicativas de
su toma de decisin pueden deberse a:

[...] el convencim iento d el juez de que sa es la decisin justa, su sentimiento de


vinculacin al sistema jurdico bajo el cual opera, su deseo de que su decisin no
sea anulada p o r instancias superiores, su conviccin do que con esa decisin se
promueven objetivos a los que el juez [se] adhiere, etc.42B

En otras palabras en su sentencia o resolucin mostrar cm o ha llegado a la decisin


expresando los argum entos que m ejor la justifiquen,

[...j que la hagan p a recer como correcta, aceptable o debida.429

A lgo s im ila r a e s to hace la a u to rid a d a d m in is tra tiv a c u a n d o em ite el a cto a d m i


n is tra tiv o .,,OT

426 Artculos 18 del CCF, 49 de la LFPCA, 3o. del RRILSS y 132 del CFF.
427 ROLANDO TAMAYO y SALM0RAN, Introduccin..., p. 201.
428 MANUEL ATIENZA, El derecho como argumentacin, Espaa: Ariel, 2007, p. 99.
429 Idem.
430 Tambin es muy similar ol actuar del particular afectado por la resolucin o acto de autoridad cuando
entabla la defensa, pues justifica -dando razones- una decisin ms favorable que aquella mostrada
en el acto administrativo.
S ob re los a g ra vio s... 147

Entonces, el acto administrativo y la resolucin judicial guardan forma silogstica. Aulls


Aarnio seala que:

[...] toda decisin jurdica puede ex post ser escrita en la forma de un silogism o.43'

El silogism o aristotlico es el modelo clsico de justificacin interna y es independiente


del contexto de descubrim iento. Los problem as del contexto de descubrimiento tie
nen que ver con las premisas del silogism o y son enfrentados por la justificacin exter
na pues pretende dar respuesta a la pregunta cmo es encontrada la premisa?

[...] una cosa es el procedim iento mediante el cual se llega a establecer una prem i
sa o conclusin, y otra cosa el procedim iento que consiste en justificar dicha p re
misa o conclusin.431

La justificacin interna "se refiere a la estructura interna lgica del razonamiento . 3


La estructura interna consiste en una premisa mayor, premisa normativa o sim ple
mente la norma; una premisa menor, premisa fctica o simplemente el hecho; y final
mente la conclusin, decisin normativa o norma individual.

Ana Laura Magaloni refirindose a la sentencia en vnculo con la estructura silogstica


dice:

[...j para elaborar su sentencia, nicamente debera de formular una operacin d e


ductiva cuya premisa mayor era la norma, la m enor la com probacin de que se ha
ba cum plido en el caso concreto las condiciones previstas p o r sta y la conclusin
sera precisam ente el fallo o decisin del juez.434

El silogism o constituye la forma ms acabada y perfecta, segn Aristteles, del razona


miento. Es una conclusin particular individual que se deduce o deriva en forma nece
sariamente forzosa de ciertas proposiciones. He aqu un ejemplo:

Premisas:

Todos los impuestos son contribuciones M es P Premisa mayor


El IVA es impuesto S es M Premisas menor
Entonces
El IVA es contribucin S es P Conclusin

431 AULIS AARNIO, La tesis de la nica respuesta correcta y el principio regulativo del razonamiento jur
dico, Espaa: Doxa, 8, 1990, p. 28.
432 MANUEL ATIENZA, Las razones del derecho. Teora de la argumentacin jurdica, Mxico: UNAM,
2008, p. 4.
433 AARNIO, La tesis..., p. 28.
434 ANA LAURA MAGALONI, El juez norteamericano ante la ley. Las tcnicas de interpretacin del statute
law", Mxico: Isonomla, 6, 1997, nota 5, p. 132.
14 8 E strateg ia fis c a l

Los silogism os pueden ser categricos, hipotticos y disyuntivos.

Los silogism os categricos, siempre tienen tres proposiciones que se llaman premisa
mayor, premisa menor y conclusin, mismas que pueden ser universal afirmativa (A),
universal negativa (E), particular afirmativa (I) o particular negativa (O); as com o tres
trminos de clase que se llaman trmino mayor (P), trmino menor (S) y trmino medio
(M) que com o se puede observar en el ejemplo anterior no aparece en la conclusin
porque su funcin es slo relacionar las premisas.

Es necesario que quede claro que el trm ino medio es de vital importancia en el silogis
mo porque es el encargado de relacionar las premisas para llegar a la conclusin. En el
ejemplo anterior, el trm ino medio ocup en la premisa mayor el lugar del sujeto y en la
premisa menor el de predicado. Sin embargo, el trmino medio puede cam biar de lugar
y de la posicin que ocupe depender la figura del silogismo. De esta forma, si el trm i
no medio es sujeto en la premisa mayor y predicado en la premisa menor, la figura se
llama sub-prae''35 o prim er figura del silogismo; si el trm ino medio est corno predica
do en las dos premisas, la figura se llama bis-prae o segunda figura del silogismo; si el
trm ino medio est com o sujeto en ambas figuras, la figura se llama bis-sub o tercera fi
gura del silogismo; y si el trmino medio se encuentra com o predicado en la premisa
m ayor y com o sujeto en la menor, la figura se llama prae-sub o cuarta figura del silogis
mo. En resumen:

1a. figura 2a. figura 3a. figura 4a. figura

Sub-prae Bis-prae Bis-sub Prae-sub

M -P P -M M -P P -M
S -M S -M M -S M -S

Por otra parte, tambin puede haber combinaciones de juicios (A, E, I, O) tanto en las pre
misas como en la conclusin. Cada una de las tres proposiciones del silogismo, en cuan
to a la cantidad y calidad, pueden tener cuatro posibilidades, lo que resulta en 64 (43)
combinaciones que m ultiplicada por cada una de las figuras (4) nos da 256 com binacio
nes posibles de m odos del silogismo, que son las diferentes formas que adopta en cada
figura, de acuerdo con la cantidad y calidad de los juicios que intervienen tanto en las
premisas com o en la conclusin, siendo reconocidos como vlidos slo 24 modos.

Desde la edad inedia, se designaron con palabras latinas cada uno de los modos, por
ejemplo para el sub-prae, el primer m odo vlido es A-A -A , es decir, premisas y conclu
sin, universales afirmativas, por lo que a este modo lo llamaron BARBARA. Los modos
vlidos son, para sub-prae: BARBARA, CELAREN, DARII y FERIO, con dos m odos debi
litados correspondientes a A-A-l y E-A-O; para bis-prae: CECARE, CAMESTRES,
FESTINO y BAROCO, con dos modos debilitados correspondientes a E-A-0 y A-E-O;
para bis-sub: DARAPTI, FELAPTON, DISAMIS, DATISI, BOCARDO y FERISON, de los

43 5 Sub y prae, derivan de subjcctum (sujeto) y praedicatum (predicado).


S ob re los a g ra v io s ... 149

cuales los dos primeros son m odos reforzados; y para prae-sub: BAMAL.IP, FESAPO,
CALEMES, DIMATIS y FRESISON, con un m odo debilitado correspondiente a A-E-O, y
los dos primeros son modos reforzados.

Velsquez Carrera, citando a Uberweg, nos dice que "en la aplicacin de una ley a un
caso singular la premisa mayor es establecida por la legislacin. La menor, cuando se
refiere a hechos, puede formularse recurriendo a datos sensibles, a una confesin, a
testimonios o a indicios; y si entre la ley y el acto aplicador se interpone una exgesis le
galmente determinante, entonces aquella es la premisa mayor, la declaracin del tribu
nal sobre el significado de un trmino em pleado en la ley es la menor y la norma direc
tamente aplicable al caso que se tiene a la vista aparece com o conclusin,.m Tambin
dice que posee la estructura de los m odos brbara I y brbara II, que la lgica tradicio
nal llama simplemente BRBARA y DARII.

Los silogism os hipotticos, son aquellos que por lo menos una de sus tres proposicio
nes es hipottica. Se denominar silogism o hipottico puro cuando sus dos premisas y
la conclusin sean proposiciones condicionales, y ser silogism o hipottico mixto
cuando nicamente la premisa mayor es proposicin condicional.

El silogism o hipottico puro tiene la forma:

Ejemplo:

Si X entonces Y Si un acto se estima ilegal entonces puede ser contro


vertido

Si Y entonces Z Si es controvertido entonces puede ser declarado nulo

Luego:

Si X entonces Z Si un acto se estima ilegal entonces puede ser decla


rado nulo

El silogism o hipottico mixto puede ser de la forma modus ponendo ponens:43?

Ejemplo:

Si X entonces Y Si una resolucin se estima ilegal entonces puede sor


im pugnada

X Una resolucin so estima ilegal

Luego:

Y Puede ser impugnada

436 JOSE FERNANDO VELASQUEZ CARRERA, Introduccin a la Lgica Jurdica, Mxico: Porra, 2001, p. 11S.
437 ponere quiere decir afirmar, tollere, negar.
150 E stra te g ia fisca l

El otro silogism o hipottico mixto es de la forma modus tollendo tollens:

Ejemplo:

Si X entonces Y Si una resolucin se estima ilegal entonces puede ser


impugnada

No Y No puede ser impugnada

Luego:

No X No se estima ilegal

Un silogism o ser disyuntivo si una de las dos premisas es una proposicin disyuntiva.
Los silogismos disyuntivos pueden ser incluyentes, incom patibles o excluyentes.

Los silogism os disyuntivos incluyentes exigen que por lo monos ocurra una de las alter
nativas, se llama modus tollendo ponens, y su forma es:

Ejemplo:

XoY La resolucin es ilegal por lo que puede ser nula para


determinados efectos o nula en forma absoluta

No X No es nula para determinados efectos

Luego:

Y Es nula en forma absoluta

Los silogism os disyuntivos incom patibles exigen que no ocurran las dos alternativas si
multneamente, se llama modus ponendo tollens, y su forma es:

Ejemplo:

XoY La resolucin es legal o ilegal

X Es legal

Luego:

No Y No es ilegal
S ob re los a g ra v io s ... 151

Los silogism os disyuntivos excluyentes exigen que se cum pla una y slo una de las dos
alternativas, pueden ser modus tollendo ponens o modus ponendo tollens, y sus for
mas son:

modus tollendo ponens: modus ponendo tollens:

XoY XoY

No X X

Luego: Luego:

Y No Y

Existen otros silogism os que se denom inan especiales por ser variantes de los categ
ricos, de los hipotticos o de los disyuntivos. Los ms comunes son: entimema, epique-
rema, polisilogism o, sorites y dilema. El entimema es un silogism o abreviado "1'38 por
que se omite una de las premisas o la conclusin por ser tcita. El epiquerema es un
silogism o en que una o varias premisas van acompaadas de una prueba " * 9 o, a una
o a las dos premisas se les aade alguna justificacin. El polisilogism o es un grupo de
silogism os relacionados de tal forma que la conclusin del primero es la primera prem i
sa del segundo, y asi sucesivamente. El sorites es un raciocinio com puesto de m u
chas proposiciones encadenadas, de m odo que el predicado de la antecedente pasa a
ser sujeto de la siguiente, hasta que en la conclusin se une el sujeto de la primera con
el predicado de la ltim a ".440 El dilema es el razonamiento form ado de dos proposicio
nes contrarias disyuntivamente, con tal artificio, que negada o concedida cualquiera de
las dos, queda dem ostrado lo que se intenta probar",44' su forma sera:

O Bien:

Si X entonces Y. XoZ

Si Z entonces W. Si X entonces Y.

Xo Z Si Z entonces W.

Luego: Luego:

Yo W Yo W

43R DRAE
439 Idem.
440 Idem
441 Idem.
estrategia riscal

Ejemplo:

Varios servidores pblicos de la oficina "A" continuamente estn realizan


do la verificacin fsica de mercancas en transporte en lugar distinto a los
recintos fiscales.
El jefe de la oficina A" lo advirti sin denunciarlo o no lo advirti.

Si el jefe de la oficina A" lo advirti sin denunciarlo entonces incurri en


responsabilidad administrativa, y en consecuencia debe ser sancionado
con destitucin del puesto.
Si el jefe de la oficina A" no lo advirti entonces es ineficiente y en con
secuencia debe ser despedido.

Luego:

El jefe de la oficina A debe ser destituido del puesto o despedido.

La lgica estudia otras formas del razonam iento: las falacias y las paradojas. Las para
dojas tienen la apariencia de una proposicin o de una interrogacin que parece im pli
car una contradiccin pero en realidad carece de sentido. Las falacias son razonam ien
tos incorrectos (invlidos) que tienen la apariencia de ser correctos, de hecho la
palabra falacia - 2 proviene del latn fallada que significa "engao, fraude o mentira con
que se intenta daar a o tro , o bien, hbito de emplear falsedades en dao ajeno"';
cuando la persona sabe que su razonam iento es falaz y aun as lo esgrime com o una
tram pa para su oponente, ya porque se quiere defender, ya porque quiere persuadir, la
falacia es voluntaria y suele ser llamada sofism a: cuando la persona no sabe que el ra
zonam iento es incorrecto, la falacia es involuntaria y suele ser llamada paralogism o (del
latn paralogismus).

Las falacias se dividen en formales e informales. Las formales, se presentan cuando se


incum ple con las condiciones de validez establecidas para un razonamiento. Las fala
cias informales, se presentan cuando los contenidos del pensamiento son manejados
errneamente, ya por am bigedad o falta de claridad en las palabras (falacias inform a
les in dictione), ya por ia falta de relacin lgica entre premisas o entre premisas y c o n
clusin (falacias inform ales extra-dictionem).

Las falacias informales extra-dictionem ms conocidas son: la peticin de principio y e!


crculo vicioso. En la primera, se tom a com o prem isa la proposicin que se pretende
concluir; en la segunda, una premisa se justifica m ediante otra que se apoya en aque
lla. Por ejem plo si decim os es muy conveniente respetar la ley, ya que entonces disfru
tarem os de las ventajas que implica que respetem os la ley nos encontramos en una fa
lacia de peticin de principio. En cam bio si decim os las personas deben pagar
impuestos, porque pagar impuestos solo pueden hacerlo las personas nos encontra
mos ante una falacia de crculo vicioso.

442 Id e m .
S ob re los ag ravios.. 153

E! manejo errneo de los pensam ientos puede tener m uchas vertientes. Por ejemplo:
cuando se ataca al sujeto, en lugar de su razonamiento, por im posibilidad de un argu
mento mejor que el de l, nos encontram os ante la falacia ad hominem o falacia a la per
sona, com o cuando despus de una visita dom iciliaria en la que los visitadores pudie
ron com probar que el contribuyente ha cum plido con las disposiciones fiscales, el jefe
de la oficina exactora afirma deben encontrar algo porque todos los contribuyentes
son evasores"; o este otro caso: cuando se acude a la fuerza para que se acepte una
conclusin, nos encontram os ante la falacia ad baculum o falacia de apelacin a la fuer
za. com o sera el caso del em pleo del chantaje o amenaza para convencer", com o
cuando se publicita el sofisma: pague impuestos, no pague consecuencias".

3. El a rg u m e n to ju rd ic o

Esta mism a estructura silogstica aplica tambin al agravio. El argum ento jurdico para
entablar la defensa fiscal tambin tiene estructura de silogismo.

El argumento es la expresin del razonamiento. Es una entidad lingistica que consta


de trm inos y enunciados que forman una cadena.

Razonamiento * 3 es la accin y efecto de razonar", la serie de conceptos encam ina


dos a dem ostrar una cosa, las razones y pruebas que soportan una conclusin, son
proposiciones relacionadas de tal manera que una de ellas se deriva de las dems.

Los elementos del razonamiento son tanto materiales, com o formales. Los elementos
m ateriales- estn constituidos por las proposiciones: premisa mayor, premisa menor y
conclusin. Los elementos formales lo constituyen la relacin derivativa, consecuen
cia, relacionante o form a del razonamiento, que consiste en una implicacin.

En el razonam iento, se d istinguen dos aspectos, el contenid o y la forma. El conteni


do se refiere a p roposicion es o ju ic io s e indican su verdad o falsedad, y estn rela
cionados con la ju stifica ci n externa. La forma se refiere a la relacin entre p ro p o
siciones o ju ic io s e indica su validez o invalidez, y estn relacionados con la
justifica cin interna.

"Un razonamiento es vlido cuando su forma es vlida. La forma es vlida cuando


no es posible que haya un razonamiento de esa forma con premisas verdaderas y
conclusin falsa".444

El estudio del acto de autoridad lo relacionam os con la verdad y la prueba. El estudio


de la ley con la interpretacin.

443 DRA.
444 CHAVEZ, Lgica..., p. 166.
154 E strateg ia fisca l

La verdad y prueba nos ayuda a establecer razn en nuestros argumentos de defensa


por alguna causal de ilicitud en relacin con la justificacin externa de las cuestiones
tcticas (premisa menor).

La interpretacin de la ley en materia de defensa puede tener dos vertientes. La prim e


ra est relacionada con la ley com o violatoria de derechos constitucionales, en cuyo
caso el estudio de la ley nos ayuda a establecer razn en nuestros argum entos de de
fensa en relacin con la justificacin externa a efecto de expresar las cuestiones de
violacin de derechos constitucionales (premisa m enor). La segunda est relaciona
da con la ley com o condicin de derechos, en cuyo caso el estudio de la ley nos ayu
da a establecer razn en nuestros argum entos de defensa en relacin con la justifica
cin externa por derechos legales o constitucionales afectados (premisa mayor).

4. La causal de Ilic itu d

La causal de ilicitud es -presuntivam ente- la razn o motivo que origina una transgre
sin a la ley fiscal o la Constitucin o algn principio jurdico por acto de autoridad. As,
puede haber causales de ilegalidad, causales de inconstitucionalidad y violacin
de principios jurdicos.

La causal de ilicitud es presuntiva porque al iniciar la defensa forma parte de la argu


mentacin jurdica de defensa, pero an no se ha dem ostrado -ante el resolutor o juz
gador- que tal causal es el origen de la transgresin a la ley, principio jurdico o la C ons
titucin. Cuando tal causal sea reconocida como originadora de la transgresin por
parte del resolutor o juzgador entonces se har la declaratoria de que la resolucin ad
ministrativa im pugnada es ilegal o que el acto de autoridad o ley es inconstitucional.

Las causales de ilicitud que pueden llevar a declarar ilegal o inconstitucional una reso
lucin o acto de autoridad pueden ser de fondo o de forma. De fondo son: la incom
petencia del funcionario, el error de hecho o de derecho y el desvo de poder. De for
ma son: la om isin de requisitos formales y los vicios en el procedimiento.

Las causales de ilicitu d que pueden llevar a declarar inconstitucional una ley pue
den ser incom peten cia, vicio en el procedim iento, violacin de garantas o p rin c i
pios jurdicos.

5. El ag ra vio en e l re c u rs o a d m in istra tivo , e l c o n c e p to de im p u g n a c i n " en el


ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o y e l c o n c e p to de v io la c i n " en el ju ic io de
am paro.

El tribunal federal de justicia fiscal y administrativa ha expresado que:

[...j para considerar que /... se] ha manifestado un concepto de agravio en contra de
la resolucin impugnada, debe sealar con precisin la parte de la resolucin que
lesione alguno de sus derechos, debiendo mencionar el precepto o los preceptos
jurdicos que a su ju icio dej de aplicar o aplic indebidamente la autoridad deman
S ob re los a g ra vio s... 155

dada, externando asimismo los razonamientos lgico jurdicos por los que llegue a la
conclusin de que, efectivamente, existe omisin o indebida aplicacin de los pre
ceptos jurdicos aplicables al caso concreto. En consecuencia, si [...] no cumple
con estos requisitos y se limita a decir que los artculos invocados p or la autoridad no
son aplicables, debe confirmase la resolucin por falta de expresin de agravios,44s

Alfonso Noriega -u n a autoridad en materia de garantas constitucionales- dice que:

(...] con estos antecedentes considero que la form ulacin de los conceptos de
violacin, tiene un carcter anlogo, com o forma de razonamiento, al de los silo
gismos, porque, necesariamente, se parte en ellos de un extremo, de una prem i
sa mayor, que consiste en la m encin de la ley aplicable; en prim er lugar, las ga
rantas individuales que se considera violadas y en segundo las leyes
secundarias que se estima aplicadas inexactamente; as com o su recta -l g ic a y
ju rd ic a - interpretacin y, el extremo menor, la prem isa menor, la constituyen los
hechos que se im putan a la autoridad responsable - e l acto reclam ado- y la apli
cacin que de la ley haya hecho dicha autoridad, al producir, o em itir dicho acto.
De esos dos extremos, de la prem isa m ayor -le y aplicable- y la prem isa m enor
-ca ra cte re s d el acto reclam ado-, debe inferirse, lgica y jurdicam ente, la antiju-
ricdad, la ilegalidad, o bien el carcter violatorio de la Constitucin del mismo
acto reclam ado en el ju ic io respectivo.446

La extinta tercera sala de la Suprema Corte de Justicia -a l respecto- seal lo siguiente:

[...] el concepto de violacin debe ser la relacin razonada que el quejoso ha de


establecer entre los actos desplegados p o r las autoridades responsables y los de
rechos fundamentales que estime violados, demostrando jurdicamente la contra
vencin de stos p o r dichos actos, expresando, en el caso, que la ley impugnada,
en los preceptos citados, conculca sus derechos pblicos individuales. Por tanto,
e l concepto de violacin debe ser un verdadero silogismo, siendo la premisa ma
yor los preceptos constitucionales que se estiman infringidos; la premisa menor,
los actos reclamados; y la conclusin la contrariedad entre ambas p ro m isa s447

Si bien lo anterior fue matizado de esta forma:

[ . . . je s razonable que deban tenerse com o conceptos de violacin todos los razo
namientos que, con tal contenido, aparezcan en la demanda, aunque no estn en
el captulo relativo y aunque no guarden un apego estricto a la forma lgica del silo
gismo, sino que ser suficiente que en alguna parte del escrito se exprese con cla
ridad la causa de pedir, sealndose cul es la lesin o agravio que el quejoso esti

445 Pleno, registro JFA2007: 16506.


446 ALFONSO NORIEGA, Lecdones de amparo, Mxico: Porra, 2004, tomo I, p. 392.
447 Torcera sala, registro IUS2008: 206632.
la o e stra te g ia fisca l

ma le causa el acto, resolucin o ley impugnada y los motivos que originaron eso
agravio, para que el Juez de amparo deba estudiarlo. ,4B

Entonces, la forma del razonamiento jurdico es la de un silogism o lgico-jurdico, sien


do las premisas, las afirmaciones mediante las cuales se prueban y ofrecen las razones
jurdicas del argumento.

La premisa mayor se integra por el derecho que se estima violado por la causal de ili
citud y el artculo o artculos de la ley que contienen tal derecho, si bien, estos ltimos
pueden omitirse en razn de la mxima: iura novit curia.

La premisa menor expresa el acto o resolucin que afecta el inters jurdico.

Y la conclusin es la afirmacin derivativa a favor de la cual se dieron las razones jur


dicas, es la contravencin entre ambas premisas en la que se indica la lesin sufrida. El
razonamiento debe concluir derivativamente la contravencin entre la resolucin o acto
de autoridad y los derechos legales o constitucionales que se estiman violados.

Ahora bien, a pesar de que hasta aqu hemos utilizado com o nom bre genrico agra
vio, es necesario especificar las diferencias que existen entre el agravio que se form u
la en un recurso adm inistrativo, el agravio que se form ula en la dem anda de nulidad
com o concepto de im pugnacin y el agravio que se form ula en la dem anda de am pa
ro com o concepto de violacin. Cabe aclarar que las diferencias no estn en la forma
del razonam iento jurdico, ni en la premisa mayor que se integra por el derecho que se
estima violado y el artculo o artculos de la ley que contienen tal derecho, ni en la pre
misa m enor que expresa el acto o resolucin que afecta el inters jurdico, sino en la
conclusin que adem s de la contravencin entre am bas prem isas que indica la le
sin sufrida y los derechos legales o constitucionales que se estiman violados, en el
concepto de im pugnacin cuando se aleguen om isiones form ales o vicios del proce
dim iento se debo sealar la razn de porque se presenta el estado de indefensin y la
trascendencia al sentido de la resolucin, y en el concepto de violacin, el estado de
indefensin y la trascendencia se deben sealar en todos los casos cuando se trate
de actos de autoridad.

448 Pleno, registro IUS2008: 206632. Pleno, registro JFA2007: 39713.


S o b re los a g ra v io s ... 157

6. Tipos de agravios

El procedim iento de fiscalizacin consta de tres etapas, la etapa preprocedim ental o


preparatoria, la etapa procedim ental y la etapa conclusiva:

PREPROCEDIMENTAL C O N C L U S IV A

P R O C E D IM E N T A L

En la etapa preprocedimental se emite el m andamiento y se designa al notificador.

La etapa procedimental inicia con la notificacin del mandamiento e implica el ejerci


cio de la facultad contenida en l.

En la etapa conclusiva se califica el procedim iento, se resuelve y notifica lo resuelto.

Si esto es as, entonces las violaciones a la ley y a la Constitucin - razn de los agravios
pueden presentarse, en el mandamiento emitido, en el acta de notificacin del manda
miento, en cualquier actuacin durante el ejercicio de la facultad, en la calificacin del
procedimiento, en la resolucin que se dicte o en el acta de notificacin de la resolucin.

Com o en la etapa preprocedim ental se emite el mandamiento -s i este se notifica-, las


ilegalidades que pueden presentarse son omisiones formales o incompetencia del fun
cionario emitente. Ambas producirn nulidad lisa y llana si el argumento en su contra es
eficaz. Una omisin en el m andamiento de autoridad lo vuelve ilegal y no puede orde
narse su reposicin porque est sustentado en facultades discrecionales del emitente.
La com petencia es presupuesto de la emisin, si lo emite un funcionario incompetente
el m andam iento es ilegal y no puede ordenarse su reposicin porque su emisin co
rresponde a otro funcionario.

En la etapa p ro ce d im e n ta l, por ser etapa ejecutiva, las ilegalidad es que se p re se n


ten sern en to d o s los casos vicios en el p ro cedim ien to o in co m peten cia del fu n
cio n a rio que haya tram itad o el p ro ce dim ien to. Am bas producirn nulidad para
efectos - s i el a rg um e nto en su contra es e fic a z - y el p ro ce d im ie n to se repondr a
partir de la viola cin , excepto cu a n d o la nulid a d recaiga en la n o tificacin del m an
da m ie n to la cual al ser facultad d iscre cio n a l depender del fu nciona rio c o m p e te n
te vo lve r - o no~ ord e n a r su notificaci n .
758 E strateg ia fis c a l

En la etapa conclusiva, las ilegalidades que se presenten en la resolucin sern om isio


nes formales, errores de derecho, desvio de poder, o incompetencia del funcionario que
la haya dictado. En la calificacin del procedimiento determinado en la resolucin po
drn existir errores de hecho. Y en la notificacin de la resolucin podr existir indebida o
inexacta circunstanciacin del acta de notificacin. El error de hecho, el error de derecho
y el desvo de poder producirn la nulidad lisa y llana, en los dems casos la nulidad ser
para efectos.

Los tipos de agravios se determinan en relacin con el procedim iento de fiscalizacin.


El procedimiento de fiscalizacin consiste en la serie de actos por medio de los cua
les el fisco ejerce sus facultades de com probacin y verificacin del cum plim iento de
las disposiciones fiscales. En lo general todo procedim iento de fiscalizacin consta de
tres etapas. Ya en lo particular existen procedim ientos de fiscalizacin que no contie
nen propiamente un procedim iento del ejercicio de la facultad -por ser muy breve:

La visita dom iciliaria 4,19 es un buen ejemplo de un procedim iento de fiscalizacin de tres
partes:

l'RUKHASj

KM1TK NOTIFICACION ULTIMA I ACTA I DIC TA ] 1 NOTIFICACION 1


I ORUlN 1 ACTA INICIAL ACTA I FINAL RESOLUCION Rii SOLUCION

CITATORIO OTRAS
ACTAS

W r .m M ln t o "S V W l D o m ic lu iu

Prix'ftlimtcnus l> Fiitfaiinrift

449 Mandamiento: articulo 43, procedimiento: artculos 44 y 46, y resolucin: 50, todos del CFF. Si bien,
existen otros artculos relacionados con cada una de estas etapas.
S o b re los ag ra vio s... 159

El requerimiento de obligaciones om itidas 450 es un buen ejemplo de procedim iento de


fiscalizacin en el que la autoridad no realiza propiamente un procedim iento particular
poi lo que se exterioriza com o procedim iento de dos etapas:

REQUERIMIENTO DE RESOLUCION
OBLIGACIONES OMITIDAS -M U L T A -

Tom ando en consideracin lo anterior, se pueden expresar agravios relacionados con


violaciones a la ley previas al dictado de la resolucin: omisiones formales o vicios del
procedimiento. Tambin se pueden expresar agravios relacionados con infracciones
legales com etidas en la resolucin: om isiones formales, errores de hecho o de dere
cho. La razn de esto es que entre otras cosas la autoridad puede incurrir durante su
actuacin en cualquiera de estos tros tipos de transgresiones a la ley: om isiones form a
les45', vicios de procedim iento43* o violaciones materiales .483 Por lo tanto, se pueden es
tablecer argum entos de defensa para cada uno de estos tipos de transgresiones a la
ley: agravios p o r omisiones formales, agravios p or vicios del procedim iento y agravios
p o r cuestiones materiales.

Los agravios por omisiones formales son aquellas estructuras argumentativas on las
que el afectado demuestra infracciones legales de ndole omisiva cometidas, en todos
los casos, al dictarse la resolucin o emitirse el mandamiento.

Los agravios por vicios del procedimiento son aquellas estructuras argumentativas
en las que el afectado demuestra que existieron infracciones de carcter adjetivo que
se cometieron durante el desarrollo de un procedim iento del ejercicio de la facultad.

Los agravios por cuestiones materiales son aquellas estructuras argum entativas
en las que el afectado dem uestra la incom petencia del funcionario que haya dictado
la resolucin que se im pugna, la incom petencia del funcionario que haya ordenado
el ejercicio de la facultad de la que deriv dicha resolucin, la incom petencia del
funcionario que haya tram itado el procedim iento del que deriv dicha resolucin; o
dem uestra que la resolucin adm inistrativa fue dictada en ejercicio de facultades
discrecionales que no corresponden a los fines para los cuales la ley confiera dichas
facultades; o dem uestra infracciones legales que se estim an com etidas siem pre en

450 Mandamiento: artculo 41 primer prrafo, y resolucin: 41 fraccin I, del CFF.


45 J Artculo 51, fraccin II de la LFPCA,
452 Artculo 51, fraccin III de la LFPCA.
453 Artculo 51, fracciones I, IV y V de la LFPCA.
16 0 E stra te g ia fis c a l

la resolucin im pugnada, consistentes en q u e los hechos que la m otivaron no se


realizaron, fueron d istin to s o se apreciaron en form a equivocada, o bien porque se
d ic t la resolucin en contravenci n de las disposiciones aplicadas o porque dej
de aplicar las debidas.

7. E ficacia de lo s agravios

Los agravios deben ser eficaces.4 Para que sean eficaces hay que dem ostrar la ver
dad de nuestras proposiciones o juicios y al m ism o tiem po dem ostrar la falsedad de los
de la demandada. Tambin debem os dem ostrar la validez de nuestro argumento. Para
lograr lo anterior debem os im pugnar todos y cada uno de los motivos y fundam entos
que sustenten cada punto particular materia d e controversia, salvo en aquellos casos
en que la autoridad haya sido om isa en m otivacin o fundam entacin, com o sera el
caso, por ejem plo, de una negativa ficta .455

Entonces, el agravio debe dem ostrar nuestro derecho y la verdad jurdica de nuestra
premisa, as com o la validez formal de nuestro argum ento, ya que cuando los agravios
no cum plen con tales requisitos resultan ineficaces, porque no logran hacer efectivos
sus propsitos y, p or tanto, el resultado ser la declaratoria de validez de la resolucin
impugnada.

Ahora bien, si no logram os dem ostrar que nuestro argum ento sea eficaz entonces las
autoridades administrativas manifestarn su ineficacia y las autoridades jurisdicciona
les declararn su inoperancia. precisamente porque ante su estudio concluyen que el
argum ento no produce el efecto para el que se le destin.

As. para que nuestros argum entos sean vlidos, la premisa mayor requiere para su
correcta form ulacin que se seale el artculo o los artculos de la ley (o Constitucin)
donde se contiene el derecho o los derechos (o garantas) que se estiman violados y en
su caso, la interpretacin que de estos han hecho los tribunales facultados para ello, as
com o la m encin de tal o tales derechos, i. e., se debe sealar el fundam ento jurdico, el
derecho (pblico] subjetivo y -e n su caso- la jurisprudencia aplicable y la causal de ili
citud.

Por lo que ve a la premisa menor del silogism o, se debe hacer uso de todo medio pro
batorio a efecto de dem ostrar la verdad de nuestra proposicin y la falsedad de los de la
autoridad pues aqu de lo que se trata es de prueba de hechos, i. e .. debem os sealar el
lugar dentro de las docum entales de la autoridad donde se encuentra la ilegalidad, la
om isin o el vicio en el procedim iento, y su relacin con la prueba.

Respecto a la conclusin, debe derivar de la contravencin entre am bas prem isas


por la que es necesario dem ostrar que el acto de autoridad no se adeca al derecho.

454 Artculo 20. fraccin IV de la LFPCA.


455 Artculos 37 y 131 d d CFF.
Sobre los agravios.. 161

i. e., se debe indicar derivativam ente la razn de la causal de ilicitud y -e n su c a so - el


estado de indefensin y la trascendencia.

Cabe observar que la ineficacia o inoperanda de los agravios puede deberse a tres m o
tivos: inatendibilidad (o improcedencia), insuficiencia, o infundamentacin.

El agravio resulta inatendible cuando no se im pugnan en lo absoluto, los m otivos o


los fundam entos particulares de la resolucin objeto de la controversia.45*

El agravio resulta insuficiente cuando slo se im pugna alguno o algunos de los m oti
vos o fundam entos de un punto particular del acto administrativo a debate, sin im pug
nar los otros m otivos o fundam entos en los que de igual manera o m odo preferente
descansa dicho punto particular del acto, o bien, en el caso de vicios formales o de pro
cedim iento, se im pugnan todos los m otivos o fundam entos sobre los que descansa el
punto controvertido, pero no manifiesta porque la om isin form al o el vicio del procedi
miento. le dej sin defensa y trascendi al sentido de la resolucin im pugnada, o lo m a
nifiesta pero sin que sta sea congruente con la om isin formal o el vicio del procedi
miento. o bien, la ley establece que dichas ilegalidades son no invalidantes .457

El agravio resulta infundado cuando si bien se im pugnan los m otivos y fundam en


tos del acto a debate en algn punto particular, no los supera en virtud de que se
funda en disposicion es jurdicas qu e no resultan aplicables al caso, o la interpreta
cin que se hace de las d isp osicio n es jurdicas aplicables no es correcta, o se a p o
ya en la invocacin de hechos no p ro b a d o s durante la tram itacin del pro ce d im ie n
to adm inistrativo, o se apoya en hechos que no integran la hiptesis norm ativa de la
disposicin a p lica b le .458

456 En smil, equivale a tomar algn analgsico en lugar de un antibitico cuando se tiene una infeccin
bacteriana, e! resultado es que se quita el dolor pero no la infeccin. Pueden verse como ejemplos: Ple
no, registro JFA2007: 26237, 40485. Sala regional del sureste (Oaxaca). registro JFA2007: 26064.
Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 191573.
Sala regional deJ Centro I (Aguascaentes), registro JFA2007: 26380. Segurdo tribunal colegiado en
materia de trabajo del sexto circuito, registro IUS2008: 186687. Primera sala, registro IUS2008:
185000, debe leerse la ejecutoria.
457 En ocasiones, el legislador o el juzgador, permiten a la autoridad que viole la ley 'tantito". El legislador
dice que lo permite cuando el vicio no afecte las defensas del particular ni trascienda al sentido de la
resolucin impugnada (artculo 51 de la LFPCA). en cambio, el juzgador lo permite cuando las omis*o-
nes o vicios no ocasionen un perjuicio efectivo, no afecten las defensas del particular, m trasciendan al
sentido de la resolucin impugnada; llamndose estas omisiones o vicios 'ilegalidades no invalidan
tes*. Pueden verse como ejemplos: Segundo tribunal colegiado en materia civil del segundo circuito,
registro IUS2008: 194040 Sexto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, re
gistro IUS2006:185279. Tercera sala, registro IUS2008: 207012. Segunda seccin, registro JFA2007:
26257. Segundo tribunal colegiado en materia civil del sexto circuito, registro IUS2008. 188449. Ple
no, registro JFA2007: 37627. Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito,
registro IUS2008: 180210. Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito,
registro IUS2008: 223341.
458 Pueden verse como ejemplos: Sala regional noroeste II (Cd. Obregn). registre JFA2007: 26374. Pri
mera sala regional de oriente (Puebla), registro JFA2007: 26385.
io estrategia fiscal

8. Im p u g n a ci n

A la hora de elaborar los agravios es conveniente tener en cuenta lo siguiente:

a) Analizar los argum entos de la autoridad y las circunstancias narradas por ella, plas
m ados en la resolucin o en los diferentes oficios que contengan su actuacin a fin de
descubrir cules de ellos pueden ser prolongados a favor nuestro. Quiz podramos
decir algo com o esto:

Tal y com o afirma la autoridad en el acta (...) se present en el dom icilio [...Ja reali
zar la diligencia de notificacin, siendo el caso que. com o no es el dom icilio fiscal
de (...) no se encontr en posibilidad m i representada de enterarse de l contenido
d e l docum ento que supuestamente se notific (...)

b) Descubrir aquellos argum entos que por contradecirse pueden ser utilizados en con
tra de la autoridad y a favor nuestro. Quiz podram os decir algo com o esto:

De acuerdo con lo manifestado p o r la autoridad en e l oficio (...) determin presunti


vamente la utilidad de (...) porque no present los libros, registros de contabilidad,
n i los docum entos que pudieran ampararla, lo que resulta contradictorio porque
dos prrafos ms adelante seala que el im porte de los ingresos omitidos asciende
a (...) m ismos que se determinaron de las plizas y facturas proporcionadas p o r el
propio contribuyente (...)

c) Utilizar sus razonamientos tom ndolos co m o ciertos cuando podam os argumentar


uno mayor. Podramos decir algo com o esto:

Le asiste la razn a la autoridad cuando afirma que conform e al reglamento (...) sin
embargo la ley establece (...) de donde se desprende que (...J

d) Negar los hechos que motivan los actos y resoluciones a efecto de que la autoridad
aporte las pruebas y razones adicionales que sustenten sus premisas y conclusiones,
hacindolo cuantas veces se considere conveniente. Nuestra expresin podra ser:

De acuerdo co n e l artculo 68 del C digo Fiscal de la Federacin, niego lisa y llana


mente que (...)

e) Desvirtuar sus argum entos proponiendo alternativas no contem pladas por la autori
dad o proponer conclusiones distintas.

f) Callar las prem isas que no convienen al caso, excluir hechos establecidos, y no apor
tar las pruebas que nos perjudiquen, en este ltim o caso, hay que estar conscientes de
que las pruebas puede ser aportadas posteriorm ente por la autoridad las cuales por su
puesto podrem os im pugnar en am pliacin, pero al no aportarlas nosotros desde el
S o b re los agravios... 163

principio, ganamos tiempo para pensar sobre ellas, y tendremos oportunidad de argu
mentar en contra de ella459 y contra el argumento que la autoridad haga en su caso.

g) Buscar los errores de presentacin y argumentar en su contra, fechas de prescrip


cin o caducidad, clculos equivocados, errores mecanogrficos40 en datos relevan
tes como por ejemplo el nombre, denominacin o razn social, abreviaturas, etc. He
aqu algunos ejemplos trascendentes:

[...] toda orden de visita [...] debe contener el nombre de la persona a quien vaya
dirigido, precisndose en forma indubitable el nombre de la persona m oral de que
se trata y no nicamente sealar en forma ambigua dicho nombre (Verstegui
Invest. Ind. D.D., S.A., en vez de Verstegui Investigacin Industrial, Diseo y Desa
rrollo, S.A.,) toda vez que las abreviaturas con que se pueda denom inara la perso
na a quien se dirige, pueden ser objeto de mltiples interpretaciones, violndose
en perjuicio de la quejosa la garanta de legalidad.461

[...] s i en e l escrito [...] la autoridad responsable expres la denominacin respecti


va. pero se encuentra firmado p o r "P. A. " d e l funcionario correspondiente, es in
concuso que procede desechar p o r im procedente [...] toda vez que no se sabe
con certeza si la persona que firm lo hizo "por ausencia" o p o r acuerdo", esto es,
se ignora qu significado tienen esas iniciales, ni tam poco se puede determ inar si
quien firm posee facultades.462

[...] las actuacion es de las autoridades o funcionarios p b lico s avaladas p o r un


UP. A. " (Que p u e d e ser p o r ausencia o p o r acuerdo), ninguna validez tienen al ig
norarse s i quien firm el inform e bajo las iniciales "P. A . " tiene facultades le g a
les para e llo.463

No hay que olvidar que el nombre de la persona es inmutable por naturaleza y que solo
puede ser modificado por resolucin judicial, por lo que si la autoridad puso un nombre
distinto, no puede sealar posteriormente que se trata de un error mecanogrfico o de
dedo pues se trata de un error que si trasciende a la esfera jurdica del afectado:

(...) a e fecto de resguardar la garanta de seg u rid a d ju rd ica que en favor de los
goberna dos se encuentra esta ble cid a en e l artculo 16 constitucional, en las vi
sitas d om iciliarias que se efecten en el d o m ic ilio de los contribuyentes, slo
pu e d e n apersonarse los visitadores que se encuentren expresam ente d e sig n a
dos en la o rden de visita. Cuando alguno de ellos acte sin estar com isionado

459 Salvo cuando so haya notificado al interesado personalmente.


460 Cuarta sala regional metropolitana, registro JFA2007:17741. Sala regional del noroeste III (Culiacn),
registro JFA2007: 39120
461 Sexto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 231936.
462 Cuarto tnhunal colegiado del sexto circuito, registro IUS2008: 195217.
463 Tercer tribunal colegiado de! cuarto circuito, registro IUS2008: 202705.
164 E strateg ia fisca l

p o r la autoridad, su gestin resultar vioiatoria de los artculos 43 traccin II y 45


d e l C digo Fiscal de la Federacin, sin que pueda considerarse com o un error
m ecanogrfico, el hecho de que p o r alguno do ellos, se hubiera asentado in c o
rrectam ente su nom bre en la orden relativa, pues la violacin en que se incurre
lesiona la esfera jurdica d el particular, en tanto que de la actuacin ilegal de un
visitador, p uede originarse una liquidacin, la cual lleva im plcita una transgre
sin a las norm as que rigen el procedim iento, trascendiendo hasta la resolucin
que se im pugne en el ju ic io de nulidad.

h) Demostrar que los hechos argidos com o evidencia en nuestra contra no estn sufi
cientemente bien establecidos.

i) Demostrar que las presuposiciones on que se fundamentan las premisas presenta


das por la autoridad son falsas.

j) Demostrar, cuando sea posible, que las premisas de la autoridad son contradictorias,
inconsistentes o incoherentes.

k) Demostrar que sus argum entos violan derechos fundamentales de las personas: au
diencia, legalidad, etctera.

I) Descubrir las falacias que invaliden formalmente los argumentos de la autoridad y ha


cerlas valer en su contra.

Dentro de las falacias ms com nm ente empleadas por la autoridad encontramos:

Accidente. La autoridad aplica una disposicin normativa a un caso particular, cuyas cir
cunstancias accidentales" la hacen inaplicable, /'. e., la autoridad la aplica por analoga.

Ad baculum o apelacin a la fuerza. Es el recurso que utiliza la autoridad cuando


emplea la fuerza, la amenaza o el chantaje para convencer" o presionar la aceptacin
de una conclusin.

Afirmacin dudosa. La autoridad expresa proposiciones no sustentadas en datos fi


dedignos.

Ambigedad. La autoridad nos presenta trminos susceptibles de asumir distintos


significados, pues se ayuda en que la expresin que las contiene puede ser entendida
de varios m odos o adm itir distintas interpretaciones, por lo que da motivo a dudas, in*
certidum bre o confusin.

Anfibologa. La a utoridad expresa enunciados que dan lugar a varas interpreta


ciones.

<J64 Pleno, registra JFA2007: 1/893.


S ob re los ag ravios,.. 165

Apelacin a la gente. La autoridad recurre a frases com o "es de derecho sabido


que..." para sostener que una idea es aceptable o verdadera, simplemente porque la
mayora as lo cree, pero que probablem ente no encuentre fundam ento legal.

Apelacin a la ignorancia. Sabernos que la carga de la prueba la tiene el que afirma,


en este caso, la falacia consiste en argumentar que no se ha demostrado su falsedad.
Esta falacia es muy utilizada por la autoridad en sus contestaciones a la im pugnacin
de sus actos. Tambin suele ser utilizada por algunos jueces y m agistrados cuando
han decidido justificar el acto de autoridad.

Causa falsa. La autoridad toma com o causa de un evento alguna coincidencia o cir
cunstancia accidental que lo precedi.

Crculo vicioso. La autoridad justifica una premisa mediante otra que se apoya en
aquella.

Composicin La autoridad arguye que el todo posee ciertas propiedades, presentes


en algunas de las partes.

Conclusin inatinente. La autoridad em plea premisas verdaderas con el fin de probar


algo que carece de relacin con ellas.

Falsa analoga. El em pleo que hace la autoridad de las partes de la analoga no guar
da relacin.

Generalizacin apresurada. La autoridad superficialmente infiere axiomas de hechos


muy particulares o mal analizados.

Ignorancia del tema. La autoridad argumenta ignorando el asunto, o pone en boca"


del contribuyente lo que ste no ha dicho, o lo mal interpreta.

Peticin de principio. La autoridad toma com o premisa la proposicin que se preten


de concluir.

Supresin de la evidencia. Es el caso que se presenta cuando la autoridad ignora u


oculta, evidencias o pruebas, favorables al contribuyente.

Vaguedad. La autoridad cita conceptos con cam po de aplicacin impreciso o cuyas


propiedades no estn perfectamente delimitadas.

m) Hay que sealar la responsabilidad de la autoridad tanto ordenadora com o ejecuto


ra a efecto de que se declare el derecho a la indemnizacin.,M Lo anterior, entre otros,
porque la autoridad fiscal, siempre tiene que incrementar la recaudacin tributaria pues
el presupuesto de egresos cada ao es mayor y -a d e m s- tiene metas que cumplir, as

465 Articulo 34 do la LSAT, Artculo 6o. de la LFPCA.


/ob e s tra te g ia fisca l

que puede -consciente o inconscientem ente- violar la ley *68 pretendiendo que el con
tribuyente siempre acte correctamente en el cum plim iento de sus obligaciones fisca
les, lo que puede ser una contrariedad, porque ella podra estar violando el orden jurdi
co para que el contribuyente cumpla, I. e., en algunos casos puede darse que la
autoridad viole la ley para que el contribuyente no la viole, puede ella violar la ley para
que el contribuyente no incumpla, pretendiendo de esta forma adquirir derechos. No
debem os olvidar que:

[...] ni las violaciones a la Constitucin, ni a alguna otra ley, pueden ser causa u ori
gen de derechos."67

Ni que es derecho del contribuyente ser tratado con el debido respeto y consideracin
por los servidores pblicos de la administracin tributaria ".'168

9. Im p ro c e d e n c ia 469 in genere

Ya se ha sealado que generalmente la no expresin de conceptos de im pugnacin en


la dem anda de nulidad conlleva la im procedencia de la instancia, con la consecuencia
jurdica de que se emitir una resolucin de sobreseimiento en virtud de la cual se da
por terminado el proceso o procedim iento, pues la improcedencia:

[...] se traduce en la im posibilidad jurdica de que el rgano jurisdiccional estudie y


decida dicha cuestin, abstenindose obligatoriamente a resolver sobre el fondo
de la controversia1,70[ya que existe] carencia de los presupuestos procesales relati
vos a la pretensin.1171

Sin embargo, no es la falta de conceptos de impugnacin la nica razn de im proce


dencia, tambin puede presentarse porque no se afecte el inters jurdico p o r alguna
otra causa, tam bin por la cosa juzgada, por litispendencia, por consentimiento, por co
nexidad, por incom petencia, por falta de definitividad, etctera.

La falta de inters jurdico se presenta siempre que los actos o resoluciones no afec
ten la esfera jurdica del impetrante puesto que no se conculca algn derecho subjeti
vo47* de carcter fiscal establecido en ley a su favor o su inters legtimo:

466 Articulo 34 de la LSAT. Articulo 6o. de la LFPCA. La existencia de tribunales de anulacin y las anula
ciones que estos hacen de sus actos, es prueba de que continuamente la autoridad viola la ley y la
Constitucin.
467 Pleno, registro IUS2008: 289897.
468 Articulo 2o., fraccin VIII do la LFDC.
469 Articulo 124 del CFF, 89 de la LFPA, 13 dol RRILSS, 8o. de la LFPCA y 73 de la LA.
470 Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 221332.
471 JOSE LUIS CALVO MORENO, Los presupuestos procesales en el juicio de nulidad, Mxico (publicacin
independiente), 1999, p. 43.
472 Pleno, registro IUS2008: 233516.
S o b re los a g ra vio s... 167

[...] en materia administrativa, tanto la violacin a los derechos subjetivos d el parti


cular, com o el atentado contra sus intereses legtimos, constituyen casos de afec
tacin a su esfera de derechos, aunque en grados distintos [...] el inters jurdico,
entendido com o la afectacin a la esfera jurdica, en materia administrativa, abarca
tanto al derecho subjetivo com o al inters legtimo, pues en ambos casos existe
agravio o perjuicio en la esfera de derechos del gobernado. Ello significa que el in
ters jurdico [...] constituye un gnero relativo a la afectacin a la esfera jurdica de
los gobernados, afectacin que, en materia administrativa, se presenta en dos ca
sos, a saber, con la violacin a un inters legtimo, cuando lo que se pretende es la
mera anulacin de un acto administrativo contrario a las normas de accin, o con la
violacin a un derecho subjetivo, cuando lo que se solicita de la administracin p
blica es el reconocim iento de una situacin jurdica individualizada.473

Por lo que a efecto de demostrar que si afecta su inters jurdico, deber demostrar al
im pugnar que se encuentra bajo los supuestos de la ley,4 que el acto o resolucin
est expresamente dirigido a l o al que representa, y que tiene efectos jurdicos en su
contra ,475 Ahora bien, ya dentro del proceso judicial (juicio de amparo) o dentro del pro
cedim iento jurisdiccional (juicio de nulidad) o dentro del procedim iento administrativo
(recurso de revocacin) deber mantenerse este inters jurdico para que no sobreven
ga la improcedencia, es el caso de ciertas ampliaciones que deben hacerse relaciona
das con el desconocim iento del acto o resolucin, o su notificacin. Hay que tom ar en
cuenta que la im procedencia ya dentro del proceso o procedim iento puede sobrevenir
si la resolucin o acto administrativo se queda sin efectos antes de que se emita la reso
lucin o sentencia bajo condiciones ordinarias.

La cosa juzgada se presenta cuando ya ha existido pronunciam iento sobre una m is


ma cuestin concreta 478 del acto o resolucin por la instancia donde se impugna 477 o
por instancia superior ,478 pues no puede volver a discutirse el mismo asunto 479 en el que
los sujetos y lo que se discute son lo m ism o .480

473 Dcimo tercer tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008:
185150.
474 Pleno, registro IUS2008: 389629.
47 5 Sala Regional Sureste (Oaxaca), registro JFA2007: 39055.
47 6 Segundo tribunal colegiado en materia penal y administrativa del vigsimo primer circuito, registro
IUS2008: 177458. Primer tribunal colegiado del dcimo quinto circuito, registro IUS2008:178888, Se
gundo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 199867.
477 Segunda seccin, registro JFA2007: 26427.
478 Pleno, registro JFA2007: 37072, 38707. Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del tor
cer circuito, registro IUS2008:187190. Quinto tribunal colegiado en materia administrativa del primor
circuito, registro IUS2008: 180604.
479 Sexto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 228595.
480 Plono, registro JFA2007: 8823.
io o estrategia riscal

La litispendencia se manifiesta cuando el m ismo asunto'*' se encuentra pendiente de


resolucin en la misma instancia u otra inferior .'"2

El consentimiento [tcito] se da cuando no se prom ovi medio de defensa en los pla


zos sealados en las leyes respectivas .483

La conexidad surge cuando la resolucin - o el acto im pugnado- es consecuencia de


otro com batido en va ordinaria diferente, misma que se encuentra pendiente de resolu
cin .484

La Incompetencia se hace presente cuando se im pugna un acto o resolucin ante


una instancia a la que no le corresponde conocer del asunto .485

La falta de definitividad se presenta cuando el acto o resolucin se debe im pugnar


previamente ante otra instancia .486

481 Tercera sala, registro IUS2008: 270147. Primera sala regional centro (Celaya), registro JFA2007:
19574. Sala regional del sureste (Oaxaca), registro JFA2007: 38067.
482 Primera sala regional del noreste (Monterrey), registro JFA2007: 37987.
483 Pleno, registro JFA2007: 19132, Pleno, registro JFA2007: 1743. Segundotribunal colegiado enmate
ria administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 912476. Tribunal colegiado del dcimo octavo
circuito, registro IUS2008: 812039. Segunda sala, registro IUS2008: 326465.
484 Primera sala regional del noreste (Monterrey), registro JFA2007: 37998. Segunda Seccin, registro
JFA2007: 38297. Pleno, registro JFA2007: 15060.
485 Pleno, registro JFA2007: 5161. Primera sala regional de oriente (Puebla), registro JFA2007: 38036. Ple
no, registro IUS2008: 900506. Segunda sala, registro IUS2008: 238549. Pleno, registro JFA2007:
9112.
486 Segunda Sala Regional Metropolitana, registro JFA2007:19070. Octavo tribunal colegiado en materia
administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 177484,
CAPITULO VI
C A U S A LE S D E ILEG A LID A D D E FO N DO

1. Violaciones substanciales o de fondo

Las violaciones substanciales o de fondo son aquellas causales de ilegalidad en las


que se demuestra la incom petencia del funcionario, el error de hecho o de derecho y el
desvo de poder.

La incom petencia del funcionario puede aplicarse al funcionario que haya dictado
la resolucin que se im pugna, o que haya ordenado el ejercicio de la facultad de la
que deriv dicha resolucin, o que haya tram itado el procedim iento del que deriv
dicha resolucin.

Las infracciones legales que se estim an com etidas en la resolucin im pugnada,


consistentes en la incorrecta m otivacin del acto cuando se refieren al contenido de
los razonam ientos form ulados por la autoridad responsable en la resolucin im p u g
nada, i. e., cuando se com baten consideraciones del acto im pugnado relacionadas
con las cuestiones substanciales objeto de la im pugnacin que pueden ser de h e
ch o o de derecho. De hecho cuando se trate de la incorrecta m otivacin del acto
cuando se refieren al contenid o de los razonam ientos form ulados por la autoridad
responsable en la resolucin im pu gn ad a ya porque los hechos que la m otivaron no
se realizaron, fueron distintos o se apreciaron en form a equivocada. De derecho
cuando la resolucin se dict en contravencin de las disposicion es aplicadas o
dej de aplicar las debidas.

El desvo de poder indica que la resolucin administrativa fue dictada en ejercicio de


facultades discrecionales que no corresponden a los fines para los cuales la ley confie
ra dichas facultades.

2. La com petencia

La com petencia se ha clasificado doctrinalm ente en com petencia de origen, com pe


tencia constitucional y com petencia jurisdiccional.

La competencia de origen se refiere a la legitimidad del funcionario pblico encargado


de un rgano administrativo, i. e., se refiere a la designacin legal o no, de un determina
do servidor pblico, lo cual -p o r supuesto- no invalida por s mismos los actos adminis
trativos que dicte -cualquiera que sea la causa de ilegitimidad que pudiera ser alegada-,

171
1 72 E strateg ia fis c a l

toda vez que el requisito legal y constitucional que tiene que ver con el servidor pblico
es que sea funcionario competente 1" '7 no que haya sido designado legalmente .'"'8

La competencia constitucional se refiere a la rbita de facultades que la Constitucin


confiere a cada uno de los poderes, y que por ser de naturaleza constitucional su im
pugnacin corresponde al juicio de am paro :'"19

[...] la com petencia constitucional, o sea la que se refiere a la rbita de atribuciones


de los diversos poderes, es la nica que est protegida p o r medio de las garantas
individuales.490

La com petencia jurisdiccional o com petencia ordinaria es el conjunto de fa cu l


tades o atribucione s legales de las que est investido un rgano del Estado, /. ., el
m bito de validez atributivo dentro del cual un rgano puede desarrollar vlidam en
te sus facultades.

3. La co m p e te n c ia ju ris d ic c io n a l

La competencia jurisdiccional es en realidad una m edida limitada del poder o facul


tad otorgado a un rgano administrativo para entender de un determinado asunto, por
lo que no puede haber consentim iento por parte del afectado por un acto de autoridad
cuando se somete a una autoridad que carece de com petencia, pues de entrada se
presume emitido por autoridad com petente todo acto administrativo:

[...] en estricto apego al artculo 16 constitucional, la autoridad debe justificar ca


balmente su com petencia al em itir cualquier acto de molestia y salvo el caso de
que po r disposicin de la ley dicha com petencia sea prorrogable, el sometimiento
voluntario del particular no puede llegar a convalidar la falta de facultades, porque
es responsabilidad grave e indeclinable de todo servidor pblico verificar si est
actuando dentro del mbito legalmente perm itido.491

La com petencia jurisdiccional se exterioriza por materia, grado, territorio y cuanta.491

Por materia cu a n d o se refiere al tip o o clase de fu ncin o actividad que se le haya


o to rg a d o a la d e p en d en cia en virtud de la especializa ci n que requiere la divisin
de trabajo.

487 Artculo 38.V del CFF.


488 Tercera sala, registro IUS2008: 365619, Tercer tribunal colegiado en materia administrativa del primer
circuito, registro IUS2008: 228527.
489 Segunda sala, registro IUS2008: 238178.
490 Pleno, registro IUS2008: 258653.
491 Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 231115.
Cuarto tribunal colegiado del dcimo quinto circuito, registro IUS2008: 176012.
492 Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 184481.
Causales de le g a lid a d de fo n d o 173

Por grado cuando corresponde a la dependencia por su posicin o nivel en la estruc


tura jerrquica dentro del rgano administrativo.

Por territorio cuando se refiere a la circunscripcin territorial o m bito espacial o deli


mitacin espacial o lmites geogrficos en el que la dependencia administrativa puede
vlidamente ejercer sus atribuciones.

Por cuanta o im portancia del asunto cuando se refiere al valor econm ico o conve
niencia de los asuntos que se deben resolver por parte de las diferentes dependencias.

Otra clasificacin de la com petencia jurisdiccional que es til, es aquella que la refiere
com o objetiva y subjetiva.

La competencia jurisdiccional objetiva es aquella que tiene el rgano administrativo


-la autoridad- com o tal.

La competencia subjetiva alude al funcionario pblico, al titular o persona fsica en


cargada de desem pear o ejecutar las funciones que com peten al rgano o dependen
cia administrativa. Es el conjunto de facultades que puedo ejercer el titular del rgano
pblico mientras lo sea. Esta, es aquella a que se refiere la disposicin normativa cuan
do dice:

[...] los actos administrativos que se deban notificar debern tener, p o r lo menos,
los siguientes requisitos [...] ostentar la firma del funcionario competente.493

4. Causal de ile g a lid a d : in c o m p e te n c ia d el fu n cio n a rio

La incompetencia ser entonces una causal de ilegalidad derivada de la falta de com


petencia del funcionario que haya ordenado el ejercicio de una facultad al emitir el m an
damiento, que haya tramitado el procedim iento o que haya dictado la resolucin co-
rrespondente:',9,,
[...I cuando se dejo sin efectos el acto impugnado p or la incompetencia de la autori
dad que emiti el acto, la rosolucin correspondiente declarar la nulidad lisa y lla
na.495 [...se declarar que una resolucin administrativa es ilegal cuando se dem ues
tre alguna de las siguientes causales [...] incompetencia del funcionario que la haya
dictado, ordenado o tramitado el procedimiento del que deriva dicha resolucin.496

493 Artculo 38.V del CFF.


494 Artculo 51, prrafo primero fraccin I de la I.FPCA.
495 Artculo 133 del CFF.
496 Articulo 51 de la LFPCA.
17 4 E stra te g ia fis c a l

Un ejemplo de argumento por incompetencia del funcionario que haya ordenado el


procedimiento del que deriva dicha resolucin sera:

C o n fo rm e a l a rtic u lo 38 fra c c i n V d e f C digo F iscal d e la Federacin todo


a cto a dm inistrativo de be s e r e m itid o p o r funciona rio com petente, es d e cir, m i
representa da tiene el d e re c h o a que la orden d e visita sea em itida p o r fu n c io
nario p b lic o que vlidam ente p u eda e je rc e rla fa cu lta d d e o rd e n a r visitas d o
m ic ilia ria s d e n tro de la c irc u n s c rip c i n te rrito ria l en la que ella se ubica. A h o ra
b ie n , la o rd e n d e visita o fic io 324-S A T [ . . . ] de fecha 20 d e febrero [...] (Anexo
3) fue em itida p o r la A d m in istracin L o c a l d e A uditora F iscal d e Guanajuato,
co n s e d e en G uanajuato. Gto., cuya c irc u n s c rip c i n te rrito ria l abarca p a rte de l
Estado de G uanajuato. Lo a n te rio r im p lic a , que la re so lu ci n q u e se im pugna
sea ile g a l a l p ro v e n ir de una o rden de visita que fue em itida p o r fu n cio n a rio in
com petente, d a nd o lu g a r a la tra sg re si n d e l a rtculo 38 en p e rju ic io de m i re
presentada, d a d o q u e ella tiene su d o m ic ilio fis c a l en e l kilm etro x " de la c a
rretera O uertaro-San Luis P otos (lo q u e se prueba c o n e l anexo 5, es decir,
co n una c o p ia d e la form a R1 c a m b io d e situ a ci n fis c a l y anexo 6, c o m p ro
bante d e p a g o d e l im pu esto pre d ia l), q u e s i b ie n se encuentra ce rca d e l lm ite
d e l Estado d e O uertaro c o n G uanajuato, de ninguna m anera co rre s p o n d e a la
c irc u n s c rip c i n te rrito ria l de la A d m in istra ci n L o c a l de Auditora F is c a l de
Guanajuato, s in o que. c o rre sp o n d e a la c irc u n s c rip c i n te rrito ria l de la A d m i
nistra ci n L o c a l de A uditoria F iscal d e Q uertaro conform e al A cu e rd o p o r el
qu e se seala e l nom bre, sede y c irc u n s c rip c i n te rrito ria l de las U nidades
A dm inistrativas d e l S ervicio d e A d m in istra ci n Tributaria, p o r lo que m i re p re
sentada a l n o encontrarse den tro de la c irc u n s c rip c i n te rrito ria l d e la A dm inis
tra cin L o c a l d e A uditoria F iscal d e G uanajuato n o p u e d e se r auditada p o r esta
de p e n d e n cia , ya qu e se e ncuentra im p e d id a para p o d e r e je rc e r fa cu lta d a lg u
na fuera de la de m a rca ci n g e o g r fica so b re la q u e se lim it su actuar, d e tal
form a qu e p ro c e d e la n u lid a d lisa y llana d e todo lo a ctuado p o r in co m p e te n cia
d e l fu n c io n a rio q u e o rd en y e je cu t e l p ro c e d im ie n to (anexo 3) de l que d e ri
v la re s o lu c i n que se im pugna (anexo 1) [...]

Sentencias relacionadas con esta causal se transcriben a continuacin.

5. S entencia e x p ed ie nte 2248/03 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1.- M ediante escrito sin fecha, ingresado a esta Sa]a e l da 24 de octubre de 2003,
p o r e l que e l C. Juan [...] en representacin legal de Genaro [...] personalidad que
acredita m ediante testimonio notarial nm ero 12 [...] de fecha 3 de mayo de 2003,
com parece a dem andarla nulidad de la resolucin que supuestamente fue emitida
p o r la Procuradura Federal de l Consumidor, en el expediente 3100035... 12002 su
puestamente d e fecha 1o. d e abril de l 2003 [...]
Causales d e le g a lid a d d e fo n d o 175

CONSIDERANDO [...]

TERCERO.- En e l nico concepto de im pugnacin formulado p o r la parle actora en


su escrito inicial de demanda, seala que tuvo conocim iento de que exista una re
solucin en su contra, misma que no se le ha dado a conocer, y que p o r tanto se
viola en su perjuicio los artculos 3o. y 36 de la Ley Federal de Procedim iento Adm i
nistrativo, p o r lo que ante esas manifestaciones, la autoridad deber acom paar d i
cha resolucin as com o su notificacin para impugnarlos mediante la am pliacin
de demanda.

La autoridad a l contestar la dem anda d ic e que no se viola p re ce p to alguno de


los que cita la parte actora, p o rq u e de las constancias que obran en e l expe
diente adm inistrativo 3100035...12002 d e la D ire cci n General de V erificacin y
Vigilancia se a credita que se llev a c abo p o r parte de las autoridades de la Pro
curadura F ederal d e l C onsum idor una visita de verificacin en su d o m ic ilio con
o bjeto de c o m p ro b a r e l cu m plim iento de la Ley Federal de P roteccin a l C onsu
m ido r y que derivado de e llo se em iti la resolucin sancionadora d e lo . de
a b ril de 2003 en que constan las infracciones com etidas p o r la hoy dem andan
te, lo que a credita la autoridad con las docum entales que exhibe com o prueba,
destacndose entre ellas la reso luci n adm inistrativa de lo . de a b ril de 2003 en
la que le fue im puesta una m ulta de S4,...J

Ahora bien, esta Sala [...] se adentra a l examen de los argum entos que form ula
la actora en el ltim o prrafo d e la hoja 5 d e su escrito de am pliacin de dem an
da, en los que ad u ce [...] que d ich a re solu cin sancionadora debe ser em itida
p o r a uto rid ad com petente, lo c u a l im p lica que d ebe se r firm ada p o r e l em isor
de l acto y que sin em bargo en ninguna parte d e tal re so lu ci n aparece la firm a
d e su em isor Lic. Francisco (...) ya que solo aparece la firm a d e l asistente, lo
que se p ue d e verificar de la co m p a ra ci n de la firma que aparece en e l o ficio de
12 de N oviem bre de 2002, p o r e l c u a l se le com unica la visita de verificacin en
qu e se observa la firma de d ic h o funcionario, a l ig u a l que se advierte d e l acto
im pugnado, que la firma que existe en ese docum ento solo correspond e a la d e l
asistente y no la d e l Titular de la dependencia, la cu a l aparece en e l o fic io que
se anexa a la re solu cin im pugnada, d e fecha 23 d e ju lio de 2003. no existiendo
p o r tanto en e i a cto a debate la firm a de l Titular que es e l que la emite, p o r lo que
se incu m p le c o n los requisitos de le g a lid a d y de la m anifestacin de voluntad de
em itir dich a resolucin sancionadora [...]

La autoridad p o r su parte, a l d ar contestacin a la am pliacin de demanda nada


aduce n i refuta los anteriores argumentos propuestos p o r el accionante.
176 E strateg ia fis c a l

A ju ic io de esta Sala es fundado lo alegado p o r la parte actora en el sentido de


que la resolucin sancionadora impugnada, se encuentra emitida p o r autoridad
que no funda su com petencia, pues efectivamente com o con acierto lo seala, d i
cha resolucin solo est suscrita p o r el asistente del C. D irector General de Verifi
cacin y Vigilancia, C. M arco Antonio [...] lo que se corrobora con la rbrica que
aparece en la parte inferior izquierda del documento, la cual com parada con la
que aparece en la relacin de correspondencia que se entrega en el Departa
mento de Adm inistracin de Docum entos o en la Oficiala de Partes General, para
ser remitida a su destino, de fecha 23 de julio de 2003, en la que el C. M arco Anto
nio [...] firma dicho docum ento, siendo la misma y nica firma que aparece en la
resolucin sancionadora.

Adems, lo anterior queda co rroborado tam bin con la orden de visita de verifi
cacin de 12 de noviem bre de 2002, emitida p o r el D irector General de Verifica
cin y Vigilancia, C. Lic. Francisco [...] en que aparece su firma, la cual no c o
rresponde a la que se encuentra estampada en la resolucin de referencia, p o r
lo cua l la Sala estima que son acertados los argum entos de la demandante,
pues en p rim e r lugar el supuesto em isor de tal resolucin, esto es e l D irector
General de Verificacin y Vigilancia no suscribe d ich o docum ento, hacindolo
tan solo su asistente, el C. M arco Antonio [...] quien de acuerdo a los fundam en
tos en que se sustenta el acto [...] el asistente no cuenta con facultades para la
em isin de ese acto sancionador, pues tales p receptos solo se la otorgan al C.
D irector G eneral de Verificacin y Vigilancia (sin que el firmante acredite que lo
suscribe en ausencia o p o r suplencia de dicho Director, o al m enos no cita p re
cepto legal alguno que lo faculte para ello), com o as se desprende de dichos
p receptos legales [...j

En tal evento, se concluye que dicha resolucin esta em itida por autoridad incom
petente y proced e que se declaro su nulidad [...]

Por lo expuesto y con fundamento en los artculos 236, 237, 238, tracciones I y IV y
239 fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin on vigor, es de resolverse y se re
suelve /.../ la parte actora prob su pretensin [...} se declara la nulidad lisa y llana
de la resolucin sancionadora impugnada.w

497 Expediente 2248/03 09-01-9 resuelto por los Magistrados qui? integran la Sala Regional del Centro II del
Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el primero de septiembre de dos mil cuatro. Lic. RITA
A. VELASCO DE LEON como Instructora y el C. Secretario que dio fe Lic. ANTONIO CAMISEROS JIMENEZ
Causales de le g a lid a d de fo n d o 177

6. Sentencia expediente 1294103 SRCIII-TFJFA

RESULTANDO

1.- Por escrito de fecha 26 de mayo de 2003, ingresado directam ente en la oficia
la de partes de esta sala el mismo da, el C. Alejandro [...] en su carcter de repre
sentante legal de la persona m oral denom inada EQUi [...] ocurri a dem andar la
nulidad del mandam iento de requerim iento de pago relativo al crdito nmero
C-00120 [...] de fecha 3 de marzo de 2003, con nmero de c o n tro l310393030 [...]
y el crdito mismo p o r im porte de $1'016, [...j as com o su notificacin, em itido
p o r la Adm inistracin Local de R ecaudacin de Celaya, d el Sen/icio de A dm inis
tracin Tributaria [...j

C O N SID E R A N D O (...)

CU AR TO .- De conform idad con lo establecido p o r el artculo 237 del Cdigo Fiscal


de la Federacin, esta juzgadora entrar en prim er trmino al estudio del argumen
to vertido p o r la actora en la foja uno en el punto II, rubro resolucin y actos que se
impugnan, en el que substancialmente manifiesta que el mandamiento y requeri
miento de pago del crdito C-00 [...] de fecha [...] nmero de control (...) toda vez
que el supuesto notifcador no circunstanci el nmero de oficio de comisin, para
la entrega d el oficio que se impugna, y en contravencin al articulo 132 y 152 del
Cdigo Fiscal de la Federacin, se autodesigna com o ejecutor y notificador ya que
este debe ser designado p o r el jefe de la oficina exactora com o lo seala claramen
te el artculo 152, p or lo que su actuar es completamente ilegal y no puede tener va
lor legal, p o r lo que niega lisa y llanamente que el ejecutor haya sido designado en
tales docum entos p or el jefe de la oficina exactora, y tambin se niega lisa y llana
mente que el jefe de la oficina exactora haya escrito de su puo y letra el nombre
del ejecutor de tal documento.

A juicio de los suscritos Magistrados el concepto de im pugnacin en estudio es


fundado, toda vez que para la emisin del mandamiento de requerimiento de pago,
existe disposicin expresa contenida en el articulo 152 del Cdigo Fiscal de la Fe
deracin, la cual tiene que cum plir la autoridad para considerar que dicho manda
miento se ajust a derecho, en caso de no cum plir con lo anterior el acto de autori
dad no se puede considerar legal.

(...] la autoridad ordenadora y ejecutora del embargo, para realizarlo tiene que cum
p lir con ciertas formalidades, com o en todo acto administrativo, pues con l se trata
de preservar la seguridad jurdica del destinatario del acto, ya que ste se va a desa
rrollar en su dom icilio fiscal, con apoyo en el alcance sealado en el mandamiento
de requerimiento de pago, entre los requisitos que debe cum plir dicho mandamien
to, es que el ejecutor debe ser designado por el titular de la oficina exactora.
i/ti e stra te g ia fiscal

En afecto, le asiste la razn a quien demanda, dado que de la lectura del acto co n
trovertido apreciable en autos a foja 23, se lee lo siguiente:

"Para el cum plim iento de lo manifestado y con fundamento en el artculo 152 del
Cdigo Fiscal de la Federacin, se designa com o ejecutor al C. Nancy [...]

Por lo tanto, tal obligacin impuesta a la autoridad hacendara im pide que una
persona diversa del funcionario que expidi el acto a diligenciar, efecte la d esig
nacin de quien va a ejecutar la orden, de tal forma que si el nom bre del ejecutor
est sealado con letra distinta al dems contenido del m andam iento de requeri
miento de pago en sus partes fundamentales, no puede concluirse que fue el
emisor de dicho requerim iento quin lo design, sino que fue otra persona la que
anot el nom bre del ejecutor en el espacio en blanco que aparece en el m anda
miento de ejecucin a cum plim entar, incum pliendo con ello lo dispuesto en el ar
ticulo citado.

Adems, cabe agregar que resulta inconcuso o i hecho de que en un mandamiento


de requerimiento de pago se hayan utilizado tipos de letra notoriamente distintos,
uno que corresponde a sus elementos genricos y otro a los datos especficos re
lacionados con el contribuyente que debe soportar el acto [...)

Lo anterior deriva, p o r una parte, de que resulta lgico que si la autoridad com pe
tente dicta un mandamiento de requerimiento de pago, tanto sus elementos genri
cos com o los especficos [...]

De tal manera que si de la lectura de la resolucin originalmente recurrida no se


desprende que efectivamente fue el emisor de ellas quien design al ejecutor para
llevar a cabo la diligencia de requerimiento de pago, se viola lo establecido en el
articulo 152 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que establece una actuacin re
glada para la autoridad fiscal, toda vez que es notoria la diferencia en el tipo de letra
usado en los requerimientos de pago en la parte donde se indica quien ser el eje
cutor que puede realizar el acto ordenado, con el sealamiento de los dems datos
que perm iten que el destinatario tenga certeza de que a l le fue girado dicho m an
damiento y el porqu de ello, p o r lo que se declara la nulidad de las resoluciones
impugnadas.40B

498 Expediente 1294/03-10-01-9 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro III
del Tribunal Federal do Justicia Fiscal y Administrativa, el quince de abril de dos mil cinco. Lic. BEATRIZ
RODRIGUEZ GARCIA como Instructora, y la Secretaria de Acuerdos que dio fe, Lic. ALMA KARINA
LOMELI BEJARANO.
Causales de le g a lid a d de fo n d o 179

En otro asunto similar se dijo:

[...] ahora bien, se considera fundado elag ravio en estudio, to d a ve zq u e , en tra


tndose de un m andam iento de ejecucin, com o lo es, el contenido en el oficio
M 704004004 [...] de 29 de diciem b re de 2004 (folio 20 de autos), cuando en la
parte relativa a la designacin d e l ejecutor, se seala, con un tipo de letra diver
so al que tiene la generalidad d e l docum ento, es decir, diverso al sealam iento
de los datos d e l contribuyente al que se dirige, y los relativos al crdito o adeu
do que pretende hacerse efectivo, p uede presum irse que, la im presin del
nom bre d el ejecutor, con un tipo de letra diversa a los datos generales, es p o s
terior a la elaboraci n del docum ento, y que, en consecuencia, no fue realizada
p o r la autoridad exactora, que es la nica com petente para realizar d icho nom
bram iento [...j en ese tenor, si el perso na l ejecutor se autodesign, al llenar los
espacios correspondientes a su autorizacin, es una consecuencia lgica que
el Jefe d e l Departam ento de N otificacin y Ejecucin Fiscal de la Secretara de
Finanzas d el estado de Jalisco, em iti d icho requerim iento de pago y m anda
m iento de ejecucin, de manera ile g a l.499

7. Sentencia expediente 3 7 2 8 /0 5 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Mediante escrito ingresado en la Oficiala de Partes de esta Sala el 7 de diciem


bre d el 2005, proveniente d el C. Oscar [...j quien en representacin legal de la em
presa denominada ORGANIZACION [...] com pareci a demandar la nulidad de la
resolucin contenida en el oficio nmero 324-SAT-22-3-07 [...] de fecha 23 de sep
tiembre de 2005, a travs del cual el Adm inistrador Local de Auditora Fiscal de
Quertaro, del Sen/icio de Adm inistracin Tributaria, determin a cargo de la actora
un crdito fiscal en cantidad de $2'935, (...] p o r concepto de contribuciones om iti
das, actualizaciones, recargos y multas, as com o el importe de $4749, [...] p o r
concepto de renta gravable base del reparto de utilidades, p o r el ejercicio com
prendido del 1o. de enero al 31 de diciem bre de 2003 [...]

3o. En diverso auto de tres de abril del 2006, se tuvo p o r contestada la demanda,
p o r parte de la autoridad demandada, con fundamento en el articulo 212 del Cdi
go Fiscal de la Federacin en vigor, y toda vez que la demandada se allan a las
pretensiones de la demandante, se orden dictar sentencia sin ms trmite; y

499 Expediento 2333/05-07-03-9 resuelto por los Magistrados que integran la Torcera Sala Regional de
Occidonto dol Tribunal Federal do Justicia Fiscal y Administrativa, ol veinticuatro do abril do dos mil
seis. Lic. GEORGINA PONCE OROZCO como Instructora y ol Secretario de Acuerdos que dio fe, Lic.
ALEJANDRO MORENO LEON.
i au ts tra te g ia fisca l

C O N SID E R A N D O [...]

TERCERO.- Por cuestin de m todo, esta juzgadora p ro ce d e al estudio del


agravio m arcado com o segundo de su escrito de nulidad, en el que m edular
m ente la parte actora hace valer que la resolucin im pugnada viola en su p e rju i
cio el articulo 38 fraccin III, d e l C digo Fiscal de la Federacin, toda vez que el
docum ento m encionado fue em itido sin fundam ento com petencia! exacto y p re
ciso en la cita de las normas legales que facultan a la autoridad adm inistrativa
para em itir el acto adm inistrativo, p o r el que se ordena visita dom iciliaria, y al no
atender al valor jurdicam ente p ro te g id o p o r la exigencia d e l num eral antes invo
cado, ya que se dej a su representada en estado de indefensin, toda vez que
en el m andam iento proveniente de la autoridad adm inistrativa, sta cit para fijar
su com petencia territorial, entre otros ordenam ientos, el A cuerdo p o r e l que se
seala el nom bre, sede y circ u n scrip ci n territorial de las unidades adm inistrati
vas d e l Sen/icio de A dm inistracin Tributaria, pu b lica d a en el Diario O ficial de la
federacin el 27 de mayo de 2002, y respecto de ste se e sp ecific nicam ente
el prrafo segundo d e l artculo segundo que alude genricam ente al nom bre,
sede y circ u n s c rip c i n territorial en donde se ejercern las facultades de las
Adm inistraciones Locales de Asistencia al Contribuyente, de Recaudacin, de
Auditora Fiscal y Jurdicas, sin p re cisa r la parte especfica que prev el territo
rio dentro d e l c u a l puede e je rce r sus facultades la autoridad que emite el acto,
lo que es contrario a derecho, entonces el referido m andam iento no satisfizo el
requisito de fundam entacin previsto p o r el artculo 38 fraccin III, d e l C digo
Fiscal de la Federacin, pues aun cuando el prrafo de que se trata concluye
con el signo ortogrfico denom inado "dos puntos", con lo que da la idea de re
m isin a algo que se enuncia o algo dicho anteriorm ente, ya que com o dicha
previsin legal est integrada p o r distintos apartados o elem entos en los que se
indican los diversos lugares en los que se dividi el territorio nacional para el
e je rcicio de las facultades correspondientes a las autoridades adm inistrativas
indicadas, el cum plim iento de la fundam entacin requiere en e l m andam iento
relativo se identifiqu e con toda exactitud la parte especfica de la norm a que
prev la com petencia territorial a favor de la autoridad que emite el acto a dm i
nistrativo respectivo.

Cita en apoyo a sus argumentos, las tesis que a rubro dice: "COMPETENCIA DE LAS
AUTORIDADES ADMINISTRA TIVAS. EN EL MANDAMIENTO ESCRITO QUE CONTIENE
EL ACTO DE MOLESTIA, DEBE SEALARSE CON PRECISION EL PRECEPTO LEGAL
QUE LES OTORGUE LA ATRIBUCION EJERCIDA Y, EN SU CASO, LA RESPECTIVA
FRACCION, INCISO Y SUBINCISO", "COMPETENCIA TERRITORIAL DE LAS
UNIDADES ADMINISTRATIVAS DEL SERVICIO DE ADMINISTRACION TRIBUTARIA.
PARA CUMPLIR CON EL REQUISITO DE FUNDAMENTACION, ES NECESARIO QUE
EN EL MANDAMIENTO ESCRITO SE PRECISE LA PARTE DEL PARRAFO DEL
PRECEPTO QUE PREVE EL TERRITORIO DENTRO DEL CUAL AQUELLAS PUEDAN
EJERCER SUS FACULTADES".
Causales de le g a lid a d de fo n d o 181

Al dar contestacin a la demanda, la Administracin Local Jurdica de Quertaro,


manifiesta que lo esgrim ido p o r la impetrante es FUNDADO, razn p o r la cual con
fundamento en lo dispuesto p o r el artculo 215 d el Cdigo Fiscal de la Federacin,
esa Representacin Fiscal se allana a la pretensin de la parte actora, en tanto que
aduce, que la orden de visita, es omisa en citarla com petencia territorial, dado que
resulta insuficiente que se diga el artculo segundo, segundo prrafo del acuerdo
de circunscripcin territorial publicado en el Diario Oficial do la Federacin el 27
de mayo del 2002 (...]

En tal virtud, es criterio de los Tribunales Colegiados de Circuito del Poder Judicial
de la federacin y que esta Juzgadora hace suyo, que [...] el cum plimiento de la ga
ranta de fundamentacin requiere que el mandamiento relativo se identifique con
toda exactitud la parte especfica de la norma que prev la com petencia territorial a
favor de la autoridad que emite el acto de molestia respectivo, ya que slo se per
mitir al gobernado conocer si la autoridad actu dentro del mbito territorial a fa
vor de la autoridad que emite el acto de molestia respectivo, ya que slo asi se p e r
mitir al gobernado conocer si la autoridad actu dentro del mbito com petencia!
que la propia ley le estableci.

Soporta lo anterior, la siguiente jurisprudencia, cuyos datos de identificacin se


m encionan en la misma y la cual es del tenor literal siguiente: "No. Registro:
180383 [...] p o r tanto, para considerar que se cum ple con la garanta de fundamen
tacin establecida en el artculo 16 de la Constitucin Federal, es necesario que la
autoridad precise exhaustivamente su com petencia p o r razn de materia, grado o
territorio, con base en la ley, reglamento, decreto o acuerdo que le otorgue la atri
bucin ejercida, citando en su caso el apartado, fraccin, inciso o subincisos; sin
embargo, en el caso de que el ordenamiento legal no los contenga, si se trata de
una norma compleja, habr de transcribirse la parte correspondiente, con la nica
finalidad de especificar con claridad, certeza y precisin las facultades que le c o
rresponden, pues considerar lo contrario significara que el gobernado tiene la car
ga de averiguar en el cm ulo de normas legales que seale la autoridad en el d ocu
mento que contiene el acto de molestia, si tiene com petencia p o r grado, materia y
territorio para actuar en la forma en que lo hace, dejndolo en estado de indefon
sin, pues ignorara cul de todas las normas que integran el texto normativo es la
especficamente aplicable a la actuacin del rgano del que emana, p o r razn de
materia, grado y territorio [...] soporta lo anterior, la jurisprudencia p o r contradic
cin de Tesis, sustentada p o r la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin, cuyos datos de identificacin se m encionan en la misma y la cual es del
tenor literal siguiente; "No. Registro: 177347 [...]

En las apuntadas condiciones, si la ausencia de fundamentacin de la com peten


cia territorial de la autoridad administrativa que emite el acto o resolucin prim ige
nia con nmero de folio 324-SAT-22-1-A-6 /.../ de fecha 25 de agosto de 2004; in ci
de directamente sobre la validez del acto impugnado, al no estar fundada la
7 2 E stra te g ia fis c a l

com petencia territorial de la autoridad demandada, lo procedente es declarar la


nulidad de la resolucin im pugnada de conform idad con lo establecido en el ar
tculo 238 fraccin IV y 239 fraccin II, d el Cdigo Fiscal de la Federacin.

Es necesario pre cisar que, com o ya se seal anteriormente, esta Juzgadora se


encuentra im pedida para analizar e l fondo del asunto, as com o los conceptos de
im pugnacin que el a cto r hace valer en su escrito in icial de demanda, ya que la
falta de fundam entacin de la com petencia de la autoridad administrativa que
emite el acto o resolucin prim igenio, incide directam ente sobra la validez del
acto im pugnado y, p o r ende, sobre los efectos que ste puede p ro d u cir en la es
fera jurdica d e l gobernado de conform idad con la jurisprudencia sealada en p
rrafos anteriores [...]

Por lo expuesto y fundado, con apoyo en los artculos 236, 237, 238, fraccin IV, y
239, Fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin en vigor, es de resolverse y se
resuelve:

/.- La parte actora prob sus pretensiones; en consecuencia,

II.- Se declara la nulidad de la resolucin impugnada, que ha quedado debidam en


te precisada en el Resultando 1o., de este fallo, p o r las razones expresadas en el l
timo Considerando de ste fallo.500

8. C ausal de ile g a lid a d : e rro r de h e c h o y e l e rro r de d e re ch o

El error de hecho ser entonces una causal de ilegalidad derivada de que los hechos
que motivaron la resolucin no se realizaron, fueron distintos o se apreciaron en forma
equivocada. Un error de hecho tiene quo ver con la congruencia tctica pues se realiza
cuando se vincula el procedim iento con el resultado.

Los hechos que motivan la resolucin que no se realizaron, se refiere a que en la par
te considerativa de una resolucin o en los motivos de la resolucin, se hace seala
miento a ciertos hechos que sirven de base para la determinacin del crdito fiscal o
que sin/en de sustento a la propia resolucin que nunca se realizaron, se trata sim ple
mente de la cita en la resolucin de un hecho inexistente.

500 Expediente 3728/05-09-01-4 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el tres de abril de dos mil seis. Lic. PODRO
SERGIO AGUILA MENDEZ como Instructor y el Secretario de Acuerdos que dio fe. Lic. SUSANA GOMEZ
MARTINEZ.
Causales d e ile g a lid a d de fo n d o 183

Los hechos que motivaron la resolucin que fueron distintos, se refiere a que en la
parte considerativa de una resolucin o en los motivos de la resolucin, se hace seala
miento a ciertos hechos que sin/en de base para la determinacin del crdito fiscal o
que sirven de sustento a la propia resolucin cuya realidad o existencia es diferente a
aquello que se resuelve, /. e., el hecho demuestra algo pero la autoridad resuelve que
demuestra otra cosa.

Los hechos que motivaron la resolucin se apreciaron en forma equivocada, se refie


re a que en la parte considerativa de una resolucin o en los motivos de la resolucin,
se hace sealamiento a ciertos hechos que sirven de base para la determinacin del
crdito fiscal o que sirven de sustento a la propia resolucin, que en lugar de percibirlos
debidamente el que dicta la resolucin los percibe en otro sentido porque los interpreta
dndoles un alcance diferente, se trata simplemente de una indebida interpretacin de
los hechos que motivan la resolucin ya sea por exceso o defecto en lo que el hecho
demuestra.

El error de derecho por su parte ser tam bin una causal de ilegalidad pero derivada
de que la resolucin se dict p o r funcionario competente en contravencin de las dis
posiciones aplicadas o porque dej de aplicarlas disposiciones debidas.501 Un error de
derecho tiene que ver con la congruencia normativa pues se realiza cuando se vincula
la disposicin normativa con el resultado.

La resolucin se dict por el funcionario competente en contravencin de las disposicio


nes aplicadas, se refiere a que la norma que se aplica ordena algo y se hace otra cosa, i.
e., la norma que cita en la resolucin determina una obligacin para la autoridad, un ha
cer o un no hacer, pero lo que sucede es que incumple con la obligacin normativa, por
que no hace lo que se le orden o porque hace lo que no se le orden, ya sea porque al
aplicar la norma la aplica en otro sentido o porque le da un alcance no debido.

En la resolucin, el funcionario competente dej de aplicar las disposiciones debidas,


se refiere a que la autoridad omiti aplicar una disposicin que resultaba aplicable al
caso en beneficio del afectado, /. e., no aplica una norma que debi aplicar y por lo mis
m o no la cit en la resolucin, sin que esto se confunda con la omisin de fundamenta
cin, ya que en este ltimo caso se trata de que no se cit una disposicin que era obliga
cin citar com o base del actuar de la autoridad, en cambio en el otro caso, la disposicin
que no se aplic produca un beneficio al afectado en lo que se resolva, i. e., no se trata
de una cuestin formal, sino que se trata de una cuestin de fondo o material.

Un ejemplo de argum ento por error de derecho sera;

C onform e al artculo 146 del Cdigo Fiscal de la Federacin todo crdito fiscal se
extingue p or prescripcin en el trmino de cinco aos, plazo que inicia a contar
partir de la fecha en que el pago pudo ser legalmente exigido y solo se interrumpe
con cada gestin de cobro que el acreedor notifique o haga saber al deudor o por
el reconocim iento expreso o tcito de ste respecto de la existencia del crdito, tal

S01 Articulo 51, prrafo primero fraccin IV de la LFPCA.


y com o os criterio de la Segunda Sala de nuestro ms alto Tribunal: "NOTI
FICACIONES PERSONALES, SOLO INTERRUMPEN LA PRESCRIPCION SI LLENAN
LOS REQUISITOS DE LEY",502 es decir, mi representada tiene el derecho a la extin
cin del crdito fiscal p o r prescripcin pasados cinco aos desde la fecha en que
pudo ser legalmente exigile sin que se hubiere interrumpido el plazo. Ahora bien,
el crdito fiscal nmero 193[...j determinado en el oficio 324-A-3-A-4-2[...] de fecha
24 de abril de 1996, se pretende hacer efectivo con el mandamiento de ejecucin
de 28 de marzo de 2003 y el acta de requerimiento de pago y acta de embargo de
29 de marzo de 2003, todo lo cual es ilegal, ya que al haber transcurrido en exceso
el plazo de 5 aos el crdito fiscal se ha extinguido p o r prescripcin, y el manda
miento de ejecucin de 28 de marzo de 2003 y el acta de requerimiento de pago y
acta de embargo de 29 de marzo de 2003, son ilegales al realizar un crdito fiscal
prescrito a favor de m i representada, dando lugar a la trasgresin del artculo 146
en su perjuicio, dado que desde la fecha en que pudo ser legalmente exigile y
hasta el momento de su requerimiento haban pasado ya ms de cinco aos, y no
se conoce dentro de dicha tem poralidad ninguna actuacin p o r parte de la exacto
ra dentro del procedim iento administrativo de ejecucin que se haya notificado le
galmente, n i m i representada ha reconocido expresa o tcitamente la existencia del
crdito, p o r lo que no se ha interrumpido el plazo de prescripcin, sino que, por el
contrario el plazo de cinco aos se ha excedido con creces sin que durante el m is
mo se haya hecho gestin alguna de cobro, ni reconocim iento alguno de la exis
tencia del crdito, p o r lo que procede la nulidad lisa y llana de todo lo actuado en
virtud de que la resolutora dej de aplicarlas disposiciones debidas, en la especie
el artculo 146 de l Cdigo Fiscal de la Federacin, toda vez que, en lugar de orde
nar su requerimiento mediante diverso artculo 152 del Cdigo Fiscal de la Federa
cin debi ordenar su extincin por prescripcin atento a lo establecido por el di
verso artculo 146 del mismo Cdigo [...]

Sentencias relacionadas con estas causales de ilegalidad se transcriben a continuacin.

,9. S entencia expediente 2 31 9/0 2 SRCIII-TFJFA

RESULTANDO

1.' Por escrito de lecha 9 de octubre de 2002, ingresado directam ente en la ofi
ciala de Partos de esta Sala el 10 siguiente, proveniente del C. Ale/andro /.../ re
presentante legal de la empresa denominada ECO [...] personalidad que le le re
conocida p o r la autoridad demandada, quien ocurre a dem andar la nulidad del
crdito Z 00138 [...] contenido en el oficio nmero C I-09/[...] de fecha 30 de
agosto de 2002, em itido p o r la Adm inistracin Local de Recaudacin de Celaya,
ilegalm ente diligenciado supuestamente el da 2 de octubre de 2002, as com o la
resolucin contenida en el oficio nmero 5[... R. R. No. [...]2002 de fecha 13 de

5 02 Segundo sala, registro IIJS2008: 267503.


Causales de le g a lid a d de fo n d o 185

mayo de 2002, ilegalm ente diligenciado, d el cual manifiesta que tuvo co n o ci


miento ol 2 de octubre de 2002 y la resolucin contenida en el oficio C I-07/1/...I
del crdito Z-00138[...] asi com o sus supuestas notificaciones, emitidas p o r el
Adm inistrador Local de R ecaudacin y el Adm inistrador Local Jurdico de Ceiaya
Guanajuato [...]

CONSIDERANDO [...]

CUARTO.-Resulta necesario [...] ahora bien respecto d el argumento de la actora


en cuanto a la actualizacin y recargos, que estos fueron actualizados ilegalm en
te y se incluyeron en el crdito ilegales accesorios y actualizacin porque confor
me a la legislacin vigente y las reformas en vigor a partir del prim ero de enero del
2000, entratndose del Indice nacional de Precios al Consumidor, dentro d el C
digo Fiscal de la Federacin, el m onto de las contribuciones, aprovecham ientos,
as com o de las devoluciones a cargo de l fisco federal, se actualizar p o r el trans
curso d el tiem po y con motivo de los cam bios de precios en el pas, y para lograr
lo anterior se aplicar el factor de actualizacin a las cantidades que se deban a c
tualizar, factor que so obtendr dividiendo el Indice Nacional de Precios al Con
sum idor d e l mes anterior al ms reciente del periodo entre el citado Indice corres
pondiente al mes anterior al ms antiguo de dicho periodo, p o r lo que las
contribuciones, los aprovechamientos, as com o las devoluciones a cargo del fis
co federal, no se actualizarn p o r fracciones de mes y en los casos en que el Indi
ce Nacional de Precios al C onsum idor del mes anterior a l ms reciente del p e rio
do. no haya sido publicado p o r el Banco de Mxico, la actualizacin de que se
trate se realizar aplicando el ltim o ndice m ensual publicado.

De esta forma, el artculo 20-Bis sufri cambios a partir del primero de enero del 2000
para quedar en la forma transcrita, tales reformas despus de ser aprobadas fueron
publicadas en el Diario Oficial de la federacin con fecha 31 de diciembre de 1999.

El mismo resulta fundado para declarar la nulidad de la resolucin impugnada por


las siguientes consideraciones legales.

Establecido lo anterior, es do sealarse que de la lectura realizada al artculo 20-Bis


del Cdigo Fiscal de la Federacin vigente en 1998, se dosprende que el pro ce d i
miento para determinar los Indice Nacional de Precios al Consumidor para electos
fiscales, deber realizarse en la forma siguiente [...]

Es de advertirse que el artculo 20-Bis del Cdigo Fiscal de la Federacin, contiene


una serie de reglas especficas para la determinacin de los Indices Nacionales de
Procios al Consum idor que pueden ser aplicados en materia fiscal, la cual condi
ciona para que sean considerados los citados ndices como legales y aplicables
en materia tributaria, a que se cum plan en forma exacta con todos los requisitos
186 E stra te g ia fisca l

considerados en la ley fiscal com o lo es el Cdigo Fiscal de la Federacin, que es


tablece una regulacin especial respecto de aquellos, y en caso de no cumplirse
con dicha regulacin evidentemente que se deja se observar lo que marca la nor
ma especifica y ello trae com o consecuencia que sean considerados ilegales los
ndices que en su determinacin no se cum pli con lo que marca la ley com o requi
sito especfico para ello.

Ahora bien, tenindose a la vista las hojas 121, 123 y 159 de la publicacin del Indi
ce N acional de Precios al Consumidor emitida p o r el Banco de Mxico, se advierte
que los Indices Nacionales de Precios al Consumidor calculados respecto a los
meses de junio de 1998 a diciem bre de 1999, no se ajustaron al procedim iento es
tablecido en el artculo 20-Bis del Cdigo Fiscal de la Federacin, vigente en 1998,
ya que para su clculo nica y exclusivamente se tomaron en consideracin 1600
artculos y seivicios especficos y no los 2000, a que se hace referencia en el dispo
sitivo legal mencionado, dado que dicha situacin se encuentra asentada en la par
te inferior de las hojas 121 y 159 del cuaderno de informacin oportuna 307, en
anlisis, al sealarse en la misma en forma literal, lo siguiente:

"El sistema Nacional del Indice de Precios al consumidor, recopila durante cada
mes, 170,000 cotizaciones directas en 46 ciudades sobre los precios de aproxima
damente 1,600 artculos y sen/cios especficos. Los prom edios de dichas cotiza
ciones dan lugar a los ndices de los 313 conceptos genricos sobre bienes y ser
vicios que forman la canasta del Indice general en cada una de las ciudades y a
nivel nacional. La frmula utilizada para la elaboracin de estos ndices es la p o n
deracin fija de Laspeyres [...]"

De lo anterior se desprende que la manera com o se determinaron los Indices na


cionales de precios al consum idor que nos ocupan, proviene de Banco do Mxico,
D ireccin General de Investigacin Econmica, que es el rgano encargado de
determ inar el citado ndice, para efectos fiscales en trminos del prim er prrafo del
artculo 20-Bis del Cdigo Fiscal de la Federacin, y que para ello solo consider
1,600 artculos y bienes especficos, esto es, no cum pli para efectos fiscales con
lo previsto en la fraccin II del artculo 20-Bis del Cdigo Fiscal de la Federacin, la
cual establece que el Indice respectivo debe determinarse cum pliendo entre otros
requisitos, el que considere cuando menos 2000 productos y servicios especfi
cos, pues de no cumplirse ello es evidente que el Indice determinado no rene los
requisitos de ley para que pueda considerarse legal y pueda drsele efecto en m a
teria fiscal, segn reconocim iento del rgano encargado p o r loy de determinarlo.

Cabe destacar que la falta de cum plim iento del requisito en cuestin, contenido en
la fraccin II del articulo 20-Bis del Cdigo Fiscal de la Federacin, respecto al
clculo d e los ndices nacionales de precios al consumidor, incluso fue reconoci
da en la exposicin de motivos, planteada para la reforma del articulo 20-Bis del
Causales de ile g a lid a d de fo n d o 187

Cdigo Fiscal de la Federacin, para el ao 2000, pues dicha exposicin de m oti


vos en forma literal seala:

"Para cum plir con el principio de legalidad en el ajuste p o r inflacin, se incorpor


en el Cdigo Fiscal de la Federacin el procedim iento que sigue el Banco do Mxi
co para calcular el Indice Nacional de Precios al Consumidor. Entre otras reglas el
artculo 20-Bis establece que se debern cotizar los precios correspondientes a
cuando menos dos m il productos y servicios. No obstante lo anterior, debido a que
el rango de cotizaciones que exige el citado precepto es demasiado amplio, la
mencionada institucin ha enfrentado dificultades para cum plir apropiada y oportu
namente con dicha disposicin, y ante tal imposibilidad, en algunas ocasiones ha
utilizado un nmero inferior de bienes y servicios, lo que ha ocasionado controver
sias en los Tribunales. Por lo anterior, se propone a esa Soberana la reforma del ar
tculo 20-Bis para adecuar la mecnica de determinacin del Indice Nacional de
Precios al Consum idor a las posibilidades reales que actualmente rigen en su
determ inacin,...".

De lo anterior, se desprende que al no haber cum plido la autoridad encargada de


determinar los ndices nacionales de precios al consum idor con lo que en forma
expresa seala el artculo 20-Bis del Cdigo Fiscal de la Federacin para ello, aun
que sea en algunas ocasiones, ello trae com o consecuencia que cuando no se
cum ple con los requisitos respectivos los nuevos ndices acarrean la omisin ante
rior y p o r ello, que la base sobre la que se van determinando tambin sea ilegal
para efectos fiscales y en el caso admite la encargada de determinar los ndices
que p o r lo que toca a los meses de mayo a agosto de 1998, solo se tom en consi
deracin el precio de 1600 artculos y servicios especficos en lugar de los 2000,
que marca el articulo 20-Bis multicitado de ah que resulta evidente que los ndices
mencionados son ilegales y p or lo tanto su aplicacin por la autoridad demandada
trae com o consecuencia la ilegalidad de las cantidades actualizadas.

En mrito de las consideraciones vertidas esta Sala se pronuncia p o r declarar que


ol clculo de los ndices nacionales de precios al consum idor de los meses de ju
nio de 1998 a diciem bre de 1999, no se ajusta a lo dispuesto p o r el artculo 20-Bis
del Cdigo Fiscal de la Federacin y po r ende la aplicacin de estos p o r la autori
dad fiscal deviene de ilegal, para efectos fiscales (...] Con fundamento en los ar
tculos 202, 203, 236, 237, 238, fraccin IV y 2 3 9 .503

503 Expediente 2319/02-10-01 -9 resuelto por los Magistrados que integran la Sola Regional del Centro III
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el catorce de abril de dos mil cinco. Lic. BEATRIZ
RODRIGUEZ GARCIA como Instructora y la Secretaria de Acuerdos que dio fe, Lie, ALMA KARINA
LOMELI BEJARANO.
u>tt W I V U I U IIJt.n i

10. Sentencia expediente 177103 SRCII-TFJFA

C O N SID E R A N D O

[... seala la autoridadj esta autoridad concluye que el contribuyente visitado con
la docum entacin proporcionada en su escrito no acredita la legal estancia en el
pas del remolque tipo caja seca en cuestin que se encuentra de forma ilegal don-
tro del territorio nacional, se procede a determinar el impuesto general de im porta
cin omitida ya que el contribuyente visitado infringi el articulo 179, prim er prra
fo, de la Ley Aduanera vigente en 2000, en virtud de que no acredit la legal
estancia en el pas, p o r lo que omiti el pago total del Impuesto General de Importa
cin p o r lo que se procede a determinar en valor en aduana de las mercancas con
forme al articulo 64, de la Ley Aduanera vigente en 2000, de las mercancas com o a
continuacin se detalla: [...]

De la transcripcin del precepto legal anterior, se desprende que es el importador


quien debe presentar ante la Aduana, un pedim ento en la forma Oficial aprobada
p o r la Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico. Por tanto, es a este a quien corres
ponde revisar que el pedim ento se encuentre en orden reuniendo todos los requi
sitos establecidos p o r la Secretara.

Asi dispuestas las cosas, esta Juzgadora crea conviccin de que la accionante del
presente juicio, a l adquirir la caja seca 48', marca strick, m odelo 1998, serie 1S12E
[...] com prob la legal estancia en el Pas de la misma a travs de su Pedimento de
Importacin, p o r lo que si dicho pedim ento presenta irregularidades, las conse
cuencias legales de esto le corresponden asumirlas al im portador y no a quien ad
quiri el bien.

Por tanto, no se surte en el presente asunto, la hiptesis de infraccin establecida


por el artculo 179 de la Ley Aduanera, fundamento de la resolucin impugnada, ya
que el actor, al adquirir el bien, si com prob su legal estancia en el Pas a travs del
Pedimento de Importacin y si este presenta irregularidades, como aconteci en el
presente asunto, no le corresponde al actor asumir la responsabilidad, ya que es el
importador quien se encuentra obligado a verificar que el pedimento se encuentra
en la forma oficial aprobada por la Secretara y llenando todos los requisitos estable
cidos por la misma; aunado al hecho de que, quien realiz la importacin de la mer
canca y quien era el tenedor o poseedor de la mercanca al momento del despacho
aduanero fue el C. Vctor [...] y 3 meses y medio despus realiz la enajenacin [...]

No constituye bice de lo anterior lo argumentado por la autoridad demandada en


el sentido de que el pedim ento en cuestin se observa que no es claro el nmero
d el agente aduanal, p or lo que no existe certeza de que se haya importado la caja
seca, aunado a que el actor no aporta elemento alguno con el cual demuestre que
Causales de ile g a lid a d de fo n d o 189

el nmero que ostenta dicho pedim ento fue impuesto p o r la Aduana, p o r lo que si
dicha prueba se encuentra sobrepuesta, resulta evidente que no tiene valor proba
torio alguno.

Tales argumentaciones devienen del todo infundadas, en virtud de que, la a d o ra


ofreci com o prueba docum ental el pedim ento de Importacin de la caja seca 48'
marca strick, m odelo 1998, serie 1S12E [... y del cual se desprende que dicho
bien fue im portado legalmente al Pas, p o r lo que independientemente de que el
pedim ento presente irregularidades, dicho documento acredita la im portacin le
gal de la caja seca 48' [...] p o r lo que en tales circunstancias no se surte en la espe
cie la hiptesis de infraccin establecida en el artculo 179 del Cdigo Fiscal de la
Federacin y siendo que la autoridad demandada no desvirta dicho documento,
ni lo tacha de falso, el mismo hace prueba plena de conform idad con lo estableci
do p o r el artculo 234, fraccin I, del Cdigo Fiscal de la Federacin, por lo que en
las apuntadas condiciones lo argumentado por la autoridad demandada al respec
to deviene del todo infundado.

P or lo e xp u e sto y c o n fu n d a m e n to en lo s a rtc u lo s 236, 237, 238, fra c c i n IV


y 239, fra c c i n II, d e l C d ig o F is c a l de la F e d e ra ci n , es de re s o lve rse y se
re s u e lv e .504

11. Sentencia exp ed iente 1556102 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o.- Por escrito presentado en la oficiala de Partes de la Sala regional d e l Cen


tro II de este tribunal el da 19 de agosto de 2002, com pareci el C. ALEJANDRO
[...], en representacin le g a l de la em presa GRUPO [...] a dem andar la nulidad
de la resolucin contenida en el oficio PM-06-CE, con nm ero de folio 01/03-90
[...] de fecha 5 de abril de 2002, a travs de la cual el D elegado en Quertaro del
Instituto M exicano d el Seguro Social, en cum plim iento a la resolucin nm ero
217, de fecha 20 de febrero de 2002, le determ in un crdito fiscal p o r el p e rio
do 05-02, en ca ntid ad de $5,1...] p o r infracciones a diversas disposicion es de la
Ley d e l Seguro S ocial [...]

504 Expediento 177/03-09-01-6 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
dol Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. Lie, RITA A. VELASCO DE LEON como Instructo
ra y el C. Secretario do Acuordos que da fe Lic., LEOPOLDO RAFAEL MACIAS HERNANDEZ, con un voto
en contra por considerar que no se estudiaron todos los argumentos de la parte actora.
mu E strateg ia fisca l

C O N SID E R A N D O [...]

C U A R T O .- [...] aduce pues la actora en e l argum ento de referencia que la m ulta


que se im puso es ilegal, en virtud de que se apoya en el articulo 6o., fraccin XV
de la Ley d e l Seguro Social, el cual seala que se consideran infracciones de
los patrones, entre otros, ei om itir presentar o hacerlo extem porneam ente o
con datos falsos o incom pletos la declaracin anual de la prim a en el seguro de
riesgos de trabajo, lo que no o curri en la especie, toda vez que, la multa que se
le im puso fue p o r presentar la declaracin de referencia con datos incorrectos,
sin que el articulo de referencia y que le sin/e de fundam ento, configure dicho
acto para im poner multa, es decir, no se configura el supuesto norm ativo con el
fundam ento invocado.

Por su parte la autoridad demandada nada dijo en relacin con el agravio que se
estudia, en su escrito de contestacin a la demanda.

A ju icio de los suscritos magistrados, resulta fundado el agravio en estudio y sufi


ciente para anular la resolucin combatida, toda vez que ello se concluye de lo dis
puesto en los artculos 6o., fraccin XV y 18, fraccin III del reglamento para la im
posicin de Multas [...] La fraccin XV del citado artculo 6o. prev diversas
conductas que son consideradas com o infraccin, las cuales consisten en [...] 1.-
Omitir presentar la declaracin anual do la prima en el seguro de riesgos de trabajo
[...] 2.- Presentar extemporneamente la declaracin anual de la prima en e l seguro
de riegos de trabajo [...] 3 .- Presentar la declaracin anual de la prima en e l seguro
de riegos de trabajo con datos falsos; y [...] 4 .-Presentar la declaracin anual de la
prima en el seguro de riesgos de trabajo con datos incompletos.

La conducta observada p or el actor no encuadra en alguna de la hiptesis anterior


mente mencionadas, pues si present la declaracin anual de la prima en e l seguro
de riesgos de trabajo, ya que si bien es cierto lo hizo con datos incorrectos, tam
bin resulta cierto que en los artculos arriba transcritos no se prev com o infrac
cin el hecho de que la declaracin en comento sea presentada con datos in co
rrectos, sino slo que los datos asentados en la misma sean falsos o incompletos.

En esas condiciones, se tiene que los numerales que anteceden fueron aplicados
en forma indebida, pues que la hoy adora si present la declaracin anual de la p ri
ma en el seguro de riegos de trabajo, an y cuando esta se haya presentado con
datos incorrectos [...]
Causales de ile g a lid a d de fo n d o 191

En osa tesitura, debe declararse la nulidad lisa y llana de la resolucin combatida,


de conform idad con lo sealado en los artculos 238, fraccin IV y 239, fraccin II,
del C digo Fiscal de la Federacin, al haberse apreciado en form a equivocada
los hechos .505

12. Sentencia expediente 1094/03 SRCIII-TFJFA

RESULTANDO

1.- Mediante escrito de fecha seis de mayo de dos m il tres. Ingresado en la Oficiala
de Partes de esta Sala el ocho siguiente, proveniente del C. Antonio /.../ quien en
representacin legal de la empresa denominada TALLER [...] ocurri a demandar
la nulidad de la resolucin contenida en el oficio nmero DGAF-0 [,..]/03, de fecha
tres de febrero de dos m il tres, emitida p o r el Director General de Auditora Fiscal
de la Secretara de finanzas y Adm inistracin del Gobierno del estado de Guanajua-
to, a travs de la cual se determina un crdito fiscal en cantidad total de $311,1]
p o r omisin de Impuesto al Valor Agregado, Impuesto Sobre la Renta, recargos y
multas [...]

C O N SID E R A N D O [...]

CUARTO.- A continuacin, se procede al estudio del argumento formulado p o r el


actor en el agravio que denomina "UNICO", a fojas 12 parte final, en el que a gran
des rasgos manifiesta que las contribuciones relacionadas con el Impuesto al Valor
Agregado y el Impuesto Sobre la Renta, debe de liquidarse p o r ejercicios fiscales y
no p o r periodos.

Relacionado con ello, manifiesta en la primera parte del agravio a estudio, que la
resolucin impugnada se encuentra indebidamente fundada y motivada, violatoria
de lo establecido en el artculo 38 fraccin III del Cdigo Fiscal de la Federacin.

Por su parte, las autoridades demandadas al contestar las demandas, se allanan a


las pretensiones del actor, nicamente p o r lo que se refiere al Impuesto al Valor
Agregado; y p o r lo que respecta al Impuesto Sobre la Renta, manifiestan que la au
toridad se encuentra en aptitud de liquidar por periodos.

505 Expediente 1556/02-09-01 -7 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el dos de febrero de dos mil cuatro. Lic. PEDRO
SERGIO AGUILA MENDEZ como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic. ENRIQUE
ANTONIO GUDIO ZAVALA.
192 E stra te g ia fisca l

Las argumentaciones planteadas p o r la demandante resultan fundadas, p o r lo que


son suficientes para declarar la nulidad de la resolucin impugnada.

En efecto, le asiste la razn a la demandante al afirmar que, de acuerdo con el ar


tculo 5o. de la Ley del Impuesto al Valor Agregado, en su texto en vigor en el perio
do revisado (en 2002), tal contribucin se calculaba p o r ejercicios fiscales, salvo
en aquellos supuestos establecidos en el diverso numeral 33 del propio ordena
miento, relacionado con los actos en los cuales se enajene un bien o se preste un
servicio en forma accidental, en los cuales el impuesto correspondiente se calcula
r mediante declaracin que se presente dentro del trmino de quince dias, a partir
de que se obtenga la contraprestacin y en las importaciones; casos en los cuales
no se formularn declaraciones anuales, ni provisionales.

Por lo tanto, en el caso de la determinacin de los crditos fiscales relacionados


con la determinacin y pago del impuesto al valor agregado, la revisin y liquida
cin ha de abarcar la totalidad del ejercicio, lo que no ocurre en el caso; p o r lo que
procede la nulidad de la resolucin controvertida [...]

Iguales razonamientos y conclusiones proceden en relacin con la determinacin del


impuesto sobre la renta y las cuestiones directamente relacionadas con la misma.

En efecto, en los artculos 10 y 14 y otros de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, en


su texto en vigor en periodo revisado (en 2002), se contienen disposiciones rela
cionadas con el clculo y determinacin del impuesto correspondiente, haciendo
alusin (como ocurre en el caso del artculo 5 de la Ley del Impuesto al Valor Agre
gado, al ejercicio fiscal. En tales preceptos, en lo que aqu interesa se dispone lo si
guiente [...]

En ese p ropio precepto se establecen las reglas que deben seguirse para calcu
lar el im puesto sobre la renta que se genera p o r obtener ingresos por actividades
empresariales y, en lo que interesa, destaca para realizar ese ejercicio que p rim e
ro debe calcularse la utilidad fiscal em presarial que se obtiene de restar a la totali
dad de los ingresos p o r la actividad m encionada las deducciones autorizadas
que se precisan, y todava a ese resultado deben restrsele prdidas fiscales
pendientes de a plicar do otros ejercicios que se generan cuando el contribuyen
te obtiene menos ingresos que la suma de las deducciones.

La cantidad que se obtenga de estas operaciones se le debe aplicar la tasa p reci


sada en el prim er prrafo del m encionado artculo 10 de la misma ley.
Causales d e le g a lid a d de fo n d o 193

Por tanto, al igual que en el impuesto al valor agregado, en el impuesto sobre la ren
ta, el contribuyente puede obtener un saldo a favor, un saldo en cero o saldo en
contra (prdida fiscal), que puede amortizar contra posteriores crditos que se ge
neren p o r ese tributo.

En los artculos 14 y 15 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, se precisa que tam
bin en este tributo se deben hacer pagos provisionales, que se enteran en decla
raciones que deben presentarse a ms tardar el da diecisiete del mes inmediato
posterior a aquel que corresponda el pago y, en este tributo, la circunstancia de
que esos pagos provisionales slo constituyen un simple anticipo se ve an ms
patente, porque de acuerdo a la forma como deben calcularse, la utilidad fiscal que
se utiliza slo es estimada, no definitiva y para eso se toma en cuenta un coeficiente
de utilidad que se obtiene del ltimo ejercicio fiscal de doce meses que se hubiere
enterado.

Tambin puede ocurrir que en algunos meses se obtenga saldo a favor, saldo en
ceros o prdida fiscal que incluso puede acreditarse contra alguno de esos pagos
provisionales, lo que no deja duda que las declaraciones provisionales no son defi
nitivas y de ningn m odo tienen el propsito de liberar al contribuyente de las obli
gaciones generadas en cada mes o periodo en que se realicen pues, en todo caso,
las cantidades as enteradas son a cuenta del monto del tributo que se determine
en la declaracin final del ejercicio.

As, de acuerdo con l antes m encionado artculo 10 de la Ley del Impuesto sobro
la Renta, para el pago anual de eso tributo, se deben sumar todos los ingresos des
pus de restarles las deducciones autorizadas y a ello se debe aplicar la tasa indi
cada en el propio precepto. A este resultado se deben restar o amortizar las p rd i
das fiscales do otros ejercicios. Ya con esta operacin, entonces se toman en
cuenta todos los pagos provisionales y en ello puede ocurrir un saldo en contra, en
ceros o a favor del contribuyente.

Por tanto, es indudable que al igual que el Impuesto al Valor Agregado, para que las
autoridades impositivas puedan verificar el cumplimiento d el entero del impuesto
sobre la renta p o r realizar actividades empresariales, es necesario que se tomen en
consideracin todos los actos o actividades que se realizaron a lo largo del ejerci
cio fiscal, as com o la declaracin anual que en su caso hubiese presentado, y por
eso, no se puede im poner un crdito fiscal si la autoridad hacendara slo revisa las
declaraciones provisionales que se presentaron en el perodo com prendido del
1o. de enero al 31 de marzo del 2002, mientras que en el caso concreto, la D irec
cin General de Auditora Fiscal, revis los pagos provisionales relativos al Impues
to al Valor Agregado y al Impuesto Sobre la Renta que caus la demandante de un
ejercicio fiscal que an no conclua [...]
i- > * c iiittic y id Ub i.c H

Razn p o r la cual tambin procede la nulidad de la resolucin impugnada, p o r lo


que hace a la determinacin de los crditos fiscales p o r el impuesto sobre la renta
y sus accesorios [...]

Por lo expuesto y con fundamento en lo dispuesto por los artculos 236, 237, 238
fraccin IV y 239.506

13. Sentencia expediente 1 215/04 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1.- M ediante e scrito de 21 de a b ril d e l ao en curso, in g re sa d o en la O ficiala


de Partes de esta Sala en la m ism a fecha, SERGIO [...] en repre se n ta ci n legal
de VEHICULOS [...] dem and la n u lid a d d e l m andam iento de e je c u c i n de fe
cha 11 de febrero de 2004, em itido p o r e l Jefe de la o ficina para C obros de la
D elegacin Estatal Q uertaro d e l Instituto M exicano d e l Seguro Social, as el
re spe ctivo req uerim iento de p a g o y em bargo, p ra ctica d o s e l da 18 de febrero
de 2004, para h a cer e le ctivo s los cr d ito s fiscales d e term inad os on contra d el
actor, id e n tific a d o s co n los nm eros 038040 [...] y 038039 [...] as com o las
cdulas de liq u id a c i n en las que se determ inan d ic h o s cr d ito s, em itidas p o r
el S ubdelegado en Q uertaro d e l Instituto M exicano d e l Seguro Social, p o r las
cuales se im ponen al a c to r dos m ultas en cantidades de $ 1 5 ,[...] y $ 1 5 ,[... p o r
in c um p lim ie nto al pa g o de las cuotas causadas en los p e rio d o s de co tizacin
de 05/2003 y 10/2003, respectivam ente [...]

C O N SID ERA N D O

CUARTO.- En su nico concepto de im pugnacin la parte actora argumenta, en


esencia, que el m andamiento de ejecucin de fecha 11 do febrero de 2004, em iti
do p o r el jefe de la Oficina para Cobros de la Delegacin Estatal Quertaro del
Instituto mexicano del Seguro Social, as el respectivo requerim iento de pago y
embargo, practicados el da 18 de febrero de 2004, para hacer efectivos los cr
ditos fiscales determ inados en contra del actor en concepto de m ulta e identifica
dos con los nm eros 03804 ,..]y 0 3 8 0 3 [...] fraccin los periodos de cotizacin 5
y 10 de 2003, en cantidad de $ /.../ y $ [...] respectivamente, es ilegal porque la
autoridad expuso com o fundamento y motivos de su emisin que e l mismo se or
denaba porque la actora no pag las cuotas obrero patronales identificadas con

506 Expediento 1094/03-10-01-2 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro
III del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el diecisiete de mayo do dos mil cinco.
Lic. JAVIER RAMIREZ JACINTOS como Instructor y ol Secretario de Acuerdos que dio fe, Lic. RUUEN
CENA REBELO. Sentencia que fue controvertida dentro del recurso de revisin fiscal nmero
74/2006 ante el Primer Tribunal Colegiado en Materia Administrativa y del Trabajo del Dcimo Sex
to Circuito y que fue confirmada.
Causales de ile g a lid a d d e fo n d o 195

los nmeros de crditos antedichos, lo cual resulta contrario a derecho, pues lo


cierto es que s i pag los referidos crditos fiscales y al efecto exhibe copia sim
ple d e l recibo de pago bancario de fecha 9 de febrero de 2004, de la institucin
de crdito Bancomer, S. A., que consigna el pago de la cantidad de $ [...] relativa
a los periodos de cotizacin 05 y 19 (sic.) de 2003.

A juicio de esta Sala, los argumentos del actor resultan fundados, ya que, tal como
aduce el mandamiento de ejecucin aludido, as com o su respectiva diligencia de
requerimiento de pago y embargo son ilegales, debido a que la autoridad pretende
hacer efectivos crditos fiscales liquidados p o r el actor, lo que significa que los
mismos no son exigibles y, p or ende, tam poco pueden dar lugar al inicio del p ro ce
dimiento administrativo de ejecucin, que slo puede diligenciarse para hacer
efectivos crditos fiscales exigibles.

En efecto, lo anterior es asi porque el actor acredita con la prueba idnea, el refe
rido recibo de pago, el cual obra a foja 22 de autos, asi com o con la orden de in
greso expedida p o r el propio Instituto M exicano del Seguro Social con e l nmero
de folio 237 [...j autorizada p o r el Jefe de la Oficina para Cobros de la Subdelega-
cin Estatal Quertaro d el citado organismo, que obra a foja 23 de autos; d o c u
mentos que si bien es cierto son exhibidos en copia sim ple gozan do valor p ro b a
torio porque se adm iniculan con la confesin expresa de las demandadas, la cual
opera plenam ente en su contra, formulada en su contestacin a la demanda, en la
que reconocieron que el actor realiz los pagos en comento. Adems, se adm ini
cula con los docum entos exhibidos p o r las propias enjuiciadas, mismos que
obran a fojas 64 a 67 de autos, y que en su carcter de copias certificadas gozan
de valor probatorio pleno, y de las cuales se desprende que la autoridad acepta
que los dos crditos fiscales antes sealados, asi com o el diverso 0311 [,..j del
periodo 12 de 2003, en cantidad de $ [...j fueron pagados p o r el actor.

En ese orden de ideas, la diligencia ejecutiva en com ento resulta ilegal al haber
sido ordenada y practicada para ejecutar crditos fiscales que no son exigibles,
de ah que en la especie, respecto de los referidos actos ejecutivos, se actualice
la causal de nulidad de los actos adm inistrativos prevista en el artculo 238, frac
cin IV, d el Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con el diverso numeral
239, fraccin II, de la misma codificacin, al haberse dictado en contra y diligen
ciado en contravencin de las normas aplicables, p o r lo que, procede declarar su
nulidad lisa y llana.301

507 Expediento 1215/04-09-01-8 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional dol Centro II
dol Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el veintinueve de abril de dos mil cinco. Lic.
ADALBERTO G. SALGADO BORREGO en su carcter de Instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da
fe Lic. VICTOR WILLIAM PEREZ MARTINEZ.
796 E stra te g ia fis c a l

14. S entencia expediente 1 048/03 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Mediante escrito ingresado en la Oficiala de Partes de esta Sala el da 02 de ju


nio de 2003, el C. Alejandro [...] en su carcter de representante legal del C.
JORGE [...] acudi ante este Tribunal a demandar la nulidad de las siguientes reso
luciones: a) El mandamiento de ejecucin de fecha 28 de marzo de 2003, relativo al
crdito fiscal 193[...] p o r importe actualizado en cantidad de $5'179,[...j emitido
p o r el Adm inistrador Local de Recaudacin de Quertaro, del Servicio de Adm inis
tracin Tributaria, de la secretara de hacienda y Crdito Pblico y el acta de reque
rimiento y embargo de 29 de marzo de 2003, b) la resolucin contenida en el oficio
nmero 325-SAT-22-B-2[...], de fecha 19 de marzo de 2003, emitido p or el Adm inis
trador Local Jurdico de Quertaro,[...] y c) el mandamiento de ejecucin referente
al crdito 1931...] de fecha 23 de diciem bre de 2002, emitido por el Administrador
Local de Recaudacin de Quertaro [...] as com o del acta de requerimiento de
pago y embargo de fecha 25 de diciem bre de 2002 [...]

C O N SID E R A N D O [...]

CUARTO.- [...] en ese entendido, y p o r constituir una cuestin de orden procesal


preferente, los suscritos Magistrados se avocan al examen de los argumentos que
propone el demandante en el nico concepto de im pugnacin de su escrito inicial
de demanda (fojas 12 y 13), com o en la ampliacin, en los que en forma substan
cial aduce que el crdito fiscal [,..]666, se encuentra prescrito, para lo cual formula
una negativa lisa y llana de que los mandamientos de ejecucin de fechas 2 de fe
brero de 1994 y 18 de junio de 1997, relativos al crdito fiscal de referencia, hayan
sido emitidos conform e a derecho y que se encuentran debidamente circunstan
ciados en cuanto a su emisin por autoridad competente, impugnando as mismo
la notificacin de esos actos conforme lo disponen los artculos 134 y 137 del Cdi
go Fiscal de la Federacin, p o r lo cual al no existir notificacin legal de talos actos,
com o consecuencia el crdito ha prescrito.

Por su parte las autoridades demandadas, al contestar el anterior c oncepto de im


pugnacin manifestaron distintos argumentos tendientes a reconocerla legalidad y
validez de los actos impugnados.

La parte actora en su escrito de am pliacin de demanda, manifiesta en relacin a


los actos que exhibe la autoridad contestante de la demanda, que tanto e l manda
miento de ejecucin de 2 de febrero de 1994 y todos los actos posteriores son ile
gales y nulos de pleno derecho, y p o r consecuencia resulta claro que crdito fiscal
se ha extinguido p o r prescripcin en trminos del artculo 146 del Cdigo Fiscal de
la Federacin, pues el trmino de los cinco anos que para ello se prev, se inicia a
Causales d e ile g a lid a d de fo n d o 197

partir de la fecha en que pudo ser legalmente exigile dicho crdito, y solo se inte
rrumpe con cada gestin de cobro que la autoridad ejecutora notifique legalmente
dentro del procedim iento administrativo de ejecucin que se haga del conocim ien
to del deudor, lo cual en la especie no ocurri y en ese entendido, tal mandamiento
de ejecucin resulta ilegal porque no se seala debidamente la com petencia terri
torial, pues ni siquiera seal la fecha de publicacin del supuesto acuerdo que se
ala la circunscripcin territorial de la unidad administrativa emisora de tales actos,
violndose con ello en su perjuicio el artculo 38, fraccin III del Cdigo Fiscal de la
Federacin, p o r la falta de fundamento de la com petencia territorial de la autoridad
que los orden, p o r lo cual todo lo actuado, com o las diligencias de informes de
asunto no diligenciado y mandamientos de ejecucin posteriores son ilegales y
concuicatorios de garantas constitucionales y del principio de legalidad.

A ju icio de esta Sala, son fundados los argumentos del actor, pues en el caso ha
operado a su favor la figura jurdica de la prescripcin del crdito fiscal nmero
[...666, el cual se pretende hacer efectivo con el mandamiento de ejecucin de 28
de marzo de 2003 y el acta de requerimiento de pago y acta de embargo de 29 de
marzo de 2003, emitidos en cum plim iento a la resolucin que resolvi el recurso de
revocacin R. R. [...]12003, contenida en el oficio 2[...] de 19 de marzo de 2003.

Lo anterior lo determinan as los suscritos Magistrados, toda vez que de las cons
tancias que exhibe la autoridad al contestar la demanda, com o lo son los manda
mientos de ejecucin de 26 de septiem bre de 1994 y 18 de junio de 1997, y el
acuerdo de notificacin p o r estrados de 5 de marzo de 1999, esta Sala considera
que son ilegales, pues ciertamente com o lo aduce el demandante, los informes de
asunto no diligenciado de lechas 15 y 26 de febrero de 1999, que en copia certifi
cada obran a folios 123 y 124 de autos, al haber sido aportados po r la contestante
de la demanda para acreditar que se interrumpi el plazo de la prescripcin para
hacer exigile el cobro d el crdito fiscal [...]666, resultan ser ilegales [...] lo anterior
es as, porque no es dable otorgar valor probatorio pleno a los documentos en
cuestin, ni mucho menos darle el alcance que pretende la demandada a dichas
pruebas, ya que la valoracin de los medios de prueba, es una actividad que el juz
gador puede realizar a partir de elementos do demostracin, com o es una prueba,
com o m edio para acreditar la realizacin de hechos particulares, lo cual no suce
di en la especie, con respecto a las pruebas ofrecidas po r la autoridad contestan
te que exhibi, razn p o r la cual, no puede drsele el alcance y valor probatorio que
pretende, p o r lo que, debe decirse que la circunstancia de que un medio de con
viccin tenga pleno valor probatorio, no necesariamente conducir a concluir que
demuestra los hechos afirmados p o r su oferente [...] en ese orden de ideas, no se
puede considerar que se haya interrumpido el plazo de cinco aos para prescrip
cin de la exigibilidad de l cobro del crdito fiscal ...666 [...] esto es as, porque en
el caso no est demostrado que los mandamientos de ejecucin de 26 de septiem
bre de 1994 y 18 de junio de 1997, y el acuerdo de notificacin p o r estrados de 5
de marzo de 1999, se haya notificado legalmente a l actor, porque stos se apoyan
en los aludidos informes de asunto no diligenciado de fechas 15 y 26 de febrero de
198 E stra te g ia fis c a l

1999 y los m ismos no sustituyen a la notificacin que debe hacerse al particular, ni


m ucho menos la acreditan, p o r lo que se insiste, con tales documentales no se de
muestra la interrupcin de la prescripcin alegada p o r el demandante.

Do ah que sea indiscutible que no ha quedado acreditado p o r parte de la dem an


dada que se haya efectuado diligencia alguna tendiente a hacer exigible al actor
el pago de l crdito fiscal [...]666 que ste solicit sea declarado prescrito, ade
ms de que no se interrum pi el plazo para que se configurara la prescripcin [...]

En esos trminos, es indiscutible que el derecho para hacerse exigible p o r la autori


dad fiscal, el multicitado crdito fiscal adeudado, como lo pretende hacer de manera
equivocada la enjuiciada, se ha extinguido por prescripcin, al haber transcurrido 5
aos, desde la fecha en que el pago pudo ser exigible, ya que el plazo para hacerlo
efectivo p o r la autoridad demandada, feneci el 27 de diciembre de 1997, siendo im
portante hacer notar, que durante ese periodo, no se realiz acto alguno por parte de
la enjuiciada, en aplicacin del procedimiento administrativo de ejecucin para ha
cer exigible el supracitado crdito fiscal, n i tampoco la autoridad acredita que el ac
tor haya realizado reconocimiento expreso o tcito de dicho crdito fiscal, en conse
cuencia, se debe entender, que no existi interrupcin del plazo de cinco aos, a
que se refiere el artculo 146, del Cdigo Fiscal de la Federacin.

En tal evento, si el crdito fiscal se hizo exigible desde el 29 de diciembre de 2002


como se hace ver las constancias que exhibe la autoridad, y la prescripcin la hizo
valer en el recurso de revocacin contenido en el escrito de 9 de enero de 2003, pre
sentado ante la autoridad el 13 de enero de 2003, resulta obvio que a esa fecha el
crdito fiscal prescribi pues los 5 aos transcurrieron del 29 de diciembre de 1992
al 27 de diciem bre de 1997, pues las gestiones tendientes para su cobro, realizadas
p o r la autoridad, son ilegales y ningn efecto jurdico pueden generar, no teniendo
p o r tanto, sustento legal alguno para considerarse que el trmino de la prescripcin
de los cinco aos a que refiere el articulo 146 del Cdigo Fiscal de la Federacin; se
haya visto interrumpido, po r lo cual lo procedente de este juicio, es declarar la nuli
dad de los actos impugnados, los cuales quedaron sealados anteriormente, mismo
que en obvio de repeticiones innecesarias se tienen por reproducidas com o si a la
letra se insertasen; toda vez que el crdito fiscal [...666 que con estos ltimos actos
se pretende hacer efectivo, ha prescrito [...]

[...] se declara que ha prescrito el crdito fiscal nmero [...666, y en consecuencia


se declara la nulidad de la resolucin contenida en el oficio 2[... de 19 de marzo de
2003, y el mandamiento de ejecucin y acta de requerimiento de pago y embargo,
de (echas 28 y 29 de marzo de 2003.i0B

508 Expediente 1048/03-09-01-1 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa. Lic. PEDRO SERGIO AGULA MENDEZ como
Instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic., ALEJANDRO SOLIS ANGUIANO.
Causles de le g a lid a d de fo n d o 199

15. C ausal de ilegalidad: desvo de p o d e r

El desvo de poder ser entonces una causal de ilegalidad derivada de la no corres


pondencia entro los fines para los cuales se confiere el ejercicio de facultades discre
cionales y el acto de autoridad .509 Se trata de facultades discrecionales relacionadas
con atribuciones para verificar el cum plim iento de las disposiciones fiscales que se
ejercen con fines distintos a aquellos establecidos en la propia ley para cada una de
ellas .5' 0 Es un uso indebido del acto administrativo. Va no se trata de incum plim iento de
obligaciones pues estas se refieren a los procedim ientos y emisin de documentos, i.
o., no se trata de que no le puso el nom bre del contribuyente al requerimiento de datos
o informes que estaba obligado poner, ni se trata de que no levant el acta de inicio de
vista que estaba obligado levantar, ni se trata de que no le permiti al visitado nombrar
testigos que al funcionario le estaba obligado permitir al visitado, ni se trata de que no
firm la resolucin al dictarla que estaba obligado a firmar, etctera. De lo que se trata
es de permisiones a la autoridad. Se trata do facultades discrecionales que estn aso
ciadas con permisiones y no con obligaciones, que debiendo ser usadas para los fines
establecidos en la ley, son utilizadas para otros fines con independencia del apego -o
n o - del acto administrativo a la ley.

Esto es as porque las facultades discrecionales tienen que ver con la libertad de apre
ciacin que la ley otorga a las autoridades para actuar o abstenerse de actuar, con el
propsito de lograr la finalidad que la propia ley les seala y no una finalidad distinta,
por lo que su ejercicio implica, necesariamente, la posibilidad de optar, do elegir, entre
dos o ms decisiones, sin que ello signifique o permita la arbitrariedad, ya que esa ac
tuacin de la autoridad sigue sujeta no slo a los requisitos de fundamentacin y m oti
vacin sino tambin al propsito de la ley.5"

No obstante lo sealado, esta causal de ilegalidad se aplica poco porque resulta prcti
camente im posible dem ostrar la intencin verdadera del emisor del mandamiento pues
al emitir procura sujetarse al orden legal. Quiz una muestra de esto sea el siguiente
caso que alguna vez ocurri:

Un contribuyente -en suspensin de actividades actualmente - en cierta ocasin


platic su caso. Dijo que l tena una ferretera y que un cierto da le "cay" audito
ria. Le determinaron un crdito fiscal m enor porque su contabilidad estaba en or
den, "algo tenan que encontrar con la visita", coment. Terminada la auditora, por
el siguiente ejercicio le "cay" otra, una revisin do gabinete, al mismo tiempo
constantemente le "caan" visitas de inspeccin de comprobantes. "Salbien de la

509 Artculo 51, prrafo primero fraccin V do la LPPCA.


510 Sala regional dol noroeste I (Tijuana), registro JFA2007: 39428.
511 Pleno, registro IUS2008: 195530. Segunda sala, registro IUS2008: 390960, 910971 y 267339. Primer
tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 256378,
200 E stra te g ia fis c a l

segunda auditora" dijo. Inmediatamente despus de terminada la segunda, le


"cay" otra p o r parte del ejercicio fiscal en que se encontraba en ese momento.
Mientras esto ocurra constantemente llegaban a revisarle sus com probantes fisca
les, y se le impusieron "muchas multas" porque encontraban errores en e l llenado
de los comprobantes. En esta tercer auditoria le determinaron crdito fiscal al de
clararle no deducible muchas facturas "hasta p o r puntos y com as" mencion. Fue
tal la presin que se ejerci que finalmente decidi cerrar el negocio, liquid a sus
7 trabajadores, vendi todo lo que tenia para salir al paso con el crdito fiscal y pa
gar a sus proveedores, haciendo uso incluso del patrim onio personal. Dos aos
despus de esto, se enter p o r alguien del propio rgano administrativo que "el se
gundo de abordo" en esa administracin local haba intervenido para que se le hi
cieran las auditorias; cuando le dijeron el nombre supo inmediatamente que era
una persona con la que habla tenido problem as tiempo atrs, por lo que no le que
d duda que se trataba de una venganza, "aslas cosas" termin diciendo.

Sin duda alguna que esta causal de ilegalidad nada debe tener que ver con violaciones
a la ley, puesto que en las otras causales se agotan todas las modalidades que im pli
can algn tipo de violacin a la ley.

Con el desvo de poder 5' 2 de lo que se trata ya no es de violaciones a la ley, sino de vio
lacin de directrices. Principios -q u e no estn expresados en la ley- que justifican las
disposiciones que permiten ejercer el poder o facultad, as com o, los principio -q u e no
estn expresados en la le y- que justifican las disposiciones que determinan su uso per
mitido, aqu de lo que se trata es de que "el sentido y alcance de las [... normas] no pue
de determinarse con independencia de los principios 5 3 que las engendran.

Cuando se ejerce el poder, cuando se realiza aquello que permite la facultad, produce
un resultado, ese resultado cam bia el status del destinatario, derivado del poder confe
rido no para perseguir un fin privado, sino un fin pblico, pues el fin que debe perseguir
no debe ser ajeno al inters general, En consecuencia, el principio que lo rige no es la li
bertad de accin, sino el de ejercer la funcin pblica al servicio de los intereses gene
rales. Por lo tanto el ejercicio del poder slo se justifica si se persigue esa finalidad. De
esto se derivan dos consecuencias muy importantes, una es que el ejercicio del poder
tiene en este caso carcter obligatorio. La otra consecuencia es que el resultado juega
un papel central, /'. e., el que se produzca el resultado es precisamente lo que justifica
que se haya establecido una ley que confiere tal poder, lo que importa es el resultado,
en otras palabras, se concede el poder para que por medio de la resolucin se obten
gan ciertos estados de cosas positivamente determinados, pero sin que suponga un
dao injustificado aunque no exista disposicin normativa alguna que la prohba. Pues
precisamente la obligacin de producir el resultado est determinada por la finalidad
que se persigue.

512 ATIENZA Y RUIZ MAERO, Ilcitos..., pp. 93 y ss.


5 13 Idem.
Causales de ile g a lid a d de fo n d o 201

El desvo de poder com o causal de ilicitud de las resoluciones, pretende evitar el ejerci
cio de la facultad para lograr un fin no previsto por el legislador. El resultado puede ser
legal pero al haber sido utilizada la facultad para producir un fin distinto a aquel para lo
cual fue creada la disposicin normativa entonces lo que se viol no fue la ley sino su
teleologa, el principio directivo que motiv la relacin. Por ello existe una causal de nu
lidad para el desvo de poder pues es necesario controlar no solo la sujecin a la ley,
sino adems el otorgam iento de poderes a los rganos pblicos para que estos cum
plan con los fines de su existencia .5''1

Por ejemplo. La negativa ficta se justifica en razn del derecho del particular de peticio
nar a la autoridad administrativa. La disposicin normativa establece que:

[...] las instancias o peticiones que se formulen a las autoridades fiscales debern
ser resueltas en un plazo de tres m eses .5' 5

Es una obligacin de la autoridad resolver en el plazo mximo de tros meses. Y


contina:

[...] transcurrido dicho plazo sin que se notifique la resolucin, el interesado podr
considerar que la autoridad resolvi negativamente e interponer los medios de de
fensa en cualquier tiempo posterior a dicho plazo, mientras no se dicte la resolu
cin, o bien, esperara que sta se dicte.*'*

Que va en ol mismo sentido porque da respuesta a la peticin del particular aunque de


forma excepcional.

El principio subyacente es que la peticin del particular no quede sin respuesta expre
sa, pues an la tcita es respuesta tem poral impugnable para que se d la expresa. Por
supuesto de su pura redaccin podra pensarse que la autoridad puede responder o
no, dentro de los tres meses -s i quiere-, pero esto no puede deducirse del principio
que la justifica.

Un fin distinto cuya ejecucin es legal pero violatoria del principio sera -p o r ejem plo- si
el superior jerrquico de un rgano fiscal da instruccin para que no se respondan to
das las peticiones de devolucin de pago indebido ,5 7 /'. e ., que se nieguen tcitamente.
Por supuesto si la solicitud de devolucin es por un importe considerable, sin duda que
el solicitante dem andar su devolucin por la va jurisdiccional, pero si el im porte es
menor, muy pequeo, ser muy difcil que esto ocurra por los gastos que se implican
para el impetrante. La afectacin se presenta porque el particular tiene que im pugnar la
negativa ficta, /'. e., cuando se da la instruccin se hace de mala fe a sabiendas que no
todos im pugnarn dicha negativa, no devolvindose los pagos indebidos, usndose la

514 Idem.
515 Articulo 37 del CFF.
516 Idem.
517 Artculo 22 del CFF.
e stra te g ia fisca l

negativa ficta com o un instrumento recaudatorio que es un fin distinto al de su determ i


nacin, todo con apariencia de legalidad. La pregunta es cmo probamos dicha inten
cin?

Ahora bien, los principios que limitan la aplicacin de las disposiciones normativas, no
se encuentran expresamente en las leyes, pues en las leyes, lo que encontram os son
disposiciones normativas que engendran las normas de actuacin. Los principios se
encuentran expresamente en disposiciones de orden superior com o la Constitucin, o
implcitamente, en las leyes o en las disposiciones de orden superior.
CAPITULO VII
C A U S A LE S D E ILEG A LID A D P O R O M ISIO N ES FO RM A LES

1. O m isiones form ales

Las omisiones formales son causales de ilegalidad en las que se demuestran las in
fracciones legales de ndole adjetiva cometidas, en todos los casos, en los actos adm i
nistrativos previos al inicio del procedim iento -orden de visita, requerimiento, etc.- o en
la resolucin definitiva; transgresiones que no ataen en forma directa, ni al estudio he
cho en la resolucin im pugnada de las cuestiones jurdicas substanciales o de fondo, ni
tam poco al de las cuestiones relacionadas con el procedimiento, sino que se refieren a
vicios concernientes al continente del acto administrativo; entonces estos conceptos
de im pugnacin se vinculan solo en form a indirecta, tanto con cuestiones de naturaleza
substancial com o con aquellas de ndole procedimental.

La omisin de requisitos formales exigidos por las leyes, deben afectarlas defensas del
particular y trascender al sentido de la resolucin im pugnada,618 si bien, en los recursos
administrativos no es necesario hacer estos sealamientos.

Que afecte las defensas del particular significa que no pueda com batir requisitos om i
tidos ante el desconocim iento de ese elemento exigido por la ley en la etapa preproce-
dimental al emitirse el m andamiento (orden, requerimiento, etc.) o en la etapa conclusi
va al dictarse la resolucin; o porque no puede com batir hechos imprecisos o no puede
com batir fundamento inexacto e impreciso, o bien, no puede verificar fundam ento que
desconoce a efecto de constatar si el actuar de la autoridad se ajusta a derecho o den
tro de su m bito de competencia, o porque ante esa omisin, el particular se encuentra
im pedido para acatar el acto prim igenio o la resolucin.

Que trascienda al sentido de la resolucin impugnada significa que adems de afec


tar las defensas del particular, la omisin formal debe extender sus efectos a la resolu
cin impugnada, produciendo en sta sus consecuencias, esto es as porque trascen
d er, gramaticalmente significa "extender o com unicarse los efectos de una cosa a otra,
produciendo consecuencia " 8' 9 en afectacin de su patrim onio o sus derechos.

Si se anula o se deja sin efectos la resolucin por alguna om isin form al, puede su
ceder que la autoridad corrija tal om isin, lo que im plicara que se dictara una nueva
re so lu ci n .520

518 Articulo 51, prrafo primero fraccin II do la LFPCA.


519 DRAE.
520 Articulo 52 do la LFPCA y 133 del CFF, Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer
circuito, registro IUS2008: 185127.

205
La resolucin debe contener los siguientes requisitos: constar p o r escrito, sealar la au
toridad que lo emite, sealar lugar y fecha de emisin, estar fundada, motivada y expre
sar aquello de lo que se trate, ostentar la firma del funcionario competente y el nombre o
nombres de las personas a las que vaya dirigido

Si la omisin se localiza en el mandamiento por ejemplo, en la orden de vista- enton


ces corregir la omisin implicara necesariamente volver a realizar el procedim iento y
volver a dictar la resolucin ,522 lo que a su vez depender de la posibilidad de que esto
ocurra ,523 con la limitante de tiem pos 524 y posibilidades, siendo por tanto altamente im
probable que esto ocurra en los procedim iento de fiscalizacin de tres partes. Por ello
parte de la estrategia fiscal siempre debe ser atacar los actos primigenios, i. e ., el m an
damiento y el citatorio y acta de notificacin del mandamiento.

En los procedim ientos de dos partes la omisin puede ser corregida y se vuelve a emi
tir, y si para entonces no se ha corregido la situacin fiscal, ocurrir que se volver a de
terminar el crdito fiscal correspondiente. Por ello parto de la estrategia ser corregir la
situacin fiscal antes de que esto ocurra para que cuando se requiera el docum ento
simplemente se d cum plim iento al requerimiento presentndolo .525

Corregir la situacin fiscal debe ser considerado dentro de la estrategia fiscal tom ndo
se en cuenta la caducidad 526 y la prescripcin .527

Una cosa ms que hay que tener en cuenta con los mandamientos, es que adems de
los requisitos generales ,528 deben contener otros, los propios de cada facultad. Por
ejemplo, la orden de visita deber contener el lugar donde debe efectuarse la visita ,529
la solicitud de informes en una revisin de gabinete deber indicar el lugar y el plazo en
el cual se debe proporcionar los informes o docum entos ,530 etctera.

Un ejemplo de argum ento por una omisin formal sera de esta forma:

C onform e al artculo 38 fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin todo acto


de autoridad debe encontrarse fundado y motivado; y conform e a la fraccin V del
mismo artculo debe ostentar la firma del funcionario competente, es decir, m i re
presentada tiene el derecho a que la orden de visita dom iciliaria se encuentre fun
dada y motivada y que contenga impresa la firma autgrafa del funcionario encar

521 Artculo 38 del CFF.


522 Articulo 52 de In LFPCA y 133 del CFF. Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer
circuito, registro IUS2008: 185127.
523 Segunda sala, registro IUS2008: 179943.
524 Articulo 46-A del CFF.
525 Articulo 73 del CFF.
526 Articulo 67 del CFF.
527 Articulo 146 del CFF.
528 Articulo 38 del CFF.
529 Artculo 43 del CFF.
530 Articulo 48 del CFF.
Causales de ile g a lid a d p o r o m ision es... 207

gado de la dependencia administrativa. A hora bien, la resolucin que se impugna


(anexo 3) es ilegal al provenir de una orden de visita (anexo 4) que es omisa en el
requisito de ostentar la firma del funcionario competente, lo q ue im plica que dicha
orden fue emitida sin que el funcionario encargado de la dependencia manifestara
su voluntad y conform idad co n el contenido de la orden, lo que tiene com o conse
cuencia que no se tenga la certeza y firmeza de su contenido e im pide acreditar la
legitim idad de l funcionario, as com o su voluntad, ya que la firma es la nica forma
en que la persona que la asienta se legitima com o el verdadero emisor del acto y
adquiere una relacin directa entre lo expresado y su voluntad, y al no atender al va
lor jurdicam ente protegido p o r la exigencia del artculo 38, que es la posibilidad de
otorgar corteza y seguridad jurdica a m i representada frente al acto de la autoridad
que afecta y lesiona su inters jurdico, al determinar ilegal crdito fiscal en ilegal
resolucin que se impugna (anexo 3) en afectacin de su patrimonio, com o conse
cuencia del ilegal proceder de la autoridad, no se asegura la prerrogativa de su de
fensa, ya que ante esa omisin, m representada se encuentra impedida para aca
tar el acto prim igenio (anexo 4) y la consecuente resolucin ya que se desconoce
la conform idad y voluntad del funcionario con la orden, p o r lo que tal hecho la deja
sin defensa al no p od er com batirlo, y trasciende extendiendo sus consecuencias
en ilegal resolucin que contiene crdito en perjuicio del patrim onio de mi repre
sentada. En este orden de ideas, era necesario que en la orden de visita se contu
viera la firma del funcionario com petente a efecto de que m i representada estuviera
cierta de que en efecto el funcionario encargado de la dependencia estaba confor
me con lo que se mandaba en la orden y a quien se lo ordenaba, ya que derivado
de dicha orden se introdujeron en su dom icilio dos "supuestos" visitadores a revi
sar la docum entacin de m i representada y conforme a ello se determin ilegal cr
dito fiscal, sin que m i representada sepa a ciencia cierta si el funcionario estaba
conforme con el acto administrativo contenido en la docum ental pblica (anexo 4)
y sin que fueran autorizados los visitadores para efectuar la visita ya que el manda
miento nunca fue firmado p o r lo que nunca se expres la voluntad de autorizarlos
para realizar la visita [...]

Una sentencia relacionada con una om isin formal se transcribe a continuacin.

2. S entencia expediente 1149/98 P-TFJFA

RESULTANDO

1o. Por escrito presentado ante la Oficiala de Partes de la entonces Segunda Sala
Regional de l Centro el 6 de mayo de 1998, la C. TERESITA [...] p o r su propio dere
cho, demand la nulidad de los siguientes actos:

A) Diligencia de requerimiento de pago con nmero de Control 33130 [...]


importe de $99, [...) p o r concepto de "Responsabilidades pliego definitivo
(manejo fondos, valores y bienes inventario)", emitido p o r [...]
ua estrategia riscal

B) Diligencia de Embargo, (...]

6o. Por oficio SGA [...] el Presidente [...] ejercicio a peticin de la entonces Segun
da Sala Regional del Centro, la facultad atrayente [...] toda vez que la materia del
mismo es responsabilidades de servidores pblicos [...]

CONSIDERANDO [...}

CUARTO - [...] el pleno de esta Sala Superior procede en prim er trmino a pronun
ciarse respecto al concepto de nulidad hecho valer p o r la actora y descrito en el in
ciso c) relativo a que se violaron en su perjuicio [...] el diverso 38 fraccin III y IV del
Cdigo Fiscal de la Federacin, ya que en las diligencias de requerimiento pago y
la diligencia de embargo que se impugnan, no consta la firma autgrafa del servi
dor pblico que los expide, p o r lo que considera que dichos actos estn inmotiva
dos e infundados.

El agravio hecho valer por la actora resulta ser fundado y suficiente para declarar la nu
lidad de las resoluciones impugnadas con base en las siguientes consideraciones.

Del anlisis de las diligencias de requerimiento de pago y embargo, que obran a fo


jas 72 y 73 d el expediente, se advierte [...] que las resoluciones impugnadas cons
tituidas p o r las diligencias de requerimiento de pago y embargo, que fueron exhibi
das com o prueba po r la actora, no contienen firma autgrafa del C. I. Salvador [...]
Adm inistrador Local de Recaudacin de Quertaro, com o acertadamente hace no-
tar la actora sino que los mismos ostentan una firma facsimilar, lo que se observa a
sim ple vista de dichos documentos sin necesidad del apoyo de una prueba peri
cial grafoscpica [...]

Entonces, carece de valor una firma facsimilar, por no constar en mandamiento de


bidamente fundado y motivado, criterio que ha sido sostenido por la Segunda Sala
de la Suprema Corte de Justicia de la nacin en la jurisprudencia 2a.IJ.2192 [...]

Entonces, si la actora niega que las resoluciones impugnadas cuentn con la firma
autgrafa de la autoridad emisora /.../ y para acreditar que no recibi las citadas re
soluciones con firma autgrafa, exhibe las recibidas, las que ostentan una firma
facsimilar [...] os decir, no contienen firma autgrafa de la autoridad emisora /.../

Entonces al no probarse que las diligencias de requerimiento de pago y de embar


go, hayan sido firmados autgrafamente p o r la autoridad emisora do los mismos,
im plica que legal y constitucionalmente se est ante la presencia de actos que ca
recen de autenticidad, pues la ausencia de firma de la omisin de una resolucin,
tiene como consecuencia que no se tenga la certeza y firmeza de su contenido, e
im pide acreditar la legitimacin del funcionario com petente para suscribirlo, asi
Causales de le g a lid a d p o r o m isio n e s... 209

com o su voluntad, habida cuenta que la firma es la nica forma en que la persona
que la asienta se legitima com o verdadero em isor del acto y adquiere una relacin
directa entre lo expresado en la resolucin y la firma que debe calzarla [...]

No es bice para considerar lo anterior lo expresado p o r la autoridad al contestar la


demanda de nulidad, en el sentido de que las pruebas que exhibi la actora po r s
solas, y dada su naturaleza, no son susceptibles de p roducir conviccin plena so
bre la veracidad de su contenido p o r ser exhibidas en copia, toda vez que las prue
bas exhibidas p o r la demandante fueron las que le entreg el notificador, segn ex
presa la actora en el punto nmero 3, del captulo de pruebas del escrito de
demanda, lo que se corrobora del contenido de los propios documentos com bati
dos en los que la autoridad asent:

Diligencia de requerimiento de pago

"SE ENTREGA UN EJEMPLAR DE ESTE DOCUMENTO"

Diligencia de Embargo

"SE DA POR TERMINADA LA PRESENTE DILIGENCIA ENTREGANDOSE COPIA


DEL PRESENTE DOCUMENTO Y DE LA RELACION QUE SE MENCIONA",

Adems de que autoridad demandada no demostr en el juicio haber notificado a


la actora el original de cada uno de los documentos, p o r lo que no puede pretender
que la actora exhiba documentos distintos a los que la misma le entreg.

De acuerdo a lo anterior y al existir contravencin a lo dispuesto p o r los artculos 16


Constitucional y 38 fraccin IV del Cdigo Fiscal de la federacin, porque las reso
luciones impugnadas ostentan una firma facsimilar, hace que se actualice el su
puesto de anulacin previsto p o r la fraccin IV del artculo 238 del Cdigo Fiscal de
la Federacin, p o r lo que debe declararse la nulidad lisa y llana de las resoluciones
impugnadas.53'

531 Expodiente 1149/98-10-01 -1/310/01 -PL-04-04 resuelto por el Pleno dla Sala Superior del Tribunal Fe
deral do Justicia Fiscal y Administrativa, ol 12 de noviembre de 2001, por unanimidad de 8 votos a fa
vor de los Magistrados ALMA PERALTA DI GREGORIO, JORGE ALBERTO GARCIA CACERES como
ponente, MARIA DEL CONSUELO VILLALOBOS ORTIZ, ALEJANDRO SANCHEZ HERNANDEZ, SILVIA
EUGENIA DIAZ VEGA, LUIS CARBALLO BALVANERA, GUILLERMO DOMINGUEZ BELLOC V MARIA
GUADALUPE AGUIRRE SORIA como Presidenta del Tribunal Fodoral do Justicia Fiscal y Administrativa,
encontrndose ausentes en la sesin LUIS HUMBERTO DELGADILLO GUTIERREZ, LUIS MALPICA DE
LAMADRID Y FRANCISCO VALDEZ LIZARRAGA; fungiendo como Secretaria General de Acuerdos la C.
Lic. GRACIELA BUENROSTRO PEA, quien dio fo y como Secretaria la Lic. VIRGINIA PETRIZ HERRERA.
iu estrategia fiscal

3. C onstar p o r e scrito

El primer requisito que se establece es que el mandamiento o resolucin conste en do


cum ento im preso o digital.5" Lo anterior a efecto de otorgar seguridad jurdica al notifi
cado del acto, ya que de no encontrarse dicho acto administrativo impreso en docu
mental pblica, sus trminos y condiciones podran ser alterados y el particular
afectado no podra saber en todo m omento a qu atenerse, de igual forma de no cons
tar por escrito el acto administrativo se impedira al afectado conocer el contenido, y la
calidad del emisor firmante, con lo que se obstaculizara el derecho del afectado de ve
rificar la legalidad del mandamiento, dejndosele sin defensa por no poder verificar los
fundamentos legales en que se apoya la autoridad para la emisin del acto y por no po
der com batir la motivacin del mismo porque no puede com batir hechos imprecisos o
desconocidos, de igual forma tambin quedara sin defensa por no poder conocer el
objeto o propsito cierto del acto. Este caso particular, se presenta sobre todo en la ne
gativa ficta .533 El punto es que com o no se ha notificado resolucin en el tiem po legal
mente establecido para ello, se ignoran los motivos y fundam entos de la negativa; por
lo que, en este caso tan particular, en la dem anda solo se har valer el concepto de im
pugnacin referente a la omisin de fundamentacin y motivacin con respecto a lo
impetrado, dejando para la am pliacin de la demanda los conceptos de im pugnacin,
agravios y dem s razonamientos, en contra de la resolucin. He aqu un concepto de
im pugnacin referente a la negativa ficta:

U nico.- C o nfo rm e al artculo 37 "las instancias o peticiones que se formulen a las


autoridades fiscales debern ser resueltas en un plazo de tres meses", es decir, mi
representada tiene derecho a que a su solicitud de devolucin radicada bajo el fo
lio 00666, recayera resolucin expresa dentro del plazo de tres meses contados a
partir de la peticin. A hora bien, en virtud de haber transcurrido en exceso dicho
plazo, ya que la instancia se prom ovi desde el 12 de mayo de [...] y hasta la fecha
de presentacin de la presente, no le ha sido notificada la resolucin expresa, mi
representada considera que la autoridad demandada resolvi negativamente. Lo
ante rio r im plica, que la resolucin negativa es ilegal al carecer de los requisitos
de fundamentacin y motivacin, dando lugar a la trasgresin del articulo 38 en
perjuicio de mi representada, dado que al no conocer las razones particulares o
causas inmediatas que tom en consideracin la autoridad para negar lo impetra
do y no conocer los fundamentos legales que apoyen su negativa, se le deja sin de
fensa al no p o d e r com batir hechos im precisos y no poder com batir fundamento
desconocido, lo que trasciende en afectacin de su patrim onio ya que sin conocer
motivo y fundamento alguno se le niega la devolucin a que tiene derecho con
arreglo a la ley de conform idad con la solicitud de devolucin tramitada ante la au
toridad demandada [...]

532 Artculo 38, fraccin I del CFF.


533 Artculos 37 y 131 del CFF.
Causales de le g a lid a d p o r o m is io n e s ... 211

Una sentencia relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

4. Sentencia expediente 2590/03 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Que mediante escrito ingresado en la Oficiala de Partes de esta Sala el da 26


de noviembre de 2003, com pareci ante este Tribunal, el C. ALBERTO [...] p o r su
propio derecho, a demandar la nulidad de la resolucin negativa ficta, que sostiene
recay a su solicitud de devolucin presentada ante la Administracin Local de Re
caudacin de Quertaro [...] el da 8 de agosto de 2003;

2o. Que p o r auto de fecha 19 de enero de 2004, se admiti a trmite la demanda


[...] p o r lo que con copias de la misma se orden em plazara las autoridades de
mandadas [...) sosteniendo la im procedencia del ju icio y validez de la resolucin
negativa ficta impugnada;

3o. Que p o r auto de prim ero de marzo de 2004, se tuvo p o r contestada la demanda
p o r parte de las enjuiciadas, concedindose al actor un trmino de 20 das a efecto
de que procediera a la am pliacin de su demanda, carga procesal que fue atendi
da p o r ste [...] p o r lo que con copias de la misma se orden emplazar a las autori
dades demandadas [...] allanndose a las pretensiones de la actora;

4o. Que p o r acuerdo de tres de junio de 2004, se tuvo p o r contestada la ampliacin


a la demanda, y se concedi a las partes trmino para presentar alegatos, carga
procesal que no fue atendida p o r stas, p o r lo que qued cerrada la instruccin del
ju icio [...] se turnaron los autos al Magistrado Instructor para que procediera a for
m ular la sentencia definitiva, y;

CONSIDERANDO [...]

SEGUNDO.- Tomando en consideracin que el Adm inistrador Local Jurdico de


Quertaro, en representacin de las autoridades demandadas plantea la improce
dencia y el sobreseimiento del presente ju icio en su oficio contestatorio de deman
da y que en su escrito de am pliacin a la demanda, el accionante controvierte la le
galidad de la notificacin del oficio 322-SAT-22-1-(01)-15 [...] que recay a la
negativa ficta que impugna, esta Sala se avoca al estudio y resolucin de tales ar
gumentos, p o r ser una cuestin preferente.
u j l i a i u y i d //Ce)/

La Adm inistracin Local Jurdica de Quertaro sostiene que es im procedente el ju i


cio [...] y debe sobreseerse, toda vez que no existe el acto reclamado p o r la actora,
ya que no se configura la negativa ficta impugnada p o r el actor, toda vez que al es
crito de 8 de agosto de 2003, recay la resolucin contenida en el oficio
322-SAT-22-1-(01) [...} mismo que le fue legalmente notificado el da 17 de octubre
de 2003, en su dom icilio fiscal, sito en Av. Revolucin [...] segn se desprende del
acuse de recibo que exhibe, del cual se advierte que dicho oficio le fue entregado
al C. Francisco [...] p o r lo que afirma, el presente ju icio no se encuentra prom ovido
en los trminos y formalidades previstas [...]

Por su parte, al am pliar su demanda, el accionante manifiesta, en esencia, que [...]


la autoridad no acredita que le haya notificado el oficio 322-SAT-22-1-(01) [...] el da
17 de octubre de 2003, pues del acuse que exhibe, se advierte que tal notificacin
fue practicada con una tercer persona, respecto de quien en ningn momento se
seal el carcter con el que se ostent, adems de que en el referido acuse, no se
identifica el docum ento que segn se entreg.

Esta Juzgadora considera que resultan infundadas las afirmaciones formuladas por
la peticionaria del sobreseimiento y en contraposicin, resulta suficientemente fun
dado lo alegado p o r la actora, segn se expondr a continuacin [...] es que en el
caso, no se encuentra fehacientemente acreditado que tal oficio le haya sido notifi
cado al demandante en la fecha citada.

Esta juzgadora arriba a tal afirmacin, en virtud de que de las copias certificadas de
la resolucin en cita, com o de la relativa al acuse de recibo de mrito, no se advier
te claramente que la enjuiciada haya notificado al hoy accionante la resolucin re
cada a su solicitud de devolucin.

Lo anterior es as, porque a pesar de que d e l acuse de recibo en com ento se des
prende que en el dom icilio citado p o r el actor en su solicitud de devolucin de fe
cha 8 de agosto de 2003, se llev a cabo una notificacin el da 17 de octubre de
2003, a travs del correo certificado [...] sin embargo de dicho docum ento no se
aprecia ms que el nombre y dom icilio del accionante, la fecha de notificacin, el
nombre del C. Francisco [...] seguido de una rbrica ilegible, sin que las autorida
des acrediten, com o sostiene la actora, que tal acuse corresponde a la notificacin
del oficio 322-SAT-22-1-(01) [...j que recay a la solicitud de devolucin, y respec
to de la cual, el actor sostiene se configura la negativa ficta, ni mucho menos la rela
cin de la persona citada con el accionante, pues no se asienta dato que as lo p e r
mita corroborar.

En efecto, ca be destacar que com o sostiene e l accionante, del acuse referido


no se advierte que corresponda a la n o tifica ci n del o ficio 322-SAT-22-1-(01)-15
[...] recado a la so licitu d de devolucin que ste form ul, pues no existe en el
Causales d e le g a lid a d p o r o m is io n e s ... 213

cuerpo de dicha probanza, ningn dato que as lo m encione, razn p o r la cual,


al no estar pro ba do en autos que le fue notificado a la parte actora el oficio en
m encin, es innegable que lo p ro ce de n te es d eclarar infundada la causal de im
p roced en cia hecha valer p o r las autoridades en su o ficio de contestacin a la
demanda, y p o r lo mismo, que s i existe el acto reclam ado p o r la dem andante,
m ism o que consiste en la resolucin negativa ficta im pugnada p o r el dem an
dante, pues com o se ha visto, las autoridades enjuiciadas no acreditan haberle
notificado a ste, dentro de los tres m eses (...] la resolucin expresas recada a
su s o lic itu d de devolucin [...]

C U AR TO ,- [...] co m o se seal en e l R esultando Tercero d e l pre se n te fallo,


al re n d ir su c o n te s ta c i n a la dem anda, la A d m in istra ci n L o c a l Ju rd ica de
Q uertaro, con apoyo en lo p re v is to p o r e l a rtcu lo 215, te rc e r p rra fo d e l C
d ig o F is c a l de la F ederacin, se a llan a las p re te n s io n e s de la actora, sea
lando para e llo resulta fu nd ad o lo a leg a d o p o r el actor, toda vez que e l a rtc u
lo 27 d e l C d ig o F is c a l de la Federacin, no prev que no p ro c e d e la
d e v o lu c i n de im puestos, c u a n d o d ic h o c o n trib u ye n te se e ncuen tre en su s
p e n s i n de a c tiv id a d e s [...]

Esto es as, ya que com o atinadamente hace notar el demandante, la resolucin ne


gativa ficta impugnada, es ilegal, al haberse emitido en contravencin de las dispo
siciones legales aplicadas, y dejando de aplicar las debidas.

En efecto, del anlisis a la copia certificada del oficio 322-SAT-22-1-(01) [...j reca
do a la solicitud de devolucin que formul el actor el da 8 de agosto de 2003, y en
el que sustenta la negativa ficta impugnada, resulta ilegal, toda vez que carece de
fundamentacin y motivacin legal que la sustente [...]

En consecuencia, al resultar fundado el agravio de la parte actora, esta Sala esti


ma con fundamento en los dispuesto p o r los artculos 238, fraccin II y 239, frac
cin III del C digo Fiscal de la Federacin, que lo procedente es declarar la nuli
dad de la resolucin impugnada, para el efecto de que la autoridad, admita a
trmite la so licitu d do devolucin de la actora, y de no existir im pedim ento legal
alguno, en su oportunidad, de manera fundada y motivada, resuelva lo que en de
recho p ro ced a . 534

534 Expediente 2590/03-09-01 1 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el dos de agosto de dos mil cuatro, lie. PEDRO
SERGIO AGUILA MENDEZ como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic. ALEJANDRO
SOLIS ANGUIANO.
J4 e s tra te g ia fis c a l

5. Sealar la a u to rid a d que la em ite

El segundo requisito que se establece es que se seale la autoridad que lo em ite .535 Lo
anterior a efecto de otorgar seguridad jurdica al notificado del acto, ya que de no sea
larse la autoridad emitente el particular afectado no podra conocer cul es la depen
dencia pblica u rgano administrativo que le com unica o manda algo, con lo que se
obstaculizara el derecho del afectado de verificar la legalidad del m andamiento ante el
desconocim iento de ese elemento tan destacado, dejndosele sin defensa por no po
der verificar los fundam entos legales en que se apoya la autoridad para la emisin del
acto y por no poder com batir la motivacin del mismo, ya que los fundam entos legales
facultan a la autoridad para la emisin del acto de tal forma que si no se conoce la auto
ridad emitente no se puede relacionar el fundam ento con alguna dependencia u orga
nismo pblico, de la misma forma, no se podran relacionar los m otivos que se sealen
con la dependencia u organism o pblico y el afectado.

6 . Sealar la fecha y e l lu g a r de su em isin

El tercer requisito que se establece es que se seale con exactitud en el docum ento im
preso o digital el lugar y fecha de expedicin .536 Lo que debe ser as a fin de que el parti
cular est en posibilidad de conocer el carcter de la autoridad que lo emiti, si actu
dentro de su circunscripcin territorial y en condiciones de conocer los motivos que ori
ginaron el acto, los fundam entos legales que se citen y si existe adecuacin entre estos
elementos, as com o la aplicacin y vigencia de los preceptos que en todo caso se con
tengan en dicho a cto .537

Una sentencia relacionada con esto se transcribe a continuacin.

7. S entencia exp ed ie n te 1141/03 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Por escrito presentado en la Oficiala de Partes de la Sala Regional del Centro II
de este Tribunal el da 12 de junio de 2003, com pareci el C. ANTONIO [...] po r su
propio derecho, a demandar la nulidad de la Cdula de Liquidacin a travs de la
cual se le determ in el crdito fiscal nmero 038001 [...] que [.../le determin la
Subdelegacin Quertaro del Instituto Mexicano del Seguro Social, p o r concepto
de multa, p o r om isin en el pago de las cuotas obrero patronales d e l periodo
02/2003 [...]

535 Articulo 38, fraccin II del CFF,


536 Articulo 38, fraccin III del CFF.
537 Segunda sala, registro IUS2008: 191486.
Causales de le g a lid a d p o r o m isio n e s... 215

CONSIDERANDO

SEXTO. - Esta Sala, procede al estudio y resolucin de lo argumentado p o r la accio


nante en el nico concepto de impugnacin.

Seala la actora que la resolucin impugnada es violatoria del artculo 38, fraccin
III, del Cdigo Fiscal de la Federacin, en relacin con la garanta de legalidad con
sagrada p o r e l artculo 16 Constitucional, ya que en su texto no se seal la fecha
de emisin de la misma, sealando com o sustento de su argumento.

Por su parte las autoridades demandas nada dijeron en sus oficios de contestacin
de demanda, en relacin con el argumento que se estudia.

A ju icio de los suscritos Magistrados el concepto de im pugnacin en estudio es


fundado y p o r lo tanto suficiente para declarar la nulidad de la cdula de liquida
cin p o r concepto de multa [...]

Se dice lo anterior, en virtud de que, de la simple revisin realizada p o r esta Juzga


dora de la misma, ofrecida com o prueba docum ental p o r la accionante, visible a fo
jas 10 de autos y la cual hace prueba plena (...] al ser un documento pblico, se
desprende que efectivamente com o lo argumenta la accionante, la resolucin im
pugnada carece de fecha de emisin do la misma.

En efecto, de conform idad con lo establecido p o r [...] a efecto de satisfacer estos


requisitos, es menester que la autoridad seale con exactitud la fecha de la expedi
cin del acto administrativo, a fin de que el particular est en posibilidad de cono
cer la aplicacin y vigencia de los preceptos que en todo caso se contengan en el
acto administrativo para preparar adecuadamente su defensa, pues la falta de tal
elemento (fecha de emisin) en un acto autoritario im plica dejar al gobernado en
estado de indefensin, ante el desconocim iento del elemento destacado.

En tales circunstancias, lo procedente en el presente asunto es declarar la nulidad


de la cdula de liquidacin po r concepto de multa con nmero [...] para el efecto
de que la autoridad demandada la deje insubsistente y en su caso emita otra en la
que motive adecuadamente dicha resolucin, de conform idad con los lineamien-
tos establecidos en el presente fallo.638

538 Expediente 1141/03-09-01-7 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II del
Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el veintitrs de enero de dos mil cuatro. Lic. PEDRO
SERGIO AGUII.A MENDEZ como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic. ENRIQUE
ANTONIO GUDIO ZAVAIA,
216 E stra te g ia fisca l

8. D eb e estar fundado y m otivado

El cuarto req uisito que se establece es que deben estar fu n d a d o s y m o tiv a d o s .539
Lo a nterior a efecto de oto rg a r seguridad ju rd ica al destinatario, ya que de no fu n
darse o de no m otivarse el acto, se obstaculizara el d erecho del afectado de ve rifi
car la legalida d del m andam ien to al no poder co m b a tir hechos im precisos o inexis
tentes o inexactos, o no pod er co m b a tir fundam en to in d e b id o o inexacto o
im preciso, ante un acto que no cu m ple con los requisitos legales necesarios y que
p roduce indefen sin, precisam ente p orque no se tiene la certeza de que d icho
acto de auto rid a d se apegue a las prevenciones de la ley p or no haberse fundad o y
m otivado adecuadam ente.

Por fundamentacin debe entenderse que ha de expresarse con precisin -en el d o


cum ento p b lico - el precepto legal aplicable al caso .51,0

Las disposiciones que deben ser citadas en el acto de autoridad son: las que otorguen
com petencia al funcionario que haya dictado la resolucin u ordenado el procedim ien
to del que derive la resolucin, las que permitan y justifiquen el acto de autoridad, y las
que permitan y justifiquen el actuar de los funcionarios o servidores pblicos
encargados de desplegar la etapa procedimental.

Por motivacin, es necesario sealar con precisin, deben entenderse las c ir


cunstancias especiales, razones particulares o causas inm ediatas estim adas para
la em isin del a cto,MI i.e., citar las consideraciones relativas a las circunstancias de
hecho tom adas en cuenta para su em isin y que llevaron a la conclusin de que el
asunto concreto de que se trata, que la origina, encuadra en los presupuestos de la
norm a invocada, porq ue de otra form a se dejara sin defensa a la persona a quien va
d irig id o el acto de autoridad porque no puede com batir hechos im precisos o h e
chos inexistentes o hechos que ignora porque no se le dieron a conocer, puesto que
la m otivacin consiste en precisar las causas especiales por las cuales el acto de
m olestia que se em ite encuadra dentro de una hiptesis legal

Adems es necesario que exista adecuacin entre los motivos aducidos y las normas
aplicables, es decir, que en el caso concreto se configure la hiptesis normativa.

Sentencias relacionadas con lo dicho se transcriben a continuacin.

539 Articulo 38, fraccin IV del CFf.


540 Segundo tribunal colegiado del sexto circuito, registro IUS2008: 216534. Pleno, registro IUS2008:
205463. Segunda Sala, registro IUS2008: 188432 y 1/7347.
541 Segundo tribunal colegiado del dcimo cuarto circuito, registro IUS2008; 197923, Primer tribunal co
legiado en materia administrativa del primor circuito, registro IUS2008: 254957. Segundo tribunal co
legiado dol quinto circuito, registro IUS2008: 219034. Segunda sala regional metropolitana, rogistio
JIA2007: 18579
Causales de le g a lid a d p o r o m isio n e s... 217

9. Sentencia expedie nte 1151/03 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Mediante escrito de 16 de junio de 2003, ingresado en la Oficiala de Partes de


esta Sala, en la misma fecha, proveniente de ALBERTO..., quien p o r su propio dore-
cho, com pareci a demandar la nulidad de la resolucin contenida en el oficio n
mero BOO.E. 56.1. -01..., de 31 de marzo de 2003, emitida p o r el Gerente Estatal de
la Comisin Nacional del Agua, en Quertaro, a travs de la cual, se le determinan
dos multas [...] as como, se ordena la suspensin de la concesin [...] a nombre
del demandante, para el uso y aprovechamiento de aguas nacionales del subsuelo
del pozo profundo autorizado [...]

CONSIDERANDO [...]

CUARTO.- Este Cuerpo Colegiado, de conform idad con lo preceptuado p o r los


artculos 237 y 238, del C digo Fiscal Federal, y, tom ando en cuenta lo argum en
tado p o r el a cto r a folio 5, del escrito de demanda, donde solicita que esta Sen
tenciadora de manera oficiosa analice la com petencia de la autoridad emisora
del acto com batido p o r ser una cuestin de orden pblico, se aboca al examen
d el agravio identificado a folio 6, d el escrito de demanda, en el cual, aduce la a c
tora de manera m edular que, la ausencia de fundam entacin y m otivacin del
acto com batido, as como, de la com petencia m aterial y territorial d el funcionario
em isor d el acto controvertido.

Con relacin a lo anterior, las autoridades contestantes, no manifiestan nada al


respecto.

Esta Sala considera parcialmente fundado el concepto de im pugnacin poro sufi


ciente para declarar la nulidad del acto controvertido, en razn de lo siguiente:

Cabe indicar que [...} en este orden de ideas, el funcionario emisor del acto com
batido para fundar su com petencia matorial y territorial cit los preceptos legales
siguientes [...) bajo esa ptica, del contenido de los preceptos legales antes trans
critos, si bien, se desprende que s fund la com petencia territorial del Gerente
Estatal de la Comisin Nacional del Agua, en Quertaro, al citar el artculo 107, p ri
m er prrafo, del Reglamento Interior de la Secretara de Medio Ambiente y Recur
sos Naturales /...y sin embargo, no asi se desprende la fundamentacin de la com
petencia material de dicho funcionario para determinar dos multas /.../ as como
para ordenar la suspensin de la concesin [...] a nom bre del demandante, para el
uso y aprovechamiento de aguas nacionales del subsuelo del pozo profundo auto
rizado, resultando contrario a derecho.
io e s tra te g ia fis c a l

En esas circunstancias, resulta fundado el argumento del actor al dejrsele en


com pleto estado de indefensin al abstenerse la enjuiciada de fundar y motivar su
com petencia material para em itir el acto combatido.

Bajo esa ptica, del texto del acto com batido no se desprende la com petencia ma
terial del funcionario em isor del mismo, p o r lo tanto, ante la ausencia de fundamen
tacin de la competencia, se genera un estado de incertidum bre que le deja en in
defensin, al ignorarse si el acto controvertido fue emitido p o r una autoridad
com petente [...]

En estas circunstancias, ante la ausencia de fundam entacin y m otivacin de la


com petencia de la autoridad emisora d e l oficio com batido, lo pro ce d e n te es,
declarar la n u lid a d lisa y llana de la resolucin contenida en el oficio nm ero
B O O .E.56.1.-01 [...] de fecha 31 de m arzo de 2003, lo cual, im pide p ro n u n cia r
se sobre los efectos o consecuencias d e l acto im pugnado, y obliga a declarar
su nulida d integram ente, porque, de darle efectos, descono cindose la autori
d ad com petente, podra o bligarse a una autoridad incom petente a d ic ta r un
nuevo acto o resolucin, que el gobernado tendra que com batir nuevamente, lo
que, provocara un retraso en la im p a rtici n de justicia, lo anterior, con in depe n
dencia de que, en su caso, la autoridad efectivam ente com petente p ueda su b
sanar tal om isin [...]

Por lo expuesto y con fundamento en los artculos 236, 237, 238, fraccin II y 239,
fraccin II, d el Cdigo Fiscal de la Federacin, se resuelve [...] se declara la nuli
dad de la resolucin im pugnada.5**

10. S entencia e xpedie nte 2304103 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Por e scrito presentado en la Oficiala de Partes de esta Sala el 29 de octubre


de 2003, com pa re ci el C. FRANCISCO /.../ en representacin legal de la em
presa UNIVERSO ...ja dem andar la n u lid a d d e l Mandam iento de Ejecucin, Re
querim iento de Pago y Embargo, co n te n id o en el oficio em itido p o r el Jefe de la
O ficina para Cobros, de la S ubdelegacin en Quertaro, del Instituto M exicano
d el Seguro Social, m ediante e l cual se pretenden hacer efectivos los crditos
fiscales [...]

542 Expediente 1151/03-09-01-8 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II del
Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el treinta de enero dedos mil cuatro. Lic. ADALBERTO
G. SALGADO BORREGO como instructor yol C. Secretario de Acuerdos queda fe Lic. IGNACIO SAMPERIO
VALENCIA.
Causales de le g a lid a d p o r o m isio n e s... 219

CONSIDERANDO [...]

CUARTO.- En el presente considerando se estudiar el concepto de anulacin es


grim ido p o r la parte actora, visible a fojas 08 del escrito inicial de demanda, en vir
tud de que de resultar fundado se declarara la nulidad lisa y llana de las resolucio
nes impugnadas.

A duce pues la actora en el argumento de referencia que el artculo 276, fracciones


III y IV, de la Ley del Seguro Social citado en los actos impugnados, no le confieren
facultades al Subdelegado para em itir las multas combatidas, que p o r ello el funda
m ento de la com petencia es inexacto e insuficiente, ya que nadie puede ser moles
tado sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente donde funde
y motive la causa legal del procedim iento conforme a los artculos 14 y 16 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 38, del Cdigo Fiscal de
la Federacin.

Por su parte la autoridad demandada seala que el argumento de referencia es im


procedente porque la resolucin com batida si establece los preceptos legales que
faculta al Subdelegado para hacerlo. Que no debe pasar desapercibido que el ar
tculo 276, fracciones III y IV, de la ley de l Seguro Social, resulta aplicable p o r el que
se reforman diversas disposiciones de la Ley del Seguro Social, publicado en el
Diario O ficial de la Federacin del 20 de diciem bre de 2001.

A ju ic io de esta Sala, es fundado lo alegado p o r la actora en el sentido de que las


resoluciones se encuentran emitidas p o r una autoridad que no funda su com peten
cia, puesto que el artculo 276 de la Ley del Seguro Social que se cita en las resolu
ciones no tiene las fracciones III y IV y tampoco confiere facultades para emitir las
cdulas, lo que se reitera, a ju icio de esta Juzgadora, es fundado, ya que es cierto
lo que refiere el demandante, sin que sea bice para ello lo manifestado en las p ro
pias resoluciones en donde se cita el artculo 276, fracciones III y IV de la Ley del
Seguro Social publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de diciem bre de
1995 y reformada segn publicacin del 20 de diciem bre de 2001, en relacin con
los artculos transitorios octavo, que establece que las reformas al artculo 276 en
donde se cambia su contenido y se eliminan fracciones no entraba en vigor sino
que hasta que entrara en vigor el nuevo Reglamento de Organizacin Interna del
Instituto Mexicano del Seguro Social, lo que aconteci el 19 de junio de 2003, lue
go entonces, en esa fecha se reform el artculo 276 de la Ley del Seguro Social y
com o la resolucin impugnada no contiene fecha de su emisin, sino slo se sabe
con certeza que se le notific el 18 de agosto de 2003, en consecuencia sta es la
fecha que se tiene como emisin, segn los razonamientos ya expuestos y en esta
fecha, el artculo 276 de la Ley del Seguro Social no otorgaba facultades ni conte-
220 E stra te g ia fis c a l

na fracciones, p o r lo que la com petencia de la autoridad no est fundada, razn


p o r la que procede que se declare su nulidad.543

11. D eb e expresar la resolucin, ob jeto o propsito de que se trate

El quinto requisito que se establece es que debe expresar la resolucin, objeto o p ro p


sito de que se trate .544 Lo anterior a efecto de otorgar seguridad jurdica al destinatario
del acto, ya que de no expresar la resolucin, objeto o propsito de que se trate se obs
taculizara el derecho del afectado de verificar la legalidad del m andamiento al no poder
conocer la intencin del mismo -o b je to o propsito- o lo que con l se ha determ inado
-re solu cin -, producindose la incertidum bre en el afectado por el mandamiento de
autoridad ante un acto que no cum ple con los requisitos legales necesarios, ya que el
objeto no slo debe concebirse com o propsito, intencin, fin o designio, sino tambin
debe entenderse com o cosa, elemento, tema o materia, /'. e., lo que produce certidum
bre en lo que se revisa.

Por objeto debe entenderse aquello que ser materia de la inspeccin, por lo que no
debe ser general, sino que debe estar perfectamente determ inado en el mandamiento.

Por propsito debe entenderse el objetivo, la finalidad que se persigue, a efecto de


que el particular conociendo lo que se va a revisar, pueda tener la oportunidad de cono
cer el alcance y las consecuencias que se deriven de la inspeccin objeto del m anda
miento, por ello debe ser posible fsica y jurdicamente, debe ser lcito y debe ser reali
zado dentro de las facultades del em itente .545

Por resolucin debe entenderse que en el docum ento dictado se contenga un aparta
do en el que con precisin se seale la determinacin fija y decisiva producto del proce
dimiento, la manifestacin ltima y definitiva de la voluntad de la administracin pblica.

12. D eb e ostentar la firma d el funcionario c om peten te

El sexto requisito que se establece es que deben ostentar la firma del funcionario com
petente .546 Lo anterior a efecto de otorgar seguridad jurdica al destinatario del acto, ya
que de no ostentarse la firma del funcionario competente, entonces el mandamiento
fue emitido sin que el funcionario encargado de la dependencia manifestara su volun

543 Expediente 2304/03-09-01-1 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el primero de junio de dos mil cuatro. Lic.
PEDRO SERGIO AGUILA MENDEZ como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic.
ALEJANDRO SOLIS ANGUIANO, con voto en contra de los puntos resolutivos.
544 Artculo 38, fraccin IV del CFF.
545 Segunda sala, registro IUS2008: 391399 y 206396, 206324.
546 Artculo 38, fraccin V del CFF.
Causales de ile g a lid a d p o r o m isio n e s... 221

tad y conform idad con su contenido, lo que tiene com o consecuencia que no se tenga
la certeza y firmeza de su contenido e im pide acreditar la legitimidad del funcionario, as
com o su voluntad, ya que la firma es la nica forma en que la persona que la asienta se
legitima como el verdadero emisor del acto y adquiere una relacin directa entre lo ex
presado y su voluntad .547

Una sentencia relacionada con esto se transcribe a continuacin.

13. Sentencia expediente 4 9 6 /0 5 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Mediante escrito de fecha 7 de febrero de 2005, ingresado en la Oficiala de


Partes de esta Sala el da 14 del mismo mes y ao, en el cual el C. Felipe [...] en su
carcter de representante legal de la persona moral denominada Quality [...] com
parece a dem andar la nulidad del crdito fiscal contenido en el mandamiento de
ejecucin y requerimientos de pagos, con nmero de folio PAE/22/2004/002 [...]
de fecha 5 de noviembre de 2004, p o r la cantidad de $8 [...] as tambin demanda
la nulidad de los actos contenidos en el procedim iento administrativo de ejecucin
consistentes en mandamiento de ejecucin y requerimiento de pago y acta de re
querimiento de pago, diligenciado el 24 de noviembre de 2004 [...]

C O N SID E R A N D O [...]

TERCERO.- Por razn de mtodo, la Sala se avoca al estudio del segundo concep
to de nulidad en el que esencialmente el representante de la demandante, alega
que las resoluciones impugnadas violan en perjuicio de su representada, lo dis
puesto en los artculos 14 y 16 Constitucionales y 38 fracciones III y IV del Cdigo
Fiscal, pues no contienen firma autgrafa del funcionario que la emite, actualizn
dose la violacin a los preceptos invocados, pues todos los actos de autoridad de
ben contener la firma autgrafa de quien los emite, lo que no acontece en este
caso, pues contiene firma facsim ilar y p o r lo tanto no se demuestra la voluntad del
funcionario emisor, lo cual repercute en la ilegalidad del acto, invocando como
aplicable al caso la tesis [...]

Como ya se dijo se tuvo p o r no contestada la demanda.

547 Pleno, registro JFA2007: 40280. Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del segundo
circuito, registro IUS2008: 192354. Primera sala regional noroeste (Cd. Obregn), registro JFA2007:
18304.
222 E stra te g ia fisca l

A Ju icio de los suscritos M agistrados integrantes de esta Sala, el concepto de


im pugnacin en estudio es fundado y p o r lo tanto suficiente para declarar la ile
g alidad de las resoluciones im pugnadas, en atencin a las siguientes co n sid e
raciones legales.

Se dice lo anterior, en virtud de que de la sim ple revisin realizada p o r esta Juzga
dora de la resolucin impugnada que consta a folio 25 a 27 de autos, misma que
hace prueba plena al ser docum ento pblico de conform idad con lo establecido
p o r el artculo 234, fraccin I, del Cdigo Fiscal de la Federacin, se desprende
que dicha resolucin no ostenta la firma autgrafa del funcionario que la emiti, ya
que la firma que ostenta la misma no es del puo y letra del funcionario emisor, al
ser una firma impresa, lo que se corrobora con la com paracin en el mismo d ocu
mento de la firma del notificador que si es autgrafa, transgrediendo evidentemen
te con ello lo enunciado p o r la fraccin IV del artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Fe
deracin, y p o r lo tanto, le asiste la razn a la accionante puesto que la resolucin
impugnada carece del valor legal para ello al no estar firmada de manera autgrafa
p o r la autoridad que las emite, situacin que es violatoria de lo dispuesto en los ar
tculos 16 Constitucional y 38, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin, que
al efecto establece [...]

Ahora bien, si bien es cierto que el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los


Estados Unidos M exicanos no establece expresamente que las autoridades fir
men sus mandam ientos autgrafamente, com o pretende hacerlo valer la autori
dad demandada, si se desprende del citador artculo, al exigir que exista un m an
damiento escrito que funde y m otive la causa legal del procedim iento, que los
m andamientos de autoridad ostenten la firma original. En efecto, p o r "firma", se
gn el D iccionario de la Lengua Espaola, se entiende "Nombre y apellido, o ttu
lo de una persona que sta pone con rbrica al pie de un docum ento escrito de
mano propia o ajena, para darle autenticidad o para obligarse a lo que en l se
dice". El vocablo "firm a" deriva del verbo "firm ar" y ste del latn "firm are, cuyo
significado es afirm ar o dar fuerza. A su vez, la palabra "firmar", se define com o
Afirmar", dar firmeza y seguridad a una cosa " (Diccionario citado). En este orden
de ideas, debe decirse que la firma consiste en ase n ta ra !p ie de una resolucin o
acto escrito de autoridad, el nom bre y apellido de la persona que lo expide, en la
forma (legible o no) en que acostum bra hacerlo, con el propsito de dar autentici
dad y firmeza a la resolucin, as com o aceptar la responsabilidad que derive do
la emisin d e l mandamiento. Es p o r ello que la firma de una resolucin, para que
tenga validez a la luz de la Constitucin General de la Repblica, debe ser aut
grafa, pues sta es la nica forma en que la persona que la asienta, adquiere una
relacin directa entre lo expresado en el escrito y la firma que debe calzarlo; es
decir, es la nica forma en que la autoridad emitente acepta e l contenido de la re
solucin con las consecuencias inherentes a ella y adems es la nica forma en
que proporciona seguridad al gobernado de que el firmante ha aceptado expre
samente el contenido de la resolucin y es responsable de la misma. Desde lu e
go es irrelevante para que exista esta seguridad jurdica en beneficio del gober-
Causales d e le g a lid a d p o r o m is io n e s ... 223

rante (quien firma) y el gobernado (quien recibe o se notifica de la resolucin


firmada), que la resolucin o acto de autoridad se encuentren o no impresos,
pues al firm ar la autoridad emitente se responsabiliza d el contenido, sea cual fue
re la forma en que se escribi la resolucin. Pero en cambio, no puede aceptarse
que la firma se encuentre im presa p o r facsmil o po r computadora, pues en estos
casos no existe seguridad jurdica ni para el gobernante ni para el gobernado, de
que la autoridad de manera expresa se lia responsabilizado de las consecuen
cias de la resolucin.

Al efecto, una resolucin determ inante de un crdito fiscal debe constar en un d o


cum ento p b lico que debe estar suscrito p o r un servidor p b lico com petente, lo
cual slo se demuestra p o r la existencia, entre otros extremos, de la firma aut
grafa de l signante y la falta de este signo grfico im pide otorgar alguna validez o
eficacia al oficio relativo, ya que no es posible afirmarle o asegurarle al goberna
do que una cierta resolucin proviene de una pretendida autoridad, cuando que
la seguridad jurdica que tutelan los artculos 14 y 16 constitucionales, im pone
que se dem uestre la identidad d el em isor para los efectos de la autora y la res
p o nsabilidad que im plica el e je rcicio de las facultades que a cada autoridad le
corresponde. [...]

De lo anterior, se desprende que al no cum plir la demandada con la obligacin que


al efecto dispone el precepto citado, se im pone declarar la nulidad de la resolucin
impugnada y del requerimiento de pago impugnados, de conform idad con lo esta
blecido p o r el artculo 238, fraccin II y 239, fraccin III, ltimo prrafo del Cdigo
Fiscal de la Federacin al carecer sta de firma autgrafa, sin que con ello se obli
gue o se im pida a la autoridad para que vuelva a em itir el acto impugnado, pues el
ejercicio de esta atribucin queda dentro del cam po de las facultades discreciona
les de la autoridad .548

14. D ebe c o n te n e r e l nom bre de la persona a la que va dirigido

El sptimo requisito que se establece es que deben ostentar el nombre o nombres de


las personas a las que vaya dirigido, sin embargo, cuando la autoridad ignore el nom
bre de la persona a la que va dirigido, se sealarn los datos suficientes que permitan
su identificacin .849

S4S Expediente 496/05-09-01 -9 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el treinta de junio de dos mil cinco. Lic. RITA A.
VELASCO DE LEON como instructora y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic. ANTONIO CAMBEROS
JIMENEZ, con voto en contra por no mencionarse efectos.
540 Artculo 38, fraccin V del CFF.
224 E stra te g ia fis c a l

Aqu pueden presentarse dos supuestos. El prim er supuesto es que se trate de per
sona registrada ante la autoridad fiscal, /'. e ., se trata de una persona de la que se pre
tende verificar la situacin fiscal: contribuyente, responsable solidario, tercero rela
cionado o cualquier otra persona que ya se encuentra registrada ante la propia
autoridad em isora del acto adm inistrativo. En el segundo supuesto, se trata de una
persona de la que no se pretende verificar la situacin fiscal directamente, sino una
situacin concreta com o la legal im portacin de mercancas, la tenencia de las m er
cancas o la propia estancia de la m ercanca en el territorio nacional, por lo que se d iri
ge el acto adm inistrativo en ignorancia del nombre. Sin em bargo en este caso se se
alarn los datos suficientes que perm itan su identificacin, por lo que entonces no
se trata de personas de las que la autoridad fiscal conoce de antem ano el registro por
ignorar de quien se trata .530

Entonces en el prim er supuesto -persona registrada ante la Autoridad Fiscal- se debe


especificar el nombre de la persona a la que va dirigido el mandamiento ya que de otra
form a podran presentarse dos problemas; un primer problema sera que el notificador
del m andamiento determinara el sujeto al que se dirige, lo cual estara haciendo sin
com petencia alguna, y de lo cual se podra dar uno cuenta cuando se hayan utilizado ti
pos de letra notoriamente distintos, uno que corresponda a los elementos genricos
del m andamiento y otro a los datos especficos relacionados con el destinatario, con lo
que quedara probado que se transgredi la ley, ya que resulta ilgico que si la autori
dad competente dicta un m andamiento utilice un tipo de letra para los elementos gen
ricos y otro para los especficos, cuando lo com n es que deben estar sealados con el
mismo tipo de letra (manuscrita, de mquina de escribir o de computadora) am bos ele
mentos del m andamiento, y as, no propiciar que se emitan mandamientos que por sus
caractersticas pudieran proceder, en cuanto a los datos vinculados con el sujeto, no de
la autoridad emisora, sino del funcionario ejecutor del mandamiento, incompetente
para emitirla, por lo que, cuando se trate de un machote impreso con espacios en blan
co para rellenar con letra manuscrita el nom bre del destinatario, o cuando se advierta
de manera notoria que la impresin del nombre dol destinatario es posterior a la elabo
racin del docum ento, lleva a concluir que dicha designacin no fue realizada por la au
toridad emisora, la nica competente para realizar dicho nombramiento. Un segundo
problem a sera que al no determinarse expresamente por el emisor del mandam iento el
nom bre de la persona a la que va dirigido se deje sin defensa a la persona que se le en
tregue al no poder estar cierta que en efecto el mandamiento estaba destinado para
ella, con las posibles consecuencias que ello acarreara en afectacin de sus derechos
y de su patrim onio.55'

550 Segunda Sala, registro IUS2008: 188385.


55 1 Segunda sala, registro IUS2008: 180424.
Causales de ile g a lid a d p o r o m isio n e s... 225

15. D ebe sealar la causa legal de la responsabilidad

Otro requisito que se establece -cu an do so determine responsabilidad solidaria- es


que debe contener la causa legal de la responsabilidad.5

En lo general la responsabilidad se determ ina a quin com ete un hecho ilcito pues es
jurdicamente responsable ,553 aunque no nicamente, sino que, un individuo es res
ponsable cuando, do acuerdo con el orden jurdico, es susceptible de ser sanciona-
do.55-' En palabras de Kelsen:

[...] un individuo se encuentra jurdicam ente obligado a determinada conducta


cuando su conducta contraria es condicin de un acto coactivo (como sancin).
Pero ese acto coactivo, esto es, la sancin com o consecuencia de lo ilcito, puede
dirigirse no contra el individuo obligado -e s decir, el individuo cuyo com portam ien
to es condicin del acto coactivo, contra el delincuente -, sino que puede dirigirse
tambin contra otro individuo que se encuentra en alguna relacin con el primero,
determinada p o r el orden jurdico. El individuo contra el que se dirige la conse
cuencia de lo ilcito responde p o r el delito, es jurdicam ente responsable de l. En
el prim er caso, responde de la propia ilicitud; tenemos entonces que el individuo
obligado y el individuo responsable son idnticos. Responsable es el delincuente
potencial. En el segundo caso, responde un individuo del delito com etido p o r otro;
el individuo obligado y el individuo responsable no son idnticos .595

Entonces, responsable es el que responde de algo, es un fiador. La responsabilidad se


rala al sujeto que debe responder del cum plim iento o incum plim iento de tal obligacin.
No confundir con el obligado. El obligado es el que debe cum plir. El responsable es
quien debe pagar las consecuencias por el incumplimiento. No hay que olvidar que
"contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costum bre o prctica en
contrario " 556 ni que "la ignorancia de las leyes no excusa su cum plim iento ".557 As que el
responsable no es siempre el sujeto obligado (aunque frecuentemente pueden coinci
dir ).558 De esta forma:

[...] son responsables solidarios con los contribuyentes [ entre otros] los adqui-
rentes de negociaciones, respecto de las contribuciones que se hubieran causa
do en relacin con las actividades realizadas en la negociacin, cuando pertene
ca a otra persona, sin que la responsabilidad exceda del valor de la misma [...]
quienes ejerzan la patria potestad o la tutela, p o r las contribuciones a cargo de su

552 Artculos 38, ltimo prrafo y 26 del CFF.


553 ROLANDO TAMAVO Y SALMORAN, Introduccin..., p 152.
554 Ibldem, p. 154.
555 KELSEN, Teora .., p. 133.
556 Artculo 10 del CCF.
557 Artculo 21 del CCF.
558 ROLANDO TAMAYO Y SALMORAN, Introduccin..., pp. 152-154.
representado [...] quienes m anifiesten su voluntad de asum ir responsabilidad so
lidaria, [etcte ra ],959

De acuerdo con lo anterior, existen dos form as bsicas de la responsabilidad, directa o


indirecta. Ser responsabilidad directa cuando la sancin se aplica a aquel que ha
com etido el ilcito, ser indirecta cuando el sancionado no es el mismo que cometi
el ilcito.

En materia penal fiscal, el responsable es quien sufre las consecuencias de sancin


que se imputan por un hecho ilcito:

[...] son responsables en la com isin de las infracciones [...] las personas que rea
licen los supuestos que [...] se consideran com o tales as como las que omitan el
cumplim iento de obligaciones previstas p o r las disposiciones fiscales, incluyendo
a aquellas que lo hagan fuera de los plazos establecidos.56

Y de los delitos fiscales:

[...] son responsab les [...] q uienes [...] co n cie rte n la realizacin d e l d e lito [...]
realicen la co n d u c ta o e l hecho d e s c rito s en la Ley [...] com etan co n junta m e n
te el d e lito [...] se sirvan de otra p e rso n a com o instrum ento para ejecutarlo [...]
induzcan dolosam ente a otro a co m e te rlo [...] ayuden dolosam ente a otro para
su com isi n [...] auxilien a otro despus de su e jecucin , c u m p lie n d o una p ro
m esa anterior.**'

Ahora bien, existen dos formas ms de responsabilidad, subjetiva y objetiva:

[...] se habla de responsabilidad subjetiva cuando al sujeto se le im pone una san


cin (en sentido amplo, incluyendo la obligacin de indemnizar) com o conse
cuencia de haber realizado un acto ilcito en forma dolosa o negligente; la respon
sabilidad p e n a l - en el Derecho penal del Estado de D e re ch o - es tambin
exclusivamente responsabilidad subjetiva o p o r culpa (en sentido amplio, la cu l
pa abarca tanto las conductas dolosas com o las culposas o negligentes). La res
p onsabilidad objetiva (o p o r resultado) tiene lugar cuando el acto ilcito se ha rea
lizado sin dolo n i culpa. No todos los casos de responsabilidad indirecta lo son
de responsabilidad objetiva y hay casos de responsabilidad directa, pe ro objeti
va: p o r ejemplo, cuando existe obligaci n de indem nizar p o r daos producido s
p o r una accin contaminante sin que haya mediado dolo ni culpa.5W

559 Artculo 26 del CFF.


560 Artculo 71 del CFF.
567 Artculo 95 del CFF.
562 MANUEL ATIENZA, Tras la justicia, Espaa: Ariel, 2006, p. 10.
Causales de ile g a lid a d p o r o m isio n e s... 227

Ya en lo particular, adems de las contribuciones, la responsabilidad solidaria com


prender los accesorios, con excepcin de las m ultas ",563 de tal forma que, indicando
la causa legal de la responsabilidad deber razonar las consideraciones relativas que
tom en cuenta para determinar por qu lleg a la conclusin de que el sujeto al que se
atribuye la responsabilidad es responsable por las contribuciones no pagadas por el
contribuyente56' y sus accesorios legales.

16. Requisitos relativos a la orden de visita dom iciliaria

Adem s de los req u isito s generales que deben ser satisfechos com o en cu alquie r
otro acto adm in istra tivo , en la orden de visita en lo p a rticu la r debe satisfacer los si
guientes: sealar el d o m ic ilio fiscal d e l co ntribuyente y lu g a r o lugares donde debe
efectuarse la visita, los nom bres de los visitadores d esigna dos que deban efectuar
la visita, tener im preso el nom bre d e l visitado e in d ic a r el o b je to p re c is o de la re vi
sin :585

En la orden de visita se debe sealar el domicilio fiscal del contribuyente y lugar o luga
res donde debe efectuarse la visita .566 Tal sealamiento no admite la posibilidad de
que la indicacin del lugar objeto de la inspeccin se haga en forma equvoca, o que se
deje a discrecionalidad de los ejecutores su determinacin, pues se violara el artculo
que establece tal obligacin para el emisor del mandamiento. Ahora bien, dicho requi
sito debe tenerse com o satisfecho si se precisa el espacio fsico -ya sea un sitio o va
rios-, que puede ser objeto de la inspeccin o visita a fin de que la autoridad pueda cer
ciorarse del cum plim iento de determinadas obligaciones que a su vez debern estar
claramente definidas en la orden de visita relativa, tom ando en cuenta, la circunstancia
de que no todos los efectos objeto de la visita deban encontrarse en el principal asiento
de los negocios del contribuyente, sino que es posible que se encuentren en lugares
secundarios del negocio .567

563 Articulo 26 del CFF.


564 Tercer tribunal colegiado del quinto circuito, registro IUS2008: 194245. Segundo tribunal
colegiado del dcimo quinto circuito, registro IUS2008: 203223. Segunda sala, registro
I US 2 008: 177823.
565 Segunda Sala, registro IUS2008: 911053, 391399, 184453, 193567, 193566, 190345.
566 Articulo 43, fraccin I del CFF.
567 Pleno, registro IUS2008: 191349.
u ju u tc i/lc l II5LUI

Si el objeto de inspeccin es la contabilidad 588 o parte de ella, entonces el lugar de vi


sita debe ser el dom icilio fiscal, ya que la contabilidad debe encontrarse en dicho d o
m icilio del contribuyente .569 Por lo que entonces, cuando el objeto de revisin sea la
contabilidad, el d o m icilio que se debe consignar en la orden de visita debe ser el d o
m icilio fis c a l .570 Por otra parte, cuando el objeto de la visita no sea la contabilid ad
sino bienes57' o m ercanca 572 entonces com o en toda orden lo que debe investigarse
estar relacionado con con trib ucion es de determ inado periodo, lo correcto ser
que si la autoridad desea revisar bienes y m ercancas, lo haga conjuntam ente con la
revisin de la contabilidad.

En la orden de visita deben encontrarse expresamente designadas las personas que


deban efectuar la vista, las cuales debern tener el cargo de visitadores .573 Ciertamen
te no debera haber problema alguno con el cum plim iento de este requisito, ya que de
una interpretacin prima facie podram os decir que la orden contendra el nombre de
uno o dos designados para realizar la visita, y que de ser necesario se podra sustituir a
los visitadores que estn realizando la visita o aumentar el nmero de ellos por la carga
de trabajo, para lo cual simplemente se enva sendo oficio a efecto de notificar al visita

ses La contabilidad comprende -de acuerdo al Cdigo Fiscal de la Federacin y su reglamento los re
gistros y cuentas especiales a que obliguen las disposiciones fiscales, los que lleven los contribuyentes
aun cuando no sean obligatorios y los libros y registros sociales a que obliguen otras leyes; los siste
mas y registros contables a que se refiere la fraccin I del articulo 28, los libros diario y mayor, los esta
dos de posicin financiera, los papeles de trabajo, registros, cuentas especiales, los equipos y sistemas
electrnicos do registro fiscal y sus registros, asi como por la documentacin comprobatoria de los
asientos respectivos y los comprobantes de haber cumplido con las disposiciones fiscales, los compro
bantes fiscales digitales que emitan as como los archivos y registros electrnicos de los mismos, pedi
mentos de importacin; las notas de remisin; de envo; de embarque o despacho, adems de la carta
de porte, el original del estado de cuenta expedido por instituciones do crdito o casas de bolsa, los
microfilms, discos pticos y cualquier otro medio do almacenamiento do la contabilidad autorizado
por el Servicio do Administracin Tributaria.
569 Artculos 28 fraccin III y 30 del CFF.
570 Segunda sala, registro IUS2008: 183481. Conforme al artculo 34 dol reglamento del CFF publicado en
el Diario Oficial de la Federacin el 29 do febrero de 1984, actualmente derogado, los contribuyentes,
podan llevar su contabilidad en lugar distinto al domicilio fiscal, cuando obtuvieran autorizacin y
siempre que dicho lugar se encontrara ubicado en la misma poblacin en la que se encuentra el domi
cilio fiscal del contribuyente. Artculos 45, 44 y 46 del CFF.
571 Un bien es una cosa susceptible de ser apropiada o, ms precisamente, es la cosa de la que puedo dis
poner una persona y sobre la que tiene derechos reales. CARRASCO dice que se entiende por bienes
todo aquello que puede ser objeto de apropiacin, entendiendo como tales, las cosas que no se en
cuentran fuera dol comercio por su naturaleza o por disposicin de la ley (HUGO CARRASCO IRIARTE,
Diccionario de derecho fiscal, Mxico: Oxford, 1998, p. 53). DE PINA seala quo bien es la "cosa material
o inmaterial susceptible de producir algn beneficio de carcter patrimonial" (DE PINA, Diccionario..., p.
126). Por su parte CHAVEZdice que son las cosas que pueden ser objeto de apropiacin y que no estn
excluidas del comercio" (RAUL CHAVEZ CASTILLO, Diccionario practico de derecho, Mxico: Porra,
2005, p. 34).
572 Se consideran mercancas -para los efectos del artculo 92 del Cdigo Fiscal de la Federacin - los
productos, artculos y cualesquer otros bienes, aun cuando las leyes los consideren inalienables o irre
ductibles a propiedad particular. Para los efectos de la loy Aduanera se consideran mercancas, los
productos, artculos, efectos y cualesquer otros bienes, aun cuando las leyes los consideren inaliena
bles o irreductibles a propiedad particular. DE PINA seala que mercanca es cualquier cosa o gnero
vendible" (DE PINA, Diccionario..., p. 371).
573 Artculos 43, fraccin II y 45 dol CFF.
Causales de le g a lid a d p o r om isio n e s,.. 229

do la sustitucin o aumento. Ahora bien, la autoridad evita hacer ms oficios de los es


trictamente n e c e s a r i o s , p o r lo que lo que acostumbra hacer es nombrar a todos los
que pueda designar, as evita tener que hacer oficios de sustitucin o aumento de visi
tadores, y para ello se apoya en que en la ley se seala que "las personas designadas
para efectuar la visita la podrn hacer conjunta o separadamente". Sin embargo, al se
alar a todos los visitadores con que cuenta la dependencia administrativa, se genera
una inseguridad jurdica para el visitado por desvo de poder, lo anterior porque al de
signarse com o visitadores a tantas personas se sale del control del emisor de la orden
de visita, quin es la persona o personas que finalmente se presentarn a realizarla, ya
que s bien es cierto que los que vayan se encontrarn dentro de todos los designados,
nunca fueron sealados expresamente por el emisor para ser ellas y no otras las perso
nas indicadas para efectuarla, siendo entonces utilizada la disposicin normativa para
un fin distinto al que fue dictada.

Tener impreso el nombre del visitado es un requisito especial que en el caso de la vi


sita domiciliaria prevalece sobre el requisito general que permite que cuando la autori
dad ignore el nombre de la persona a la que va dirigido, se sealen los datos suficientes
que permitan su identificacin, que para este caso particular no est permitido porque
debe necesariamente estar consignado en forma impresa el nom bre del visitado en la
orden de visita ,975 lo que incluir, la categora que se atribuye al sujeto a visitar: contri
buyente directo, responsable solidario o tercero relacionado .578 Entonces, no puede
otro funcionario o servidor pblico distinto al emisor el que determine el sujeto al cual
se dirige la orden de visita .577

Otro requisito particular que se establece para la orden de visita es que se indique el
periodo objeto de la revisin pero en este caso particular el objeto materia de la ins
peccin debe estar constreido a la revisin de bienes, mercancas y la contabilidad 578
por el periodo de temporalidad sealado en la propia orden de visita ,579 cuyo propsito
ser verificar o com probar que han cum plido con ciertas disposiciones fiscales y, en su
caso, al resolver, determinar las contribuciones omitidas o los crditos fiscales .580
Entonces, no puede otro funcionario o servidor pblico distinto al emisor determinar di
cho periodo, objeto o propsito. Por ello, cuando en una orden de visita se especifica
que el periodo que debe investigarse inicia en una fecha cierta y determinada, indican
do el da, el mes y el ao, y como fecha de terminacin del propio periodo slo se hace
referencia a la fecha en que se entregue la orden al visitado, sin especificar el da, el
mes y el ao, o al contrario, dejndose su determinacin al arbitrio del visitador, no se

574 Puede ser porque la autoridad siempre tiene la duda de que sus oficios estn debidamente fundados y
motivados o que cuando los notifiquen la notificacin sea legal.
575 Articulo 43, fraccin III del CFF.
576 Segunda sala, registro IUS2008: 185607.
577 Segunda sala, registro IUS2008: 188560. Tercer tribunal colegiado del quinto circuito, registro
IUS2008: 191536.
578 Artculo 42, fraccin III del CFF,
579 Artculos 46, fraccin I del CFF.
580 Artculo 42, primer prrafo del CFF.
JU E strateg ia fis c a l

respeta la legalidad, puesto que en dicha orden no se precisa uno de los elementos
fundamentales del objeto de la visita que se traduce en la obligacin a cargo de la auto
ridad que la emite de precisar su alcance temporal, ya que dicha precisin debe hacer
se en trminos claros por la autoridad ordenadora, tanto para que el visitador conozca
el periodo que debe revisar, as com o para el visitado, que conocer cul es el periodo
que debe revisarse de acuerdo con lo determinado por la ordenadora y no por el que
determine el visitador sin facultad alguna para determinarlo, por lo que para cum plir
con tal form alidad en toda orden de visita deben precisarse, los periodos que tendr
que revisar el visitador en cuanto a las fechas de inicio y conclusin, por lo que resulta
ilegal la orden y sus consecuencias, cuando respecto del periodo a revisin el referido
sealamiento se hace de tal forma que su determinacin precisa no la hace el emisor
de la orden sino el visitador.58'

Lo mismo ocurrira si no se precisaran por su nombre los impuestos de cuyo cum pli
miento particular se trate revisar ,582 ya que una orden que realiza un listado de contribu
ciones o cualquier otro tipo de deberes fiscales que nada tenga que ver con la situacin
del contribuyente a quien va dirigida, la torna genrica, puesto que deja al arbitrio de los
visitadores las facultades de com probacin, sin que obste la circunstancia de que el vi
sitador nicamente revise las contribuciones a cargo del contribuyente com o obligado
tributario directo, porque en ese mom ento ya no se trata del contenido de la orden, sino
del desarrollo de ia visita, en la inteligencia de que la prctica de sta debe sujetarse
nicamente a lo sealado en la orden y no a la inversa .583

Una sentencia relacionada con lo anterior se transcribo a continuacin.

17. S entencia expe d ie nte 6 73/02 SRCIII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Mediante escrito de fecha 18 de marzo del 2002, ingresado en la Oficiala de


Partes de esta Sala el diez de abril d e l ao en cita, proveniente del C. ANGEL [...]
p or su propio derecho, p o r medio del cual demanda la nulidad de la resolucin
contenida en el oficio 5 [...] de fecha 31 de enero del 2002, emitido p o r la Adm inis
tracin Local de Auditoria Fiscal de Irapuato, en el cual le determinan contribucio
nes p o r un total de $796, [...] p o r concepto de Impuesto General de Importacin,
cuotas compensatorias, Impuesto al Valor Agregado, multas y recargos (...]

581 Segunda sala, registro IUS2008: 187649 y 187647.


582 Segunda sala, registro IUS2008: 206396.
583 Segunda sala, registro IUS2008: 197273. Primer tribunal colegiado del quinto circuito, registro
IUS2008: 194193.
Causales d e ile g a lid a d p o r o m isio n e s... 231

C O N SID E R A N D O /.../

[...] esta juzgadora proceder primeramente al estudio y anlisis del nico concep
to de nulidad (...] en cual se hace consistir medularmente en lo siguiente:

[...] y com o se seala que la orden es genrica porque no se seala la categora del
sujeto de la obligacin fiscal y adems porque se enlistan una serie de impuestos
en forma genrica, ya que se seala: Impuesto General de Importacin, Impuesto
General de Exportacin, Impuesto al Valor Agregado, Derechos y Aprovechamien
tos, restricciones o regulaciones no arancelarias y cuotas compensatoria, o sea
todo lo posible o im posible de revisin, es claro que la orden deviene ilegal porque
si se supone que la orden va dirigida a quien corresponda con las palabras C.
PROPIETARIO, POSEEDOR Y/O TENEDOR DE LA MERCANCIA DE ORIGEN
EXTRANJERO se entiende que se va a ejercer facultades con persona que tiene
mercanca en este pas (lo que im plica que la autoridad ya lo sabe con anterioridad
y lo debe motivar) p o r lo que no se individualizan las contribuciones y dems ele
mentos porque entre otros se seala el Impuesto General de Exportacin, lo que
evidencia que se trata de una orden genrica porque se sealan todas las contribu
ciones sin especificar a cuales se est afecto y es lgico pensar que si al que se d i
rige la orden de molestia de inviolabilidad del dom icilio es PROPIETARIO,
POSEEDOR Y/O TENEDOR DE LA MERCANCIA DE ORIGEN EXTRANJERO enton
ces p o r lgica no puede haberla exportado y p o r tanto entre otros revisarle lo rela
cionado con el impuesto general de exportacin [...]

Las autoridades demandadas argumentan diversas consideraciones en torno a la


anterior tesis sostenida p o r la actora.

A juicio de los suscritos M agistrados que integran este rgano jurisdiccional, el


agravio en estudio resulta fundado y suficiente para declararla nulidad de la resolu
cin controvertida.

En efecto, le asiste de que de la sim ple lectura que se lleve a cabo del texto de la or
den de visita mencionada, visible en autos a fojas 28 a 29, as como de la resolu
cin impugnada y de las diversas actas levantadas con motivo de dicha visita en
especfico del acta parcial de inicio la cual obra en autos del folio 31 a 41 del expe
diente del ju ic io en que se acta; se desprende que efectivamente no se cumpli
con el requisito constitucional que se comenta, consistente en precisar el objeto
de la visita, lo que ocasiona incluso que la visita m encionada se haya efectuado
con violacin a lo establecido en la orden.

Esto es as, porque en la parte medular de dicha orden se seal que el objeto de la
visita domiciliaria consista en com probar el cumplimiento de las obligaciones fisca
les y aduaneras p or concepto de Impuesto Genoral de Importacin, Impuesto Gene
232 E stra te g ia fisca l

ral de Exportacin, Impuesto al Valor Agregado, en su caso, Derechos y Aprovecha


mientos, asi com o verificarla legal importacin tenencia, o estancia en el pas de las
mercancas de procedencia extranjera y el cumplimiento de las restricciones o regu
laciones no arancelarias, inclusive cuotas compensatorias que correspondan a di
chas importaciones por el periodo comprendido del 1o. de enero de 2000 al 31 de
diciembre de 2000 y del lo . de enero de 2001 al 14 de septiembre de 2001.

Esto es, las autoridades demandadas, si bien es cierto en todo momento no han
sido sabedoras de las obligaciones fiscales a cargo de la ahora demandante (dado
que en el caso se trata de Impuestos al Comercio Exterior), lo cierto os que apriors-
ticamente determinan en el acta parcial de inicio de fecha 14 de septiem bre de
2001, que la actora ahora slo est realizando actos de im portacin; tan es as que
textualmente se asienta en dicha acta lo que a continuacin se transcribe [...]

En efecto, al momento de em itir la orden de visita que nos ocupa, la autoridad de


mandada incluye el Impuesto General de Exportacin, impuesto que con antela
cin la autoridad demandada saba que no iba a ser revisado, ya que en el acta par
cial de inicio supratranscrita imputa directamente al contribuyente hoy actor que
realiza actos de importacin al haber sealado: "que correspondan a dichas im por
taciones efectuadas" de donde se infiere que a priori las autoridades demandadas
nicamente iban limitadamente a revisar actos de importacin, por lo que si en la
orden de visita se incluy el Impuesto General de Exportacin, se deduce que la in
clusin de dicha contribucin en la multireferida orden de visita resultaba inocuo,
lo cual la torna genrica al no haberse ni siquiera revisado alguna operacin relati
va a actos de exportacin, a lo anterior no resulta bice el hecho de que la autori
dad demandada no estuviera en posibilidad de conocer las obligaciones fiscales y
aduaneras a las que est afecto, ya que com o se ha explicado dicha incertidumbro
resultara fundada si la autoridad demandada, antes de revisar al contribuyente no
afirmara que los actos realizados p o r el contribuyente slo corresponden a dichas
importaciones efectuadas en un determinado periodo; imputacin directa que sin
existir an un acto de com probacin, afirma categrica y apriorsticamente que la
hoy actora slo est afecta al Impuesto general de Importacin, p o r lo que al emitir
de esa manera una orden de visita, en la que se sealan diversas contribuciones a
revisar que eventualmente fueren a su cargo, pero que com o se seal incluye el
Impuesto General de Exportacin que no obstante, quedara incluido en la orden de
visita emitida para practicar la revisin del contribuyente, de antemano excedi los
trminos de la revisin, p o r lo que dicha orden deviene genrica [...]

Abundando en lo anterior, en la orden de visita materia de la discusin se debieron


precisar de manera limitativa los impuestos o dems contribuciones sobre los que
versara la revisin aleatoria que si bien no exista certeza respecto a cules contribu
ciones se gestara, ello no ampliaba omnmodamente que se sealara todo un uni
verso que la propia autoridad demandada afirma al considerar que sfo se revisarn
actos relativos a la importacin de mercancas de procedencia extranjera, y sobre
Causales de le g a lid a d p o r o m isio n e s... 233

los cuales so encontraba obligada la ahora actora, dado que, resulta injustificado y
causante de inseguridad jurdica el que se sealen diversas contribuciones a revisar
cuando finalmente la actuacin de las autoridades fiscalizadoras se va a constreir
solamente a alguna o algunas de ellas; p or lo que no puede menos que concluirse
que se trata de una orden genrica. Mxime que en la orden de visita se incluyeron
contribuciones respecto de las cuales se encontraba obligado el hoy actor.

No obstante lo anterior, de la constancia que integraron el procedim iento fiscaliza-


dor se advierte, que fue p o r decisin del personal revisar nicamente lo referente al
Impuesto General de Importacin e Impuesto al Valor Agregado, as com o cuotas
compensatorias, cuando la orden que motiv dicho procedimiento, fue p o r dems
clara al indicar com o objeto de la misma dicha contribucin com o el Impuesto Ge
neral de Exportacin, lo que necesariamente se traduce en que la orden de visita
resulte genrica.

Como conclusin, la orden de visita resulta genrica, pues en la misma se seala


ron com o parte integrante de su objeto, diversos impuestos a los com o se ha visto
probablem ente se encontraba obligada la visitada, no obstante el personal actuan
te contrariando el mandato contenido en la orden que motiv el procedim iento, eli
gieron sin tener facultados para ello, revisar parcialmente las contribuciones, a que
le constrio la orden [...]

Por lo expuesto y con fundamento en lo dispuesto p o r los artculos 236, 237, 238
fraccin II, 239 fraccin III y dems relativos del citado Cdigo Tributario, es de re
solverse y se resuelve [...] se declara la nulidad de la resolucin liquidataria.5M

18. Requisitos relativos a la revisin d e g ab in e te 5S5

Adems de los requisitos generales que deben ser satisfechos en la solicitud, en lo par
ticular deben satisfacerse los siguientes :s06 sealar el dom icilio donde se notificar,587 el
nombre de la persona a quien se dirigi la solicitud,S88los informes, libros o documentos

584 Expediento 673/02-10-01-1 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro III
del Tribunal federal de Justicia fiscal y Administrativa, el cuatro de diciembre de dos mil dos, licencia
dos: JUAN MANUEL TERAN CONTRERAS como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe lie.
FIDEL TORRES CAMACHO, sentencia que fue impugnada mediante la interposicin del recurso de revi
sin por el C. Administrador Local Jurdico de Colaya, en representacin del Secretario de Hacienda y
Crdito Pblico, del Presidente del Servicio de Administracin Tributaria y de la Autoridad Demandada
con fecha 6 de febrero de 2003 y desechado por el H. Segundo Tribunal Colegiado del Dcimo Sexto
Circuito mediante resolucin recada al Recurso de Revisin Fiscal nmero 22/2003, quedando la sen
tencia por lo tanto en los mismos trminos en que fue dictada.
585 Artculo 48, fraccin V del CFF.
586 Artculo 48, del CFF.
587 Artculos 48, fraccin I y 136 del CFF.
588 Artculo 48, fraccin I y III del CFF. Segunda sala, registro IUS2008: 191343.
e s tra te g ia fisca l

requeridos,Bm e indicar el lugar y el plazo en el cual se deben proporcionar los informes


o docum entos.s9

Un caso concreto de omisin formal que no afecta las defensas del particular ni tras
ciende al sentido de la resolucin im pugnada se presenta cuando existan irregularida
des en los requerimientos, siempre y cuando el particular desahogue los mismos, exhi
biendo oportunam ente la informacin y docum entacin solicitadas.59' Entonces,
cuando existan irregularidades en los requerimientos de informes o docum entos den
tro de una visita o la revisin de gabinete -n o de datos, contabilidad o parte de ella-, y
sea el particular el que los desahogue exhibiendo oportunam ente la informacin y do
cumentacin solicitados, no se considerar que esas om isiones ilegales afecten las de
fensas del particular, ni que trasciendan al sentido de la resolucin impugnada, por lo
que en am bos casos, cuando no se est en el supuesto sealado, entonces, s podrn
im pugnarse tales omisiones formales.

Una sentencia relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

19. Sentencia expediente 3 3 4 /9 9 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Por escrito de fecha 9 de abril de 1999, ingresado ante este Tribunal el 12 del
mismo mes y ao, com pareci el C. J. Tereso Mariano [...] p o r su propio derecho,
para dem andar la nulidad de la resolucin contenida en el expediente nmero
325-SAT-R6-L55-B-009 [...] de fecha 17 de diciem bre de 1998, emitido p o r la Adm i
nistracin Local Jurdica de Ingresos de Quertaro [...] p o r el que se resuelve el
Recurso de Revocacin nmero [...] confirmando la resolucin contenida en el ofi
cio nmero 324-SAT-R6-L55-6-VI-05 (...] de fecha 7 do octubre de 1997, emitido
po r la Administracin Local de Auditora Fiscal de Quertaro [...] a travs del cual
se le impuso una multa en cantidad total de $16 [...j p o r haber presentado en forma
extempornea la informacin y documentacin que le fue solicitada [...]

C O N SID E R A N D O [...]

TERCERO.- En el prim er concepto de im pugnacin sostiene la dem andante que


se violan en su perjuicio los artculos 38 y 132 del Cdigo Fiscal de la Federacin,
en relacin co n los artculos 14 y 16 Constitucionales, toda vez que com o se p o
dr observar d e l texto de los artculos 85, fraccin I y 86, fraccin I, del Cdigo
Fiscal de la Federacin, en los que se apoya la autoridad para infraccionarlo, su
conducta no encuadra en dichos supuestos, pues su actuar jam s consisti en

589 Artculos 42, fraccin II y 48, fraccin II del CFF.


590 Artculo 48, fraccin II y III del CFF.
591 Artculo 51, prrafo segundo, inciso d) de la IFPCA.
Causales de le g a lid a d p o r o m isio n e s... 235

oponerse a la visita dom iciliaria, ni tam poco a la negativa de suministrar datos o


informes solicitados p or la autoridad o negarse a proporcionar la contabilidad u
otros docum entos, toda vez que la docum entacin requerida fue proporcionada
el 25 de agosto de 1997, situacin que reconoce la propia adm inistracin requi-
rente, que las normas relativas a la tip ificidad de las infracciones y la aplicacin
de sanciones deben interpretarse en forma estricta, atendiendo a los elem entos
del tipo infractor, sin perm itir con ello interpretaciones anlogas o de mayora de
razn, sin que en el presente asunto, la norma invocada tipifique com o infraccin
la presentacin extempornea de la docum entacin, sino que sta no se p ro p o r
cione, lo que en el caso no sucede [...]

Ahora bien, com o se advierte del oficio sancionatorio que obra a fojas 47 de los
presentes autos, la conducta que se atribuye a la inconforme se hizo consistir en
que no obstante que se present la informacin y docum entacin a que se hace
referencia en el oficio citado, esta se present fuera del plazo, com o consta en su
escrito presentado ante esta Administracin Local de Auditora Fiscal nmero 55
de Quertaro"; apoyndose la autoridad para tipificar la infraccin, en el artculo
85, fraccin I del Cdigo Fiscal de la Federacin, el cual establece [...]

Como se advierte de una interpretacin estricta de dicho dispositivo legal, no tipifi


ca com o infraccin el presentar la informacin o docum entacin fuera de los pla
zos otorgados p o r las autoridades fiscales, sino que dichos datos o informes no se
suministren, lo que no ocurri en el presente asunto, porque com o la propia autori
dad sancionadora lo reconoce, la contribuyente present la informacin y docu
mentacin solicitada, p or lo que resulta evidente que no se cometi la infraccin
que se le atribuye.

As pues, resulta fundado el concepto de im pugnacin en estudio, toda vez que el


oficio materia del recurso de revocacin carece de los requisitos de fundamenta
cin legal exigidos p or el artculo 16 Constitucional, lo procedente es declarar la
nulidad lisa y llana de la resolucin impugnada al surtirse la causal de ilegalidad
prevista en el artculo 238 fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, lo que de
ber ocurrir igualmente con el oficio sancionatorio origen del recurso.

Por lo expuesto y con fundamento en lo dispuesto p o r los artculos 236, 237, 238
fraccin II y 239 fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin, se resuelve [...] la
parte actora probo sus pretensiones; en consecuencia !...] se declara la nulidad
lisa y llana de la resolucin impugnada, precisada en el Resultando Primero de esta
sentencia, as com o la nulidad lisa y llana del oficio sancionatorio.5M

592 Expediento 334/99-05-02-7 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el treinta de septiembre de mil novecientos no
venta y nuevo. Lic. PEDRO SERGIO AGUILA MENDEZ como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que
da (o Lic. RAMIRO HERNANDEZ NIETO, con voto en contra por el efecto que se le da a la nulidad.
236 E stra te g ia fisca l

20. R equisitos relativos a la visita de inspeccin

Adems de los requisitos generales que deben ser satisfechos, en la orden de verifica
cin en lo particular se deben satisfacer los siguientes: los nombres de los visitadores
designados que deban efectuar la visita,593 tener impreso el nombre del visitado,59,1 la
obligacin u obligaciones que se pretenden verificar, as com o el perodo objeto de la
revisin595 y el lugar donde se llevar a cabo la visita.596

21. Requisitos relativos a la exigencia de p resentaci n de docum entos

Establece la ley que cuando las personas obligadas a presentar declaraciones, avisos
y dems docum entos no lo hagan dentro de los plazos sealados en las disposiciones
fiscales, las autoridades fiscales exigirn la presentacin del docum ento respectivo
ante las oficinas correspondientes.897 Lo que ordinariamente ocurre es que pasado el
da en que debi presentarse la declaracin o el aviso, inmediatamente despus, sea
requerida la obligacin omitida, lo anterior porque la mayora de las declaraciones se
presentan por Internet y quedan automticamente registradas en el sistema fiscal, por
lo que todas aquellas no registradas en dicho sistema, son impresas en forma autom
tica por el sistema de cm puto a partir del da siguiente al de obligado cum plim iento, y
ya impresas le son presentadas para firma al Adm inistrador598 correspondiente, para su
posterior notificacin. Un buen consejo es que para evitar ser impreso en forma
automtica por el sistema es necesario cumplir, por lo menos, con el requisito formal de
presentar la declaracin o el aviso.

En este caso la motivacin y fundam entacin que se debe sealar en el requerimiento


es muy particular y obedece a el conocim iento previo que de la situacin ha tom ado la
autoridad, ya que antes de requerir la administracin correspondiente a verificado en
sus registros y no encontr que el contribuyente haya presentado la declaracin o avi
so a ms tardar en la fecha determinada por lo que concluye que no present dicha de
claracin o aviso dentro del plazo sealado, de tal forma que por este motivo le exige la
presentacin de la declaracin o aviso ante la administracin correspondiente. Note
mos que lo ms importante es que la administracin esta cierta - y ese es el m o tivo - de
que no present la declaracin o aviso "dentro de los plazos sealados en las disposi
ciones fiscales", por ello los requiere, es decir se trata de que despus de verificar no
encontr, ms no se trata propiamente del registro de la obligacin pues si tiene o no
registrado el cum plim iento de las obligaciones no es la razn para requerir, sino que, el
contribuyente no present la declaracin o aviso dentro de los plazos sealados en las

593 Articulo 49, fracciones II y III del CFF.


594 Artculos 42, fraccin V y 49, fracciones I y II del CFF.
595 Segunda sala, registro IUS2008: 193750, 187649 y 187647. Noveno tribunal colegiado en materia ad
ministrativa del primer circuito, registro IUS2008; 179837.
596 Artculos 42, fraccin V y 49, fraccin I y II del CFF.
597 Artculo 41 del CFF.
598 Aunque la tendencia es que la computadora firme para que el funcionario competente ya no tenga
que hacerlo (firma electrnica).
Causales d e ile g a lid a d p o r om ision es.. 237

disposiciones fiscales porque ya lo verifico la Administracin, de tal forma que la


motivacin del requerimiento es precisamente que el contribuyente no present la
declaracin o aviso dentro de los plazos sealados en las disposiciones fiscales.

22. Requisitos relativos al req uerim ien to de p ago y em bargo

A efecto de llegar al momento del requerimiento de pago, es menester que en primer lugar
exista un crdito fiscal y que se notifique, que haya transcurrido el plazo establecido para
su pago o garanta y no se haya garantizado, o que no se haya pagado antes del momento
de la notificacin del requerimiento.599

Ahora bien, el requerimiento de pago debe cum plir con los requisitos generales, pero
adems, existen otros requisitos particulares,600 a saber: el nombre de la persona deu
dora a quien se dirige el requerimiento,60' sealar el dom icilio del deudor,602y el nombre
del ejecutor designado p o r el jefe de la oficina exactora.603

23. Requisitos relativos a la resolucin adm inistrativa

La resolucin administrativa debe cum plir con los requisitos generales, pero adems,
existen otros requisitos particulares604 que debe contener: la indicacin del plazo o los
plazos en los que la misma pueda ser impugnada, el o los medios de defensa que c o
rrespondan, y el rgano ante e l que deba formularse.

De tal manera que cuando en la resolucin administrativa se omita dicho sealamiento,


se contar con el doble del plazo que establecen las disposiciones legales para inter
poner el recurso administrativo o el juicio contencioso administrativo.605

24. Requisitos relativos a la resolucin del recurso de revocacin

Dos aspectos son necesarios distinguir de la resolucin al recurso de revocacin. Por


un lado el de su estructura o requisitos formales y, por otro, el aspecto relativo a sus re
quisitos que llamamos intrnsecos o materiales. En cuanto a los primeros, nos estamos
refiriendo a la form a de la resolucin y su estructura, es decir, cmo debe estar redacta
da y cuntas partes debe contener.

599 Artculos 65 y 151 del CFF.


600 Artculos 151 y 152 del CFF.
601 Duodcimo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008:
187803.
602 Primer tribunal colegiado del octavo circuito, registro IUS2008: 179531.
603 Segunda sala, registro IUS2008: 181458. Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del
sexto circuito, registro IUS2008: 182129.
604 Artculos 151 y 152 del CFF.
605 Artculos 50 y 132 del CFF y 23 de la LFDC.
238 E stra te g ia fis c a l

Las partes que generalmente contiene una resolucin son cuatro, a saber: el proem io,
los fundamentos, los motivos y los resolutivos.

En la introduccin o proemio es en donde se identifica el asunto, se precisa quien


resuelve, se pone la fecha, se ubican los datos bsicos del contribuyente, se indica el
nmero del oficio, el expediente, etctera.

En los fundamentos es en donde se establecen los artculos en los que se basa la re


solucin y la com petencia del emisor.

Los motivos de la resolucin es la parte medular de la resolucin, en ella se expresa


lo valorado de las pruebas, se analizan los agravios y se decide con razonamientos so
bre la legalidad o ilegalidad del acto impugnado.

Finalmente, la resolucin es la conclusin a la que se arrib despus de considerar


todo aquello a que tuvo acceso la autoridad administrativa en el expediente.

Los requisitos que podemos llamar sustanciales o de fondo, son fundamentalmente


tres: la congruencia, la fundamentacin y motivacin, y la exhaustividad.

La congruencia la dividim os en congruencia interna y congruencia externa. Llama


mos congruencia externa a que la resolucin recada tenga una relacin lgica entre
lo resuelto y lo planteado, que lo que se haya pedido tenga una respuesta, una corres
pondencia lgica con lo que se haya resuelto. Y la distinguim os de la congruencia in
terna que se refiere a que la resolucin no contenga razonamientos ni afirmaciones
que se contradigan entre s.606

La fundamentacin -q u e ya se ha referido implica invocar el precepto legal aplicable


al caso y la motivacin el sealar las circunstancias especiales, razones particulares
o causas inmediatas que se hayan tenido en consideracin para emitir la resolucin,
existiendo adems adecuacin entre los motivos aducidos y las normas aplicables,
e., que en el caso concreto se configuren las hiptesis normativas.607

La exhaustividad im plica que la resolucin examine integralm ente todos los pun
tos expuestos y todas las cuestiones planteadas, que no deje ninguna sin tratar, i.
e., que so aboque y tom e en cuenta todo lo que se haya planteado, todo lo que se
haya p rob ad o .608

606 Segundo tribunal colegiado del vigsimo primer circuito, registro IUS2008: 198165. Tercer tribunal
colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008; 194838.
607 Primer tribunal colegiado del vigsimo primer circuito, registro IUS2008: 210507. Segundo tribunal
colegiado del sexto circuito, registro IUS2008: 216534.
608 Artculo 132 del CFF,
CAPITULO VIII
C A U S A LE S D E ILEG A LID A D P O R V IC IO S
D EL PR O CED IM IEN TO

1. Vicios del p ro c e d im ie n to

Los vicios del procedimiento son causales de ilegalidad en las que se demuestran in
fracciones de carcter adjetivo, que se cometieron durante el desarrollo de un procedi
miento; transgresiones que no ataen en forma directa, ni al estudio hecho en la resolu
cin impugnada, ni tampoco al de las cuestiones relacionadas con los actos
administrativos previos al inicio del procedimiento, sino que se refieren a violaciones que
se cometen siempre durante la tramitacin del procedimiento, desde el momento en que
inicia con la notificacin del mandamiento y concluye con el acto inmediato anterior a la
resolucin; entonces estas causales se vinculan solo en forma indirecta, tanto con cues
tiones de naturaleza substancial o de fondo como con cuestiones de ndole formal, con
las primeras porque el procedimiento forma parte de la motivacin de la resolucin, en
cambio con las segundas, porque el mandamiento es la causa legal del procedimiento.

Los vicios del procedim iento deben afectar las defensas del particular y trascender al
sentido de la resolucin im pugnada,6OT si bien, en los recursos administrativos no es
necesario hacer estos sealamientos.

Cuando se seala que se vicia el procedimiento se quiere decir que la autoridad no res
peta un derecho que el particular tenga o no ejecute un acto que la ley seala que debe
ejecutar o que ejecute un acto en forma distinta de la prevenida por la ley; en estos caso
el resultado es el mismo, existe un actuar en contra de la ley por defecto u omisin de
obligaciones que vicia el procedimiento - y no de conducta permitida que sera el caso en
lo preprocedimental-. No se incluyen aqu los actos ejecutados que no estn contempla
dos en la ley, porque en este supuesto ya no se trata de un vicio del procedimiento sino
de ausencia de la facultad o de incompetencia del funcionario que lo ejecut.

2. A fe c ta c i n a las defensas d e l p a rtic u la r

Que afecte las defensas del particular significa que no pueda com batir el vicio del
procedim iento porque no pudo conocer en tiempo o forma una circunstancia que lo
perjudicara por lo que no pudo desahogarla de la mejor manera que a su inters convi
niera o no se le respet un derecho que tena dentro del procedim iento por lo que no
pudo cum plir con alguna prevencin o se mengu o limit su capacidad de alegar y
probar, siempre y cuando no se trate de alguna de las siguientes:

609 Artculo 51, primor prrafo fraccin III y prrafo segundo, incisos a) al f) de la LFPCA.

241
u ju u ic iy id fO lc J /

Que en el citatorio previo al procedim iento de visita domiciliaria no se haga mencin


que es para recibir una orden de visita domiciliaria siempre que la visita inicie con el
destinatario de la orden, ya que a pesar do no habrsele indicado el objetivo de la cita
cin, atendi personalmente la diligencia de notificacin de la orden de visita recibin
dola el mismo contribuyente o su representante, por lo que no se le causa perjuicio al
guno porque al estar presente tuvo oportunidad de desahogar la diligencia de la forma
ms conveniente a sus intereses.

Que en el citatorio no se circunstancie la forma en que el notificador se cercior que se


encontraba en el dom icilio correcto siempre que la diligencia se haya efectuado en el
domicilio indicado en el documento que deba notificarse, ya que a pesar de que no cir
cunstanci tal evento, se entiende que lo diligenci en el lugar indicado, por lo que no se
deja sin defensa al notificado en virtud de que se desarroll la diligencia en su domicilio.

Que en la entrega del citatorio se hayan com etido vicios de procedimiento siempre
que la diligencia prevista en dicho citatorio se haya entendido directamente con el inte
resado o con su representante legal, porque a pesar del vicio, la diligencia prevista la
atendi personalmente el contribuyente o su representante, por lo que no se le causa
perjuicio alguno ya que al estar presente tuvo oportunidad de desahogar la diligencia
de la forma ms conveniente a sus intereses.

Cuando existan irregularidades en los citatorios, en las notificaciones de requerimien


tos de solicitudes de datos, informes o documentos siempre y cuando el particular de
sahogue los mismos, exhibiendo oportunam ente la informacin y docum entacin soli
citados, ya que a pesar de la irregularidad en la notificacin, se entiende que tuvo
conocim iento pleno pues la desahog al exhibir oportunam ente la informacin y docu
m entacin solicitada en el requerimiento que se le notific irregularmente, por lo que no
se le causa perjuicio alguno al estar enterado del contenido del requerim iento y tuvo
oportunidad de desahogar la diligencia de la forma ms conveniente a sus intereses. Si
es el citatorio el que tiene las irregularidades, estaramos a lo dicho anteriormente.

3. Trascienda a l sentido de la reso lu ci n im pugnada

Que trascienda al sentido de la resolucin impugnada significa que adems de afec


tar las defensas del particular, el vicio del procedim iento debe extender sus efoctos a la
resolucin im pugnada, produciendo en sta sus consecuencias al incidir de manera
importante en el resultado, esto es as porque "trascender, gramaticalmente significa
extenderse o com unicarse los efectos de una cosa a otra, produciendo consecuencia",
lo que significa que la violacin de que se trata no se comete en la resolucin im pugna
da, sino en un acto procedimental anterior a sta, la infraccin com etida en un determ i
nado m omento procedimental, "extiende sus efectos a la resolucin reclamada, p ro d u
ciendo en sta sus consecuencias",0,0 lo anterior, siempre y cuando no se trate de una
de las siguientes:

610 MARROQUIN, Tcnica..., pp. 15-16.


Causales de le g a lid a d p o r vicios... 243

Que no se d a conocer al contribuyente visitado el resultado de una com pulsa a ter


ceros" si la resolucin im pugnada no se sustenta en dichos resultados, ya que si no
se basa en ellos la resolucin no estara inmotivada al no existir nexo entre la com pulsa
y la resolucin.

Que no se valore alguna prueba para acreditar los hechos asentados en el oficio de
observaciones o en la ltima acta parcial siempre que dicha prueba no sea idnea
para dichos efectos, ya que al no ser la prueba pertinente e idnea no puede desvirtuar
la validez de una docum ental pblica.

Un ejemplo de argum ento por un vicio del procedim iento sera de esta forma:

C o nfo rm e al articulo 44 fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin "si al presen


tarse los visitadores al lugar en donde deba practicarse la diligencia, no estuviere
el visitado o su representante, dejarn citatorio con la persona que se encuentre en
dicho lugar para que el m encionado visitado o su representante los esperen a hora
determinada del da siguiente para recibir la orden de visita; s no lo hicieren, la visi
ta se iniciar con quien se encuentre en el lugar visitado", es decir, m i representada
tiene el derecho a que se le cite previo al inicio de la visita domiciliaria a efecto de
que est presente para recibir la orden de visita. A hora bien, la resolucin que se
impugna (anexo 3) contraviene el articulo sealado al provenir de un procedim ien
to viciado de ilegalidad p o r no haberse citado a mi representada para que el repre
sentante esperare a los visitadores a hora determinada del da siguiente para reci
b ir la orden de visita, lo que es causal de nulidad en virtud de que dicha citacin
tiene com o finalidad respetar el derecho de m i representada de tener conocim ien
to pleno del procedim iento que se incoar en su contra al recibir la orden de visita y
de enterarse de su contenido para que se aseguren las prerrogativas de su defensa
al desahogarse la diligencia de la forma que ms convenga a sus intereses; es el
caso que el 4 de mayo de 2005 se presentan los visitadores a diligenciar orden de
visita, y sin previa citacin com o lo establece el numeral en comento dan inicio a la
visita entregando la orden de visita a un tercero y levantando acta parcial de inicio,
lo que deja sin defensa a mi representada ya que en ese momento no se encontra
ba el representante legal p o r lo que no pudo enterarse del contenido de la orden, ni
desahogar la diligencia de la m ejor forma posible p o r no habrsele citado el da an
terior, lo que adems trascendi en afectacin del patrimonio de mi representada
p o r el ilegal crdito fiscal determ inado en ilegal resolucin que deriv de que no se
le cit para que se enterara del procedim iento que se incoara en su contra, ni se le
diera oportunidad de desahogar la diligencia de la m ejor forma posible, sino que
los supuestos visitadores sin ms, al presentarse en el dom icilio dieron inicio con la
diligencia introducindose en su dom icilio violando de esta forma la formalidad del
procedim iento que los obliga a dejar citatorio de no encontrar al representante le
gal en la prim er bsqueda a efecto de que los espere al dia siguiente para recibir la
orden de visita, y solo en el caso de que no los espere la visita se entender con un

611 Con la compulsa a torceros se trata de hacer un examen y cotojo de datos y documentos obtenidos
de terceros y del contribuyente para comprobar que so han cumplido las disposiciones fiscales por
parte del contribuyente.
h * * estrategia riscal

tercero, p o r lo que al haberse viciado el procedimiento, lo que procede es la nuli


dad de todo lo actuado porque legalmente no se ha diligenciado la entrega de la
orden de visita.

Una sentencia relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

4. S entencia exp ed ien te 1737/99 PSRC-TFF (TFJFA)

RESULTANDO

1o. Que en escrito recibido en la Oficiala de Partes de esta Sala el da 6 de octubre


de 1999, el C. Alejandro [...] en representacin legal de la persona moral denom i
nada GRUPO VINATERO [...] com pareci ante este Tribunal a dem andar la nulidad
de la resolucin contenida en el oficio nmero 324-SAT-R6-L54-A- [...] del 18 de ju
nio de 1999, emitido p o r la Administracin Local de Auditora Fiscal de Len, del
Servicio de Administracin Tributara, de la Secretara de Hacienda y Crdito Pbli
co, mediante la cual le impune una multa en cantidad total de $7 [...} p o r no cum plir
con la obligacin de expedir comprobantes fiscales con los requisitos que estable
cen las disposiciones fiscales p o r las actividades que realiza [...]

C O N SID E R A N D O (...]

TERCERO (...]

Esta Juzgadora considera que la orden de visita se encuentra debidamente funda


da y motivada, p o r lo que hace a la fundamentacin de la com petencia del funcio
nario emisor de la misma y p o r lo que se refiere a los requisitos que debe reunir, en
los trminos d e l artculo 16 Constitucional; es decir, para sealar el objeto, motivo,
periodo, competencia, nombramiento de visitadores, solicitud de informacin y
docum entacin, y lugar de la visita.

Se dice lo anterior, pues en principio, carece de sustento jurdico el argumento del


actor, de que la orden es genrica, al carecer de la motivacin debida, p o r omitirse
expresamente algn impuesto en particular del cual se revisara la obligacin de
expedir com probantes fiscales (...]

Segn se desprende de la parte transcrita del acta de visita del 20 de mayo de


1999, el visitador asent que los com probantes fiscales que expide el visitado no
renen los requisitos que establecen las disposiciones fiscales, p o r las actividades
que realiza, y a continuacin seal que esto es en virtud de que se pudo com pro
bar que e l dom icilio de los com probantes es incorrecto segn se demuestra con la
Causales de le g a lid a d p o r vicios... 245

copia del mismo, asi como con copia del aviso de apertura del local", p o r lo que es
inconcuso que la misma es ilegal.

Se dice lo anterior, toda vez que, de los hechos descritos en el acta, no se despren
de que el hoy demandante no cumpla con la obligacin de expedir comprobantes
con todos los requisitos fiscales, p or las actividades que realiza, ya que el visitador
no describe a que comprobante se refiere, ni seala pormenorizadamente, su nme
ro, fecha, nombre de la persona a quien se expide, cantidad y clase de mercancas,
valor y el dom icilio que en l consta, de tal manera que para que podamos conside
rar que tal acta se encuentra debidamente circunstanciada y que la misma sirve de
base o motivacin para la imposicin de sancin alguna, aparte de researse los he
chos sucedidos en el desarrollo de la visita, relacionados con la expedicin de com
probantes fiscales, se deben de asentar las circunstancias de tiempo, de modo y de
personas, y en el caso concreto, sealar los datos de los documentos que revis y
no limitarse a decir que el dom icilio de comprobante es incorrecto.

Esto es, en dicha acta nicamente se asentaron expresiones genricas, abstractas,


imprecisas e incluso inciertas, debido a que no se describe concretamente a que
com probante se refiere, el que se expidi sin reunir los requisitos fiscales, p o r las
actividades que realiza [...]

Por lo expuesto y fundado, con apoyo en los artculos 236, 237, 236, fraccin II, y
239, fraccin III, del Cdigo Fiscal de la Federacin en vigor, es de resolverse y se
resuelve: [...] la parte actora prob su accin, en consecuencia [...] se declara la
nulidad de la resolucin im pugnada.6' 2

5. D esarrollo de la visita dom iciliaria in genere

La secuencia del desarrollo de la visita sera la siguiente:

PKt/l'.IIAS ]

r i mh i NOTIFICACION UL f IMA f A C TA | DICTA f NtTIHCACION


I ORDEN J A C I A INICIAL A C TA [ PIN A l J RESOLUCION [ RESOLUCION

C it a t o r io D IR A S
ACTAS

Procrdim irnUi iXxnicitiaiu

Ptocedltmerito Dr FK'ali7<i6n

6 12 Expediente 1737/99-05-01-2 resuelto por los Magistrados que integran la Primera Sala Regional del
Centro del Tribunal Fiscal de la Federacin, el treinta de agosto de dos mil. Licenciados: BEATRIZ
RODRIGUEZ GARCIA, MANUEL LUCERO ESPINOSA Y NINFA EDITH SANTA ANNA R0L0N.
246 E stra te g ia fis c a l

Es decir: El funcionario encargado de la dependencia emite la orden de visita.6' 3 Entre


ga la orden de visita a uno - o m s- de los visitadores designados en la orden de visita y
les da indicaciones de cundo debe ser entregada, a qu hora y en qu lugar, entern
dose de esta forma ellos, que son los sealados para el efecto de entregar la orden de
visita. Si no ocurriera esto, no tendra explicacin com o lleg la orden de visita de la
mano del em isor o de su "escritorio" a las manos del visitador que se presenta a notifi
carla. Tam poco tendra explicacin porque se present al dom icilio del contribuyente
en ese da a esa hora.

Con la orden de visita en mano, el visitador se dirige al dom icilio sealado. Al llegar, se
cerciora de que es el dom icilio correcto.6'4 Llama la atencin de alguien que se encuen
tre en dicho lugar y le pregunta si se encuentra el contribuyente o su representante. Si
no se encuentra le deja citatorio para que lo espere al da siguiente a hora determinada
por l para recibir la orden de visita6' 8 y con ello dar por iniciada el ejercicio de la facul
tad.6' 6 Si lo encuentra o le dej citatorio el da anterior,6' 7 se procede a la entrega de la
orden de visita. A partir de este m omento inicia el levantamiento del acta inicial de visi
ta.8' Se procede a la identificacin de los visitadores ante la persona con la que se lle
vara a cabo la diligencia.6'9

El levantamiento del acta no deber hacerse en forma sincrnica sino en forma diacr
nica, i.e ., no con posterioridad para no dejar a la memoria ni a la imaginacin los he
chos que se circunstanciarn, sino que deber levantarse conform e vayan ocurriendo
los hechos para que haya adecuacin entre lo que ocurri y las condiciones que se
describen en el acta.

Los visitadores requerirn a la persona con la que se lleva la diligencia para que de
signe dos testigos, si no los designa o los designados no aceptan ser testigos, los
propios visitadores los designarn.620 Se har un prim er reconocim iento de la conta
bilidad hacindose constar en form a circunstanciada en el acta, los hechos u om isio
nes que conozcan los visitadores, requerirn datos o docum entos o informes, etcte
ra, se cerrar el acta.62'

En fechas posteriores, se continuar con la revisin de la contabilidad, levantndose


las actas correspondientes,622 hasta el levantamiento de la ltima acta parcial623 en la

613 Artculo 43 del CFF.


614 Artculo 44, fracciones I y II del CFF. Artculo51, prrafo segundo inciso b) de la ll:PCA.
615 Artculo 44, fraccin II del CFF.
616 Artculo 42, segundo prrafo del CFF.
617 Artculo 51, prrafo segundo inciso a)y c) de la LFPCA.
618 Artculos 46, fraccin I y 45 del CFF. Artculos 2o., fraccin XII, 12 y 13 de la LFDC.
679 Artculo 44, fraccin III del CFF.
620 Idem.
621 Artculo 46, fraccin I del CFF.
622 Artculo 46, fraccin IV del CFF.
623 Idem. Artculo 51, prrafo segundo inciso f) de la LFPCA.
Causales d e le g a lid a d p o r vicios... 247

que adems se sealar el plazo de los veinte das para presentar los documentos, li
bros o registros que desvirten los hechos u omisiones circunstanciados en las actas,
as com o optar por corregir la situacin fiscal.02'*

T ran scu rrid o el plazo, se levantar el acta final y con ella co n clu ir el p ro ce d im ie n
to de visita .629

Posteriormente, la autoridad fiscal determinar las contribuciones omitidas mediante


resolucin que se notificar personalm ente al contribuyente, dentro de un plazo mxi
mo de seis meses contado a partir de la fecha en que se levante el acta final siempre y
cuando hayan conocido de hechos u om isiones que entraen incum plim iento de las
disposiciones fiscales,628 y con ello concluir el procedim iento de fiscalizacin.

Una sentencia relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

6. S entencia exp ed ie nte 2176/03 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

I o. Por escrito ingresado en la Oficiala de Partes de esta Sala Regional del Centro
II el da 15 de octubre de 2003, com pareci el C. Genaro [...] en representacin le
gal de la empresa GASTRONOMIA [...] a demandar la nulidad de la resolucin con
tenida en el oficio nmero 324-SAT-22-2-07 [...] de focha 31 de junio de 2003, m e
diante el cual e l Administrador Local de Auditora Fiscal de Quertaro, le determin
un crdito fiscal en cantidad total de $926, [...] por concepto de impuesto al valor
agregado, actualizacin, recargos y multas [...]

CONSIDERANDO (...]

QUINTO.- Del anlisis que esta juzgadora realiza a los argumentos esgrimidos por
la actora, se advierte que ninguno de ellos, se encuentra encaminado a controvertir
el fondo de la resolucin impugnada, sino por el contrario combate nicamente vi
cios de procedim iento y om isiones de forma.

Derivado de lo anterior, y atendiendo al contenido d el articulo 237, del Cdigo Fis


ca l de la Federacin, esta Sala procede en prim er trmino al estudio de los argu
mentos hechos valer en contra de vicios de procedimiento, y en caso de resultar
necesario se proceder al estudio de los conceptos de anulacin esgrimidos en
contra de las omisiones de forma.

624 Artculo 2o., fraccin X de la LFDC.


625 Artculos <16, fracciones IV y VI, y 46-A del CFF. Artculo 2o., fraccin XIII de la LFDC.
626 Artculo 50 del CFF. Artculos 18 y 23 de la LFDC.
t s tra te g ia fis c a l

SEXTO.- Refiere la actora a fojas 13 d e l escrito de demanda, que la resolucin im


pugnada es ilegal, en virtud de que resulta ser fruto de un acto viciado, ya que viola
en su perjuicio lo dispuesto en e l articulo 44. fraccin II, de l C digo Fiscal de la Fe
deracin.

Lo anterior es as dice la actora. en virtud d e que en el citatorio de fecha 27 de mayo


de 2003. si bien es cierto se le seal com o destinatario, tambin lo es que ninguna
parte se circunstanci que se diriga a su representante legal.

Por su parte la autoridad demandada sea/a que el argumento que se estudia es in


fundado, de la sim ple lectura que se haga a l citatorio de fecha 27 de mayo de 2003.
se puede observar que el m ism o fue dirigido a la persona m oral hoy actora, sin que
resulte necesario que se dirija a su representante legal [...]

Esta Sala estima que el agravio de referencia es fundado y suficiente para declarar
la nulidad de la resolucin im pugnada en e l presente juicio, en virtud de que el cita
torio de 2 7 de mayo de 2003. no cum ple c o n los requisitos previstos en la fraccin
II de l articulo 44 d e l C digo Fiscal d e la Federacin vigente en 2003 [...]

Del precepto transcrito se desprende el procedim iento que la autoridad fiscaliza-


dora debe seguir cuando al presentarse a l fugar donde debe practicarse la diligen
cia sealada no se encuentre e l visitado o su representante legal, caso en el cual
deber dejarle citatorio para hora determ inada de l da hbil siguiente para que reci
ba la orden d e visita, diligencia que se iniciar con quien se encuentre en e l lugar
visitado, aun cuando no acudan a la cita respectiva.

En ese orden d e ideas, no es lo m ism o una diligencia en la que nicamente se noti


fique a l particular una resolucin determinada y en la que puede estimarse irrele
vante su presencia para recibira, que la recepcin de una orden de visita que co n
lleva la realizacin inmediata y la introm isin a su dom icilio para revisar sus
papeles, bienes y sistemas de registro contable, de ah que se destaca la necesi
dad de que e l contribuyente a quien se va a visitar tenga conocim iento indudable
de la clase de diligencia administrativa para la que se le cita.

En ese tenor, tratndose de personas morales, dicha garanta de certeza jurdica se


cum ple al d irig ir e l citatorio respectivo a su representante legal, sin que sea nece
sario sealar su nombre p o r desconocerlo la autoridad, y p o r ser dicha persona
quien, fsicamente, est vinculada a la realizacin de esa diligencia y quien decide
su participacin en ella, pues, en caso contrario, a l apersonarse n u e ^ m e n te los vi
sitadores e l dia y hora de la cita, y realizar la notificacin y ejecucin de la visita d o
m iciliaria co n cualquier persona que se encuentre en e l lugar, se propiciara incert-
dum bre sobre su ejecucin, ya que adems de carecer de la representacin legal
necesaria para actuar y obligarse a nom bre de la persona moral de que se trate.
Causales d e ile g a lid a d p o r vicios.. 249

desconoce la dimensin d e l acto y sus consecuencias jurdicas, situacin que no


ocurri en la especie, en virtud de que analizando el citatono [...] de fecha 27 de
mayo de 2003, que se localiza a fojas 57 d e l expediente en que se acta, se estima
que el mism o resulta violatorio. toda vez que en e l mismo no se dirigi al represen
tante legal de la contribuyente hoy actora.

En ese orden de ideas, esta Sala estima que al resultar ilegal la notificacin de la or
den de visita dom iciliaria [...] en virtud de que [...] se trata de un acto viciado, decla
rando su nulidad, sin perjuicio de que s i asi lo estima conveniente la autoridad y si
se encuentra en posibilidad de hacerlo, reponga e l procedim iento de com proba
c i n de obligaciones fiscales.

Lo anteriores asi. en virtud de que la orden de visita dom iciliaria respecto de la cual
deriva el oficio (...) de 26 de marzo de 2002, no puede tener ninguna trascendencia
jurdica (...)

En consecuencia de lo anterior y con fundamento en los artculos 236.237,238, fraccin


III y 239. fraccin III y parte final, del Cdigo FiscaJ de la Federacin, es de resolverse y
se resuelve (...) la parte actora prob su accin, en consecuencia (...) se declara la
NULIDAD de la resolucin impugnada precisada en el resultando 1o. de este fallo.*27

7. D esa rrollo de la re visi n de g abine te

La secuencia del desarrollo de la revisin de gabinete * sera la siguiente:

S i O fKtO SO ISK A C K N
I.M R ! SOURC ACION ClBJfUUENIA M W U
30UC7TW fcESOUCWM U H X U TX K
e n .MONTO ! 08OS.VVICKKES

7SE B 9D 5*

______________________ i
Sr rr.-** J it'**

627 Expediente 2176/03-09-01-7 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el nueve de agosto de dos mil cuatro. Lic.
PEDRO SERGIO AGUILA MENDEZ como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe L*c.
ANTONIO GUDIO ZAVALA
628 Artculos 48. 46-A. 50. 53 y 42, fraccin II del CFF.
Es decir, el funcionario encargado de la dependencia emite la solicitud.629 La entrega a
uno - o varios- de los notificadores sealados y les da indicaciones de cundo debe ser
entregada, a qu hora y en qu lugar, enterndose de esta forma que son los seala
dos para el efecto de entregar la solicitud.

Con la solicitud en m ano, el notificado r se dirige al d o m icilio sealado.63 Al llegar,


se cerciora de que es el d o m icilio correcto. Llama la atencin de alguien que se en
cuentre en d ich o lugar y le pregunta si se encuentra el contribuyente o su represen
tante. Si no se encuentra le deja citatorio para que lo espere al da siguiente a hora
determ inada por l para recibir la solicitud y con ello dar por iniciado el e je rcicio de
la facultad. Si lo encuentra o le dej citatorio el da anterior, se procede a la entrega
de la s o lic itu d .63

Se da cum plim iento al requerimiento por parte del contribuyente.632

Como consecuencia de la revisin de los informes, datos, docum entos o contabilidad


requeridos a los contribuyentes, responsables solidarios o terceros, las autoridades fis
cales formularn oficio de observaciones, en el cual harn constar en forma circunstan
ciada los hechos u omisiones que se hubiesen conocido y entraen incum plim iento de
las disposiciones fiscales del contribuyente o responsable solidario.633

Se conceder plazo de veinte das para presentar los docum entos, libros o registros
que desvirten los hechos u omisiones asentados en dicho oficio de observaciones, as
com o para optar por corregir su situacin fiscal.634

Transcurrido el plazo, concluir el procedim iento de revisin.635

Posteriorm ente, la autoridad fiscal determ inar las contribucion es om itidas m edian
te resolucin que se notificar personalm ente al contribuyente, dentro de un plazo
m xim o de seis meses contado a partir de la fecha en que se fenezca el plazo de
veinte das siem pre y cuando hayan co n o cid o de hechos u om isiones que entraen
incu m p lim ie nto de las d isposiciones fiscales,636 y con ello concluir el p ro ce d im ie n
to de fiscalizacin.

Una sentencia relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

629 Artculo 48, fraccin I dol CFF. En ol caso de notificacin personal.


630 Idem.
6 3 1 Idem. Artculos 2o., fraccin XII, 12 y 13 do la LFDC.
632 Articulo 48, fracciones II y III dol CFF.
633 Articulo 48, fracciones IV y V dol CFF.
634 Articulo 48, fracciones VI y VIII del CFF.Artculo 2o., fraccin XIII dela LFDC.
635 Artculo 48, fraccin IX del CFF. Artculo 51,prrafo segundoinciso f) de la LFPCA.
636 Artculos 48, fraccin IX y 50 dol CFF. Artculos 18 y 23 de la LFDC. Es personal porque debe hacerso on
el lugar sealado on la fraccin I dol artculo 48 y slo cumpliendo con lo establecido on los artculos
134 y 137 dol CFF.
Causales d e le g a lid a d p o r vicio s ... 251

8. Sentencia expediente 5 8 7 /9 8 SSRC-TFF (TFJFA)

RESULTANDO

1o. Mediante escrito de fecha 23 de junio de 1997, ingresado en la Oficiala de Par


tes de esta Sala Regional de l Centro, el da 15 de julio de 1997, proveniente de Pa
blo Mauricio [...] en representacin legal de INMOBILIARIA [...] personalidad que
acredita con la copia certificada de la Escritura Pblica No [...] p o r el que demanda
la nulidad de la resolucin contenida en el oficio No. 324-A-V-6-V-06 [...] de fecha
24 de abril de 1997, emitida p o r la Administracin Local de Auditora Fiscal de Que-
rtaro, en el que se determina a cargo del promovente un crdito fiscal en cantidad
total $417, [...] p o r concepto de impuesto y multas.

2o. Seguido el juicio en todos sus trmites, esta Sala dict Sentencia el 30 de sep
tiembre de 1998, reconociendo la validez de la resolucin impugnada.

3o. La parte actora interpuso ju icio de Amparo Directo, cuyo conocim iento corres
pondi al Primer Tribunal Colegiado del Vigsimo Segundo Circuito, radicado bajo
el No. 87/99.

4o. El Primer Tribunal Colegiado del Vigsimo Segundo Circuito en la ejecutoria de


11 de marzo de 1999, dictada en el expediente 87/99 en su parte conducente resol
vi [...]

(...] debe decirse que los conceptos de violacin que hace valerla quejosa, Inm o
biliaria [...] en los que argumenta, en resumen, que: la Sala Fiscal responsable no
se pronunci respecto al valor probatorio de las constancias que obran en autos,
aun cuando en la demanda de nulidad se argument que la Administracin Local
de Auditora Fiscal de Quertaro valor indebidamente los libros de contabilidad y
dems docum entacin com probatoria; dej de examinar el concepto de nulidad
relativo a la ilegalidad de la multa impuesta; y no se pronunci sobre la actualiza
cin y los recargos; son esencialmente fundados y suficientes para conceder la
Justicia Federal solicitada [...] ante lo esencialmente fundado y suficiente de los
conceptos de violacin estudiados, lo procedente es conceder el amparo y p ro
teccin de la Justicia Federal solicitada para el slo efecto de que la Sala Fiscal
responsable, con plenitud de jurisdicci n se pronuncie sobre los aspectos especi
ficados en esta ejecutoria [...]

C O N SID E R A N D O :

PR IM ER O .- En cumplimiento a la ejecutoria de 11 de marzo de 1999, dictada en el


Juicio de Amparo Directo 87/99 [...] esta juzgadora deja sin efectos la sentencia de
252 E stra te g ia fis c a l

30 de septiem bre de 1998, haciendo suyos los razonamientos sealados en la eje


cutoria de mrito.

SEG U N DO .- Esta Segunda Sala Regional del Centro en estricto cum plim iento a la
ejecutoria en comento, procede a revocar su sentencia de fecha 30 de septiembre
de 1998 y con plenitud de jurisdiccin, se procede a resolver lo que en derecho
proceda en relacin con la demanda instaurada en este ju icio por la empresa Inm o
biliaria [...] la autoridad demandada no se pronunci sobre las pruebas aportadas
por la ocursante presentadas con el escrito de 28 de mayo de 1996, con el cual la
prom ovente dio contestacin al oficio 7 [...] de 10 de julio de 1994, en el que la au
toridad liquidadora le solicit a fojas 2, lo siguiente:

"En virtud de que obtuvo ingresos de los que solo por una parte de ellos est o bli
gado al pago del Impuesto al valor agregado, indique en que parte de su contabili
dad se encuentran identificados los gastos e inversiones que efectuaron en e l p e
riodo p o r el cual se realiza el pago provisional o en el ejercicio para la realizacin
de dicha parte, y s i consider com o impuesto acreditable de dicho periodo o ejer
cicio, el que le hubiera sido trasladado en los mismos. En el caso de que no haya
identificado contablemente el destino de parte do sus gastos inversiones, aporte
papel de trabajo de la determ inacin del impuesto al valor agregado no identifica-
ble en la proporcin que represente el valor de las actividades p o r las que est o b li
gado al pago del impuesto, en el valor del total de sus actividades."

De lo anterior tenemos, que no obstante que le fue solicitada a la pane actora la


docum entacin a travs de l oficio 7124 ya indicado, y que la prom ovente dio
contestacin y anex a su escrito la copia de los auxiliares del im puesto al valor
agregado, asi com o la copia de los papeles de trabajo de contador in depe n
diente, re c ib id o s p o r la autoridad liquidadora e l 22 de ju lio de 1996, n a d a se dijo
sobre d ich o s docum entos en la liquidacin, es decir, la autoridad dem andada
no los valor, toda vez que es omisa en sealar porque tales docum entos no
desvirtan lo sealado p o r la autoridad o porque son insuficientes, con lo ante
rior, se est dejando en estado de indefensin a la parte actora, a l no valorar di
chas probanzas, p o r consiguiente, resulta p roceden te declarar la nulidad de la
resolucin im pugnada para el efecto de que la autoridad emita una nueva en el
que valoro cada una de las pruebas aportadas p o r la prom ovente en e l p ro c e d i
m iento liq uid a to rio ofrecidas a travs de los escritos de fecha 26 de marzo de
1996, 23 de a bril de 1996, 22 de ju lio de 1996 y el escrito de 4 do abril d e 1997, y
se p ro nu ncie sobre las mismas, sealando porque razones o motivos, tales p ro
banzas no son suficientes para acreditar los extrem os de su a cci n o p o rq u e no
desvirtan lo sealado p o r esa autoridad, toda vez que de un m inucioso estudio
de la liq u id a ci n hoy im pugnada, se obsen/a que la liquidadora hace m anifesta
ciones genricas sobre los escritos aportados, pero no hace razonam ientos in
dividualizados y sobre cada una de las pruebas aportadas en los diversos e scri
tos ya m encionados consistentes en los Libros Diario y Mayor, plizas de
Causales de ile g a lid a d p o r vicios.. 253

ingresos y egresos de 1993, disco m agntico relativo al dictam en de los esta


dos financieros de 1993, copia de los auxiliares d e l im puesto al valor agregado,
papeles de trabajo de con tad o r independiente, p o r lo cu a l se reitera, se deja en
estado de indefensin a la prom ovente.

Al ser fundado el agravio en estudio, resulta innecesario entrar al estudio de los restan
tes agravios respecto a la imposicin de la multa, recargos y actualizacin, toda vez
que la autoridad demandada del estudio de las probanzas aportadas por el promoven
te determinar si procede o no la imposicin de un crdito fiscal y de sus accesorios.

As pues, resultando fundado el concepto de im pugnacin que se estudia, lo p ro


cedente es declarar la nulidad de la resolucin impugnada, resultando innecesario
el estudio de los restantes agravios, toda vez que cualesquiera que fuese su resul
tado, en nada variara el sentido de l presente fallo [...]

Por lo expuesto y con fundamento en los artculos 236, 237, 238 fraccin III y 239
fraccin III, de l Cdigo Fiscal de la Federacin [...] se deja sin efectos la sentencia
dictada p o r esta Sala el 30 de septiem bre de 1998 [...] se declara la nulidad de la
resolucin impugnada [...] mediante atento oficio que se gire al H. Primer Tribunal
Colegiado del Vigsimo Segundo Circuito de esta ciudad, remtase copia certifica
da de la presente sentencia en cum plim iento de la ejecutoria.637

9. D esarro llo de la visita de in s p e c c i n

La secuencia del desarrollo de la visita de inspeccin038 sera la siguiente:

PRUEBAS Y
ALEGATOS

EMITE ORDEN DE NO TIFICACION D ICTA NOTIFIC ACION


ACTA
VERIFICACION RESOLUCION RESOLUCION

h o c lo n lito it V in t a d f
IlU p f C C I O

P iD c id iiiu c iilo d < ~ 'iK > iu ic in

637 Expediente (1089/97) 587/98 resuelto por los Magistrados que integran la Segunda Sala Regional del
Centro del Tribunal Fiscal de la Federacin, el diecinueve de marzo de mil novecientos noventa y nue
vo, y aclaracin do sentencia resuelta el 30 do abril de 1998. Lic. PEDRO SERGIO AGUILA MENDEZ
como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic. SUSANA GOMEZ MARTINEZ.
638 Artculos 42, fraccin V y 49 dol CFF.
254 E stra te g ia fis c a l

Es decir, el funcionario encargado de la dependencia em ite la orden de visita. Entrega


la orden de visita a uno o ms de los visitadores designados en la orden de visita y les
da indicaciones de cundo debe ser entregada, a qu hora y en qu lugar, enterndose
de esta form a que son los sealados para el efecto de entregar la orden de visita.

Con la orden de visita en mano, el visitador se dirige al dom icilio sealado. Al llegar, se
cerciora de que es el dom icilio correcto. Llama la atencin de alguien que se encuentre
en dicho lugar y le pregunta si es el contribuyente o su representante, o el encargado o
si est al frente del negocio, y le entrega la orden de verificacin, y con dicha persona
entender la visita de inspeccin. Se procede a la identificacin de los visitadores ante
la persona con la que se llevara a cabo la diligencia.

Los visitadores requerirn a la persona con la que se lleva la diligencia para que desig
ne dos testigos, si no los designa o los designados no aceptan ser testigos, los propios
visitadores los designarn.

Se hacen constar en forma circunstanciada en el acta, los hechos u om isiones o irregu


laridades que conozcan los visitadores, se cerrar el acta, sealndose el plazo de los
tres das para presentar pruebas y alegatos q u e desvirten los hechos u om isiones
circunstanciados en las actas.

Posteriormente, la autoridad fiscal determ inar el crdito fiscal correspondiente me


diante resolucin que se notificar personalmente al contribuyente, dentro de un plazo
mximo de seis meses contado a partir de la fecha en que se levante el acta final siem
pre y cuando hayan conocido de hechos u om isiones que entraen incum plim iento de
las disposiciones fiscales,6 y con ello concluir el procedim iento de fiscalizacin.

Una sentencia relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

10. Sentencia e xp ed ien te 1777 9 9 PSR C-TFF (TFJFA)

RESULTANDO

1o. Que en escrito recib ido en la Oficiala d e Partes de esta Sala, e l da 13 de octu
bre de 1999, el C. Alejandro [...] en representacin legal de la persona m oral deno
minada GRUPO VINATERO [...] com pareci ante este Tribunal a dem andar la nuli
d ad de la resolucin contenida en el o ficio nmero 325-SAT-R6-L54 [...] d e fecha
21 de mayo de 1999, em itido p o r la Adm inistracin Local Jurdica de Ingresos de
Len, d e l Servicio de Adm inistracin Tributaria, de la Secretaria de Hacienda y Cr
dito Pblico, mediante la cual resolvi e l recurso de revocacin R. L. 583199, en el
sentido de declararlo infundado y de confirm ar la diversa resolucin contenida en
e l oficio nm ero 324-SAT-R6-L54-A-8-28 [...] de 9 de julio de 1999, a travs de la

639 Articulo 49 del CFF.


Causales d e ile g a lid a d p o r vicios... 255

cual la Adm inistracin Local de Auditoria Fiscal de Len, le im pone una multa [...]
p o r no expedir com probantes fiscales p o r las actividades que realiza [...]

CONSIDERANDO [...]

TERCERO [...]

Por otra parte, resultan fundados los argumentos del actor, en el sentido de que en
el acta de verificacin de expedicin de com probantes fiscales de fecha 27 de juiio
de 1998, no se encuentra debidamente circunstanciada, pues no se precisan las
situaciones de modo, tiempo y lugar, ya que en la mencionada acta, el visitador ac
tuante asent literalmente lo siguiente:

(...) A CONTINUACION LOS C. C. R icardo (...] EN SU CARACTER DE VISITADORES


FISCALES. QUIENES SE IDENTIFICARON EN LOS TERMINOS ASENTADOS EN EL
PRESENTE FOLIO DE ESTA A C TA HACEN CONSTAR LOS SIGUIENTES
HECHOS:--------------------------- EN PRESENCIA DEL C. COMPARECIENTE. EN SU
CARACTER DE Encargada: DE LOS TESTIGOS DE ASISTENCIA ANTES
DESIGNADOS LOS C. C. Juan (...) y Pedro (...]; SE HACE CONSTAR QUE EL
CONTRIBUYENTE DE REFERENCIA CON GIRO DE Vincola--------------no se expidi
comprobante fiscal como lo marcan las disposiciones, HECHO QUE SE PUDO
COMPROBAR DE LA VENTA DE 2 botellas de vino POR LA CANTIDAD DE S83.00
(...) VENDIDA AL CUENTE Jaramillo Castro, SEGUN INFORMACION
PROPORCIONADA A ESTA PERSONA POR LOS VISITADORES CITADOS EN LA
PRESENTE ACTA (...)

En base a los hechos consignados en el acta de visita, el Adm inistrador Local de


Auditoria Fiscal de Len, le im puso al demandante, una multa (...)

Esto es, que la im posicin de la sancin obedeci, en forma fundamental, al hecho


de que la ahora a d o ra infringi lo dispuesto en los artculos 29 y 29-A del Cdigo Fis
cal de la Federacin, toda vez que no cum pli con la obligacin de expedir com pro
bantes fiscales p o r las actividades que realiza, lo cual es indicado en el propio texto
de la resolucin sancionadora. p o r lo que se consider la actualizacin de la hipte
sis prevista p o r la fraccin VII d e l articulo 83 del Cdigo Fiscal de la Federacin.

Ahora bien, en los trminos d e l artculo 49 del Cdigo Fiscal de la Federacin, en el


que se regula lo relativo a las visitas dom iciliarias para verificar la expedicin de
comprobantes fiscales, se establece que, en estricto acatamiento a l artculo 16
constitucional, de toda visita se levantar acta en la que se harn constar en forma
circunstanciada los hechos u om isiones conocidos p o r los visitadores, relativos a
/so e stra te g ia fisca l

la expedicin de com probantes fiscales o, en su caso, las irregularidades detecta


das durante la inspeccin.

Segn se desprende de la parte transcrita del acta de visita del 27 de julio de 1998,
el visitador asent que el visitado no expidi com probantes fiscales, p o r las activi
dades que realiza, y a continuacin seal que esto es en virtud de que "se pudo
com probar de la venta de 2 botellas de vino p o r la cantidad de $83.00 vendida al
cliente Jaramillo Castro", p or lo que es inconcuso que la misma es ilegal.

Se dice lo anterior, toda vez que, de los hechos descritos en el acta, no se despren
de que el hoy demandante no cumpla con la obligacin de expedir comprobantes,
p o r las actividades que realiza, ya que el visitado no seala el dom icilio de la perso
na que dice le proporcion la informacin en el sentido de que no se le proporcio
n com probante fiscal; de tal manera que para que podam os considerar que tal
acta se encuentra debidamente circunstanciada y que la misma sirve de base o
m otivacin para la im posicin de sancin alguna, aparte de resear los hechos su
cedidos en el desarrollo de la visita, relacionados con la expedicin de com pro
bantes fiscales, se deben de asentar las circunstancias de tiempo, de m odo y de
personas, y en el caso concreto, sealar los datos de la persona a la que, no se le
proporcion el comprobante fiscal, y no limitarse a sealar un nombre de un su
puesto cliente.

Esto os, en dicha acta nicamente se asentaron expresiones genricas, abstractas


e im precisas e incluso inciertas, debido a que no se describen concretamente los
datos de la persona a la que se le vendi la mercanca, que tipo de producto era,
marca, valor unitario, y cualquier caracterstica que la describa.

A efecto de que la mencionada acta resultara idnea para sostener la im posicin


de la sancin que nos ocupa, resultaba necesario que en la misma se asentara,
con los requisitos ya mencionados, los datos concretos de una persona determina
da y la clase de mercanca que se vendi; pero como no se hace as, sino que, se
reitera, se asientan expresiones que de ninguna manera podem os considerarlas
como la debida circunstanciacin del acta, es que se considera que la misma no
rene los requisitos del numeral 49 del propio ordenamiento, y p o r ende, de ningu
na manera puede apoyar la im posicin de sancin alguna.

[...] es de resolverse y se resuelve /.../ la parte actora prob su accin, en conse


cuencia (...] se declara la nulidad de la resolucin impugnada.6-0

640 Expediento 1777/99-05-01-2 resuelto por los Magistrados que integran la Primero Sala Regional del Ceiv
tro del Tribunal Fiscal de la Federacin, el treinta do agosto de dos mil. Lic. MANUEL LUCERO ESPINOSA
como instructor y el C. Secretario do Acuerdos que da fe Lic. MARIA ELENA SANCHEZ NAVARRETE.
Causales de le g a lid a d p o r vicios... 257

11. D esarrollo d el p ro ced im ien to adm inistrativo de ejecu ci n

La secuencia del desarrollo del procedim iento administrativo de ejecucin84 -PAE- se


ra la siguiente:

E M ITE R E Q U E R IM IE N TO R E Q U E R IM IE N TO DE PAGO | EM HARO R E M AT E

' C IT A T O R IO

Piocedimiento Administrativo de Ejecucin

Pioceduiucnto deC ob to de Crdito Fiscal

Es decir, el funcionario encargado de la dependencia emite el mandam iento de ejecu


cin, Entrega el mandam iento a uno -o m s- de los ejecutores designados y le da indi
caciones de cundo debe ser ejecutado el procedimiento, a qu hora y en qu lugar,
enterndose de esta forma que es el designado y sealado para el efecto de llevar a
cabo la diligencia.

Con el m andamiento en mano, el ejecutor, se dirige al dom icilio sealado. Al llegar, se


cerciora de que es el dom icilio correcto. Llama la atencin de alguien que se encuentre
en dicho lugar y le pregunta si se encuentra el contribuyente o su representante. Si no
se encuentra le deja citatorio para que lo espere al da siguiente a hora determinada por
l para requerir de pago y con ello dar por iniciado el PAE. Si lo encuentra o le dej cita
torio el da anterior, se procede a requerir de pago. A partir de este momento inicia el
PAE,

Se procede a la identificacin ante la persona con la que se llevar a cabo la diligencia.


El ejecutor requerir a la persona con la que se lleva la diligencia para que designe dos
testigos.

De no demostrarse que se pag el crdito fiscal o no lo paga en ese momento, entonces,


el ejecutor levantar embargo. Posteriormente se rematarn los bienes embargados.

Una sentencia relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

641 Artculos 145 a 196 B, particularmente 151 y 152 dol CFF.


do e s t r a t e g ia fis c a l

12. Sentencia expediente 5 5 0 0 /0 4 SSRHM-TFJFA

RESULTANDO

1o. Por escrito presentado en Oficiala de Partes Comn de las salas Regionales
H idalgo M xico de este Tribunal, el veintids de junio de dos m il cuatro, com pa
reci el C. VICENTE [...) p o r su propio derecho a dem andar en trm inos del ar
tculo 209-Bs d el C digo Fiscal de la Federacin, la nulidad de la resolucin con
tenida en el oficio con nm ero de folio 11 [...J-2003 de fecha 1o. de diciem bre
emitida p o r la Subadministradora de Registro y Control, en suplencia de la Adm i
nistradora Local de R ecaudacin de Pachuca en el Estado de Hidalgo, p o r virtud
de la cual se determina el crdito fiscal [... p o r concepto de multa p o r no haber
presentado la declaracin de pago correspondiente al mes de febrero de 2002,
m anifestando bajo protesta de d e cir verdad haber tenido conocim iento de la m is
ma en fecha 15 de junio de 2004; asimismo, demanda la nulidad d e l m andam ien
to de ejecucin, requerim iento de pago y acta de em bargo diligenciado en fecha
8 de junio d el ao en curso, p o r virtud del cual se desprende hacer efectivo el c o
bro de l crdito fiscal [...]

3o. A travs de oficio nmero 325-SAT-15-l-(37)- de fecha cinco de octubre de


dos m il cuatro [...] produjo su contestacin de demanda, allanndose a las preten
siones del demandante, en virtud de que resulta substancialmente fundado el segun
do agravio hecho valer p or la actora respecto a la indebida notificacin del requeri
miento de obligaciones que dio origen a la resolucin impugnada p o r sta va [...]

C O N SID E R A N D O

T E R C E R O Toda vez que la parte actora en su escrito de demanda se manifiesta


conocedora de la resolucin impugnada en fecha 15 de junio de 2004, demandan
do la nulidad de los actos com batidos en la presente va en trminos de lo dispues
to p or el artculo 209-Bis del Cdigo Fiscal de la Federacin, en consecuencia,
esta juzgadora en cum plim iento a lo dispuesto p o r el artculo anteriormente citado,
se avoca al estudio preferente de dicha cuestin, al tenor del precepto legal sea
lado, mismo que dispone lo siguiente [...]

En efecto, de la interpretacin d e l p re ce p to legal se desprende que cuando


se alegue que el acto com batido no fue notificado o lo fue legalm ente, la Sala
Fiscal tendr la o b lig a ci n de analizar en forma preferente dicho co n ce p to de
anulacin [ .. . ]

En estos trminos, la actora manifiesta en el hecho 3 de su escrito de demanda que


tuvo conocim iento de la resolucin de cuya nulidad se demanda en la presente va
el 15 de junio de 2004, surtiendo sus efectos el 16 del mismo mes y ao, p o r lo que
Causales de le g a lid a d p o r vicios... 259

el presente ju icio se hizo valer dentro del plazo de 45 das previsto p o r la ley, por
tanto resulta oportuna la interposicin de la demanda de nulidad.

Por su parte las autoridades demandadas en su oficio de contestacin no manifes


taron nada al respecto.

A ju ic io de los suscritos Magistrados que integran este Cuerpo Colegiado, los argu
mentos vertidos p o r la actora resultan fundados toda vez que se manifest bajo p ro
testa de d ecir verdad que en fecha 15 de junio de 2004, fue conocedora de la reso
lucin que en la presente va se impugna, razn p o r la cual, en todo caso
corresponda a las autoridades demandadas demostrar la fecha de notificacin de
dicha resolucin, exhibiendo para tal efecto las constancias respectivas; no obs
tante, al ser omisas en exhibirlos docum entos a travs de los cuales se demostrara
la legal notificacin del acto, debe tenerse p o r cierto lo manifestado p o r la actora
en su escrito de demanda.

Por lo anteriormente expuesto, al advertirse la interposicin en tiempo de la dem an


da [...]

QUINTO.- Ante el allanamiento expreso, esta Juzgadora procede a analizar el se


gundo concepto de im pugnacin d el escrito de demanda.

A este respecto, sostiene medularmente el actor en su segundo concepto de anu


lacin que el acta de notificacin p o r la que se pretendi dar a conocer el oficio de
fecha 10 de octubre de 2003 [...] contenida en el requerimiento de obligaciones
de pago provisional mensual del impuesto sobre la renta personas fsicas enero,
febrero [...] y diciem bre de 2002, es ilegal p o r violacin a los artculos 134, 137, 13
y 38 del Cdigo Fiscal de la Federacin [...j lo que trae com o consecuencia la ile
galidad de todo lo actuado, p o r provenir de actos viciados, ya que el notifcador fue
omiso en circunstanciar dicha constancia de notificacin asi como sealar la hora
en que se realiz la diligencia.

A criterio de los suscritos Magistrados que integran esta sala, es fundado el agravio
que hace valer la parte actora, toda vez que la autoridad demandada al momento
de dar contestacin a la demanda, se allan a las pretensiones de la demandante,
reconociendo que resulta fundado el agravio que se atiende [...]

En este contexto, p or lo que hace al argumento en relacin a que la autoridad no


acredita en este juicio haber demostrado la legal notificacin del oficio de fecha 10
de octubre de 2003, mediante el cual se requiere al actor la presentacin del pago
provisional mensual del impuesto sobre la renta, personas fsicas enero [...] y di
ciem bre de 2002, que dio origen a la resolucin im pugnada en este juicio, debe
260 E stra te g ia fis c a l

declararse fundado pues el docum ento denominado multa p o r incum plim iento a
requerim iento" tiene com o origen el "requerimiento de aviso(s) o declaracln(es)
omitlda(s) y en su caso el pago del impuesto correspondiente, tal y com o se des
prende de la resolucin impugnada, misma que a la letra seala lo siguiente (folio
017 de autos) [...]

Por lo que, de la anterior transcripcin se advierte que la multa impuesta a la actora


cuya nulidad solicita fue impuesta con base en el requerimiento que en la misma se
indica, mismo que no fue debidamente circunstanciado y tampoco se fij la hora
con que fue practicada la diligencia de fecha 5 de noviembre de 2003, lo cual se
desprende de la constancia de notificacin que obra al calce del folio 15 de autos,
circunstancia que tambin es reconocida p o r las autoridades demandadas al pro
d ucir su contestacin, p o r lo que al motivar en dicho docum ento la resolucin im
pugnada, procede declarar su nulidad, toda vez que el crdito impugnado es fruto
de un acto viciado, en trmino de los artculos 238, fraccin IV y 239, fraccin II del
Cdigo Fiscal de la Federacin [...]

Ahora bien, al declararse la nulidad de la multa [...] de fecha 1o. de diciembre de 2003
[...] y toda vez que el procedimiento administrativo de ejecucin diligenciado en fecha
8 de junio de 2004 [...] es consecuencia jurdica de la primera, tambin debe decla
rarse su nulidad, ya que esta ltima no puede subsistir en razn de que con su emisin
se pretende cobrar la multa contenida en el oficio nmero 11 (.. .j-2003, de fecha 1o.
de diciembre de 2003, de tal manera que, si a lo largo de este considerando se decla
r la nulidad de dicha multa por tal cantidad, es concluyente que el procedimiento ad
ministrativo de ejecucin, no tiene sustento jurdico [...]

Por lo expuesto, y con fundamento en los artculos 236, 237, 238 fraccin IV y 239
fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin en vigor, se resuelve [...] la parte ac
tora prob su accin, en consecuencia [...] se declara la nulidad lisa y llana de las
resoluciones impugnadas, las cuales quedaron precisadas en el Resultando Pri
mero de este fallo.641

13. D e sa rro llo d e l p ro c e d im ie n to a d m inistrativo en m ateria aduanera

La secuencia del desarrollo del procedim iento administrativo en materia aduanera643


(PAMA) sera la siguiente:

642 Expediente S500/04-11-02-6 resuelto por los Magistrados que integran la Segunda Sala Regional Hi
dalgo Mxico del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el once de octubre de dos mil
cuatro. Lie, AVELINO C. TOSCANO T0SCAN0 como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe
Lic. TULIO ANTONIO SALANUEVA BRITO.
643 Artculos 150 a 158 de la LAd.
Causales de ile g a lid a d p o r vicios. 261

PPUtil AS V
ALEGATOS

ESCRITAtTA DICTA NOTIFICACION


RECONOCIMIENTO CIRCUNSTANCIADA RESOLUCION RESOLUCION
ADUANERO, SI CON ESTOS LOS HECHOSU
SEGUNDO m o tivo s . se OMISIONES QUE
RECONOCIMIENTO. niS A too IMPLIQUEN LA
VERIFICACION DE PRECAUTORIAMENTE OMISION DE
Ml RCANCIASEN MERCANCIAS CONTRIBUCIONES.
TRANSPORTE, 0 ENTONCES SE CUOTAS
EJERCICIODE LAS LEVANTA ACTA DE COMPENSATORIAS
FACULTADES DE
COMPROBACION
INICIO DE PAMA H INIU< 40, LA
IMPOSICIONDI
SANCIONES

J
Pa M'a

PttttdBMcflfO De Nicahzactfn

Es decir, se lleva a cabo reconocim iento aduanero, segundo reconocimiento, verifica


cin de mercancas en transporte o se ejercen facultades de com probacin, y entonces
el funcionario actuante descubre mercanca extranjera, por lo que la embarga precau
toriamente. Se requerir a la persona con la que se lleva la diligencia para que designe
dos testigos, si no los designa o los designados no aceptan ser testigos, los auditores
los designarn.

Se hacen constar en escrito o en forma circunstanciada en acta, los hechos, omisiones


o irregularidades que conozcan los auditores y se sealar el plazo de los diez das
para presentar pruebas y alegatos que desvirten los hechos u omisiones circunstan
ciados en las actas.

Se conceder plazo de diez das para presentar pruebas para desvirtuar los hechos u
om isiones asentados en dicha acta de inicio de PAMA, as com o formular los alegatos
correspondientes. Transcurridos el plazo, concluir el PAMA.

Posteriormente, la autoridad fiscal determinar las contribuciones omitidas, cuotas


compensatorias y sanciones mediante resolucin que se notificar personalmente al
contribuyente, dentro de un plazo mxim o de cuatro meses contado a partir de la fecha
en que quede integrado el expediente.

Sentencias relacionadas con lo anterior se transcriben a continuacin.

14. Sentencia exp ed ien te 3 5 0 1 /0 5 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1 o. Que p o r escrito Ingresado directamente en la Oficiala de Partes de esta Sala el


da 14 de noviembre de 2005, com pareci ante esta Sala, p o r su propio derecho, el
C. Pedro [...] a demandar la nulidad de la resolucin contenida en el oficio nmero
326-SAT-A32-[...] de fecha 10 de mayo de 2005, p o r la que la C. Jefa de la seccin
e s tra te g ia risca l

Aduanera de Len, en suplencia de l C. Adm inistrador de la aduana de Quertaro,


Seccin Aduanera de Len, determ in a cargo de los C. C. Evangelina (...} y lo Pe
dro [...] un crdito fiscal en cantidad total de $56, [...] p o r concepto de Impuesto
General de Im portacin e Impuesto al Valor Agregado omitidos, multas y cuotas
compensatorias; asi com o que la mercanca embargada en forma precautoria,
pasa a ser propiedad d e l fisco federal [...]

CONSIDERANDO [...]

TERCERO.- Conforme a lo dispuesto p o r tos artculos 215, prrafo tercero, de l C


digo Fiscal de la Federacin y 345. de l C digo Federal de Procedimientos Civiles
de aplicacin supletoria en la materia que nos ocupa, se procede dictar la senten
cia correspondiente, no obstante que no se haya cerrado la instruccin, en aten
cin a l prin cipio de economa procesal; sirviendo de apoyo a lo anterior el p rece
dente SR-XIV-I sostenido p o r la Sala regional de Morelos, de la anterior estructura
de este Tribunal, a l resolver e l ju icio 1172f 86, el 21 de abril de 1988, p o r unanimi
dad de votos (...]

En e l segundo concepto de im pugnacin que hace valer el accionante, sostiene,


en sntesis que se violan en su perjuicio el articulo 38, fracciones III y IV de l Cdigo
Fiscal de la Federacin, porque la resolucin impugnada no cum ple con el requisi
to de encontrarse fundada y motivada, ya q u e sin razn alguna se le vincula con la
C. Evangelina (...] y se le determina un crdito fiscal a su cargo, cuando e l p rocedi
miento Administrativo en Materia Aduanera est dirigido a otra persona (la C. E'/an-
gelina) y no a l, p o r lo que el acto materia d e litis no est motivado al pretender que
pague un crdito fiscal derivado de un procedim iento que no fue iniciado con su
persona, lo que le deja en estado de indefensin, pues no se siguieron las formali
dades y nunca se le notific e l inicio de l procedim iento ni se le perm iti alegar den
tro d e l mismo.

Por su parle, y com o se apunt en el Resultando segundo del presente fallo a l dar
contestacin a la demanda, e l C. Administrador Local Jurdico de Quertaro, en re
presentacin de las demandadas, con fundamento en lo previsto por el artculo 215
tercer prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin se allan a las pretensiones de l ac
cionante, sealando que las manifestaciones que vierte la adora, resultan ser funda
das y suficientes para desvirtuarla legalidad d e la resolucin impugnada, solicitando
se declare la nulidad de la misma nicamente p o r lo que toca a l demandante.

Una vez analizados los argumentos y las pruebas ofrecidas y exhibidas p o r las par
tes, esta Sala estima que le asiste la razn a i accionante y, p o r lo mismo, stos re
sultan fundados y suficientes para declarar Ja nulidad lisa y llana de la resolucin
impugnada, p o r las razones siguientes [...]
Causales d e ile g a lid a d p o r vicios.. 263

Precisado lo anterior, y com o se adelant, resulta fundado lo alegado p o r la parte


actora, puesto que com o bien arguye y reconoce expresamente la contestante de
demanda, la resolucin im pugnada adolece d e l vicio de no encontrarse fundada
y motivada, ya que a travs de sta, la autoridad citada determ ina un crdito fiscal
a su cargo, cuando en e l caso e l Procedim iento Adm inistrativo en Materia A dua
nera, del cua l deriva d ich o acto, fue iniciado y entendido con la C. Evangelina [...]
poseedora o tenedora de la m ercanca sujeta a revisin, siendo indiscutible que
no existe fundam ento n i m otivo le ga l para pretender h acer exigible el m ism o al
demandante.

En virtud de lo anterior, esta Sala regional del Centro II considera, con apoyo en lo
previsto en la fraccin II d e l artculo 238 y 239, fraccin II d e l C digo Fiscal d e la Fe
deracin, que lo procedente es declarar la nulidad de la resolucin impugnada,
para el efecto de que la demandada, emita una nueva en la que se omita fincar cr
dito fiscal a cargo de l actor, el C. Pedro [...]

Por lo expuesto y con fundamento en lo dispuesto p o r los artculos 236, 237, 238,
fraccin IV y 239, fraccin II del C digo Fiscal de la Federacin, se resuelve {...] la
parte actora p rob su accin, en consecuencia (...] se declara la nulidad de la re
solucin impugnada, misma que ha quedado identificada en el resultando prim ero
de este fallo.644

15. Sentencia e xpedien te 1041/03 SfCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. M ediante recibido e l escrito de fecha 28 de mayo de 2003 ingresado a esta


Sala e l da 2 de junio de 2003, p o r e l cual e l C. Roberto (...] en representacin legal
del C. Jorge [...] personalidad que acredita mediante copia certificada de la escri
tura pblica nmero 11 [...] de 3 de septiem bre de 2001, com parece a dem andar la
nulidad de las siguientes resoluciones: a) mandamiento de ejecucin de 28 de
marzo de 2003, crdito 193 [...] acta de requerimiento de pago y acta de embargo
de fecha 29 de marzo de 2003; que se emiten en cum plim iento de la resolucin
dictada en el inciso b) siguiente; b) resolucin de R.R. [...J12003, con nmero de
oficio 325-SAT-22-B-2 [...] de 14 de marzo de 2003; que resuelve e l recurso de re
vocacin intentado en contra d e los actos indicados en el inciso c) declarndolo
fundado y m andando reponer los actos recurridos: y en mandamiento de ejecucin
de 23 de diciem bre de 2002, y requerim iento de pago y acta de embargo de 25 de

64*J Expediente 3501/05-09-01-1 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el treinta de marzo de dos mil seis. Lic. PEDRO
SERGIO AGUILA MENDEZ como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic. ALEJANDRO
SOLIS ANGUIANO.
ujocftei/Zd IISC3I

diciem bre de 2002 para hacer efectivo el crdito 193 [...] de las cuales slo se tu
vieron com o actos impugnados los identificados con los incisos a) y b).

2o. Admitida que fue dicha demanda en auto de fecha 18 de junio de 2003, con co
pias de la misma y sus anexos, se corri traslado a las autoridades enjuiciadas,
quienes, al p ro du cir su contestacin mediante oficio nmero 71...] de fecha 6 de
octubre de 2003, sostuvieron en todo momento la legalidad de la resolucin deta
llada en el auto que antecede.

3o. En auto de 7 de octubre de 2003, se tuvo p or contestada la demanda, y en el mis


mo auto se concedi el trmino a la parte adora para que ampliara la demanda, lo que
hizo con escrito fecha 9 de octubre de 2003, ingresado a esta Sala el 10 de siguiente.

4o. En acuerdo de 11 de noviem bre de 2003, se le tuvo p o r ampliada la demanda


a la parte ad o ra , y en el mismo auto se le concedi el trmino a las autoridades
para que produjeran su contestacin a la am pliacin de demanda, lo que hicieron
m ediante oficio nm ero 13[...] de techa 12 de diciem bre del 2003, y en auto de 6
de enero de 2003, se les tuvo p o r contestada la am pliacin a la dem anda y en el
mismo auto se les concedi a las partes un trmino de cin co das hbiles para for
mular sus alegatos, sin que ninguna de ellas los hubiera presentado, razn p o r la
cual al quedar cerrada la instruccin, se p rocede a dictar sentencia con base en
lo siguiente:

C O N SID E R A N D O [...]

TER C ER O .- Esta Sala juzgadora estima conveniente hacer m encin a que en el


auto adm isorio de dem anda de fecha 18 de ju n io de 2003, solo se tuvieron
com o actos im pugnados los siguientes: a) el m andam iento de ejecucin del
crdito 193 [...] y acta de requerim iento de pago y em bargo de fochas 28 y 29 de
marzo de 2003 y b) la resolucin R.R. {...)12003 con nm ero de oficio
325-SAT-22-B-2 [...] de 14 de marzo de 2003.

En ese contenido y p o r constituir una cuestin de orden procesal preferente, la


Sala se avoca al examen de los argumentos que propone el demandante, tanto en
su escrito inicial de demanda (fojas 12 y 13), como en la ampliacin, en que en sn
tesis y en forma substancial aduce que el crdito fiscal 193 /.../ determinado en la
resolucin contenida en el oficio 22 [...] com o as lo argument en el recurso de re
vocacin al cual recay la resolucin impugnada, identificada con el inciso b) del
apartado precedente, se encuentra prescrito, para lo cual formula una negativa lisa
y llana de que los mandamientos de ejecucin do fechas 4 y 22 de febrero de 1999,
relativo entre otros, al crdito fiscal 193 (...) as com o el requerimiento de pago y
acuerdo de notificacin po r estrados de 4 y 5 de marzo de 1999, hayan sido em iti
dos conform e a derecho y que se encuentran debidamente circunstanciados en
Causales de le g a lid a d p o r vicios... 265

cuanto a su emisin po r autoridad competente, impugnado asi mismo la notifica


cin de esos actos conforme lo dispone los artculos 134 y 137 del cdigo Fiscal
de la Federacin, p o r lo cual al no existir notificacin legal de tales actos, como
consecuencia el crdito ha prescrito.

La autoridad al contestar la dem anda califica adem s de inoperantes e inoportu


nos, com o infundados los argum entos d e l actor, en tanto que precluy su de re
cho para im pu gn a r el oficio 2 2 [...] de 24 de abril de 1996, dentro del trm ino le
gal. ya que fue notificada desde e l 28 de abril de 1997 (sic), com o lo prueba con
las dilige n cias notificatorias que exhibe, siendo tal acto el que dio origen al p ro
cedim iento adm inistrativo de e je c u c i n para hacer efectivo el citado crdito fis
cal 193[... exhibiendo com o p rue ba tam bin en su contestacin, los m anda
m ientos de e je cuci n de 4 y 22 de febrero de 1999; inform es de asuntos no
d ilig e n cia d o s de 15 y 26 de febrero de 1999; requerim iento de pago y acuerdo
de n o tificaci n p o r estrados de 4 de marzo de 1999, y acta de notificacin p o r
estrados de 5 de marzo de 1999.

La parte actora en su escrito de am pliacin de demanda, manifiesta en relacin


a los actos que exhibe la auto rid a d contestante de la demanda, que tanto el
m andam iento de ejecuci n de 4 d e febrero de 1999 y todos los actos p o ste rio
res son ilegales y nulos de ple n o derecho, y p o r consecuencia resulta claro que
crdito fis c a l se ha extinguido p o r p re scrip ci n en trm inos d el artculo 146 del
C digo Fiscal de la Federacin, p u es el trmino de los cin co aos que para ello
se prev, se in ici a p artir de la fecha en que puede se r legalm ente exigile d i
cho crdito, y slo se interrum pe con cada gestin de cobro que la autoridad
ejecutora notifique legalm ente dentro d e l p rocedim ien to adm inistrativo de eje
cu ci n que se haga del co n o cim ie n to d e l deudor, lo cual en la especie no o c u
rri y en ese entendido, tal m andam iento de eje cu ci n resulta ilegal porque no
se seala la com petencia territo ria l debidam ente, pues ni siquiera se seal la
fecha de p u b lic a c i n de l supuesto acuerdo que seala la circu n scrip ci n terri
torial de la nu lidad adm inistrativa em isora de tales actos, violndose con ello en
su p e rju ic io el artculo 38, fra ccin 111 d el C digo Fiscal de la Federacin, p o r
la falta de fundam ento de la co m p ete ncia territorial de la autoridad que los ord e
n, p o r lo c u a l todo lo actuado, co m o con las notificaciones y m andam ientos de
e jecucin posteriores son ilegales y co nculcatorios de garantas co n stitucion a
les y de l p rin c ip io de legalidad.

La autoridad al contestar la am pliacin de demanda, dice que son fundados los ar


gumentos de l actor, porque los mandamientos de ejecucin de 4 y 22 de febrero
de 1999, son omisos en sealar la com petencia territorial, al no precisarse la fecha
de publicacin en el Diario O ficial de la Federacin del Acuerdo por el que se de
termina la sede y circunscripcin territorial de las Unidades Administrativas de la
Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico, p o r lo cual se allana a sus prestaciones,
solicitando que de conform idad co n los artculos 215 y 345 del Cdigo Fiscal de la
t s tra te g ia fisca l

Federacin y del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles de aplicacin supleto


ria en materia fiscal, se dicte sentencia sin ms trmite.

A juicio de esta Sala son fundamentos los argumentos del actor, pues en el caso ha
operado a su favor la figura jurdica de la prescripcin del crdito fiscal [...] el cual se
pretenda hacer efectivo con el mandamiento de ejecucin de 28 de marzo de 2003 y
el acta de requerimiento de pago y acta de embargo de 29 de marzo de 2003, emiti
dos en cumplimiento a la resolucin que resolvi el recurso de revocacin [,..j

Lo anterior determina asi esta juzgadora, toda vez que de las constancias que ex
hibe la autoridad al contestar el escrito inicial de demanda, com o lo son los man
dam ientos de ejecucin de 4 y 22 de febrero de 1999, requerim iento de pago y
acuerdo de notificacin p o r estrados de 4 de marzo de 1999, respecto de los cua
les en dicha contestacin la autoridad manifest la oportunidad de esos argu
mentos porque precluy el derecho d e l actor para im pugnar el oficio crediticio 22
(...] que se le notifico desde el 26 de abril de 1996, com o se dice en el prrafo pe
nltim o de la hoja 2 de la resolucin /.../ im pugnada en este ju icio y no el 28 de
abril de 1997 com o se dice en la contestacin pues de las constancias que ofre
ci com o pruebas con la contestacin, practicada el 28 de abril de 1997, se refie
ren a un acto con fecha 99/04/24 de a hi que esta no se p uede referir a la liquida
cin contenida en el oficio 22 [...] pues este es do fecha 25 de abril de 1996,
adems de que a hojas 115 del expediente consta el citatorio que p recedi a la
notificacin de dicho oficio que es de fecha 25 de abril de 1996, de manera co n
tundente que la fecha de notificacin del oficio 22 [...] fue el 26 de abril de 1996 y
dichos actos d e l procedim iento administrativo de ejecucin, la Sala considera
que con ilegales, pues ciertam ente com o lo aduce el demandante y lo reconoce
la autoridad al contestar la am pliacin de demanda, no sealan la com petencia
territorial bajo la cual actu el funcionario que lo emiti, C. Adm inistrador Local de
Recaudacin de Quertaro, y p o r tanto, no pueden surtir efecto legal alguno para
que se haya interrum pido el trmino prescriptorio.

En tal evento, si el crdito fiscal fue notificado al actor el 26 de abril de 1996 como se
hace ver en las constancias que exhibe la autoridad, y la prescripcin la hizo valer en
el recurso de revocacin contenido en el escrito de 9 de enero de 2003, presentado
ante la autoridad el 13 de enero de 2003, resulta obvio que a esa fecha el crdito fis
cal prescribi pues los 5 aos transcurrieron del 27 do abril do 1996 al 27 de abril del
ao 2001, pues las gestiones tendientes para su cobro realizadas por la autoridad,
son ilegales y ningn efecto jurdico pueden generar, no teniendo por tanto, sustenta
legal alguno para considerarse que el trmino de la prescripcin de los cinco aos a
que se refiere el artculo 146 del Cdigo Fiscal de la Federacin; se haya visto inte
rrumpido, mxime que como se vio, la autoridad al contostar la ampliacin reconoce
la ilegalidad do tales actos, p o r lo cual lo procedente en este juicio, es declarar la nu
lidad de la resolucin impugnada contenida en el oficio [...] de 14 de marzo de 2003;
del mandamiento de ejecucin de 28 de marzo de 2003 y del acta de requerimiento
Causales de ile g a lid a d p o r vicios... 267

de pago y embargo de 29 de marzo de 2003; toda vez que el crdito tiscal 193 [...]
que con estos ltimos actos se pretende hacer efectivo, ha prescrito.

Por lo expuesto y con fundamento en los artculos 236, 237, 238 fraccin IV y 239
fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin, se resuelve [...] la parte actora prob
su pretensin [...] se declara que ha proscrito el crdito fiscal /.../ y se declara la
nulidad de la resolucin [...] y el mandamiento de ejecucin y acta de requerim ien
to de pago y embargo de fechas 28 y 29 de marzo de 2003,MS

16. D esa rrollo d e l p ro c e d im ie n to d e l re c u rs o de revocacin

El esquema general del trmite y resolucin del recurso de revocacin6,16 so muestra a


continuacin:


-Vetan MMripettcK'i j y-Y i i |
lUiolwfrt I ; (llitoUllO r
WiK.ar FT>f<TSk o
ft'ifuwinunrfa Cwr4>biiriU;;ou

Es decir, cuando se ha presentado el escrito del recurso de revocacin, la autoridad ve


rificar que el recurso sea procedente, que exista el acto o resolucin im pugnado, que
siga teniendo sus efectos y que cuando se im pugne la notificacin del acto o resolu
cin, esta haya sido practicada legalmente, ya que si faltare alguno de estos casos, en
tonces emitir resolucin de sobreseim iento en virtud de verse im pedida por disposi
cin de ley, para resolver el fondo del asunto. Si no falta nada de esto, entonces se
verificar si se im pugn la notificacin de la resolucin o acto impugnado, en cuyo
caso, se estudiarn los agravios expresados contra la notificacin, previamente al exa
men de la im pugnacin que se haya hecho en contra del acto o resolucin im pugna
dos; ya que si se resuelve que no hubo notificacin o que fue ilegal, se considerar al
recurrente com o sabedor del acto administrativo desde la fecha en que manifest co
nocerlo o en que se le dio a conocer, quedando sin efectos todo lo actuado en base a
esa notificacin, y entonces se proceder al estudio de la im pugnacin que se hubiere
formulado en contra de dicho acto.

645 Expediento 1041/03-09-01-9 resucito por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal do Justicia Fiscal y Administrativa, ol primero de marzo dedos mil cuatro. Lic. RITA
A. VELASC0 DE LEON como instructora y ol C. Secretario de Acuerdos quo da fe Lic. ANTONIO T.
CAMBEROS JIMENEZ.
646 Artculos 116 al 133-A del CFF.
.w u L J ( ( r i( t 'y f c J II S C I I

Posteriormente, se examinarn todos y cada uno de los agravios hechos valer por el re
currente, y si uno de los agravios es suficiente para desvirtuar la validez del acto im pug
nado bastar con el examen de dicho punto.

En su caso, se examinarn en su conjunto los agravios, as com o los dems razona


mientos del recurrente, a fin de resolver la cuestin efectivamente planteada, pero sin
cam biar los hechos expuestos en el recurso.

Por ltimo, si los agravios son insuficientes y advierte una ilegalidad manifiesta podr
revocar los actos administrativos6'17 fundando cuidadosam ente los motivos por los que
consider ilegal el acto y precisando el alcance de su resolucin,

Terminado con el estudio, se dictar la resolucin correspondiente al recurso intentado


y se notificar en un trmino que no exceder de tres meses contados a partir de la fe
cha de interposicin del recurso.

El sentido podr ser, desechar por improcedente, se tendr por no interpuesto o se so


breseer, se confirm ar el acto im pugnado, se mandar reponer el procedim iento ad
ministrativo o se mandar que se emita una nueva resolucin, se dejar sin efectos el
acto im pugnado, se modificar el acto im pugnado o se dictar uno nuevo que lo susti
tuya, cuando el recurso interpuesto sea total o parcialm ente resuelto a favor del recu
rrente, o se declarar la nulidad lisa y llana cuando se deje sin efectos el acto
im pugnado por la incom petencia de la autoridad que emiti el acto.

Por ltimo, si la autoridad no dicta y notifica la resolucin dentro del plazo de tres me
ses, significar que se ha confirm ado el acto im pugnado y se podr im pugnar en cual
quier tiem po la presunta confirmacin del acto im pugnado o bien, se podr esperar a
que se dicte la resolucin expresa.

He aqu la resolucin de un recurso de revocacin.

17. R evocacin R.R. 3 0 1 5 /9 8 A U IQ /S R 2 -S A T

Servicio de Adm inistracin Tributaria

Por escrito recibido en esta Administracin el 17 de diciem bre de 1998 el C. [...]


p o r su propio derecho interpuso recurso de revocacin, en contra de la resolucin
contenida en el oficio 322-SAT-R6-L55-1-(4)-12[...] DEL 8 DE OCTUBRE DE 1998,
EMITIDO POR LA ADMINISTRACION Local de Recaudacin de Quertaro, mismo
que fue notificado legalmente el 16 de noviembre de 1998, a travs del cual se de
termin un crdito fiscal a su cargo en cantidad de $30,1...] integrado p o r $14,1...]
p o r concepto de com pensacin en exceso de im puesto sobre la renta del ejercicio
fiscal de 1995, $5,[...] de recargos y $10[...] correspondiente a multa.

647 Cosa muy distinta a la insuficiencia es la no impugnacin, en cuyo caso, no se podrn revocar o modi
(icar los actos administrativos.
Causales de ile g a lid a d p o r vicios... 269

Esta Administracin emite la resolucin cuyos trminos ms adelante se precisan,


de acuerdo con los siguientes

Fundam entos

- Artculo Tercero y Cuarto transitorios de la Ley del Servicio de Administracin Tri


butaria [...]

Substanciacin d el R ecurso

Se procede a la admisin y substanciacin del recurso de revocacin intentado en


contra de la resolucin contenida en el oficio 322-SAT-R6-L55-1-(4)-12[...]

M otivos de la R esolucin

Resulta fundado el agravio hecho valer en el sentido de que mediante la presenta


cin de la declaracin complementaria del ejercicio fiscal de 1996, presentada en
Bancomer, S.A. el 17 de agosto de 1998, mediante la cual originalmente haba
efectuado la com pensacin objeto de anlisis p o r parte de la autoridad y p o r virtud
de la cual se emiti la resolucin impugnada, fue corregida la omisin y pagado el
impuesto con sus accesorios.

En efecto, el contribuyente demuestra haber presentado la declaracin en com en


to, casi dos meses antes de que fuera emitida la resolucin impugnada, de tal for
ma que adems de haber sido pagado el impuesto sobre la renta con sus acceso
rios al haber efectuado dicho pago en forma si bien extempornea, ya que la
presentacin de ese docum ento y el pago correspondiente debi hacerse a ms
tardar el 30 de abril de 1997, segn dispone el artculo 139 de la Ley del Impuesto
sobre la Renta; es claro que se actualiz en beneficio del contribuyente la hiptesis
prevista en el artculo 73 del Cdigo Fiscal [...] p o r cum plim iento espontneo y no
procede la im posicin de la multa [...]

Resolucin

Prim ero.- Se deja sin efectos la resolucin contenida en el oficio nmero


322-SAT-R6-L55-1-(4)-12[...j

Segundo.- Notifquese.M0

648 Revocacin R.R. 3015/98. Recurso resuelto por el servicio de administracin tributaria, administracin
general jurdica de ingresos, administracin regional jurdica de ingresos centro, administracin local
jurdica de ingresos de Quertaro, subadminstracin de resoluciones 2, el treinta de marzo de mil no
vecientos noventa y nueve, administrador local HILDA NOHEMI BEDIA REYES.
CAPITULO IX
ELEM EN TO S PARA IN IC IA R A D ECU A D A M EN TE LA D EFEN SA
EN E L R E C U R S O D E R E V O C A C IO N

1. Los recursos adm inistrativos

Los recursos administrativos son procedim ientos administrativos en los que se pue
de im pugnar el acto o resolucin ante la propia autoridad dictadora o su superior
jerrquico.

Bsicamente se trata de tres recurso que pueden interponerse en materia fiscal y uno en ma
teria administrativa: el recurso de revocacin M9 ante el Servicio de Administracin Tributaria
(SAT) y entidades coordinadas; el recurso de inconformidad 650 ante el Instituto Mexicano del
Seguro Social (IMSS); el recurso de inconformidadesi ante el Instituto del Fondo Nacional de
la Vivienda para los Trabajadores652 (INFONAVIT); y el recurso de revisin ante las dems au
toridades administrativas (SCT, SE,...). Cada uno de estos cuatro recursos tiene su propio
procedimiento en trmite y resolucin.

El recurso de inconformidad que se tramita ante el IMSS tiene un reglamento que re


gula todo el procedimiento, el reglamento del recurso de inconform idad". En este, se
establece que los consejos consultivos delegacionales son competentes para tramitar
y resolver el recurso, el cual se interpondr dentro de los quince das hbiles siguientes
a la fecha en que surta efectos la notificacin del acto definitivo 653 que se im pugne .654

El escrito ser dirigido al consejo consultivo delegacional y se presentar directamente


en la sede delegacional o subdelegacional que corresponda a la autoridad dictadora
del acto im pugnado y contendr lo siguiente ;055 nombre y firma del recurrente, dom ici
lio para or y recibir notificaciones, nmero de su registro patronal o de seguridad social
com o asegurado -segn corresponda-, acto que se im pugna y -e n su caso nmero y
fecha de la resolucin, nmero de crdito, perodo e importe, fecha de notificacin, au

649 Artculo 116 del CFF. En este trabajo se refieren los recursos fiscales, de hecho slo a uno de los recur
sos fiscales, el recurso de revocacin. Sin embargo, se mencionan algunas de las caractersticas gene
rales de los recursos administrativos y, en cada caso particular, se tendrn que verificar los requisitos
especficos para iniciar adecuadamente la defensa fiscal o administrativa sobre con cada uno de ellos
ante la institucin correspondiente, si bien lo que se seala en lo particular para el recurso de revoca
cin puede guiarlo para comprender el trmite de los otros.
650 Artculo 294 de la LSS.
651 Artculo 52 de la LINFONAVIT.
652 Artculo 83 de la LFPA.
653 Es decir la resolucin.
654 Artculos 2o. y 6o. del RRILSS.
655 Artculos 4o. y 6o. del RRILSS,

273
/4 tstrategi fiscal

toridad emisora, hechos que originan la im pugnacin, agravios que le cause el acto im
pugnado, nom bre o razn social del patrn o en su caso- del sindicato de trabajado
res titular del contrato colectivo de trabajo, as com o el dom icilio en donde puedan ser
notificados, y pruebas que se ofrezcan, relacionadas con el acto im pugnado.

Este escrito deber de acompaarse de:65* el docum ento en que conste ei acto im pug
nado, original o copia certificada de los docum entos que acrediten su personalidad
cuando se acte a nom bre de otro, constancia de notificacin del acto im pugnado, ex
cepto cuando el prom ovente declare bajo protesta de decir verdad que nc recibi la
misma, y las pruebas docum entales que ofrezca.

En cuanto al recurso de inconformidad que se tramita ante el INFONAVIT tam bin tie
ne un reglam ento que regula todo el procedim iento, el reglamento de la com isin de
inconform idades y de valuacin del Instituto de l Fondo Nacional de la Vivienda para los
Trabajadores".

La com isin de inconform idades y de va luacin es com petente para tram itar y resol
ver el re cu rso .657 el cual se interpondr d e n tro de los treinta das hbiles siguientes
para los trabajado res o quince das hbiles siguientes para los patrones a la fecha
en que surta efectos la notificacin de la re so lu ci n individualizada6 que estim en
lesiva de sus d ere ch o s .659

El escrito ser dirigido a la com isin de inconform idades y de valuacin y se presentar


directam ente en la dependencia del instituto que corresponda y deber contener lo s i
guiente :660 nom bre y firma del promovente y -e n su ca so - el de su representante, dom i
cilio para recibir notificaciones, nmero de inscripcin en el RFC, si lo supiere, nom bre
y dom icilio del tercero o terceros interesados s i los hubiere, resolucin que lesiona sus
derechos, fecha de notificacin, hechos que originan la im pugnacin, razones por las
que a su juicio se lesionan sus d e r e c h o s , y pruebas que se ofrezcan, relacionadas
estrictamente con la controversia.

Este escrito deber ser acom paado de: el docum ento en que conste el acto im pugna
do, original o copia certificada de los docum entos que acrediten su personalidad cuan
do se acte a nom bre de otro, constancia de notificacin del acto im pugnado, las prue
bas docum entales que ofrezca, y -e n su c a s o - hasta veinte copias, para dar vista a los
terceros interesados.

656 Articulo 5o. del RRILSS.


657 Articulo lo. del RCIVINFONAVIT.
658 Es decir simplemente la resolucin.
659 Artculos 7o. y 9o. del RCIVINFONAVIT.
660 Artculos 5o. y 8o. del RCIVINFONAVIT.
661 Los agravios.
D efensa en e l re c u rs o d e re v o c a c i n 275

El recurso de revisin se tramita ante la administracin pblica federal centralizada y


paraestatal6*2 -con excepcin de la encargada de la materia fiscal y algunas otras.

En este, se establece que el superior jerrquico del em itente del acto o resolucin im
pugnados es com petente para tram itar y resolver el recurso, el cual se interpondr den
tro del plazo de quince das contado a partir del da siguiente a aqul en que hubiere
surtido efectos la notificacin de la resolucin que se recurra.

El escrito ser dirigido al superior jerrquico salvo que el emitente sea el titular, en cuyo
caso se dirigir a l mismo, y se presentar ante la autoridad que haya em itido el acto o
resolucin im pugnados y contendr lo siguiente:663 el rgano administrativo a quien se
dirige, el nom bre del recurrente, el nom bre del tercero perjudicado si lo hubiere, el lugar
que seale para efectos de notificaciones, el acto que se recurre, la fecha en que se le
notific o tuvo conocim iento del mismo, los hechos que originan la im pugnacin, los
agravios que se le causan, y las pruebas que ofrezca, que tengan relacin inmediata y
directa con la resolucin o acto im pugnado.

Este escrito deber ser acom paado de: copia de la resolucin o acto que se im pugna,
copia de la notificacin correspondiente; original o copia certificada de los docum entos
que acrediten su personalidad cuando se acte a nom bre de otro, y las pruebas
documentales que ofrezca.

Una resolucin relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

2. R evisin RIQ 069/08 UAJ-SCT

VISTA PARA RESOLVER la inconform idad prom ovida p o r el C. RAFAEL (...) p o r su


pro p io derecho, quien acredita legalmente su personalidad dentro del expediente
nmero R IQ /06908 y respecto d e la sancin impuesta con motivo de la infraccin
contenida en la Boleta nmero 22209685 de fecha 13 de Mayo del 2008, lo anterior
con base en los siguientes:

ANTECEDENTES

P R I M E R O E n fecha 13 de Mayo d e l 2008, la Secretaria de Comunicaciones y


Transportes p o r conducto de uno de sus Inspectores asignados a la Direccin Ge
neral de Autotransporte Federal, formul Boleta de Infraccin nmero 22209685, al
C. JAIME (...) Conductor de l Vehculo Marca FREIGHTLINER, Tipo TRACTOR, m o
delo 1993, Placas [...] de l Servicio Pblico Federal, propiedad de RAFAEL (...} en
virtud de haber infringido e l Reglamento Sobre el Peso, Dimensiones y Capacidad
de los Vehculos de Autotransporte que Transitan en los Caminos y Puentes de Ju-

662 Artculo lo. de la LFPA.


663 Artculos 85 y 86 de la LFPA.
276 E stra te g ia fis c a l

risdiccin Federal en su articulo 5o., adems la Norma Oficial Mexicana


NOM-012-SCT-2-1995, en el punto 5.2. POR EXCESO DE PESO EN 3,515 KGS.

SE G U N D O .- El C. RAFAEL [...] NO SE PRESENTO ANTE EL PERSONAL


AUTORIZADO DE ESTE Centro S. C. T. del Departamento de Autotransporte Fede
ral para efecto de que se le calificara la Infraccin y se determinara la sancin c o
rrespondiente, p o r considerar injusta esta ltima y p o r tal motivo acude ante esta
autoridad a Inconformarse.

TERCERO.- Para efecto de formalizar su Inconform idad y dar cumplimiento a los


preceptos legales establecidos, con fecha 03 de Junio del 2008, present su escri
to de fecha 27 de l mes de Mayo de este ao, en este Centro S C T Quertaro, en
tiempo y forma, mediante el cual expresa sus motivos de Inconformidad, en los tr
minos de los artculos 12, 13, 14, 28, 42, 83, 85, 86 de la Ley Federal de Procedi
miento Administrativo.

CUARTO.- En atencin a lo anterior, se asign el nmero de Expediente


R IQ /0 6 9 /0 8 y continuando con el trmite establecido, se adm iti y radic la Incon
form idad planteada.

QUINTO.- Con fecha 28 de Enero del ao en curso, se emiti el Acuerdo de Adm i


sin del Recurso, concediendo a la parte promovente el trmino de ley para [que]
ofrezca y desahogue las pruebas que ha su parte interesen, sin que hiciera valer su
derecho respecto del trmino concedido, se admitieron y desahogaron las que as
lo requirieron, en su oportunidad se formularon los alegatos respectivos y hecho lo
anterior se emite la presente en los siguientes trminos:

C O N SID E R A N D O S

PR IM ER O .- Que e l C. RAFAEL [...] quien acredita la personalidad que ostenta, pro


movi la Inconform idad en tiempo y forma legal para hacerlo, en contra de la San
cin impuesta, respecto de la Infraccin contenida en la Boleta nmero 22209685
de fecha 13 de mayo del 2008, procediendo a admitirla, expresando com o motivos
de Inconform idad los siguientes, trminos generales: "QUE DEBE DECRETARSE
LA CANCELACION DE LA BOLETA IMPUGNADA, TOMANDO EN CUENTA LA
ILEGAL ACTUACION DE LA AUTORIDAD Y ADEMAS DE QUE NO SE COMETIO
FALTA ALGUNA Y QUE DICHA BOLETA CARECE DE FUNDAMENTO Y
MOTIVACION LEGAL." Se dan p o r reproducidos los argumentos que vierte en su
escrito de inconformidad, com o si a la letra se insertasen, en obvio de repeticiones.
Tomando en cuenta el criterio establecido p o r las autoridades superiores de esta
Secretara [...]
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 277

SEGUNDO.- Del estudio, anlisis y valoracin de todo lo actuado, se acredita la im


procedencia de la infraccin impuesta en virtud de que efectivamente la Boleta im
pugnada no rene los requisitos de ley y con las pruebas aportadas se desvirta lo
asentado en la infraccin p o r el inspector de la Secretara, acreditando lo manifes
tado en su escrito y que se da p o r reproducido com o si a la letra se insertase, en el
cual no reconoce la com isin de la infraccin y tomando en cuenta lo dispuesto en
los artculos 8o., 50, 77 y 80 de la Ley de Caminos, Puentes y Autotransporte Fede
ral, relacionado con lo dispuesto p o r el artculo 200 del Reglamento de Trnsito en
Carreteras Federales, adems d el contenido en el artculo 21 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y relacionado con los artculos 1o., 2o.,
9o., 11, 14, 16, 17, 18, 19, 20, 26, 36 y dems relativos y aplicables de la Ley Org
nica de la Administracin Pblica Federal, artculo 1o., 2o., 9o., 10 fracciones XII y
XVII, 33 y 36 del Reglamento Interior de la Secretaria de Comunicaciones y Trans
portes, en consecuencia procede a decretarla CANCELACION de la Boleta im pug
nada, apercibiendo al promovente para efecto de que con posterioridad, respete
totalmente las normas establecidas al respecto, en caso contrario se sancionar en
forma ms estricta, conforme a derecho [...]

Por lo antes expuesto y fundado es de resolverse y se RESUELVE

PRIMERO.- Del anlisis y valoracin de los documentos exhibidos por la prom o


vente, se tiene p o r acreditada la personalidad que ostenta, presentando en tiempo
y forma establecido, en consecuencia se admiti y radic la presente inconform i
dad en contra de la sancin a la Infraccin impuesta po r el personal de Inspeccin
de la Secretara de Comunicaciones y Transportes, as mismo se analizaron y valo
raron las pruebas ofrecidas p o r la promovente, adems de todo lo actuado dentro
del procedim iento tomando en cuenta los alegatos formulados y preceptos legales
antes indicados.

SEGUNDO.- Se procede a DECRETAR LA CANCELACION de la Boleta de Infrac


cin nmero 22209685 de fecha 13 de Mayo del 2008, al no reunir los requisitos le
gales la boleta impugnada y en consecuencia se tiene que no ha infringido la or-
mativdad de la materia descrita anteriormente, se ordena tambin la devolucin
inmediata de la garanta retenida, en su caso.

TERCERO.-Se ordena notificarla presente resolucin p o r los conductos legales a


la parte inconforme, corrindole traslado con copias de la misma, hacindole sa
ber que puede nconformarse con la misma segn lo dispone el artculo 85 de la
Ley Federal de procedim iento Administrativo.

CUARTO.- En caso de no hacer uso del derecho a Inconformarse y transcurrido el


plazo de ley, tngase como asunto terminado y p o r los conductos legales adecua
dos dar de baja y archivar com o asunto legalmente concluido.
a i v y i d IISLctl

As lo provey y firm el C. D irector General del Centro S. C. T. Quertaro, ING. Juan


[...] con la asistencia del C. LIC. Adrin [...] jefe de la Unidad de Asuntos Jurdicos
de ste Centro S. C. I . 66''

3. El re cu rso de revocacin

El esquema general del trmite y resolucin del recurso de revocacin se muestra a


continuacin:

De acuerdo con esto, el escrito del recurso deber ser elaborado dentro del plazo de
los treinta das 669 (o de diez das, en su caso ),866 y se interpondr a travs del buzn tri
butario, en la oficiala de partes o p or los medios que autorice el SAT667 a ms tardar el
ltimo da de dicho plazo.

Posterior a su presentacin, la autoridad verificar que el escrito del recurso cum pla
con los requisitos legales necesarios para darle trmite, si faltare alguno se requerir al
promovente para que dentro del plazo de cinco das lo subsane, si no se le da cum pli
miento, desechar o tendr por no interpuesto el recurso segn corresponda .668

Si se logran superar estas etapas, al tiempo se desahogarn y valorarn las pruebas


ofrecidas y adm itidas ,669 se dictar la resolucin y se notificar .670

Una resolucin relacionada con lo anterior se transcribe a continuacin.

664 Revisin RIQ 069/08. Recurso resuelto por la secretara de comunicaciones y transportes, el veintisiete
do junio do dos mil ocho, director general del contro S. C. T. QRO, Ing. JUAN ANTONIO RUIZ MENER y
el jefe de la unidad do asuntos jurdicos Lic. ADRIAN SANCHEZ VELARDE.
665 Artculo 121 del CFF. Octavo tribunal colegiado en materia administrativa del primei circuito, registro
IUS2008: 177846. Segunda sala, registro IUS2008; 170188.
666 Artculo 127 y 175 dol CFF. Sptimo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito,
registro IUS2008: 181039.
667 Artculo 121 dol CFF.
668 Artculos 122 y 123 del CFF. Primera sala regional metropolitana, registro JFA2007: 40665.
669 Artculo 130 dol CFF.
670 Articulo 131 y 132 del CFF.
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 279

4. R evocacin R.R. 8 6 0 /2 0 0 0 A LJIQ /SR2-SAT

Por escrito recibido el 17 de febrero del 2000 /.../ en su carcter de representante


legal de [...] interpuso recurso administrativo de revocacin en contra de las reso
luciones contenidas en los oficios nmero 15130 [...] y 16130 [...] de fechas 15 de
octubre y 23 de noviembre, ambas de 1999, respectivamente, emitidos p o r la
Administracin Local de Recaudacin de Quertaro, notificados legalmente el 16 y
3 de diciem bre de 1999, respectivamente, a travs de los cuales se determinaron
dos crditos fiscales a cargo de su representada, en cantidad de $3,[...] cada una,
p o r concepto de multas.

Esta Administracin emite la resolucin cuyos trminos ms adelante se precisan,


de acuerdo con los siguientes fundamentos:

FU ND A M EN TO S

Articulo Tercero y Cuarto transitorios do la Ley del Servicio de Adm inistracin


Tributaria.
Artculo 21 prim er prrafo, apartado D, fraccin XI, y ltimo prrafo del mismo, y
ltimo prrafo del mismo, y apartado F, Tercero y Quinto Transitorios del Regla
mento Interior dol Servicio de Administracin Tributaria, publicado en el Diario
Oficial de la Federacin el 3 de diciem bre de 1999.
Artculo Primero, fraccin V, punto 4 del Acuerdo p o r el cual se seala el Nombre,
Sede y C ircunscripcin Territorial de la Unidades Administrativas de la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico que se mencionan, publicado en el Diario Oficial
de la Federacin el 18 de diciem bre de 1996.
Artculos 116, 117 fraccin Iin c is o a), 131, 132y 133, fraccin IV, del Cdigo Fis
cal de la Federacin.

M O TIVO S DE LA R ESO LUC I N

Realizado el estudio de las resoluciones impugnadas y una vez analizada la argu


mentacin hecha valer po r el recurrente, las pruebas exhibidas y dems constan
cias que obran en el expediente administrativo en que se acta, esta Administra
cin considera lo siguiente:

Resulta procedente lo argumentado por el recurrente, toda vez que en las resolucio
nes impugnadas no se cita debidamente la competencia de la autoridad que las emi
ti, en razn de que no se mencion expresamente el articulo Primero, fraccin V, pun
to 4 del Acuerdo por el que se seala el Nombre, Sede y Circunscripcin Territorial de
las Unidades Administrativas de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, publica
do en Diario Oficial de la Federacin el 18 de diciembre de 1996, incumpliendo con
ello lo dispuesto p o r el artculo 38 fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Federacin.
.ww -jm m e r y i d i ib L ill

Por lo expuesto y fundado, se emite la siguiente:

R ES O LU C IO N

P r i m e r o Dejar sin efectos las resoluciones contenidas en los oficios 15130[...] y


16130[...j de fechas 15 de octubre y 23 de noviembre, am bosde 1999, respectiva
mente, emitidos p o r la Administracin Local de Recaudacin de Quertaro, a tra
vs de los cuales, se determinaron dos crditos en cantidad de $3,[...j cada uno, a
cargo de [...] p o r concepto de multas, dejando a salvo las facultades de la autori
dad competente, para que si lo estima conveniente, determine lo que en derecho
corresponda.

Segundo.- Notifiquese Personalmente.67'

5. Finalidad d el recurso de revocacin

Ahora bien, com o lo que estamos mostrando os la forma on cm o debemos iniciar ade
cuadamente la defensa en contra de una resolucin fiscal, entonces es esencial cuidar
todos los detalles para lograr el objetivo. Objetivo que se extrajo de la pretensin del
afectado por la resolucin o el acto administrativo, el estudio derivado de la resolucin
o acto, y la seleccin del medio de defensa. Do tal forma que si hemos optado por inter
poner el recurso de revocacin es porque hemos considerado que es la mejor opcin
para llevar a buen trmino el asunto o tal vez porque se trata de un movimiento estrat
gico dentro del objetivo previsto.

El recurso de revocacin tiene com o finalidad la revisin o el roexamen de las resolucio


nes y de los actos de la propia autoridad fiscal emitente sobre la que se resuelve su
legalidad o ilegalidad:

[...] constituye un procedim iento legal de que dispone el particular, que ha sido
afectado en sus derechos jurdicam ente tutelados por un acto administrativo deter
minado, con el fin de obtener de la autoridad administrativa una revisin del propio
acto que emiti, a fin de que dicha autoridad lo revoque.672

Si estos es as, y es ella misma la que resolver sobre la legalidad o ilegalidad de su


acto o resolucin entonces se im plica necesariamente parcialidad en lo que se resuel
va, por lo que no debe esperarse obtener en la gran mayora de los casos- resolucin
favorable. Las razones para lo que afirmamos saltan a la vista, no pueden estar decla

671 Revocacin R,R 860/2000. Recurso resuelto por el servicio de administracin tributarla, administra
cin general jurdica de ingresos, administracin local jurdica de ingresos de Quertaro, subadminls-
tracin de resoluciones 2, el veinticinco de febrero de dos mil, Licenciados: administrador local
ROBERTO LOPEZ DIAZ y en suplencia firma EMILIO GERMAN VAZQUEZ PEREZ.
672 ALBERTO C. SANCHEZ PICHARDO, Los medios do im pugnacin en materia administrativa, Mxico: Po-
rra, 2001, p. 118.
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 281

rando ilegales los actos o resoluciones de sus com paeros de trabajo o de ellos mis
mos y por ende de la institucin donde trabajan, y adems es preferible para ellos que
lo declare ilegal un tercero 673 sobre todo si se trata de un asunto de cuanta o de
importancia o trascendencia,

Ahora bien, en materia de recurso de revocacin es importante tomar en cuenta lo si


guiente: su naturaleza optativa, cundo debe ser interpuesto, cundo procede, cundo
no procede, qu requisitos im plican su interposicin, y qu pruebas y anexos debern
ser adjuntados al escrito inicial.

6. Optatividad

En el esquema general de los medios de defensa del captulo I, se puede observar el re


curso de revocacin com o optativo antes de acudir al tribunal federal de justicia fiscal y
administrativa.

El cdigo fiscal de la Federacin coloca al interesado en impugnar, ante la oportunidad


de controvertir a travs del recurso de revocacin o directamente por juicio ante el
tribunal:

el interesado podr optar p o r im pugnar un acto a travs del recurso de revoca


cin o promover, directamente contra dicho acto, ju icio ante el Tribunal Federal de
Justicia Fiscal y Administrativa.674

Tambin le muestra, que el recurso es optativo y el carcter obligatorio de acudir al tri


bunal en tratndose de im pugnaciones por cuestiones de legalidad:

[...] la interposicin del recurso de revocacin ser optativa para el interesado an


tes de acudir al Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa ,674

El beneficio que se concede es en el sentido de poder evitarse la tramitacin del recur


so de revocacin, pero de ninguna manera la del juicio de nulidad antes de acudir al
amparo directo .676 Lo anterior significa que si despus de analizar el asunto que se pre
tende impugnar, la m ejor opcin de defensa por cuestiones de legalidad, resulta ser
acudir directamente en juicio de nulidad ante el tribunal federal de justicia fiscal y adm i
nistrativa entonces no ser necesario agotar el recurso de revocacin sino que
podem os acudir directam ente al tribunal.

Por otra parte si se decidi que la mejor opcin era acudir en recurso de revocacin, en
tonces cuando la autoridad emita la resolucin resolucin recada-, podrem os im pug

673 Como lo es el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa o un juez de distrito.


674 Artculo 125 del CFF.
675 Artculo 120 del CFF, salvo lo establecido en los artculos 175 y 127 del mismo Cdigo.
676 Primor tribunal colegiado del vigsimo primer circuito, registro IUS2008: 212956.
narla ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa al mismo tiem po que el
acto prim igenio im pugnado -resolucin recurrida .677

Hay que tener cuidado con lo siguiente, si ya se im pugn un acto o resolucin por la va
del recurso de revocacin, y con posterioridad se conoce otro que es consecuente o
antecedente del impugnado, entonces el segundo acto deber impugnarse tambin
por medio del recurso de revocacin .678

Una cosa ms, cuando hayamos im pugnado el acto administrativo y la resolucin que
ponga fin al recurso mande reponer el procedim iento administrativo o que se emita una
nueva resolucin u ordene m odificar el acto im pugnado o dictar uno nuevo que lo susti
tuya -cu a n d o el recurso interpuesto sea total o parcialmente resuelto a favor del recu
rrente-, y se notifiquen los nuevos actos o la nueva resolucin en cum plim iento a lo
mandado, entonces se podrn im pugnar los nuevos actos o la nueva resolucin -u n a
vez ms si se desea- a travs del recurso de revocacin .679

7. O p o rtu n id a d

No obstante que es la propia autoridad emitente del acto la que resuelve el recurso y
que por tanto existe parcialidad en su resolucin, sin em bargo el medio de defensa
tiene su im portancia, ya que con independencia de la obligatoriedad de su interposi
cin en algunos casos, por lo menos puede ser conveniente su interposicin com o
parte de la estrategia fiscal por los siguientes motivos:

El tiempo, ya que en ocasiones sucede que el afectado llega a la asesora el ltimo


da del vencim iento del plazo y resulta que es tanta la informacin que prcticamente
no puede ser analizada antes del vencim iento del plazo, por lo que en estos casos, la
estrategia ser presentar el recurso de revocacin para tener tiempo de estudiar el
asunto antes de acudir al juicio de nulidad ,680 as que bastar con que se form ulen uno
o dos agravios para que el recurso sea procedente.

Tambin puede ser que se necesite tiempo para poder ofrecer la garanta en el juicio,
toda vez que en muchos casos -sobre todo tratndose de personas m orales- la decisin
se toma en forma corporativa o se tiene que citar a junta o asamblea a todos los socios
para ello, por lo que tambin en este -y otros casos sim ilares- puede acudirse al recurso
en busca de tiem po para llevar a cabo la asamblea y determinar lo que corresponda para
ofrecer la garanta, y ya posteriormente presentar la demanda correspondiente.

677 Artculo 1o. de la LFPCA.


678 Artculo 125 del CFF. Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro
IUS2008: 204629.
679 Artculo 125 del CFF.
680 Artculo 120 del CFF.
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 283

Por supuesto que esta estrategia estara basada en el beneficio de tiempo de no obliga
cin de exhibicin de garanta, establecido para el recurso de revocacin:

[...] cuando el contribuyente hubiere interpuesto en tiempo y forma el recurso de


revocacin previsto en este Cdigo, los recursos de inconform idad previstos en
los artculos 294 de la Ley del Seguro Social y 52 de la Ley del Instituto del Fondo
Nacional de la Vivienda para los Trabajadores o, en su caso, el procedim iento de
resolucin de controversias previsto en un tratado para evitar la doble tributacin
de los que Mxico es parte, no estar obligado a exhibir la garanta correspondien
te, sino en su caso, hasta que sea resuelto cualquiera de los medios de defensa se
alados en el presente artculo.

Para efectos de l prrafo anterior, el contribuyente contar con un plazo de diez das
siguientes a aqul en que haya surtido efectos la notificacin de la resolucin que
recaiga al recurso de revocacin; a los recursos de inconformidad, o al p ro ce d i
miento de resolucin de controversias previsto en alguno de los tratados para evi
tar la doble tributacin de los que Mxico sea parte, para pagar o garantizar los cr
ditos fiscales en trminos de lo dispuesto en este Cdigo.681

No hay que olvidar que el tiem po juega en nuestra contra en materia de recargos y ac
tualizacin si no obtenem os resolucin favorable:

[...] cuando en el m edio de defensa se impugnen nicamente algunos de los crdi


tos determinados p o r el acto administrativo, cuya ejecucin fue suspendida, se p a
garn los crditos fiscales no impugnados con los recargos correspondientes.682

La opinin, i. e., si bien es cierto que tenemos la resolucin donde se contiene la opi
nin de la autoridad sobre determ inado asunto -q u e generalmente no es emitida por el
departam ento jurdico sino por otro departamento com o el de auditora o recauda
cin-, cuando necesitemos conocer la opinin de su departam ento jurdico com o parte
de la estrategia para tener ms com pleto el panorama antes de acudir al juicio de nuli
dad, acudiremos en recurso de revocacin, sobre todo cuando se trate de cuestiones
de fondo o sobre interpretacin de preceptos legales, y en ciertas ocasiones inclusive
por incompetencia, pero no se aconseja hacerlo cuando se trate de omisiones legales,
ni cuando se trate de vicios del procedim iento, pues podem os correr el riesgo de que
se ordene la correccin y entonces se dificulte la defensa para el juicio .683

Las pruebas, o m ejor dicho, la negativa de la existencia de ciertas pruebas, tambin


es motivo del recurso precisamente porque las autoridades debern probar los hechos
que motiven los actos o resoluciones cuando se nieguen lisa y llanamente, por lo que
ante la negativa en un recurso, la autoridad deber ofrecer la prueba correspondiente:

681 Artculo 144 del CFF.


682 Artculos 21 y 144 del CFF.
683 Artculos 133 y 133-A del CFF.
i -jumcy/d I li L l

[... las] autoridades debern p ro b a rlo s hechos que motiven los actos o resolucio
nes cuando el afectado los niegue lisa y llanamente, a menos, que la negativa im pli
que la afirmacin de otro hecho.6"4

Pues la negativa revierte el onus probandi y com o consecuencia natural la autoridad fis
cal debe probar los hechos que motiven los actos o resoluciones, de tal forma que si no
prueba entonces implica una aceptacin tcita de los hechos negados, se est ante la
presencia de un allanamiento tcito a las pretensiones sealadas en el escrito del re
curso ,685 pero adems, si no prueba precluye su derecho de prueba.

La suspensin, ya que por el solo hecho de interponer en tiempo y forma el recurso


de revocacin el plazo para garantizar el inters fiscal, y evitar el requerimiento de pago
y em bargo se extiende hasta que sea resuelto el medio de defensa 686 y diez das m s .887
As, para aprovechar al mximo los plazos de la no exhibicin de la garanta del inters
fiscal parte de la estrategia puede ser interponer el recurso el ltimo da del plazo de los
30 das y a partir de ah que corra el plazo de la no exhibicin de la garanta. En este
caso hay que tom ar en cuenta que los crditos fiscales sern actualizados y pesan so
bre ellos recargos en caso de que al final no se obtenga resolucin favorable.

Una cosa ms que debe ser tom ada en cuenta a la hora de tom ar la decisin de interpo
ner el recurso es que ante la autoridad no es conveniente alegar cuestiones que tengan
que ver con om isiones formales ni con vicios en los procedim ientos -incluso ni con
cuestiones de incompetencia- pues puede ocurrir que mande reponer los procedim ien
tos com o resolucin al recurso y ya no podra discutirse esto en el TFJFA, por lo que
con ella slo debern discutirse cuestiones de fondo que de preferencia tiendan a dis
minuir los crditos fiscales para cuando se acuda al TFJFA el importe a discutir sea me
nor y ah s alegar todas las causales de ilegalidad.

8. P roced en cia

La procedencia es una institucin jurdica por virtud de la cual el resolutor se encuen


tra posibilitado para determinar si el acto o resolucin recurridos por el impetrante es de
aquellos que causan agravio en materia fiscal. De esta forma, el recurso de revocacin
es procedente contra: resoluciones definitivas y actos de autoridad,688 sin que queden
incluidos los actos legislativos, ni los reglamentarios, ni los jurisdiccionales.

684 Articulo 68 del CFF.


685 Pleno, registro JFA2007: 16074. Primera sala regional de oriente (Puebla), registro JFA2007: 26500.
Quinta sala regional metropolitana, registro JFA2007: 15656.
686 Artculo 144 segundo prrafo del CFF. Segunda sala, registro IUS2008: 174888. Aunque al quitar el
plazo de los 5 meses se pierde uno do los atractivos principales para acudir al recurso de revocacin y a
ia autoridad so lo priva do una oportunidad excolente para revisar sus propios actos. Por otra parto,
ocurrir que so acudir menos a este modio do defensa y se optar por acudir directamente al TFJFA
con el consiguiente aumento do trabajo para este tribunal.
687 Artculo 144, tercor prrafo del CFF. Segunda sala, registro IUS2008: 174888.
688 Artculo 117 del CFF.
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 285

Las resoluciones definitivas debern haber sido dictadas por autoridades federales
y causar un agravio fiscal al destinatario. Quedan incluidas -e n tre o tra s- aquellas
que, determ inen contribuciones, accesorios o aprovecham ientos ,689 nieguen la devo
lucin de cantidades que procedan conform e a la ley ,090 hayan sido dictadas por las
autoridades aduaneras69' o la com pensacin de oficio .692 Quedan excluidas las reso
luciones que no constituyen instancia, las aclaraciones que deben ser resueltas en el
plazo de los seis das,6M las revisiones de las resoluciones adm inistrativas de carcter
individual no favorables a un particular 694 y la condonacin de m ultas .695

Los actos de autoridad debern haber sido ejecutados por autoridades federales -o
coordinadas- y causar un agravio fiscal al destinatario. Quedan incluidos aquellos que
exijan el pago de crditos fiscales cuando se alegue que stos se han extinguido o que
su m onto real es inferior al exigido, siempre que el cobro en exceso sea im putable a la
autoridad ejecutora o se refiera a recargos, gastos de ejecucin o indem nizacin ,696 se
dicten en el procedim iento administrativo de ejecucin ,697 afecten el inters jurdico de
terceros 698 y determnen el valor de los bienes em bargados .699

Las causas especficas de improcedencia establecidas para el recurso de revocacin


son: que no se afecte el inters jurdco, la cosa juzgada, la litispendencia, el consenti
miento, la conexidad, la revocacin del acto, el que la resolucin haya sido dictada en
un procedim iento de resolucin de controversias previsto en un tratado para evitar la
doble tributacin iniciado con posterioridad a la resolucin que resuelve un recurso de
revocacin o despus de la conclusin de un juicio ante el tribunal federal de justicia fis
cal y administrativa, y el que se trate de resoluciones dictadas por autoridades extranje
ras que determinen impuestos y sus accesorios cuyo cobro y recaudacin hayan sido
solicitados a las autoridades fiscales mexicanas.

689 Entro otros, artculos 50, 51, 70, 42, 40 y 41 del CFF. Tribunal colegiado en materia administrativa del
sexto circuito, registro IUS2008: 192027. Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del
cuarto circuito, registro IUS2008: 179753.
690 Entre otros, artculos 14-B, 17-A, 22, 22-A, 23 y 25 del CFF.
691 Entre otros, artculos 152, 47 y 78-B de la LAd.
692 Segunda sala, registro IUS2008: 190340.
693 Artculo 33-A del CFF.
694 Artculo 36 del CFF.
695 Artculo 74 del CFF.
696 Entre otros, artculos 21, 23, 36, 39, 146 y 146-A del CFF.
697 Entre otros, artculos 151 y 152 del CFF. Tercer tribunal colegiado del dcimo quinto circuito, registro
IUS2008: 179782. Dcimo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro
IUS2008: 188524. Noveno tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro
IUS2008; 189610.
698 Artculo 128 del CFF. Primer tribunal colegiado del dcimo sexto circuito, registro IUS2008: 182111.
699 Artculo 175 del CFF.
286 E stra te g ia fis c a l

9. El p lazo para in terp o n er e l escrito d e l recu rso d e revocacin

Hay que tom ar en consideracin que el escrito de interposicin del recurso de revoca
cin se debe presentar dentro de los treinta - o d ie z - das siguientes a aquel en que
haya surtido efectos su notificacin.

Las notificaciones surten sus efectos al da hbil siguiente en que fueron hechas ,703 por
lo que es a partir de ese da hbil siguiente que inicia la cuenta de los das para interpo
ner el escrito. Supongam os que una resolucin se notifica un da viernes hbil, y que
tam bin son hbiles el lunes y martes siguientes, entonces, com o se notific el viernes
surte efectos el lunes y el da hbil siguiente ser el martes. El martes cuenta com o el
da uno. Si el m ircoles tambin es hbil entonces este ser el da dos. y as hasta e da
treinta - o diez. Este da ser el ltim o que tendrem os para im pugnar la resolucin va
recurso de revocacin.

Los das que no entran en el cm puto, i. e.. los das inhbiles, son los das que perm a
nezcan cerradas las oficinas o cuando no labore la autoridad emisora del m andamiento
aunque las causas sean diversas a las previstas por la ley. As, para el plazo

/ . . . y no se contarn los sbados, los dom ingos ni el 1o. de enero; el prim er lunes de
febrero en conm em oracin d e l 5 de febrero; el tercer lunes de marzo en conm em o
racin del 21 de marzo; e l 1o. y 5 de mayo; el 16 de septiem bre; el tercer lunes de
noviembre en conm em oracin d e l 20 de noviem bre; el 1o. de diciem bre de cada 6
aos, cuando corresponda a la transmisin del Poder Ejecutivo y el 25 de diciem
bre [...J tam poco se contarn en dichos plazos, los dias en que tengan vacaciones
generales las autoridades fiscales federales [...] no son vacaciones generales las
que se otorguen en forma escalonada.70'

Tam poco se contarn los das no previstos cuando existan das festivos, marchas,
huelgas, etctera:

[...] s i en la cultura mexicana es d e l conocim iento que los dias uno y dos de no
viembre se llevan a cabo los eventos relativos al "da de m uertos", y generalmente
en dichas fechas las dependencias gubernamentales, entre las cuales se encuen
tran las autoridades fiscales, suspenden sus labores, salvo prueba en contrario, re
sulta correcto que los dias antes sealados n o deban com putarse dentro de los tr
minos para interponer los recursos que la ley de la materia establezca.702 (...] los
dias denom inados 'jueves y viernes santos ~ tampoco deben computarse, pues es
un hecho notorio que durante ellos, en form a general, perm anecen cerradas las ofi
cinas de dichas autoridades.703

700 Artculo 135 del CFF.


701 Artculo 12 del CFF. Sal; regional del sureste (Oaxaca). registro JFA2007: 38077. Tercer tribunal cole
giado en materia civil del sptimo circuito, registro IUS2008: 184909.
702 Segundo tribunal colegiado en materia civil del sptimo circuito, registro IUS2008: 184648.
703 Segunda seccin, registro JFA2007: 18381.
D efensa en e l re c u rs o d e re v o c a c i n 287

Cuando se trate de actos dictados por autoridades estatales o m unicipales que acten
com o coordinadas en materia fiscal federal:

/.../ a fin de hacer efectiva su garanta de defensa consagrada en el artculo 14 de la


Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, debern excluirse los dias de
vacaciones generales de las autoridades fiscales federales aunque hayan sido hbiles
para aqullas, sin que implique invasin a su esfera competencia! /.../ sino slo el que
no se computen dentro del plazo para la interposicin del mencionado recurso.704

Una cuestin ms que debe ser tom ada en cuenta es que el plazo puede ser suspendi
do por cualquiera de tres eventos especficos : ' 05

La persona fsica afectada fallece dentro del plazo de los treinta das, entonces se sus
pender hasta por un ao o menos si hubiere representante de la sucesin o herederos
o legatarios, continundose con la cuenta de los das faltantes / 04

El particular afectado dentro del plazo de los treinta das solicita a las autoridades fisca
les iniciar el procedim iento de resolucin de controversias contenido en un tratado para
evitar la doble tributacin incluyendo, en su caso, el procedim iento arbitral, entonces se
suspender hasta cuando se notifique la resolucin que da por term inado dicho proce
dim iento .707

La persona fsica afectada por el acto de autoridad, es decretada por autoridad judicial
incapaz o declarada ausente, en este caso se suspender el plazo para interponer el re
curso de revocacin hasta por un ao o menos cuando se acredite que se ha aceptado
el cargo de tutor del incapaz o representante legal del ausente.70*

10. R equisitos d e l e s c rito de in te rp o s ic i n de l re cu rso d e revocacin

El escrito de interposicin del recurso deber contener lo siguiente: e l nom bre de la ins
tancia, el nom bre o la denom inacin o razn social de l afectado, la forma de com pare
cencia, el dom icilio fiscal, el RFC, la direccin de correo electrnico y e l dom icilio para
or y recibir notificaciones, el nom bre de la persona autorizada para recibir las notifica
ciones, la autoridad a la que se dirige, el propsito de la prom ocin, la resolucin o el
acto que se impugna, los hechos controvertidos de que se trate, los agravios que le cau
se la resolucin o el acto impugnado, los anexos y las pruebas, el protesto, y la firma
electrnica o en su caso la firma de l interesado o de su representante legal.709

704 Segunda sala, registro IUS2003: 180066.


705 Articulo 121 del CFF.
706 Artculo 121. torcer prrafo del CFF.
707 Idem.
708 Artculo 121, ultimo prrafo del CFF.
709 Artculos 18, 122 y 136 del CFF.
288 E strateg ia fisca l

Una primera cuestin sobre la que debem os tener cuidado es nombrar adecuada
mente la instancia. En este caso, se trata de un recurso administrativo, su nom bre es:
recurso de revocacin 710 y as debe ser nombrado, por lo que si bien es cierto que no es
jurdicamente aceptable que el recurso se deseche o se declare improcedente por el
slo hecho de haberlo designado con un nombre equivocado, tambin lo es que si ini
ciamos la controversia nom brando equivocadamente el medio de im pugnacin no es
tamos iniciando adecuadamente la defensa fiscal.7" En este sentido, la autoridad pue
de declararse incom petente (aunque en realidad no lo sea) y entonces turnarlo" al
com petente si el medio de defensa lo hemos nombrado equivocadam ente .7,2 Es claro
que esta posibilidad retardara la defensa o la complicara.

El nombre del afectado constituye un atributo de la personalidad que le permite al


portador ser identificado y no ser confundido con las dems personas fsicas.

El nombre es por naturaleza inmutable salvo por resolucin judicial.

En el caso de personas morales mercantiles, el equivalente al nombre de las personas


fsicas es la razn o denominacin que servir para su identificacin y establecer su
propia identidad, tambin nos indica el tipo de sociedad de que se trata ya que com o la
razn social se integra con el nombre o nom bres de alguno o algunos de los integran
tes, seguido de alguna expresin legal, entonces sabemos que se refiere a sociedades
de personas (sociedad en nombre colectivo y comandita simple) o sociedades inter
medias (sociedad de responsabilidad limitada y com andita por acciones), en cambio,
la denom inacin al ser form ada libremente derivada de parte del objeto o producto de
la imaginacin, seguido de alguna expresin legal, entonces sabemos que se refiere a
sociedades de capital (annima y cooperativa) o sociedades intermedias.

En el recurso de revocacin, la identificacin del sujeto permite determinar quin es el


que se encuentra afectado por el acto de autoridad que se com bate por esa va, por lo
tanto existe un vnculo indisoluble entre el acto de autoridad y la persona que interpone
el medio de defensa al grado tal que, si en el acto de autoridad fiscal no se encuentra
expresamente determ inado el nom bre de la persona a la que se dirige simplemente no
se afecta su inters jurdico y por lo tanto no puede interponer el recurso. Sin embargo,
en ocasiones sucede que la autoridad fiscal notifica un acto a una persona cuyo nom
bre es semejante de otra a la que va dirigido el acto, o el nombre es com pletam ente d i
ferente pero se le notifica en su domicilio, en este caso puede intentar aclararse el error
en las oficinas de la propia autoridad o interponerse el recurso de revocacin:

una notificacin hecha en el dom icilio del quejoso, de un crdito fiscal formula
do a cargo de un tercero, no puede tomarse como base para el cmputo del trm i
no para prom over contra el cobro recursos administrativos o medios de defensa.

710 Articulo 116 del CFF.


711 Segundo tribunal colegiado del noveno circuito, registro IUS2008: 199966. Segundo tribunal colegia
do del dcimo cuarto circuito, registro IUS2008: 201502.
712 Artculo 120 del CFF. Tercer tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro
IUS2008: 227321. Primera sala regional noroeste, registro JFA2007: 38153.
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 289

Pues si el crdito se finc a cargo de un tercero, no puede correr para el quejoso el


trmino com o si fuese a l a quien se le hubiese fincado. Esto dara lugar a que se
violara la garanta de audiencia y se mermara el derecho de los causantes para im
pugnar que se les cobre un crdito al que son ajenos. Luego, en estos casos, si de
cide im pugnar el crdito de que se trata, p o r las razones que estime pertinentes, la
im pugnacin no podr serle desechada p o r extempornea con base en la notifica
cin de que se trate. Y estas cuestiones no tienen que plantearse forzosamente en
el recurso o medio de defensa, puesto que no debi tomarse en cuenta la notifica
cin. Y si se desech el recurso o m edio de defensa como extemporneo, con
base en dicha notificacin, al im pugnar ese desechamiento es cuando se pueden
alegar tales argumentos. El debido proceso legal que seala el artculo 14 constitu
cional resultara mermado si se pudiese afectar a una persona con notificaciones
hechas a nombre de otra, com o si lo importante no fuese examinar el fondo de la
pretensin deducida, sino cobrar p o r cualquier medio el crdito, a quien quiera
que se le cob re .713

La persona fsica puede comparecer en el recurso de revocacin por su propio dere


cho o por medio de un representante legal. Las personas morales slo lo pueden hacer
por la segunda opcin, la razn de esto es que las personas morales obran y se obligan
por medio de los rganos que las representan sea por disposicin de la ley o conforme
a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos.

Ahora bien, cuando no se gestione en nombre propio, la representacin deber acreditar


se fehacientemente porque en materia administrativa no se admite la gestin de negocios.

La persona que represente a otra deber acreditar su personalidad mediante escritura


pblica o mediante carta poder firmada ante dos testigos y ratificadas las firmas del
otorgante y testigos ante las autoridades fiscales, notario o fedatario pblico, a menos
que conste en docum ento oficial que la personalidad ya le fue reconocida por la
autoridad fiscal que emiti el acto o resolucin impugnada:

[...] el carcter de apoderado para pleitos y cobranzas otorgado p o r la empresa


causante no puede acreditarse con la copia sim ple del testimonio respectivo el
cual, en todo caso, slo tiene el valor de un indicio y, por ende, resulta ser insufi
ciente para com probar tal carcter, [...] la representacin de las personas fsicas o
morales debe hacerse mediante escritura pblica y [...] que el demandante est
obligado a adjuntar con su demanda el docum ento que acredite su personali
dad.7'4 [...] si durante la visita domiciliaria los auditores reconocieron la personali
dad del ahora promovento d e l ju icio de nulidad com o representante de la visitada,
en razn de que ante ellos se ostent con tal carcter y que exhibi la documenta
cin relativa, debe de concluirse que ese reconocim iento lo hizo el Administrador

713 Primor tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IIJS2008: 251492.
714 Tercer tribunal colegiado del sexto circuito, registro IUS2008: 230303
290 E strateg ia fis c a l

Fiscal Federal que orden la visita de auditora y emiti la resolucin combatida,


siendo suficiente para acreditar [...] que la autoridad demandada le reconoci per
sonalidad com o representante de la actora, el acta de visita donde se haga constar
esta circunstancia ,7' 5

El domicilio fiscal que ha de sealarse en el recurso de revocacin es aquel que se


manifest al registro federal de contribuyentes, el cual servir para fijar la competencia
de la autoridad.

El RFC es la clave que le correspondi cuando solicit su inscripcin en el registro fe


deral de contribuyentes del servicio de administracin tributaria, i. e., cuando se dio de
alta com o contribuyente 7' 6 y -e n su caso con la ltima modificacin.

La direccin de correo electrnico y el domicilio, as com o el nombre de la perso


na autorizada, se necesitan para recibir notificaciones:

[...] todas las actuaciones o resoluciones dentro del procedim iento del recurso de
revocacin, deben notificarse en el dom icilio sealado para tal efecto, ya que la in
tencin del legislador no es que cualquier resolucin recada a un recurso, pueda
ser notificada al contribuyente en su dom icilio fiscal, [...] ya que al establecer com o
requisito el sealamiento expreso de un domicilio, se entiende que es en ste don
de debe ordenarse la notificacin que recae al citado recurso.717

Para sealar la autoridad a la que se dirige deber consultarse el reglamento interior


del servicio de administracin tributaria o la resolucin que se impugna.

El propsito do la promocin deber ser que se deje sin efectos el acto o resolucin
im pugnado aunque existen otras opciones menos favorables- ya sea porque contie
ne vicios propios o porque deriva de un procedimiento viciado o por vicios de origen.
Adems, cuando la autoridad que emiti el acto im pugnado sea incompetente solicita
remos la declaracin de la nulidad lisa y llana.7'

La resolucin o el acto que se impugna y su fecha de notificacin o la de conoci


miento se sealarn cuando afirme conocer el acto administrativo pero estime ilegal la
notificacin .7' 9

Habr de declararse bajo protesta de decir verdad que no se recibi constancia de noti
ficacin cuando no se haya recibido .720

715 Pleno, registro JFA2007: 17780.


716 Artculo 27 del CFF.
717 Segundo tribunal colegiado en materias penal y administrativa del vigsimo primer circuito, registro
IUS2008: 174979.
718 Articulo 133 del CFF.
719 Articulo 129 del CFF.
720 Artculo 123 del CFF. Segundo tribunal colegiado del dcimo torcer circuito, registro IUS2008; 185786,
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 291

Si la notificacin fue por edictos, deber sealarse la fecha de la ltima publicacin y el


rgano en que sta se hizo.

Los hechos controvertidos que deben ser manifestados en el recurso sern slo
aquellos que tengan que ser discutidos extensa y detenidamente con la autoridad por
que sern los que relacionemos o sustenten nuestros agravios. Cualquier otro hecho
resulta irrelevante para la controversia y puede resultar ms perjudicial que benfico,
pues cualquiera que enunciemos que nos perjudique har prueba plena.

Sobre los agravios ya hemos hablado, en su aspecto subjetivo son las lesiones o
afectaciones que en sus derechos o intereses jurdicos sufri una persona, precisa
mente porque se duele, im pugna o controvierte una resolucin o acto de autoridad. En
su aspecto objetivo son argum entos jurdicos por los que el recurrente demuestra la
contravencin entre el acto administrativo dictado por la autoridad y los derechos
legales que estime violados en su perjuicio.

Si en la premisa m ayor existe algn error en la cita de los preceptos que se consideren
violados, entonces la autoridad podr corregirlos si los advierte.72'

De igual forma cuando advierta una ilegalidad manifiesta y se expresaron agravios fun
dados y atendibles en contra de esa ilegalidad, pero estos agravios fueron insuficien
tes, podr revocar el acto administrativo o la resolucin. Lo que si le est prohibido es
suplir la deficiencia de la queja, ya que no podr revocar o m odificar los actos adm inis
trativos o la resolucin en la parte no Im pugnada por el recurrente .722

Los dems razonamientos que se pueden esgrimir en el recurso de revocacin, tienen


que ver con la negativa lisa y llana.

Los anexos son: el docum ento que acredite su personalidad cuando el promovente
acte a nom bre de otro o de personas morales, el docum ento en que conste el acto im
pugnado y la constancia de notificacin del acto impugnado.

Las pruebas -q u e tam bin se a ne xan - debern estar relacionadas con los hechos
y los agravios. Si bien es cierto que en el recurso de revocacin se adm iten toda cla
se de pruebas, tam bin lo es que excepcionalm ente no se adm itirn la testim onial y
la de confesin de las autoridades m ediante absolucin de posiciones, aunque no
se considera com p rend id a en esta prohibicin la peticin de inform es a las a u to rid a
des fiscales respecto de hechos que consten en sus expedientes o de docum entos
agregados a ellos.

Las pruebas supervenientes podrn presentarse en cualquier m om ento siempre y


cuando no se haya dictado la resolucin del recurso.

721 Artculo 132 del CFF.


722 Idem.
292 E stra te g ia fis c a l

Los contribuyentes podrn ofrecer en lugar de anexos y las pruebas mencionadas


com o prueba el expediento administrativo del cual emane el acto impugnado:

[...] en el recurso administrativo [...] los contribuyentes podrn ofrecer com o prue
ba el expediente administrativo d el cual emane el acto impugnado. Este ser el que
contenga toda la docum entacin relacionada con el procedim iento que dio lugar a
la resolucin impugnada; dicha docum entacin ser la que corresponda al inicio
del procedim iento, los actos jurdicos posteriores y a la resolucin impugnada. No
se incluir en el expediente administrativo que se enve, la informacin que la Ley
seale com o informacin reservada o gubernamental confidencial [...] no se consi
derar expediente administrativo, los documentos antecedentes de una resolucin
en la que las leyes no establezcan un procedim iento administrativo previo.723

Los docum entos podrn presentarse en fotocopia simple, siempre que se tengan los
originales.

El protesto no es requisito legal para la procedencia del recurso -aunque si por otras
causas - , 724 pero se coloca al final del recurso como expresin de cortesa que deja ver que
el recurrente manifiesta a la autoridad sus respetos, atenciones y consideraciones .7*8

La firma es la manifestacin formal de la voluntad con la que se indica la conform idad


con la dem anda contenida en el escrito con que se promueve. La excepcin es que el
promovente no sepa o no pueda firmar, caso en el que imprimir su huella dactilar. La
omisin im plica que quien la elaboro no desea que sea atendida su pretensin por la
autoridad .728

11. M od elo d e l e s c rito de in te rp o s ic i n d e l recurso de revo ca ci n

Quertaro, Qro., 20 de marzo de 20... Fecha

ASUNTO.- Se Interpone Recurso de Revocacin. Asunto

SECRETARIA DE HACIENDA Y CREDITO PUBLICO Autoridad a la


SERVICIO DE ADM INISTRACION TRIBUTARIA ADM INIS- que se dirige
TRACION LOCAL JURIDICA DE QUERETARO
PRESENTE:

723 Artculo 24 de la LFDC.


724 Artculo 123 del CFF.
725 Pleno, registro IUS2008: 917881.
726 Tercer tribunal colegiado en materia administrativa del sexto circuito, registro IUS2008: 177007,
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 293

Rosalinda 2..., por mi propio derecho, con el debido respeto y Nombre y


de la manera ms atenta com parezco mediante el presente forma de
ocurso a interponer recurso do revocacin, con fundamento com parecencia
en los artculos 116 ,11 7 ,12 9,1 31 ,13 2 y 133 del Cdigo Fiscal
de la Federacin, estando en tiem po y forma ejerciendo este
derecho, sealando los requisitos procedentes al caso:

I.- RFC, DO M ICILIO DEL RECURRENTE Y DOMICILIO Domicilio fiscal,


PARA OIR Y RECIBIR NOTIFICACIONES: RFC: ZASR46...; RFC, Domicilio
DOMICILIO FISCAL; Av. Corregidora... Quertaro, Qro., C. P. para notificacio
76000; DIRECCION DE CORREO ELECTRONICO: puelo...; nes y persona
DOMICILIO QUE SE SEALA PARA OIR Y RECIBIR NOTIFI autorizada
CACIONES Y DOCUMENTOS: Morelos...; persona autorizada
para recibir las notificaciones: Lic. Roberto I...

II.- PROPOSITO DE LA PROMOCION: PetltioU1


Se pide, que se dejen sin efectos los ACTOS QUE SE
IMPUGNAN de co n form id ad con el artculo 133 fra cci n IV
del C dig o Fiscal de la Federacin.

Con fundam ento en el artculo 144 del Cdigo Fiscal de la Fe Suspensin


deracin se solicita la no ejecucin de los actos
administrativos.

III.- ACTOS QUE SE IMPUGNAN: Acto o resolucin


REQUERIMIENTO DE PAGO Y EMBARGO DEL CREDITO que se impugna
C -116.... OFICIO...

IV.- HECHOS CONTROVERTIDOS: Hechos contro


vertidos de que
1. Que siendo el da 15 de marzo de 2006 se requiere de
se trate
pago y em barga (anexo 1) sobre el crdito C -116... por $
99,... que fue determ inado el 12 de enero del 2000 segn
se manifiesta en el propio requerimiento.
2. Que siendo...

V.-AGRAVIOS:
PRIMERO.- Conforme al artculo 38 del Cdigo Fiscal de la Fe
deracin todo acto de autoridad debe encontrarse fundado y
motivado, es decir, tengo el derecho a que en el mandamiento

727 Petition , lo que se pide, su pretensin.


294 E strateg ia fisca l

autoritario se expresen con precisin los preceptos legales Agravios


aplicables al caso y que adems se sealen las consideracio
nes relativas a las circunstancias de hecho que tom en consi
deracin la autoridad para su emisin, o sea, que se sealen
con precisin, las circunstancias especiales, razones particu
lares o causas inmediatas que se hayan tomado en cuenta
para la emisin del mandamiento, siendo necesario adems,
que exista adecuacin entre los m otivos aducidos y las nor
mas aplicables, es decir, que en el caso concreto se configu
ren las hiptesis normativas. Adems, conform e al artculo 146
el crdito fiscal se extingue por prescripcin en el trmino de
cinco aos, por lo que transcurrido el plazo, tengo el derecho
a que el pago del crdito fiscal no pueda serme legalmente
exigido. Ahora bien, el crdito por el que se requiere y em bar
ga el 16 de marzo de 2 0 1 0 fue determinado el 12 de enero del
2004 (hecho 1), lo que es ilegal ya que se ha extinguido por
prescripcin por lo que cualquier exigencia de pago adolece
de legalidad al haber transcurrido en exceso los 5 aos en que
pudo ser legalmente exigido. As de esta misma forma el em
bargo al ser un acto consecuente al requerimiento, tambin es
ilegal. Niego lisa y llanamente que se haya realizado gestin
alguna de cobro en los trminos del artculo 146 del Cdigo
Fiscal de la Federacin desde la fecha inicial de exigibilidad y
hasta la fecha del requerimiento y embargo, por lo que si la au
toridad no prueba la negativa el requerimiento de pago se en
cuentra inmotivado.
SEGUNDO.- Conform e al artculo...

VI.- PRUEBAS: Pruebas


Se ofrecen com o pruebas relacionadas con los hechos del
presente ocurso, as com o de los agravios las siguientes:
La PRESUNCIONAL, en su doble aspecto, legal y humano, con
sistente en todos los razonamientos lgico - jurdicos que se sir
va realizar este H. Autoridad, en todo lo que me favorezca.
La INSTRUMENTAL de actuaciones consistentes en todo lo
actuado y por actuar, en todo lo que me favorezca.
Las DOCUMENTALES PUBLICAS siguientes:
ANEXO 1: REQUERIMIENTO DE PAGO Y EMBARGO DEL
CREDITO C -116.... OFICIO...
D efensa en e l re cu rso de re vo ca ci n 295

Por lo anterior expuesto y fundado:


ATENTAMENTE SOLICITO

UNICO: Admitir en trmite el presente recurso de revocacin, Petitio


adm itiendo las pruebas que ofrezco y resolviendo favorable
mente a mis intereses dejando sin efectos los ACTOS QUE SE
IMPUGNAN, as com o todo lo actuado por la autoridad orde
nadora y tram itadora del procedim iento de conform idad con
el PROPOSITO DE LA PROMOCION.

PROTESTO LO NECESARIO Protesto


Firma
Rosalinda Z,
rim/e
CAPITULO X
ELEM EN TO S PARA IN IC IA R AD ECU A D A M EN TE LA D EFEN SA
EN EL JU IC IO C O N T E N C IO S O AD M IN ISTRATIVO FE D E R A L

1. E l ju icio c onten cio so adm inistrativo federal

El esquema general que se muestra a continuacin referente al trmite, substancia


cin y resolucin del juicio contencioso adm inistrativo, al igual que el esquema elabo
rado para el recurso de revocacin y juicio de am paro indirecto, no pretende agotar
tod o aquello que im plique el procedim iento del juicio, pues no es objetivo en este ca
ptulo explicar la substanciacin del juicio ni su conclusin, sino slo los elem entos
que deben ser considerados para iniciar adecuadam ente la defensa fiscal en cuestio
nes de legalidad:

Promocin
Resolucin de la
45 (tananda
" ........ 45
Ampliacin
aborai demanda Contntacion de
dla
la (tatuada demanda

I
Etapa expontiva

i i i
fue Ptrprocedimflotal

i
PioctdttatcoM* cootcnctoso

Pronunciamiento Notificacin
Pruebas Alegatos dla sentencu o dla
resoluran sentmeia
20
Contestaran i
la ampliacin de
la demanda

Etapa Etapa Etapa resolutiva


probatoria ptfcottduiiva

Fasede Fue d i ju ic io
u trucar

23E52K* 5S3

299
ju u cirrareg<i riscal

De acuerdo con esto, el escrito de demanda deber ser elaborado dentro del plazo de
los cuarenta y cinco das,72y se promover en la oficiala de partes del tribunal federal
de justicia fiscal y administrativa 729 a ms tardar el ltimo da de dicho plazo.

Posterior a su presentacin, el m agistrado instructor verificar que el escrito de dem an


da cum pla con los requisitos legales necesarios para darle trmite.

Cuando se haya om itido el nombre del demandante o la resolucin que se impugna, o


en el caso de que se controvierta un decreto, acuerdo, acto o resolucin de carcter ge
neral, la fecha de su publicacin, o los hechos que den motivo a la demanda, el magis
trado instructor desechar por im procedente la demanda. Si se omite sealar la autori
dad o autoridades demandadas, o los hechos que den motivo a la demanda, o las
pruebas que se ofrezcan, o el nombre y dom icilio del tercero interesado, cuando lo
haya, o lo que se pida -sealando en caso de solicitar una sentencia de condena, las
cantidades o actos cuyo cum plim iento se dem anda-, el m agistrado instructor requerir
al promovente para que los seale dentro del trmino de cinco das, apercibindolo
que de no hacerlo en tiem po se tendr por no presentada la demanda o por no ofreci
das las pruebas, segn corresponda .730

Adm itida la dem anda se le correr traslado a la autoridad demandada, emplazndola


para que la conteste dentro de los cuarenta y cinco das siguientes a aqul en que surta
efectos el em plazam iento.73' Si no se produce la contestacin a tiempo o sta no se re
fiere a todos los hechos, se tendrn com o ciertos los que el actor impute de manera
precisa al dem andado, salvo que por las pruebas rendidas o por hechos notorios
resulten desvirtuados.

Adm itida la contestacin de la demanda, cuando se haya im pugnado una negativa fic
ta, o cuando se den a conocer en la contestacin el acto principal del que derive la reso
lucin im pugnada en la demanda, as com o su notificacin, o cuando se alegue que la
resolucin administrativa no fue notificada o que lo fue ilegalmente -siem pre que se tra
te de las im pugnables en el juicio contencioso administrativo federal-, o cuando con
motivo de la contestacin, se introduzcan cuestiones que no sean conocidas por el ac
tor al presentar la dem anda -siem pre y cuando no se cambien los fundamentos de de
recho de la resolucin im pugnada-, o cuando la autoridad demandada plantee el so
breseimiento del juicio por externporaneidad en la presentacin de la demanda, se
podr ampliar la dem anda 732 dentro de los veinte das siguientes a aqul en que surta
efectos la notificacin del acuerdo que admita su contestacin.

728 Artculo 13de la IFPCA existen otras hiptesis.


729 Artculo 55de la LOTFJFA.
730 Articulo 14de la LFPCA.
731 Articulo 19de la LFPCA.
732 Artculos 16 y 17 de la LFPCA.
D efensa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 301

Admitida la am pliacin de la dem anda se le correr traslado a la autoridad demandada,


em plazndola para que la conteste dentro del plazo de veinte das .733 Si no se produce
la contestacin a tiem po o sta no se refiere a todos los hechos, se tendrn com o cier
tos los que el actor Impute de manera precisa al demandado, salvo que por las pruebas
rendidas o por hechos notorios resulten desvirtuados.

Al tiempo se desahogarn y valorarn las pruebas ofrecidas y adm itidas ,734 se oirn los
alegatos ,735 se dictar la resolucin 736 o sentencia 737 y se notificar.73*

Una sentencia relacionada con lo que se ha dicho se transcribe a continuacin.

2. Sentencia exp ed ien te 765/09 SRCII-TFJFA

RESULTANDO

1o. Por escrito presentado en la Oficiala de Partes para esta H. Sala Regional del
Centro II del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el 10 de marzo de
2009, compareci el C. R oberto![...] en representacin legal de la empresa denom i
nada Hl TEC [...]", a demandar la nulidad de la resolucin con nmero de control
1613081...] crdito 487[...] de (echa 17 de diciembre de 2008, p o r la que la Adminis
tradora Local de Servicios al Contribuyente de Quertaro, en el Estado de Quertaro,
del Servicio de Administracin Tributaria, con fundamento en diversos preceptos del
Cdigo Fiscal de la Federacin, le impone una multa en cantidad de $8,[...]

2o. Mediante provedo de 20 de marzo de 2009, se admiti a trmite la demanda de


nulidad interpuesta, ordenndose que con las copias simples y anexos exhibidos
se corriera traslado a la autoridad demandada, para que dentro del trmino de Ley
formulara su contestacin respectiva; lo que aconteci po r oficio presentado el 12
de junio siguiente, en el cual se sostuvo la legalidad y validez de la resolucin im
pugnada.

3o. Por auto de 1o. de julio de 2009 se tuvo p o r contestada la demanda, ordenn
dose que con las copias sim ples y anexos exhibidos se corriera traslado a la parte
actora, para que formulara am pliacin de demanda, lo que sucedi p o r escrito p re
sentado el 24 de agosto siguiente.

733 Artculo 19 de la LFPCA.


734 Artculos 40 y 46 de la LFPCA,
735 Articulo 47 de la LFPCA.
736 Artculos 9o. y 49 de la LFPCA.
737 Artculos 49 y 52 do la LFPCA.
738 Articulo 65 de la LFPCA.
E stra te g ia fis c a l

4o. Mediante provedo de 15 de septiembre de 2009, se tuvo p o r ampliada la de


manda de nulidad, y se orden correr traslado con copia de la misma a la autoridad
demandada para su contestacin; lo que ocurri mediante oficio 600-53-2009-1...]
presentado el 20 de octubre siguiente, sostenindose la legalidad de la resolucin
impugnada.

5o. Por auto de 3 de noviembre de 2009, se tuvo p o r contestada la ampliacin de


demanda, ordenndose que con las copias simples se corriera traslado a la parte
adora, para los efectos de ley. Asimismo, con fundamento en el artculo 47 de la
Ley Federal de Procedim iento Contencioso Administrativo, se otorg a las partes el
trmino respectivo, para que formularan sus alegatos p o r escrito, presentndolos
la parte a d o ra mediante escrito presentado en la Oficiala de Partes para esta H.
Sala el 12 de noviembre de 2009.

6 o. Mediante provedo de 4 de enero actual, el C. Magistrado Instructor, al obser


var que no exista ninguna cuestin pendiente de resolver, en aplicacin d el artcu
lo 47 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, declar c e
rrada la instruccin del ju icio ; y con fundamento en el diverso 38 fraccin Vil de la
Ley Orgnica de este H. Tribunal, en relacin con los numerales 49 y 50 de la Ley
invocada en prim er trmino, orden se elaborara el proyecto de sentencia respec
tivo, y se turnara a la Sala para que resolviera lo que en derecho procediera.

C O N SID E R A N D O

PR IM ER O .- En los trminos de los artculos 14 [...] esta Sala Regional del Centro II
es com petente para em itir la presente sentencia.

SE G U N D O - La existencia de la resolucin impugnada, se encuentra acreditada en


los trminos del articulo 461...] ya Que la actora exhibi el original de ese docum en
to, el cual fue plenamente reconocido por la autoridad al formular su contestacin
de demanda [...]

Q U IN TO .- Esta H. Sala procede al estudio de los argumentos propuestos p o r la ac


tora en el prim er concepto de im pugnacin de la demanda, en relacin con la noti
ficacin del requerimiento de obligaciones omitidas 401308D0 [...] antecedente
de la resolucin impugnada.

En el prim ero de los agravios de la demanda, manifiesta la actora [...]

En las hojas 2 a 5 de la contestacin de demanda, la autoridad manifiesta que son in


fundados los argumentos expresados por la adora en el primer concepto de impugna
cin de la demanda, toda vez que el requerimiento de obligaciones nmero 401308D0
D efensa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 303

/.../ es del pleno conocimiento de la contribuyente desde el 21 de noviembre de 2008,


fecha en la cual fue legalmente notificado dicho documento, previo citatorio del da an
terior, documentales que ofrece como prueba, tanto para demostrar la existencia del
citatorio como su notificacin, con lo cual seala que se desvirta la negativa lisa y lla
na de la actora; derivado de lo cual concluye que las multas determinadas se encuen
tran debidamente fundadas y motivadas. Que por otra parte, los debidos fundamentos
y motivos fueron expresados en el acto impugnado, porque se sealan los preceptos
legales conforme a los cuales la actora est obligada a presentar la declaracin infor
mativa mensual de operaciones con terceros de febrero de 2008 (artculo 32 primer
prrafo y fraccin VIII de la Ley del Impuesto al Valor Agregado), as como las normas
jurdicas que otorgan competencia a la autoridad emisora para requerir la hoy actora
la presentacin de la referida declaracin.

Agrega la autoridad, que la negativa lisa y llana de que el requerimiento de obliga


ciones contenga firma autgrafa debe desestimarse, al constar en el acta de notifi
cacin de 21 de noviembre de 2008 que dicho requerimiento se entreg con firma
autgrafa, lo que hace prueba plena en trminos del artculo 46, fraccin i, de la
Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, siendo la carga proba
toria para la actora, en trminos del articulo 81 del Cdigo Federal de Procedim ien
tos Civiles, de aplicacin supletoria.

Tambin seala la demandada, que de la lectura del requerimiento de obligacio


nes omitidas se desprende que su emisora fund debidamente su com petencia te
rritorial, al invocar [...] con lo que resulta indiscutible que el fundamento de la com
petencia territorial es claro y suficiente, p o r lo que deber prevalecer la presuncin
de legalidad que le asume en trminos de los artculos 68 del Cdigo Fiscal de la
Federacin y 42 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo,
debiendo reconocerse su validez.

Al am pliar la demanda, la actora en los conceptos de im pugnacin segundo y ter


cero, argumenta en sntesis, en contra del citatorio de 20 de noviembre de 2008,
que os ilegal toda vez que desde antes de presentarse el notificador ya incluye el
formato utilizado para esa diligencia la frase referente al requerimiento y ausencia
del destinatario y que por ello deja citatorio sin haberse verificado si en efecto se
encontraba o no presente en dicho lugar la persona buscada y en su defecto haber
requerido de su presencia, cuestiones preimpresas que slo se pueden conocer
hasta que se realiza la diligencia; asimismo, aduce que en acta de notificacin de
21 de noviembre de 2008, no m enciona el notificador cm o lleg a la conclusin
de que el dom icilio en el que se constituy efectivamente era el del contribuyente a
notificar y cm o se cercior de ello, encontrndose el acta de notificacin previa
mente llenada en aspectos que slo pueden conocerse hasta que se lleve a cabo
la diligencia, com o son el cm o se constituy en e l domicilio, cm o requiri la pre
sencia de la persona a notificar o de su representante y cm o es que lleg [a j la
conclusin de que no se encontraba en el momento do la diligencia; que adems
304 E stra te g ia fisca l

niega lisa y llanamente que el supuesto notificador ALFREDO [...] sea em pleado y
tonga ese cargo en el Servicio de Administracin Tributaria, que exista constancia
de identificacin de dicho notificador, que pueda notificar actos de autoridad, y
que haya sido sealado para realizar la notificacin del acto que se impugna.

En las hojas 4 a 14 del oficio de contestacin a la am pliacin de demanda, la autori


dad manifiesta en relacin con los argumentos expresados p o r la actora, que son
infundados ya que las notificaciones efectuadas mediante formatos preim presos
son del todo vlidas, que la actora no niega que se haya notificado en el dom icilio
ubicado en [...] que el articulo 137 no prev que el notificador tenga que cerciorar
se de la identidad de la persona que le atiende cuando el contribuyente hizo caso
omiso al citatorio previo y menos le obliga a describir la media filiacin de esa per
sona; que para la validez de las notificaciones no es necesario que el notificador se
identifique; que lo seale en el acta de notificacin respecto a la entrega de docu
mento original con firma autgrafa no est siendo desvirtuado po r el particular con
prueba idnea (pericial grafoscpica) mxime que no niega la entrega del d ocu
mento, porque el acta de notificacin le asume la presuncin de legalidad a que se
refieren los artculos 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin y 42 de la Ley Federal
de Procedim iento Contencioso Administrativo y, p o r lo tanto, la carga de la prueba
en contrario es para la actora.

Esta H. Sala estima parcialm ente fundados los conceptos de im pugnacin en estu
dio, pero suficientes para declarar de ilegal la notificacin del requerimiento de
obligaciones omitidas No. 401308D0 [...] practicada el 21 de noviembre de 2008,
pues en el acta de notificacin no se encuentran debidamente circunstanciados
los hechos relativos al cercioramiento del notificador de estar actuando en el dom i
cilio en que deba realizarla notificacin, com o tampoco la forma en que se cercio
r de la ausencia del destinatario de la notificacin o de su representante legal en
el momento de la diligencia respectiva, presupuesto indispensable para que p u e
da llevarse a cabo la notificacin con un tercero, resultando ilegal dicha diligencia,
debindose tener entonces al demandante com o conociendo de dicho acto en la
fecha en que se le notifica el acuerdo que tiene p o r contestada la demanda y se le
corre traslado con el oficio respectivo y sus anexos, es decir el 8 do julio de 2009,
segn constancia que obra en autos a folio 24.

En efecto, los argumentos do la actora resultan parcialmente fundados, siendo in


fundados los que apoya en negativas lisas y llanas respecto a la identificacin y (a
cuitados del notificador actuante [...]

En cambio, resulta fundado el argumento de la actora, en el que aduce que ni en el


citatorio ni en el acta de notificacin de fechas 20 y 21 de noviembre de 2008, se
circunstanci el hecho de cm o se cercior el notificador de encontrarse en el do
m icilio en el que deba llevar a cabo la diligencia de notificacin.
D efensa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o .. 305

En efecto, respecto de las actuaciones relativas a la constitucin del n o tifica d o rye l


cercioram iento de encontrarse en el dom icilio de la persona destinataria de la noti
ficacin, qued asentado, respectivamente, en el citatorio y acta de notificacin
m encionados, lo siguiente:

EN EL C ITA R IO DE 20 DE N O VIEM BR E DE 2008:

...ME CONSTITUYO LEGALMENTE EN EL DOMICILIO UBICADO EN LA CALLE DE


LUIS G_URBINA NUMERO U J DE LA COLONIA LOS MOLINOS, DE ESTA
LOCALIDAD EN BUSCA DE LA PERSONA FISICA O MORAL MENCIONADA CON
ANTERIORIDAD O SU REPRESENTANTE LEGAL...//... Y UNA VEZ QUE ME
CERCIORE QUE ESTE ES EL DOMICILIO BUSCADO POR COINCIDIR CON EL DEL
DOCUMENTO A DILIGENCIAR Y POR EL DICHO DE QUIEN DIJO LLAMARSE AURA
VIRIDIANA QUIEN MANIFIESTA SER ENCARGADA DEL CONTRIBUYENTE O
SU REPRESENTANTE LEGAL...

EN EL ACTA D E N O T IF IC A C IO N DE 21 DE N O VIEM BR E DE 2008:

...me constituyo legalmente en el dom icilio fiscal arriba indicado de la persona cita
da o de quien legalmente le represente, dom icilio que coincide con el dom icilio in
dicado en el docum ento a notificar...//... y una vez que me cercior de forma visual
que este es el dom icilio de la persona buscada, p o r coincidir con el sealado en el
docum ento a notificar descrito en la parte superior de la presente acta, adems p o r
el dicho de quien dijo llamarse AURA VIRIDIANA [...] persona con la que se entien
de la presente diligencia quien manifiesta que es correcto el domicilio...

De lo transcrito se aprecia, que ni en el citatorio ni en el acta de notificacin de fe


chas 20 y 21 de noviembre de 2008, se encuentra debidamente circunstanciado el
hecho relativo a cm o se cercior el notificador de encontrarse en el dom icilio del
contribuyente destinatario de la notificacin, pues si bien en citatorio se seala que
tal cercioram iento se produjo "...POR COINCIDIR CON EL DEL DOCUMENTO A
DILIGENCIAR Y POR EL DICHO DE QUIEN DIJO LLAMARSE AURA VIRIDIANA
y en el acta de notificacin se hace constar en lo relativo al mismo punto que .. d o
m icilio que coincide con el dom icilio indicado en el docum ento a notificar...//... y
una vez que me cercior de forma visual que este es el dom icilio de la persona bus
cada, p o r coincid ir con el sealado en el documento a notificar descrito en la parte
superior de la presente acta, adems p o r el dicho de quien dijo llamarse AURA
VIRIDIANA [...] persona con la que se entiende la presente diligencia quien m ani
fiesta que es correcto el d o m ic ilio ...e n el citatorio no se seala cul fue el "dicho"
de la persona que menciona, es decir, qu fue lo que manifest o dijo Aura Viridia-
na [...] y, p o r cuanto a la coincidencia con el docum ento a notificar, debe decirse
que ello no es suficiente, pues basta observar tal docum ento (requerimiento) para
establecer que el dom icilio en el citatorio no contiene los mismos datos, pues en el
306 E strateg ia fisca l

referido requerimiento se seala "LUIS G. URBINA /.../ LOS MOLINOS la. SECO.
AMADO ERVO Y FRANCISCO JAVIER ALEGRE SANTIAGO DE QUERETARO,
QUERETARO C.P. 76150", p o r lo que no existe la "coincidencia" a que se alude en
el citatorio, en el que com o dom icilio del docum ento a notificar se indica
"DOMICILIO: LUIS G URBINA ...] COLONIA: LOS MOLINOS, CIUDAD O
POBLACION QUERETARO"; com o tam poco la coincidencia a que se alude en el
acta de notificacin, en la que en la parte superior del acta, nicamente se indica
com o dom icilio fiscal: "LUIS G. URBINA [...] LOS MOLINOS"; aunado a que, no ex
plica el notificador cm o es que se cercior de forma "visual" de estar actuando en
el dom icilio correcto pues no refiere qu es lo que vio para estar seguro (cerciorar
se) de que era el dom icilio indicado, sin que obste para ello que mencione que lo
hizo p o r el dicho del tercero con quien atendi la diligencia, al manifestar "que es
correcto el dom icilio", pues no se advierte del acta de notificacin a qu pregunta
hubiera sobrovenido esa manifestacin, de manera que no existe certeza de que tal
respuesta hubiese derivado de una pregunta concreta en el sentido de si se encon
traba en el dom icilio fiscal del contribuyente Hl TEC [...]

En ese tenor, no puede tenerse p o r satisfecho el requisito de la debida circunstan-


ciacin ni en el acta de notificacin de 21 de noviembre de 2006, en relacin con el
cercioramiento p o r parte del notificador, de haberse constituido en el dom icilio de la
persona (moral) destinataria de la notificacin; porque de lo asentado en dicha acta
no existe la plena certeza de que ese requisito se haya cum plido en el caso de estu
dio, siendo que, si bien no puede exigirse como requisito de legalidad del acta indi
cada una motivacin especfica de los elementos de los que se vali el notificador
para cerciorarse de estar en el dom icilio correcto del contribuyente , la circunstan-
d aci n de los pormenores de la diligencia debe arrojar la plena conviccin de que
sta efectivamente se llev a cabo en el domicilio de la persona sealada en c ia d a .

Lo anterior, encuentra pleno apoyo en el contenido de la jurisprudencia739 [...]

Asimismo, es fundado el argumento de la adora, expresado en el sentido de que


en el acta de notificacin de 21 de noviembre de 2008, no se asienta o circunstan
cia debidamente, cm o se cercior el notificador de la ausencia del destinatario de
la notificacin o de su representante legal en el momento de la diligencia, pues en
relacin con este hecho, nicamente se seala en el acta "...nuevamente requiero
la presencia del citado contribuyente o de su representante legal, haciendo cons
tar que NO me esper, po r lo que en consecuencia, entiendo la diligencia con
AURA VIRIDIANA [...]"; sealamiento que no puede estimarse como la debida cir-
cunstanciacin que debe guardar el acta de notificacin en relacin con tal hecho,
pues no se advierte del acta de notificacin de 21 de noviembre de 2008 (visible a
folio 21 anverso y reverso, de los autos) que ante el requerimiento de apersona
miento del contribuyente o de su representante legal hubiese habido alguna res

739 Segunda sala, registro IUS2Q08: 171707.


D efensa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 307

puesta informativa del tercero con quion se entenda la diligencia en el sentido de


la ausencia de la persona cuya presencia se requiri, sino que nicamente se o b
serva sentada una conclusin expresada como "No me esper", es decir, que el
notificador no explica, menos an de manera pormenorizada en el acta, en base a
qu razones concluye que el representante legal del destinatario de la notificacin
estaba ausente en el momento de la diligencia, es decir, no circunstancia cm o se
cercior de esa ausencia [...] es claro que no pormenoriz los medios p o r los que
constat la ausencia del representante legal de la contribuyente y procedi a reali
zar la notificacin a un tercero, lo que atenta contra la certeza jurdica que debe
prevalecer en todo procedim iento, pues en este caso, era menester que el notifica
dor asentara de momento a momento, todo lo ocurrido en la diligencia y ms an
tratndose de los motivos p o r los cuales realiz la notificacin del requerimiento de
obligaciones fiscales omitidas a persona diversa del destinatario, por lo que no es
suficiente que asiento que requiri la presencia del contribuyente as com o que no
lo esper, pues debi hacer constar cm o es que se cercior fehacientemente de
que el representante legal de la empresa no se encontraba en ese lugar.

Lo anterior, considerando que, slo el cercioramiento de la ausencia del destinata


rio de la notificacin o de su representante legal, justifica que la diligencia pueda
entenderse con la persona que se halle presente en el dom icilio o con un vecino;
pues a travs de la particularizacin enunciada, que demuestre que la persona cita
da incum pli el deber de esperar al notificador a la hora fijada especficamente en
el citatorio, puede entenderse que se aplique vlidamente la consecuencia a tal in
cumplimiento y que, p o r tanto, la notificacin se realiz mediante diligencia debi
damente circunstanciada.

Es aplicable [...] la ju r is p r u d e n c ia [...j

Asimismo la jurisprudencia 2a.IJ. 82/2009 [...]

N O TIFIC A C IO N PERSONAL PRACTICADA EN TER M IN O S DEL A R TIC U LO 137


DEL C O D IG O FISCAL DE LA FEDERACION. DATOS Q U E EL N O TIFIC A D O R
DEBE ASENTAR EN LAS ACTAS DE ENTREGA DEL C ITA TO RIO Y D E LA
PO STERIOR N O TIF IC A C IO N PARA C U M P LIR C O N EL R EQ U ISITO DE
C IR C U N STA N C IA C IO N , C U A N D O LA D ILIG EN C IA RELATIVA SE ENTIENDE
CON U N TERCERO. Para cum plir con el requisito de clrcunstanclacln. es n ece-
saro q u e el n o tificad o r asien te en e l acta relativa datos q u e o blativam ente
perm tan c on clu ir que p ra ctic la dilig en cia en e l do m icilio sealado, que
busc a l contribuyente o a su rep resen tan te y que ante la ausencia de stos
entendi la d iligencia con dicho tercero, entendido ste com o la persona que,
por su vnculo con el contribuyente, ofrezca cierta garanta de que informar sobre
el docum ento a su destinatario, para lo cual el notificador debe asegurarse de que

740 Segunda sala, registro IUS2008: 172183.


308 E strateg ia fis c a l

ese tercero no est en el dom icilio p o r circunstancias accidentales, quedando in


cluidas en ese concepto desde las personas que habitan en el dom icilio (familiares
o empleados domsticos) hasta las que habitual, temporal o permanentemente es
tn all (trabajadores o arrendatarios, p o r ejemplo). Adems, si el tercero no propor
ciona su nombre, no se identifica, ni seala la razn p or la cual est en el lugar o su
relacin con el interesado, el diligenciario deber precisar las caractersticas del
inmueble u oficina, que el tercero se encontraba en el interior, que ste abri la
puerta o que atiende la oficina u otros datos diversos que indubitablem ente conlle
ven a la certeza de que se acta en el lugar correcto y con una persona que dar
noticia al interesado tanto de la bsqueda com o de la fecha y hora en que se practi
car la diligencia de notificacin respectiva.741

Dadas las conclusiones a que ha llegado esta H. Sala, en relacin con las diligen
cias de citacin y notificacin efectuadas en fechas 20 y 21 de noviembre de 2008,
es de concluirse que la notificacin del requerimiento de obligaciones omitidas n
mero 401308D0 /...] es ilegal [...]

SEXTO.- [...]

A) Conforme a lo enunciado, se tiene que: manifiesta la actora en el prim er concep


to de im pugnacin de la demanda, que en caso de que exista el requerimiento de
obligaciones omitidas 40130800 (...) NIEGA USA Y LLANAMENTE QUE
CONTENGA FIRMA AUTOGRAFA y, (...]

Esta H. Sala considera que es fundado el concepto de im pugnacin en estudio y


suficiente para declarar ilegal el requerimiento de obligaciones omitidas; y, en co n
secuencia, la nulidad del acto im pugnado (multa), tanto al ser fruto de un acto vicia
do de origen, com o porque los hechos que motivan la resolucin impugnada,
com o son la notificacin de l requerimiento efectuada el 21 de noviembre de 2008 y
derivado de ella el cum plim iento de la obligacin a requerimiento de la autoridad,
no se realizaron.

Lo anterior considerando, que si la actora niega lisa y llanamente que el requeri


miento de obligaciones [...] contenga firma autgrafa y la demandada por su parte
(en el acta de notificacin) afirma que el documento notificado contiene firma aut
grafa del titular de la autoridad emisora, la carga procesal de demostrar ese hecho
corre a cargo de la demandada, quien en el presente ju icio no la desahoga satis
factoriamente, pues no obstante que al contestarse la demanda se alude al conte
nido del acta de notificacin de 21 de noviembre de 2008, en la que se seala que
el docum ento a notificar contena "firma autgrafa de la autoridad emisora", ello no
resulta suficiente, en prim er lugar, al no haberse notificado directamente con el in-

741 Segunda sala, registro IUS2008; 166911.


D efensa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 309

teresado sino con un tercero p o r lo que no es constatable ese hecho p o r el deman


dante, aunado a que dicha acta est siendo cuestionada precisamente p o r su con
tenido previamente impreso y porque se dice que el documento notificado es
entregado en trminos del artculo 135 del Cdigo Fiscal de la Federacin, asen
tndose ...haciendo entrega de la resolucin original", siendo que el citado num e
ral previene que "...deber proporcionarse al interesado copia del acto adm inistra
tivo que se notifique...; con lo que tambin se est alegando una contravencin a
dicha norma, cuestionndose con ello la veracidad de lo asentado en el acta, de
manera que sta, debe contemplarse desprovista de la presuncin de legalidad
que refiere la demandada, alcanzando en este caso la negativa lisa y llana formula
da p o r el demandante en el sentido de la carencia de firma autgrafa, no slo al re
querimiento sino a ese hecho consignado en la propia acta de notificacin a travs
de una manifestacin impresa que no est siendo corroborada por manifestacin
escrita de quien se indica que recibe el documento.

Por lo tanto, si com o se ha sealado, la autoridad afirma que el requerimiento de


obligaciones [...s e entreg con firma autgrafa, porque asi se asent en el acta de
notificacin, y no lo prueba en el presente juicio, entonces, dicha autoridad no
acredita su afirmacin, teniendo la obligacin procesal de hacerlo y, en conse
cuencia, debe resolverse que el requerimiento en cuestin, carece de firma aut
grafa, hecho este que adems no es corroborable p o r esta juzgadora, puesto que
en los autos nicamente obra la copia certificada que exhibi la autoridad al con
testar la demanda.

Resulta aplicable en la especie la jurisprudencia 2a.IJ, 195/2007 establecida po r la


Segunda Sala [...] que dice: "Firma autgrafa. La carga de la prueba corresponde a
la autoridad que emiti el acto impugnado, siempre que en la contestacin a la de
manda afirme que ste la contiene [...]

[...] se declara la nulidad lisa y llana [...] tanto al ser fruto de un acto viciado de ori
gen, com o es el requerimiento de obligaciones com o porque es de tomarse en
cuenta, que en virtud de haberse resuelto ilegal la notificacin del citado requeri
miento los hechos que motivaron la resolucin impugnada no se realizaron /.../.

3. N atu raleza del ju ic io c on ten cioso adm inistrativo

El juicio contencioso administrativo, os un procedim iento jurisdiccional que se substan


cia ante el tribunal federal de justicia fiscal y administrativa. El juicio contencioso adm i

742 Expediente 765/09-09-01 -4 resuelto por los Magistrados que integran la Sala Regional del Centro II
del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el cuatro de enero de dos mil diez. Lic.
CARLOS CHAURAND ARZATE como instructor y el C. Secretario de Acuerdos que da fe Lic. OSCAR
ESTRADA NIETO.
3 iu e s tra te g ia fisca l

nistrativo es de obligatorio agotamiento com o medio ordinario de defensa. Este carc


ter obligatorio est perfectamente delimitado:

[...] la interposicin del recurso de revocacin ser optativa para el interesado an


tes de acudir al Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa.743

De acuerdo con esto, tenem os dos opciones de defensa contra una resolucin a d
m inistrativa que presuntivam ente afecte nuestro inters jurdico, o im pugnarla inm e
diatam ente ante el tribunal o im pugnarla va recurso de revocacin, pero en am bos
casos aterrizam os en el juicio contencio so adm inistrativo. Am bos cam inos c o n d u
cen a l.

[...] conform e al articulo 125 del Cdigo Fiscal de la Federacin, existe la opcin de
im pugnar un acuerdo a travs del recurso de revocacin o directamente a travs
del ju ic io fiscal, lo que no im plica que de optar p o r interponer el recurso de revoca
cin ya no se est obligado a agotar tambin el juicio de nulidad, dado que la o p
cin que establece el precepto legal antes m encionado no es simplemente entre
uno y otro, sino que la opcin es exclusivamente respecto de la interposicin o no
del recurso de revocacin, ya que el beneficio que concede el citado artculo es en
el sentido de pod er evitarse la tramitacin del recurso de revocacin, pero de nin
guna manera la del ju ic io de nulidad.744

Posteriormente si la resolucin al recurso no satisface nuestro inters jurdico entonces


cuando la autoridad emita la resolucin resolucin recada-, podremos im pugnar tan
to sta com o el acto prim igenio im pugnado -resolucin recurrida-, ambas en forma si
multnea ante el tribunal federal de justicia fiscal y administrativa:

[...] cuando la resolucin recada a un recurso administrativo, no satisfaga el inters


jurdico del recurrente, y ste la controvierta en el juicio contencioso administrativo
federal, se entender que simultneamente impugna la resolucin recurrida en la
parte que contina afectndolo, pudiendo hacer valer conceptos de im pugnacin
no planteados en el recurso.7,15

Claro que al im pugnar ambos, debem os argum entar contra la resolucin recada por
cuanto no se dej sin efectos el acto im pugnado y nuestros agravios fueron en opi
nin do la autoridad inoperantes, pero adems, podem os argum entar en contra del
acto adm inistrativo fiscal prim igenio por cuanto no hemos alegado sobre todas sus
presuntas ilegalidades. No hay que olvidar que una buena estrategia de defensa es
no discutir con la autoridad recurrida sobre los vicios de procedim iento y los vicios
formales, que se recom ienda slo poner a consideracin del tribunal federal de justi
cia fiscal y adm inistrativa.

743 Articulo 120 del CFF.


744 Primer tribunal colegiado del vigsimo primer circuito, registro IUS2008: 212956,
745 Articulo 1o., prrafo segundo de la LFPCA.
D e fe nsa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 311

Ahora bien, en materia del juicio contencioso administrativo para iniciar adecuadam en
te una defensa fiscal es importante conocer y tomar en cuenta lo siguiente: Cundo pro
cede, cundo no procede, qu requisitos im plican su interposicin, y que pruebas y
anexos debern ser adjuntados.

4. P roced en cia d el ju ic io con ten cio so adm inistrativo

La Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo y la Ley Orgnica del Tri


bunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa establecen la procedencia del juicio
contencioso administrativo federal.

El requisito esencial que se debe colm ar es precisamente que el acto que pretendemos
impugnar sea definitivo y afecte el inters jurdico causando agravio. Para estos efec
tos, un acto administrativo es definitivo cuando se trata de la ltima y definitiva expre
sin o manifestacin formal de la voluntad de la administracin pblica sobre un deter
minado asunto y, o no admite recurso administrativo en su contra o la interposicin del
recurso en su contra es optativa:

[...] el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa conocer de los juicios


que se promuevan contra las resoluciones definitivas /.../ las resoluciones se con
siderarn definitivas cuando no admitan recurso administrativo o cuando la interpo
sicin de ste sea optativa [...] conocer, adems de los juicios que se promuevan
contra los actos administrativos, decretos y acuerdos de carcter general, diversos
a los reglamentos, cuando sean autoaplicativos o cuando el interesado los contro
vierta con motivo de su prim er acto de aplicacin [...y ] de los juicios que prom ue
van las autoridades para que sean anuladas las resoluciones administrativas favo
rables a un particular . 746

Ejemplos de este tipo de resoluciones son: las dictadas por autoridades fiscales federa
les (como el SAT ) 747 y organismos fiscales autnomos (como el IMSS ),748 en que se de
termine la existencia de una obligacin fiscal, se fije en cantidad lquida o se den las ba
ses para su liquidacin; las que nieguen la devolucin de un ingreso -d e los regulados
por el cdigo fiscal de la federacin- indebidam ente percibido por el Estado o cuya de
volucin proceda de conform idad con las leyes fiscales; y las que impongan multas por
infraccin a las normas administrativas federales.

746 Articulo 14 de la LOTFJFA.


747 Articulo 20 de la LSAT.
748 Artculo 5o. de la LSS.
5. Im p ro c ed e n cia d e l ju ic io con ten cio so adm inistrativo

Que el juicio ante el tribunal sea im procedente 7,18 significa que no se obtenga la preten
sin por existir un im pedim ento para que el tribunal analice y resuelva sobre la cuestin
debatida. En otras palabras:

la im procedencia de la accin se traduce en la im posibilidad jurdica de que el


rgano jurisdiccional estudie y decida dicha cuestin, abstenindose obligatoria
mente a resolver sobre el fondo de la controversia.

Las causas especficas de improcedencia establecidas para el juicio contencioso ad


ministrativo son: Que no afecten los intereses jurdicos del dem andante;78' que no le
com peta conocer a dicho tribunal ;782 que hayan sido materia de sentencia pronunciada
por el tribunal, siem pre que hubiera identidad de partes y se trate del mismo acto im
pugnado, aunque las violaciones alegadas sean diversas ;783 cuando hubiere consenti
miento, entendindose que hay consentim iento si no so promovi algn medio de de
fensa en los trminos de las leyes respectivas o juicio ante el tribunal, en los plazos que
seala la ley, en estos casos, se entiende que no hubo consentim iento cuando una re
solucin administrativa o parto de ella no impugnada, derive o sea consecuencia de
aquella otra que haya sido expresamente im pugnada ;784 que sean materia de un recur
so o juicio que se encuentre pendiente de resolucin ante una autoridad administrativa
o ante el propio tribunal ;785 que puedan impugnarse por medio de algn recurso o me
dio de defensa, con excepcin de aqullos cuya interposicin sea optativa ;788 conexos
a otro que haya sido im pugnado por medio de algn recurso o medio de defensa dife
rente, cuando la ley disponga que debe agotarse la misma va, se entiende que hay co
nexidad siempre que concurran las causas de acumulacin previstas en la ley ;787 que

749 Artculos 8o. y 9o. do la LFPCA.


750 Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 22133?.
751 Pleno, registro IUS2008: 233516 y 389629.
752 Pleno, registro JFA2007: 5161, 18979 y 8977 Primera sala regional do oriente (Puebla), registro
JFA2007: 38036. Pleno, registro IUS2008: 900506.
753 Pleno, registro JFA2007: 8823. Segunda seccin, registro JFA2007: 26427. Sexto tribunal colegiado en
materia administrativa del primer circuito, registro IUS2008: 228595.
754 Pleno, registro JFA2007: 1743, 3215 y 19132. Segundo tribunal colegiado en materia administrativa
del primer circuito, registro IUS2008: 912476. Tribunal colegiado del dcimo octavo circuito, registro
IUS2008: 812039. Segunda sala, registro IUS2008: 326465
755 Torcera sala, registro IUS2008: 270147. Primera Sala Regional dol Noreste (Monterrey), registro
JFA2007: 37987. Segunda sala, registro IUS2008; 200767, Primera Sala Regional Cantro (Celaya), re
gistro JFA2007: 19574.
756 Segunda Sala Regional Metropolitana, registro JFA2007: 19070. Sala Regional Pacifico - Centro (Mo
rolos), registro JFA2007: 19255. Octavo tribunal colegiado en materia administrativa del primer circui
to, registro IUS2008; 177484
757 Primera Sala Regional del Noreste (Monterrey), registro JFA2007: 37988. Segunda Seccin, registro
JFA2007: 38297.
D e fe nsa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 313

hayan sido im pugnados en un procedim iento judicial ;798 contra reglam entos ;759 cuando
no se hagan valer conceptos de Im pugnacin ;760 cuando de las constancias de autos
apareciere claramente que no existe la resolucin o acto im pugnados;76' que puedan
impugnarse en los trminos de la ley de com ercio exterior, cuando no haya transcurri
do el plazo para el ejercicio de la opcin o cuando la opcin ya haya sido ejercida; dic
tados por la autoridad administrativa para dar cum plim iento a la decisin que emane de
los m ecanismos alternativos de solucin de controversias a que se refiere la ley de co
mercio exterior; que hayan sido dictados por la autoridad administrativa en un procedi
miento de resolucin de controversias previsto en un tratado para evitar la doble tributa
cin, si dicho procedim iento se inici con posterioridad a la resolucin que recaiga a un
recurso de revocacin o despus de la conclusin de un juicio ante el tribunal; que
sean resoluciones dictadas por autoridades extranjeras que determinen impuestos y
sus accesorios cuyo cobro y recaudacin hayan sido solicitados a las autoridades fis
cales mexicanas de conform idad con lo dispuesto en los tratados internacionales so
bre asistencia mutua en el cobro de los que Mxico sea parte. Por supuesto que no es
im procedente el juicio cuando se impugnen por vicios propios los mencionados actos
de cobro y recaudacin; y en los dem s casos en que la im procedencia resulte de
alguna disposicin de la ley.76*

No hay que olvidar que la procedencia del juicio ser examinada aun de oficio.

6 . Elem entos a to m a r en cuenta p re vio s a la in te rp o s ic i n del ju ic io

Los elementos a tomar en cuenta previos a la interposicin del juicio mediante la pro
mocin do la demanda de nulidad son; la cuenta del plazo, los das que no deben com
putarse, el dom icilio donde se presentar, el correo certificado, la fecha de presenta
cin, la suspensin del plazo y el orden de estudio de los conceptos de impugnacin.

Por supuesto que cuando sealamos que promovemos mediante una demanda de nu
lidad im plicam os que esta consta por escrito;

[...} el dem andante podr presentar su domanda, mediante Juicio en la va tradi


cional, p o r escrito ante la sala regional com petente o, en lnea, a travs d e l Siste
ma de Justicia en Lnea, para este ltim o caso, el dem andante deber manifestar
su opcin al m om ento de presentar la demanda. Una vez que ol demandante haya
elegido su opcin no podr variarla. Cuando la autoridad tenga este carcter la
dem anda se presentar en todos los casos en linea a travs d e l Sistema de Justi-

758 Pleno, registro JFA2007: 39072 y 38707. Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del
tercer circuito, registro IUS2008: 187190. Quinto tribunal colegiado en materia administrativa del pri
mer circuito, registro IUS2008: 180604.
759 Segunda sala, registro IUS2008: 238549. Pleno, registro JFA2007: 9112. Sptima sala regional metro
politana, registro JFA2007: 25084.
760 Pleno, recjistro JFA2007. 16506. Tercera sala, registro IUS2008: 206632, Pleno, registro IUS2008:
206632. Pleno, registro JFA2007: 39713.
761 Sala Regional Sureste (Oaxaca), registro JFA2007: 39055.
762 Segunda sala, registro IUS2008: 175182.
jih c iiic it 'c y w riscal

ca en Linea. Para el caso de que el demandante no manifieste su opcin al m o


mento de presentar su demanda se entender que eligi tramitar el Juicio en la
va tradicional.763

Con la cuenta del plazo referimos que debe tomarse en consideracin que las notifi
caciones en materia fiscal surtirn sus efectos al da hbil siguiente al en que fueron
hechas:

[...] las notificacion es surtirn sus efectos al da h b il siguiente en que fueron


h e cha s.764

Por lo que es a partir de eso da hbil siguiente que surte efectos que inicia a contar el
plazo para su im pugnacin, el cual es de 45 das :765

[...] la demanda deber presentarse dentro de los plazos que a continuacin se in


dican [...] de cuarenta y cinco das siguientes a aqul en el que se d alguno de los
supuestos siguientes [...] que haya surtido efectos la notificacin de la resolucin
impugnada, inclusive cuando se controvierta simultneamente com o prim er acto
de aplicacin una regla administrativa de carcter general [...] hayan iniciado su vi
gencia el decreto, acuerdo, acto o resolucin administrativa de carcter general
impugnada cuando sea auto apiicativa . 786

A m odo de ejemplo. Supongam os que una resolucin (fiscal) se notifica un da jueves


hbil, y que tambin son hbiles el viernes y lunes siguientes, entonces, com o se notifi
c el jueves surte efectos el viernes y el primer da vencido ser entonces el lunes; si el
martes tambin es hbil entonces ste ser el segundo da vencido; se continuara la
cuenta hasta llegar al da cuarenta y cinco hbil vencido y ste ser el ltimo da que te
nemos para im pugnar la resolucin, regla, decreto, acuerdo, o acto.

Con los das que no deben computarse referimos aquellos das inhbiles que no se
tomarn en cuenta dentro del cm puto. Tales das com prenden los establecidos como
inhbiles en su ley orgnica ,767 los das establecidos com o inhbiles por el propio tribu
nal768 y los das que permanezcan cerradas sus oficinas.

El dom icilio donde se presentar ser el de la sala regional competente en razn del
dom icilio del dem andante y se tendr com o fecha de presentacin la del da en que
se entregue en la oficiala de partes:

763 Artculo 13 de la LFPCA.


764 Artculo 135 del Cf-'F. En materia administrativa ser el mismo da: (...) las notificaciones personales
surtirn sus efectos el da en que hubieren sido realizadas" (artculo 38 de la LFPA).
765 Tercer tribunal colegiado del octavo circuito, registro IUS2008: 187754,
766 Artculo 13 de la LFPCA.
767 Artculo 55 del LOTFJFA.
768 www.tfjfa.gob.mx.
D efensa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 315

[...] las Salas Regionales conocern de los ju icio s p o r razn de territorio, aten
diendo al lugar donde se encuentre el dom icilio fiscal d el demandante, excepto
[...]76a [...] cuando el demandante tenga su dom icilio fuera de la poblaci n donde
est la sede de la Sala, la dem anda podr enviarse a travs de Correos de Mxi
co, correo certificado con acuse de recibo, siem pre que el envi se efecte en
el lugar en que resida el demandante, pudiendo en este caso sealar com o dom i
cilio para re c ib ir notificaciones, el ubicado en cualquier parte del territorio nacio
nal, salvo cuando tenga su dom icilio dentro de la ju risd icci n de la Sala com pe
tente, en cuyo caso, el sealado para tal efecto, deber estar ubicado dentro de la
circunscripcin territorial de la Sala. En este caso, se tendr com o fecha de pre
sentacin la de l da en que se deposite en la oficina de correos.770

La suspensin del plazo para interponer el juicio puede deberse a tres eventos especficos:77'
La persona fsica afectada fallece dentro del plazo de los 45 das, entonces se
suspender hasta por un ao o menos si hubiere representante de la sucesin,
continundose con la cuenta de los das faltantes.
El particular afectado dentro del plazo de los 45 das solicita a las autoridades fis
cales iniciar el procedim iento de resolucin de controversias contenido en un
tratado para evitar la doble tributacin incluyendo, en su caso, el procedimiento
arbitral, entonces se suspender hasta cuando se notifique la resolucin que da
por term inado dicho procedim iento.
La persona fsica afectada es decretada por autoridad judicial incapaz o declara
da ausente, entonces se suspender el plazo para interponer el recurso de revo
cacin hasta por un ao o menos cuando se acredite que se ha aceptado el car
go de tutor del incapaz o representante legal del ausente.

Es importante tomar en cuenta el orden de estudio de los conceptos de impugnacin por


que cuando se hagan valer diversas causales de ilegalidad, la sentencia de la sala deber
examinar primero aqullos argumentos que puedan llevar a declarar la nulidad lisa y llana :7,2

/.../ cuando se hagan valer diversas causales de ilegalidad, la sentencia de la Sala


deber examinar prim ero aqullos [argum entos] que puedan llevar a declarar la
nulidad lisa y llana.773

769 Articulo 34 del LOTFJFA.


770 Segundo tribunal colegiado del sexto circuito, registro IUS2008: 200906.
771 Articulo 13 de la LFPCA.
772 Segunda sala, registro IUS2008: 181800. Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del sex
to circuito, registro IUS2008: 186327. Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer
circuito, registro IUS2008: 176915. Cuarto tribunal colegiado en materia administrativa del primer cir
cuito, registro IUS2008: 184612.
773 Articulo 50 prrafo segundo de la LFPCA. So estima que se refiere a los argumentos porque el prrafo ter
cero seala las Salas podrn corregir los errores que adviertan en la cita de los preceptos que se conside
ren violados y examinar en su conjunto los agravios y causales de ilegalidad, asi como los dems
razonamientos de las partes (por ejemplo la negativa lisa y llana), a fin do resolver la cuestin efectivamen
te* planteada, poro sin cambiar los hechos expuestos en la demanda y en la contestacin", /. o., el razona
miento es el gnero y tiene como especies sobresalientes los agravios y las causales de ilegalidad.
j iu o u a ie g ia riscal

Es decir, los conceptos de im pugnacin que se deben estudiar primero, son aquellos
que contengan causales de ilegalidad relacionados con incom petencia de la autoridad
emisora -ordenad ora-, con violaciones materiales o con desvi de poder. Posterior
mente se estudiarn los conceptos de im pugnacin relacionados con incom petencia
de la autoridad tram itadora o dictadora, con vicios del procedim iento o con vicios for
males, en cuyo caso la nulidad ser simple o para efectos .774 Y finalmente, de no
demostrarse la ilegalidad de la resolucin impugnada, se reconocer su validez.

Ahora bien, la nulidad lisa y llana im pide que vuelva a em itirse el acto. Sin em bargo,
en el caso de la nulidad, debe considerarse otro p rincipio sobre el que descansa el
orden de estudio de los conceptos de im pugnacin, el que otorgue m ayores benefi
cios al dem andante, /'. e ., la sala debe advertir con cul de ellos obtendra un m ayor
beneficio. Por lo tanto, el orden de estudio debe atender al estudio preferente de
aquellos argum entos que im pliquen una nulidad lisa y llana y luego los que no p ro
duzcan nulidad lisa y llana, y dentro de estos ltim os, aquellos que otorguen m ayo
res beneficios al d e m anda nte .779

Cabe aadir a lo dicho que las salas del tribunal federal de justicia fiscal y administrativa
podrn corregir los errores que adviertan en la cita de los preceptos que se consideren
violados, o sea, se le permite la suplencia del error " 776 y en casos concretos se les per
mite la "suplencia de la deficiencia de la queja " 777 ms no la suplencia en los agravios
insuficientes " , 778 la diferencia entre estos estriba en que en la primera se corrigen los
errores en las citas de los preceptos que se consideren violados, en la segunda se su
ple incluso la integracin del agravio omiso y no solo su deficiente formulacin, y en la
tercera solo se suple su deficiente formulacin cuando se im pugna alguno o algunos
de los motivos o fundam entos de un punto particular del acto administrativo a debate,
sin im pugnar los otros motivos o fundamentos en los que de igual manera descansa
dicho punto particular del acto, pero partiendo de que la ilegalidad es manifiesta, el
agravio es fundado y es atendible.

774 Dcimo torcer tribunal colegiado en materia administrativa dol primer circuito, registro IUS2008:
184839. Pleno, registro IUS2008: 900490.
775 Segundo tribunal colegiado en materia administrativa del cuarto circuito, registro IUS2008: 182871.
Pleno, registro IUS200'8: 179367.
776 Artculo 50, prrafo segundo de la LFPCA.
777 La incompetencia y la ausencia de fundamentacin o motivacin: El tribunal podr hacer valer de ofi
cio, por ser de orden pblico, la incompetencia de la autoridad para dictar la resolucin impugnada o
para ordenar o tramitar el procedimiento del que derive y la ausencia total de fundamentacin o moti
vacin en dicha resolucin (artculo 51 de la LFPCA).
778 Esta suplencia se permite en materia de recurso de revocacin conforme al cdigo fiscal de la federa
cin: La autoridad podr corregir los errores que advierta en la cita de los preceptos que se consideren
violados y examinar en su conjunto los agravios, asi como los dems razonamientos del recurrente, a
fin de resolver la cuestin efectivamente planteada, pero sin cambiar los hechos expuestos en el recur
so. Igualmente podr revocar los actos administrativos cuando advierta una ilegalidad manifiesta y los
agravios sean insuficientes, pero deber fundar cuidadosamente los motivos por los que consider ile
gal el acto y precisar el alcance de su resolucin (articulo 132).
D e fe nsa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 317

7. Requisitos d el escrito de dem anda

Si bien es cierto que la dem anda para su formalizacin no requiere de la expresin de


palabras sacramentales, s es necesario que est formulada en trminos claros y preci
sos 779 indicndose lo siguiente :7"0 el nom bre,78' la forma de com parecencia ,782 el d om i
cilio para recibir notificaciones en cualquier parte del territorio nacional y el nombre de
la(s) persona(s) autorizada(s) para recibir notificaciones, as como el e-mail, cuando
opte porque el juicio se substancie en lnea a travs del "sistema de justicia en linea " ;783
la resolucin que se im pugna 78,1 -e n el caso de que se controvierta un decreto, acuer
do, acto o resolucin de carcter general, precisar la fecha de su publicacin-; la au
toridad o autoridades dem andadas ;785 los hechos que den motivo a la demanda; las
pruebas 786 que ofrezca 787 -e n caso de que se ofrezca prueba pericial788 o testim onial789
se precisarn los hechos sobre los que deban versar y sealarn los nom bres y dom ici
lios del perito o de los testigos, en caso de que ofrezca pruebas documentales, podr
ofrecer tam bin el expediente administrativo en que se haya dictado la resolucin im
pugnada; los conceptos de im pugnacin; cuando haya, el nombre y dom icilio del ter
cero interesado; lo que se pida -sealand o en caso de solicitar una sentencia de con
dena, las cantidades o actos cuyo cum plim iento se dem anda-, el protesto, y la firma 790
del promovente.

Se debe tener m ucho cuidado en cum plir todos y cada uno de los requisitos sealados
toda vez que cuando se omita el nombre, la resolucin que se impugna, en su caso, la
fecha de publicacin del decreto, o los conceptos de impugnacin, el magistrado ins
tructor desechar por im procedente la dem anda interpuesta.

S se omiten los datos referentes a la autoridad o autoridades demandadas, los hechos


que den motivo a la dem anda -e n su caso - el nombre y dom icilio del tercero interesado
y lo que se pide, el magistrado instructor requerir al promovente para que los seale
dentro del trmino de cinco das, apercibindolo que de no hacerlo en tiem po se tendr
por no presentada la demanda.

779 Pleno, registro JFA2007: 5952.


780 Articulo 14 de la LFPCA.
781 Primor tribunal colegiado del dcimo sexto circuito, registro IUS2008: 204534.
782 Articulo 5o. de la LFPCA. Primor tribunal colegiado del octavo circuito, registro IUS2008: 209458. Ple
no, registro JFA2007: 15722.
783 Articulo 58-B y transitorio tercero de la LFPCA.
784 Se debe tomar en cuenta lo establecido por el articulo 16 do la LFPCA.
785 Pleno, registro JFA2007: 10250, 3652 y 15600.
786 Artculo 40 de la LFPCA.
787 Artculos 58-K y 58-L de la LFPCA.
788 Artculo 43 de la LFPCA.
789 Artculos 44 y 58-D de la LFPCA.
790 Artculo 4o. de la LFPCA. Primer tribunal colegiado del dcimo sexto circuito, registro IUS2008:
209215. Segunda sala, registro IUS2008: 812856 y 180545. Primor tribunal colegiado del octavo cir
cuito, registro IUS2008: 203991.
318 E stra te g ia fisca l

Si se omiten los datos del ofrecimiento de las pruebas, el magistrado instructor requeri
r al promovente para que los seale dentro del trmino de cinco das, apercibindolo
que do no hacerlo en tiem po se tendrn por no ofrecidas las pruebas.

8. Anexos a la dem anda

A la dem anda deber adjuntarse lo siguiente;79' una copia de la demanda y de los do


cum entos anexos para cada una de las partes;7" el docum ento que acredite la perso
nalidad o el docum ento en el que conste que le fue reconocida por la autoridad dem an
dada, o bien sealar los datos de registro del docum ento con la que est acreditada
ante el tribunal, cuando no gestione en nom bre propio; el docum ento en que conste la
resolucin impugnada; en el supuesto de que se impugne una resolucin negativa fic
ta, se deber acom paar una copia en la que obre el sello de recepcin de la instancia
no resuelta expresamente por la autoridad; la constancia de la notificacin de la resolu
cin im pugnada -p o r supuesto- cuando no se haya recibido constancia de notificacin
o la misma hubiere sido practicada por correo as se har constar en el escrito de de
manda sealando la focha en que dicha notificacin se practic; el cuestionario que
debe desahogar el perito, el cual deber ir firmado por el demandante; el interrogatorio
para el desahogo de la prueba testimonial; y las pruebas documentales que ofrezca.

Si no se adjuntan a la dem anda los docum entos sealados, el magistrado instructor los
requerir para que sean presentados dentro del plazo de cinco das. Cuando no pre
sente la copia de la dem anda y de los docum entos anexos, o el docum ento que acredi
te la personalidad o el docum ento en el que conste que le fue reconocida por la autori
dad demandada, o el docum ento en que conste la resolucin impugnada, o la copia en
la que obre el sello de recepcin de la instancia no resuelta expresamente por la autori
dad, o la constancia de la notificacin de la resolucin impugnada, se tendr por no
presentada la demanda. Si se trata del cuestionario que debe desahogar el perito, o el
interrogatorio para el desahogo de la prueba testimonial o las pruebas documentales
que ofrezca, las mismas se tendrn por no ofrecidas.

9. M odelo del escrito de dem anda

Celaya Guanajuato, 5 de septiembre de 2006, Fecha

ASUNTO: SE INTERPONE JUICIO DE NULIDAD Asunto


EXPEDIENTE:______________________

TRIBUNAL FEDERAL DE JUSTICIA FISCAL Y ADMINISTRATIVA. Instancia


H. SALA REGIONAL DEL CENTRO, CELAYA GTO.
PRESENTE

791 Articulo 15 de la LFPCA.


792 Articulo 58-M de la LFPCA.
D efensa en e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 319

SERGIO..., por mi propio derecho ,793 con el debido respeto y de la Nombre y


manera ms atenta com parezco mediante el presente ocurso a pro forma de
mover: com pare
DEMANDA DE NULIDAD en los trminos de la Ley Federal de cencia
Procedimiento Contencioso Administrativo segn lo dispuesto
por los artculos 14, 15, 50, 51 y 52, en virtud de ser procedente
conform e a derecho y estando en tiem po y forma ejerciendo el de
recho para dem andar la nulidad de la RESOLUCION QUE SE
IMPUGNA, y a efecto de cum plir con lo contem plado en dichos or
denam ientos sealo pormenorizadam ente los elementos de forma,
procedentes al caso, para que la presente est debidamente requi-
sitado:

I. DOMICILIO PARA RECIBIR NOTIFICACIONES [Y DIRECCION Domicilio


DE CORREO ELECTRONICO]: AV... COL... NO... C. P.; Designan para notifi
do como personas autorizadas para or notificaciones, documentos caciones y
e imponerse de los autos a los licenciados: Roberto... persona
autorizada

[e-mail: puelo 8 8 8 @ gm ail.com ] [e-mail para


el juicio en
lnea]

II. AUTORIDAD DEMANDADA: Tienen tal carcter: Autoridad


Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, Servicio de Adm inistra demandada
cin Tributaria:
Administracin Local do Recaudacin de Irapuato
El TITULAR DE LA DEPENDENCIA.

III. NOMBRE Y DOM ICILIO DEL TERCERO INTERESADO: No lo Nombre del


hay. tercero

IV. RESOLUCION Y ACTOS QUE SE IMPUGNAN: Resolucin


OFICIO MPE 1672... NO. CONTROL 1608660217. NO. DE que se im
CREDITO 21... POR $... (Anexo 1)... pugna

V. PROPOSITO DE LA PROMOCION: SE PIDE QUE SE DECLARE Petitio


LA NULIDAD de la RESOLUCION QUE SE IMPUGNA en atencin a
las ilegalidades cometidas por la Autoridad demandada y los diver
sos funcionarios que participaron, todo esto en mi perjuicio. Ilegali
dades todas que estn contenidas en los documentos que se acom
paan a la presente, las cuales no puede engendrar acto legal y
constitucionalmente vlido,

793 En el caso de persona moral o fsica con representante, se tendr que promover en representacin le
gal de".
e s t r a t e g i a fiscal

por lo tanto deber declararlos nulos este H. Tribunal de conform i


dad con los artculos 50, 51 y 52 de la Ley Federal de Procedi
miento Contencioso Administrativo.

VI. H E C H O S Hechos
1. Que siendo el da 4 de septiem bre de 2006 se tiene conocim ien
to del acto que se im pugna -anexo 1 -, lo anterior segn lo
asentado en la parte posterior del docum ento.
2. Que siendo...

VII. CONCEPTOS DE IMPUGNACION: Conceptos


PRIM ERO.- Conform e al artculo 38 del C digo Fiscal de la Fede de
racin to d o acto de autoridad debe encontrarse fundado y m otiva impugna
do, es decir, tengo el derecho a que en los acto s de autoridad que cin
afecten mi esfera jurdica se citen los preceptos legales aplicables
al caso, que se precisen las consideraciones relativas a las cir
cunstancias de hecho que se tom aron en cuenta para su emisin,
las causas inm ediatas o razones, y que adem s exista adecuacin
entre los fundam entos invocados y los m otivos aducidos. Ahora
bien, es el caso que el ANEXO 1, resolucin que im pone multa,
fue entregada el m ism o da en que se realiz el requerim iento,
ANEXO 2, y p o r la m ism a persona, lo cual es ilegal e invalida todo
lo actuado al encontrarse indebidam ente m otivada la resolucin,
va que en el m ism o requerim iento que sirve de m otivacin a la re
solucin. se establece un plazo de 15 das a efecto de que de
muestre haber cum p lid o con m is o bligacio nes fiscales, sin que la
propia dem andada respetara dicho plazo y sin darm e la o p o rtu n i
dad de dem ostrar haber cum plido las o bligacio nes que se me re
quirieron. porque en form a sim ultnea se requiere y se sanciona,
lo cual es contrario a derecho en los trm inos establecidos por el
artculo 38 y 41 del C digo Fiscal de la Federacin p or no haberse
m otivado debidam ente la causa legal del procedim iento al no ha
berse seguido sus form alidades, por lo cual procede la nulidad, ya
que se me deja sin defensa por no haber tenido la oportunidad de
dar cum plim iento al requerim iento en razn de que la propia d e
m andada no respet el plazo de 15 das para que me presentara a
hacer las aclaraciones correspondientes, es decir, no tuve o portu
nidad. en to do caso, de dem ostrar que ya haba cum plido espon
tneam ente con lo requerido, lo que adem s trascendi en ilegal
m ulta en afectacin de m i patrim onio, ya que la resolucin se m oti
va en que no d i cum plim iento al requerim iento, y am bos fueron d i
ligenciados el m ism o da si bien con diferencia de horas en la en
trega de uno y otro sin respetarse el plazo d e 15 das establecido
en el propio m andam iento por lo que todo lo actuado afecta mi es
fera jurdica y por ello procede la nulidad de Ja resolucin im pug
nada.
D e fe n sa e n e l ju ic io c o n te n c io s o a d m in is tra tiv o ... 321

SEGUNDO.-...

VIII. P R U E B A S Pruebas
Se ofrecen com o pruebas relacionadas con los hechos del presen
te ocurso, as com o de los conceptos de im pugnacin las
siguientes:
I. La PRESUNCIONAL, en su doble aspecto, legal y humano, con
sistente en todos los razonamientos lgico-jurdicos que se sirva
realizar este H. Sala Regional, en tod o lo que favorezca a m is intere
ses.
II. La INSTRUMENTAL de actuaciones consistentes en todo lo ac
tuado y por actuar, en tod o lo que favorezca a mis intereses.
III. Las DOCUMENTALES PUBLICAS que se sealaron consisten
tes en las siguientes:
ANEXO 1: OFICIO MPE 1672... NO. CONTROL 1608660217... NO.
DE CREDITO 2...
ANEXO 2:...

Por lo anterior expuesto y fundado, a esta H. SALA REGIONAL,


atentamente solicito:

UNICO.- Adm itir en trm ite el presente ocurso, adm itiendo las prue Petitio
bas que ofrezco y resolver favorablemente a mis intereses decla
rando la nulidad de todo lo actuado, esto es. la RESOLUCION Y
ACTOS QUE SE IMPUGNAN en atencin a las ilegalidades com e
tidas por las autoridades ordenadoras y tramitadoras del procedi
miento y de la resolucin que se im pugna.

PROTESTO LO NECESARIO Protesto


Firma
SERGIO..,
rim/e
CAPITULO XI
ELEM EN TO S PARA IN IC IA R AD ECU A D A M EN TE LA D EFEN SA
EN E L JU IC IO D E AM PARO IN D IR E C TO

1. El juicio de am paro indirecto

El esquem a general que se m uestra a continuacin referente al trm ite, substancia


cin y resolucin del ju icio de am paro indirecto, al igual que el esquem a elaborado
para el recurso de revocacin y ju icio contencioso adm inistrativo, no pretende a g o
tar todo aquello que im plique el proceso del juicio, pues no es objetivo en este cap
tulo explicar la substancia cin del ju icio ni su conclusin, sino slo los elem entos
que deben ser considerad os para iniciar adecuadam ente la defensa fiscal en m ate
ria de violacin de garantas:

MttoltirlA l'ittrMtKtii de
IS lad<manila

InfurMit con
t.lalx'Mr (ltiiiand* 1nipla/Kiniruli) jmlllUaftn

I u p a t \|H>tlha

Ta*c l'ir|M<<ral

Ofrccimirniu llrtahofo dr l'ninunrlamltnlu dr Nlinari<ta dr


>preparacin prttrliM latrulriitU ii
dr |i|tt(ha Altalo la tralrnda
muludAu

Alrttalnt IffVCf
(rdliiunlo M I

Tlja Fla|ia ra|ia t.tarluW*


|inilialnrla jiutnmlmh*
Tavrdr Ta ti jucii
InMniCflAa

De acuerdo con esto, el escrito de dem anda deber ser elaborado dentro del plazo de
los quince o treinta das 794 -segn corresponda-, y se promover en la oficiala de par
tes del juzgado de distrito 795 a ms tardar el ltimo da de dicho plazo.

Posterior a su presentacin, el juez de distrito verificar que el escrito de demanda cum


pla con los requisitos legales necesarios para darle trm ite .796 Si hubiere alguna irregu

794 Artculos 17 y 18 de la LA -existen otras hiptesis.


795 Entre otros, artculos 21 y 110 (...) do la LA.
796 Artculo 113 de la LA.

325
326 E stra te g ia fis c a l

laridad en el escrito de demanda, mandar prevenir al promovente y que llene los requi
sitos omitidos, haga las aclaraciones que corresponda, o presente las coplas dentro
del trmino de cinco das, expresando en el auto relativo las irregularidades o deficien
cias que deban llenarse, para que el promovente pueda subsanarlas en tiem po .797 Si el
promovente no llena los requisitos omitidos, no hace las aclaraciones conducentes o
no presenta las copias dentro del trmino sealado, el juez de distrito la tendr por no
presentada .798

Los jueces de distrito debern resolver si admiten o desechan las dem andas de am pa
ro dentro del trmino de veinticuatro horas, contadas desde la presentacin .799

De no existir prevencin, o cum plida sta, se admitir la demanda; sealar da y hora


para la audiencia constitucional, que se celebrar dentro de los treinta das siguientes;
pedir informe con justificacin a las autoridades responsables; ordenar correr trasla
do al tercero interesado; y, en su caso, tramitar el incidente de suspensin .800

Si el juez de distrito no encontrare motivos de improcedencia, o se hubiesen llenado los re


quisitos omitidos, admitir la demanda y, en el mismo auto, pedir informe con justificacin
a las autoridades responsables y har saber dicha demanda al tercer perjudicado, si lo
hay; sealar da y hora para la celebracin de la audiencia, a ms tardar dentro del trmi
no de treinta das, y dictar las dems providencias que procedan.80' Las autoridades res
ponsables debern rendir su informe con justificacin dentro del trmino de quince das,
pero el juez de distrito podr ampliarlo hasta por otros diez si la importancia del caso lo
amerita.80* Cuando la autoridad responsable no rinda su informe con justificacin se presu
mir cierto el acto reclamado, salvo prueba en contrario, quedando a cargo del quejoso la
prueba de los hechos que determinen su inconstitucionalidad cuando dicho acto no sea
violatorio de garantas en s mismo, sino que su constitucionalidad o inconstitucionalidad
dependa de los motivos, datos o pruebas en que se haya fundado el propio acto .803

Al tercero interesado se le entregar copia de la demanda por conducto del actuario o


exhorto o despacho .804

Abierta la audiencia se proceder a recibir las pruebas y los alegatos por escrito; acto
continuo se dictar el fallo que corresponda 808 y se notificara .806

797 Artculo 114 de la LA.


798 Idom.
799 Articulo 112 de la LA.
800 Articulo 115 do la LA.
801 Idom,
802 Idom.
803 Artculo 117 de la LA,
804 Artculo 116 de la LA.
805 Artculo 124 do la LA.
806 Artculo 24 do la LA.
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 327

2. N aturaleza d el ju ic io d e am paro

Para Ignacio Burgoa el amparo es:


[...] una institucin procesal que tiene por objeto proteger al gobernado contra
cualquier acto de autoridad flato sensu) que, en detrimento de sus derechos, viole
la Constitucin,B07

Aunque com o dice Alfonso Noriega


(...] nuestro ju icio de amparo no es un sistema de defensa total de la Constitucin,
sino que est limitado, expresamente, a los casos consignados en el artculo 103, o
sea, a la violacin de garantas individuales y a la invasin de soberanas .800

Bajo esta concepcin, podem os afirmar que el amparo protege al individuo contra vio
laciones a sus garantas constitucionales:
[...] las garantas individuales [que son limitaciones al poder p blico] suponen un i
relacin jurdica de supra-subordinacin entre los gobernados [sujeto activo] y las
autoridades estatales [sujeto p a sivoj.1,09

Las garantas le pueden ser violadas directa o indirectamente.

Directamente cuando se vulnera algn derecho subjetivo pblico elevado a rango


constitucional contenido en cualquiera de los primeros 29 artculos de la Constitucin.
En este caso se alegar en el am paro la violacin a la garanta -d e libertad, de igualdad
o de seguridad ju rd ica- que com prenda el derecho subjetivo pblico violado.

Indirectamente cuando se vulnera cualquier otro derecho constitucional o legal que se


tenga. En este caso se alegar en el amparo la violacin a la garanta de seguridad jurdica
la que se encarga de proteger todo derecho constitucional o legal violado. Esto es as pues
[...] las garantas de seguridad jurdica son derechos pblicos subjetivos a favor de
los gobernados, que pueden oponerse a los rganos estatales para exigirles que
se sujeten a un conjunto de requisitos previos a la emisin de actos que pudieran
afectar la esfera jurdica de los individuos, para que stos no caigan en la indefen
sin o la incertidum bre jurdica.9'0

Ya que la garanta de seguridad jurdica prohbe a las autoridades llevar a cabo cual
quier acto en contra de particulares que no encuentre sustento legal y constitucional:

807 IGNACIO BURGOA, El ju icio de amparo, Mxico: Porra, 1995, p. 176.


808 ALFONSO NORIEGA, Lecciones de amparo, Mxico: Porra, 2004, tomo I, p. 52.
809 PODER JUDICIAL DE LA FEDERACION, Las garantas individuales parte general, Mxico: Direccin ge
neral de la coordinacin de compilacin y sistematizacin de tesis do la suprema corte de justicia de la
nacin, 2007, p. 55.
810 Idem.
328 E strateg ia fis c a l

[...] las garantas de seguridad jurdica que se encuentran consagradas en la Constitu


cin General de la Repblica, son la base sobre la cual descansa el sistema jurdico
mexicano, p o r tal motivo, stas no pueden ser limitadas porque en su texto no se con
tengan expresamente los derechos fundamentales que tutelan. Por el contraro, las ga
rantas de seguridad jurdica valen por s mismas, ya que ante la imposibilidad material
de que en un artculo se contengan todos los derechos pblicos subjetivos del gober
nado, lo que no se contenga en un precepto constitucional, debe de encontrarse en
los dems, de tal forma, que ol gobernado jams se encuentre en una situacin de in-
certidumbre jurdica y por lo tanto, en estado de indefensin. De acuerdo a lo anterior,
cuando se libra una orden [...] deben de cumplirse no nicamente las formalidades
establecidas po r el artculo 16 constitucional [...] sino que para su aplicabildad debe
atenderse a lo preceptuado en los dems artculos que tutelan las garantas de seguri
dad jurdica, con la finalidad de proteger de manera firme y eficaz a los derechos fun
damentales de la persona tutelados en la Carta Magna. "

Entonces, ante la violacin directa de alguna garanta constitucional o precepto consti


tucional, lo procedente ser el juicio de amparo.

El juicio de amparo entonces es el medio de defensa adecuado para dem andar pro
teccin de las garantas individuales, es un proceso judicial que se substancia ante el
poder judicial. Como lo que nos interesa es la adecuada defensa inicial, el tipo de am
paro que nos interesa es el llamado amparo indirecto que se substancia ante el juzgado
de distrito contra leyes o actos de autoridad que violen las garantas individuales tal y
com o se haba sealado en el diagrama inicial:

Ktruno de
ItVUlMl
i t i cuti< *lf
m fcmviid
Recuno
revoca non lev

A i lu. ti <f AjfipAro Re<u}(D


admtrviiTTitr.v de
titilli .id direno xevnifm

.N u d ilo K x . u k i
de
Wl^JCtO K.viUCI)

811 Primera sala, registro IUS2008: 904206.


r D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 329

Esto de conform idad con lo establecido por la Constitucin y la Ley de Amparo:


/...y e / ju icio de amparo tiene p o r objeto resolver toda controversia que se suscito
[...] p o r normas generales, actos u omisiones de autoridad que violen los derechos
humanos reconocidos y las garantas otorgadas para su proteccin por la Constitu
cin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as com o p o r los tratados interna
cionales de los que el Estado Mexicano sea parte.912

Sentencias relacionadas con lo anterior se transcriben a continuacin, la primera refe


rente a un acto administrativo, la segunda a una ley.

3. S entencia de am paro expediente 1106/2005-11JTD-QRO

VISTOS para resolver en la audiencia constitucional los autos dol juicio de amparo
1106/2005-11, prom ovido p o r ORGANIZACION [...j a travs de su representante le
gal Oscar [...] contra actos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y de
otras autoridades; y

RESULTANDO:

PRIMERO.- Mediante escrito recibido en veintisis de agosto de dos m il cinco, en


la Oficina de Correspondencia Comn de los Juzgados de Distrito del Estado, con
residencia en esta ciudad, del que, p o r razn de turno correspondi conocer a este
Juzgado Tercero de Distrito en el Estado, ORGANIZACION [...] a travs de su re
presentante legal Oscar [...] prom ovi demanda de amparo contra la Secretara de
Hacienda y Crdito Pblico, el Servicio de Administracin Tributaria, el Administra
dor Local de Auditora Fiscal de Quertaro, y los Notilicadores Ejecutores; por lo
actos que hizo consistir en: [...] ACTOS RECLAMADOS: "Con respecto al acto que
se reclama, EMBARGO PRECAUTORIO; de la ordenadora se reclama lo que orde
na, esto es el embargo precautorio, as como la emisin y firma del documento
324-SAT-22-5-A-07 [...] (anexo 2); de la tramitadora la notificacin del documento
324-SAT-22-5-A-07 /.../ y la ejecucin del mismo, es d ecir el embargo precautorio
realizado segn acta de embargo precautorio (anexo 3)" /.../ Los que estim viola-
torios en su perjuicio de las garantas individuales contenidas en los artculos 14 y
16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.

SEGUNDO.- Por acuerdo de veintisis de agosto de dos m il cinco, se admiti la


demanda de garantas, se solicit a las autoridades responsables el informe justifi
cado a que se refiere el artculo 149 de la ley de la materia, se dio vista al fiscal de la
adscripcin, se sealaron fecha para la celebracin de la audiencia constitucional,
la cual tuvo verificativo al tenor d el acta que antecede y se reservaron los actos para
dictar la sentencia correspondiente y;

812 Artculo lo. de la LA.


330 E stra te g ia fis c a l

CONSIDERANDO: [...]

SEXTO.- Los conceptos de violacin hechos valer p o r la peticionaria del amparo,


devienen substancialmente fundados y p o r ende, suficientes para conceder la p ro
teccin constitucional, en la medida que se analizar [...] p o r razn de mtodo, en
prim er lugar, se estudiar lo relativo a los vicios de forma que afectan a la orden de
embargo precautorio reclamada, concretamente la fundamentacin y motivacin
que todo acto de autoridad debe cumplir, en trminos del artculo 16 Constitucio
nal [...] En este orden de ideas, se advierte que el Director responsable viol en
perjuicio de la quejosa la garanta de fundamentacin y motivacin contenida en el
artculo 16 Constitucional, al emitir la orden de embargo precautorio reclamada,
p o r las consideraciones siguientes: [...] En el caso que nos ocupa, el Administra
dor Local de Auditoria Fiscal de Quertaro, en prim er trmino, al emitir el mandato
de ejecucin en anlisis, si bien es cierto cit algunos preceptos legales que le sir
vieron de m arco normativo y de fundamento legal para su actuacin, tambin lo es
que omiti sealar los fundamentos legales para, en su caso, determinar que era
competente para ordenar en contra de la persona moral quejosa el embargo p re
cautorio de cuentas bancarias, concretamente de inversin, cheques, cajas de se
guridad, fideicomisos, incluyendo los saldos a favor, existentes en las instituciones
de crdito Banco Nacional de Mxico, S.A, Banco HSBC, S.A., y e n especial de las
siguientes: cuenta nmero 547 [...] y la diversa nmero 040 [...] as com o los m oti
vos en que la apoyara; es decir, los preceptos legales que indicaran, en su caso,
que era legalmente competente en base a tales criterios, para ordenar dicho em
bargo precautorio de tales cuentas y servicios bancarios, as com o las razones jur
dicas concretas a travs de las cueles pusiera de manifiesto esa determinacin {...]
En segundo lugar, la autoridad responsable de mrito, omiti darlas razones de he
cho y de derecho p o r las que consider que se actualizaba la hiptesis de p ro ce
dencia de embargo precautorio, contenida en la fraccin IV del articulo 145 del C
digo Fiscal de la Federacin, habida cuenta que nicamente se concret a
sostener dogmticamente que ...se le comunica que en virtud de que dentro de la
revisin que se le est practicando al amparo de la orden nmero
324-SAT-22-1 -A-63 [...] de fecha 25 de agosto de 2004, se conoci que el dom ici
lio fiscal on que se est realizando la revisin est semivaco, pues se est utilizan
do com o bodega, toda vez que varias de las oficinas principales se encuentran
(sc) aparatos electrnicos usados y en malas condiciones, y parte do la mercan
ca que enajena, consistentes en artculos nuevos do lnea blanca, electrnica y ar
tculos para el hogar, as mismo (sic) no se aprecia que el personal que labora se
encuentre desarrollando sus actividades en eso domicilio, y en la puerta principal
que da a la entrada al dom icilio fiscal, se encuentra un letrero el cual indica todo
asunto relacionado con organizacin (...) favor de tocar en el no. 2 0 ..."'; sin em bar
go, pas p or alto precisar las circunstancias especiales o razones particulares que
haya tenido en consideracin para determinar que esas circunstancias evidencias
un peligro inminente de que la persona moral contribuyente, aqu quejosa, est rea
lizando maniobras tendientes a evadir algn cum plim iento fiscal, pues ni siquiera
especifica cules son las maniobras encaminadas al referido fin, asimismo, en la
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 331

especie el responsable omiti detallar los elementos de prueba que le sirvieron de


base para arribar a la conclusin apuntada, ni mucho menos se advierte que hubie
se efectuado algn anlisis valorativo en relacin con tales elementos de prueba, ni
que haya citado los preceptos legales que eran aplicables en cuento a la tasacin
probatoria respectiva; con lo que dej en estado de indefensin a la peticionaria
d e l amparo, al ignorar sta los motivos que tuvo el director responsable para emitir
mandamiento de embargo precautorio en su contra, as com o las actuaciones o
constancias de las que se desprendiera alguna maniobra, que tampoco precis
cul, tendiente a evadir el cum plim iento de obligaciones fiscales, y p o r ende, la ac
tuacin, en su perjuicio de la fraccin IV, del artculo 145 del Cdigo Fiscal de la Fe
deracin [...] en esta tesitura, la orden de embargo precautorio reclamada no se
encuentra debidamente fundada y motivada, con el detrimento consecuente de la
garanta prevista p o r el artculo 16 Constitucional, pues p o r ignorarse los motivos y
fundamentos que sirvieron de base al acto reclamado consecuentemente se oca
siona la indefensin de la impetrante de l amparo (...) No es obstculo a lo conside
rado, el hecho de que la prctica de un embargo precautorio, constituya una facul
tad discrecional de la autoridad exactora, dado que para em itir la correspondiente
resolucin, es necesario que se tomen en cuenta las circunstancias especiales del
caso, lo que im plica que esa actuacin, an en uso de la facultad discrecional co n
cedida p or la ley, sigue sujeta a los requisitos de fundamentacin y motivacin exi
gidos p or la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos [,.. Conse
cuentemente, lo procedente es conceder el amparo y proteccin de la Justicia
Federal que solicita O R G A N IZA C IO N [...contra [...] Por lo anterior, resulta innece
sario examinar los restantes aspectos de los conceptos de violacin esgrimidos
p o r la quejosa Por lo expuesto y fundado se

RESUELVE: [...]

SE G U N D O .- La Justicia de la Unin ampara y protege a ORGANIZACION [...].a'3

4. S entencia de am p aro expediente 3 70 /2 0 0 3 -IV JSD "B-Q R O

VISTOS para resolver los autos del ju ic io de amparo nmero 370/2003-IV; y

RESULTANDO:

P R IM ER O .- Mediante demanda presentada el catorce de marzo de dos m il tres,


ante la Oficina de Correspondencia Comn de los Juzgados de Distrito en el Esta
do de Quertaro, que por razn de turno correspondi conocer a este Juzgado Se
gundo de Distrito "8 " en e l Estado de Quertaro, la persona moral "PRECISION

813 Expediente 1106/2005-11 resuelto por la Lic. MARIA GUADALUPE MOLINA C0VARRUI3IAS, juez tercero
de distrito del estado de Quertaro el veinte de diciembre de dos mil cinco. Audiencia constitucional el
diecisis de noviembre de dos mil cinco.
332 E stra te g ia fis c a l

MECANICA sociedad annima de capital variable, a travs de su apoderado


legal VOLKER [...] calidad que acredit con la copia certificada de la escritura p
blica [...] demand el Amparo y Proteccin de la Justicia Federal, contra actos de
las autoridades responsables, Congreso de la Unin, (ambas cmaras), Presidente
de los Estados Unidos Mexicanos, Secretario de Gobernacin, Secretario de Ha
cienda y Crdito Pblico y D irector del Diario Oficial de la Federacin, todos con
residencia en Mxico, Distrito Federal; que estim violatorios en su perjuicio, de los
artculos 14, 16 y 31 fraccin IV, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos /.../ A ctos reclam a dos que hizo consistir en: [...] Con respecto al de
creto legislativo en el que se contienen, establece, reforman, adicionan y derogan
diversas disposiciones de la ley del impuesto sobre la renta y del impuesto sustitu-
tivo del crdito al salario, expedido el 13 de diciem bre de 2002, publicado en el
Diario Oficial de la Federacin el da lunes 30 de diciem bre de 2002 en su tercera
seccin, foja 87; especficamente por lo que hace a su artculo tercero que reforma
el artculo tercero del impuesto sustitutivo del crdito al salario, del: A).- Del H.
Congreso de la Unin, reclamo la aprobacin y expedicin. B) Del Presidente
Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos, reclamo la expedicin. C) Del
secretario de Gobernacin reclamo el refrendo del decreto prom ulgatorio, D) del
Director del Diario Oficial de la Federacin, reclamo la publicacin, E) Del secreta
rio de Hacienda y Crdito Pblico reclamo el primer acto concreto de aplicacin, el
cual de acuerdo con diversos criterios sostenidos por la Suprema Corte de Justi
cia de la Nacin, puede tener origen por la actuacin del propio agraviado que por
exigencia de la ley se coloca por s mismo en los supuestos previstos en la norm a.

SEGUNDO.- Mediante provedo de catorce de marzo de dos m il tres, se admiti la


demanda de garantas a trmite, se solicit a las autoridades responsables el infor
me justificado, se dio la intervencin que legalmente le com pete al Agente del M i
nisterio Pblico de la Federacin adscrito a este Juzgado, y se llev a cabo la cele
bracin de la audiencia constitucional en trminos del acta que antecede.

CONSIDERANDO: [...]

CUARTO.- Los conceptos de violacin son en esencia fundados [...] bajo este or
den de ideas, le asiste la razn a la persona moral [...] en el sentido de que el siste
ma previsto en el articulo Tercero Transitorio de la Ley del Impuesto sobre la Renta,
transgrede la garanta de proporcionalidad tributaria que prev la fraccin IV del ar
tculo 31 d la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en virtud de
que introduce un elemento que nada tiene que ver con la capacidad contributiva
de las personas fsicas y morales que realicen erogaciones p o r la prestacin de un
sen/icio personal subordinado y, p o r ende, con su potencialidad real para contri
buir a los gastos pblicos. En este sentido, debe sealarse que la desproporciona
lidad del gravamen sujeto a estudio se demuestra en la m edida en que sujetos que
realizan exactamente las mismas erogaciones p or la prestacin de un servicio per
sonal subordinado, acaban enterando al Fisco Federal cantidades distintas. Lo an
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 333

teriores as, en virtud de que de conform idad con lo dispuesto p o r los prrafos sp
timo y octavo del articulo Tercero Transitorio de la Ley del Impuesto sobre la Renta,
los contribuyentes del impuesto, dependiendo del sueldo que en forma individual
perciban las personas que les prestan un servicio personal subordinado, as com o
de las tarifas que prevn los artculos 113,114, 115y 116 del ordenamiento legal en
comento, podrn optar p o r no pagar el impuesto sustitutivo d e l crdito al salario en
forma directa, sino a travs de la no dism inucin de las cantidades que p o r con
cepto del crdito al salario entreguen a sus trabajadores en efectivo, del impuesto
sobre la renta a su cargo o de l retenido a terceros. De esta manera, el articulo Ter
cero Transitorio de la Ley de l Impuesto sobre la Renta, transgrede la garanta de
proporcionalidad tributaria, en la m edida en que no se atiende la capacidad contri
butiva de las personas fsicas y morales que realizan erogaciones p o r la prestacin
de un servicio personal subordinado, toda vez que el m onto que deben enterar por
concepto del impuesto sustitutivo del crdito al salario puede variar dependiendo
de si tienen o no trabajadores de bajos ingresos y, por consiguiente, de si estn
obligados a entregarles a sus em pleados el crdito al salario en efectivo. Ello es
as, en virtud de que slo las personas fsicas y morales que realicen erogaciones
p o r la prestacin de un servicio personal subordinado y que estn obligadas a en
tregar el crdito al salario en efectivo a sus trabajadores, podrn ejercer la opcin
prevista en el sptim o y octavo prrafos del artculo Tercero Transitorio, variando
con ello el im pacto que deben absorber p o r ese concepto, ya que no tendrn que
pagar una cantidad equivalente a la que hubiera resultado de aplicar la tasa del 4%
sobre el monto total de las erogaciones que efecten, sino tan slo un importe igual
a aqul que hubieren entregado a sus trabajadores en efectivo, independiente
mente, del total de erogaciones que p o r la prestacin de un servicio personal sub
ordinado hubieren realizado. De tal forma, con motivo de la mecnica que prev el
articulo Tercero [...] se evidencia la desproporcionalidad del tributo, en la medida
en que dos sujetos que hubieren realizado exactamente las mismas erogaciones
po r la prestacin de un sen/icio personal subordinado, acaban enterando cantida
des distintas al Fisco Federal, pues el monto de la obligacin tributaria a su cargo
no est en funcin de su potencialidad real para contribuir a los gastos pblicos,
sino de un elemento ajeno a la misma, com o lo es la cantidad del crdito al salario
que en efectivo debe entregar a sus trabajadores [...] Adems de lo anterior, el ar
tculo citado, a su vez, viola la garanta de proporcionalidad tributaria que prev la
fraccin IV del articulo 31 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos M exica
nos, en virtud de que dependiendo del nmero de trabajadores con bajos niveles
do ingresos con que cuenten las personas que realizan erogaciones p o r la presta
cin de un servicio personal subordinado, variar el monto que el patrn tenga que
absorber p o r concepto del crdito al salario que les entregue en efectivo y, por
ende, la cantidad que se le im pide dism inuir del impuesto sobro la renta a su cargo
o del retenido a terceros, en el caso de los sujetos que ejercieron la opcin que
prevn los prrafos sptimo y octavo de dicho numeral. Consecuentemente, los
patrones no estn contribuyendo a los gastos pblicos en funcin de su capacidad
contributiva, ya que lo hacen dependiendo de los sueldos que obtengan los traba
jadores en forma individual y no de las erogaciones que realizan por la prestacin
de un sen/icio personal subordinado, provocando con ello que sujetos con la m is
334 E strateg ia fisca l

ma capacidad contributiva, tengan cargas fiscales diferentes. Por tanto, al introdu


cir el artculo Tercero elementos que nada tienen que ver con la capacidad
contributiva de las personas fsicas y morales que realizan erogaciones p o r la pres
tacin de un servicio personal subordinado, se viola la garanta de proporcionali
dad tributaria que prev la fraccin IV del artculo 31 de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos, por lo que procede conceder el amparo y protec
cin de la Justicia de la Unin para el efecto de que a la parte aqu quejosa [...] se
le restituya en el goce de la garanta individual violada hasta antes de la entrada en
vigor de dicha disposicin [...] Adems, al haberse considerado inconstitucional el
referido artculo, tal determinacin im plica la proteccin a la empresa quejosa con
tra su aplicacin presento y futura, de conform idad con [...] Finalmente, las conse
cuencias jurdicas del otorgamiento del amparo se traducen en la devolucin, a tra
vs de la unidad administrativa del Servicio de Administracin Tributaria que
corresponda, del importe que la empresa quejosa pag con motivo del impuesto
sustitutivo d e l crdito al salario, el diecisiete de febrero de dos m il tres, as com o
que, en lo futuro, se abstenga de enterar el aludido tributo

RESUELVE: (...]

U N IC O .- LA JUSTICIA DE LA UNION AMPARA Y PROTEGE a la persona moral


"PRECISION MECANICA /...y .8 "

5. Las garantas individuales

Ya hemos dicho que de lo que se trata en materia de amparo, es de proteger garantas


individuales.

Relacionado con la materia fiscal, son de destacar las violaciones que pueden presen
tarse a la garanta de seguridad jurdica referentes a los artculos 14,16, 22 e indirecta
mente el 31 fraccin IV de la Constitucin.

La idea de seguridad jurdica implica la certeza, proteccin, firmeza y claridad de las


disposiciones jurdicas y su aplicacin, /'. e., que el gobernado sepa perfectamente a
qu atenerse. Adems, conlleva las prescripciones jurdicas que impone el constitu
yente a todas las autoridades, en el sentido de que stas debern cum plir con determi
nados requisitos, condiciones o procedim ientos para afectar vlidamente la esfera jur
dica de los gobernados, pues de lo que se trata es de mantener el estado de derecho,
lo que im plica :8' 5
Subordinacin de las leyes a la norma superior.

814 Expediento 370/2003-IV resucito por el Lic. RODOLFO PEDRAZA LONGI, juez segundo de distrito "B"
del estado de Quertaro el once de agosto de dos mil tres ante la secretaria del juzgado Lic. ANTONIA
MEDRANO REVTHER. Audiencia constitucional el dos do julio do dos mil tres.
815 ARIEL ALBERTO ROJAS CABALLERO, Las garantas individuales en Mxico, Mxico: Porra, 2003
(2002), p. 261.
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 335

Respeto y vigilancia plena de las garantas individuales.


Imparcialidad y eficacia en la adm inistracin de justicia.
El sometimiento de todo acto de autoridad al orden constitucional y legal.
La proscripcin de la arbitrariedad y la impunidad.

Respecto del artculo 14 constitucional tenemos:


[...] a ninguna ley se dar efecto retroactivo en perjuicio de persona alguna [...j na
die podr ser privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos,
sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el
que se cum plan las formalidades esenciales del procedim iento y conforme a las
Leyes expedidas con anterioridad al hecho.

Que se refiere a la irretroactividad de la ley y la audiencia previa.

La irretroactividad consiste en que las disposiciones no se deben aplicar a casos ocurri


dos en el pasado, afectando relaciones jurdicas que se generaron antes de su vigencia .'8

La audiencia consistente en tener que ser odo y vencido antes de un acto de priva
cin ,8' 7 /. e., consiste en la limitacin de seguir un procedimiento en forma de juicio que
se establece a la autoridad para extraer de forma definitiva un bien (propiedades 818 o po
sesiones8' 9) o un derecho de la esfera jurdica del gobernado en el que se cumplan las
formalidades del procedimiento 820 (emplazamiento, alegatos, pruebas y resolucin):
[...] consiste en otorgar al gobernado la oportunidad de defensa previamente al
acto privativo de la vida, libertad, propiedad, posesiones o derechos, y su debido
respeto im pone a las autoridades, entre otras obligaciones, la de que en el juicio
que se siga "se cumplan las formalidades esenciales del procedim iento". Estas
son las que resultan necesarias para garantizarla defensa adecuada antes del acto
de privacin y que, de manera genrica, se traducen en los siguientes requisitos:
1) La notificacin de l inicio del procedim iento y sus consecuencias; 2) La oportuni
dad de ofrecer y desahogar las pruebas en que se finque la defensa; 3) La oportu-

816 Pleno, registro IUS2008: 920068, 902890, 389755, 903178. Segunda sala, registro IUS2008: 911677,
801597, 338257, 237699, 818313, 394420. Primera sala, registro IUS2008: 390056,
817 Acto de privacin es el acto que constituye un fin por si mismo -con existencia independiente y no
el que nicamente es un medio para la consecucin de otro acto, i. e., no ser acto de privacin aquel
en el que la privacin no constituya la intencin teleolgica, sino una medida de tipo provisional y ac
cesoria (acto de molestia) para lograr un fin distinto.
818 Propiedad es el derecho que tiene un sujeto para usar, disfrutar y disponer de un bien -yus utendi,
us fruendi y jus abutendi.
819 Posesin es el poder de fado, o la tenencia material de un bien, y que corresponde a un posesin
originaria, derivada o detentacin, de tal forma que el que tiene la propiedad tambin tiene la pose
sin originaria, el que puede usar y disfrutar de un bien -yus utendi, jus fruendi y jus ab u te n d i- pero no
puede disponer de el por carecer del jus abutendi al reconocerlo en otra persona entonces tiene la po
sesin derivada, y finalmente si solo tiene la detentacin del bien entonces tiene simplemente la pose
sin de facto.
820 Pleno, registro IUS2008: 900071, 232162, 232951, 191970, 232480. Segunda sala, registro IUS2008:
805225, 323723, 327643, 394051, 807600, 238541. Sala auxiliar, registro IUS2008: 245018, 245168.
_ ._ o c > id t e g /a r/s c a /

ntdad de alegar; y 4) El dictado de una resolucin que dirim a las cuestiones debati
das. De no respetarse estos requisitos, se dejara de cum plir con el fin de la
garanta de audiencia, que es evitar la indefensin de l afectado.*21

Respecto del artculo 16 constitucional tenem os:

[...] nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o posesio
nes, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y
motive la causa legal de l procedim iento [...] En toda orden de cateo, que slo la au
toridad judicial podr expedir, a solicitud d e l Ministerio Pblico, se expresar el lugar
que ha de inspeccionarse, la persona o personas que hayan de aprehenderse y los
objetos que se buscan, a lo que nicamente debe limitarse la diligencia, levantndo
se a l concluirla, un acta circunstanciada, en presencia de dos testigos propuestos
p o r e l ocupante de l lugar cateado o en su ausencia o negativa, p o r la autoridad que
practique la diligencia [...] La autoridad administrativa podr practicar visitas dom ici
liarias nicamente para cerciorarse de que se han cum plido los reglamentos sanita
rios y de polica; y exigir la exhibicin de los libros y papeles indispensables para
com probar que se han acatado las disposiciones fiscales, sujetndose en estos ca
sos, a las leyes respectivas y a las formalidades prescritas para los cteos.

Que se refiere a la legalidad e inviolabilidad del dom icilio.

La legalidad establece quin debe realizar el acto y com o debe hacerlo, no solo facul
ta sino que adems vigila la adecuacin de los actos de autoridad al orden legal consis
tente en el deber jurdico de toda autoridad que se dirija al gobernado de hacerlo por
medio de un m andam iento donde grficam ente conste el sentido de su actuar.

La inviolabilidad del domicilio* indica que los gobernantes estn autorizados para pe
netrar al dom icilio de un gobernado solam ente satisfaciendo las lim itaciones constitu
cionales y legales, ya que las visitas dom iciliarias son inspecciones que se practican en
un dom icilio particular por la autoridad adm inistrativa con el propsito de exigir la exhi
bicin de docum entos para com probar que se han acatado las disposiciones fiscales y
cerciorarse que se han cum plido con los reglam entos administrativos, sin poder abar
car otro aspecto.

Respecto del artculo 22 constitucional tenem os:

[...] quedan prohibidas las penas de muerte, de m utilacin, de infamia, la marca,


los azotes, los palos, el tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la confis
cacin de bienes y cualesquiera otras penas musitadas y trascendentales Toda
pena deber s er proporcional a l delito que sancione y a i bien jurdico afectado.

821 Pleno, registro IU S 20 08 2 0 0 2 3 4 .


Defensa e n e l ju ic io de am paro in d ire cto 337

Que prohbe la m ulta excesiva.

La multa excesiva no se encuentra definida en el texto constitucional, ni se establecen


las bases para calificarla, pero sin duda se refiere a la sancin pecuniaria que rebasa
ostensiblemente la capacidad econm ica del gobernado:
[...] en e! texto constitucional respectivo, solo qued consignada la prohibicin de
im poner multas excesivas, pero sin darse la definicin de ellas, ni establecer nor
mas que bastaran para calificar las sanciones pecuniarias, en los casos que se p re
sentaran en la prctica. Por otra parte, el concepto exacto de l Constituyente, no
puede conocerse, debido a que en la sesin respectiva de l congreso en que se
vot el artculo 22, no lleg a tratarse la cuestin ni e l dictam en de la com isin que
lo formul, contiene ideas sobre e l particular. Por tanto, para establecer un criterio
sobre la fijacin de las multas, la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia
adopta la teora que consiste en dejar e l criterio prudencial de l juzgador, en cada
caso particular, la calificacin de s i una multa es excesiva o no, debido a que este
criterio es el m s jurdico y justo, dado que no es posible establecer una norma ge
neral que atienda a las condiciones econm icas de cada infractor, que, en definiti
va, es la nica circunstancia que puede tenerse en cuenta para valorar con equi
dad el carcter de la multa aplicada; sin que pueda admitirse la tesis de que el
criteno para juzgar s i una multa es excesiva o no. depende de la aplicacin de l m
ximo o mnimo que fje la ley. en correspondencia con la gravedad de la infraccin,
pues aun en e l caso de que se aplique e l mnimo, la multa podra ser excesiva para
una persona, p o r e l reducido valor de su patrimonio, y para otra no. p o r la cuanta
de sus bienes, p or /o que. para imponerla, debe tenerse presente en cada caso,
dos elementos fundamentales: que exista correspondencia entre la cuanta d e la
multa y la fortuna y condiciones econm icas del infractor, y que la sancin pecunia
ria est en proporcin con el valor d e l negocio en que se com eti la infraccin que
se castiga.922

No obstante lo anterior, el pleno de la Suprem a Corte ha sealado los siguientes ele


mentos constitutivos de un concepto:
de la acepcin gramatical d e l vocablo excesivo", a s i com o de las interpreta
ciones dadas p o r la doctrina y p o r la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para
definir e l concepto de multa excesiva, contenido en el artculo 22 constitucional, se
pueden obtenerlos siguientes elementos: a) Una multa es excesiva cuando es des
proporcionada a las posibilidades econm icas d e l infractor en relacin a la grave
dad d e l ilcito; b) Cuando se propasa, va ms adelante d e lo lcito y lo razonable: y
c) Una multa puede ser excesiva para unos, moderada para otros y leve para m u
chos. Por lo tanto, para que una multa no sea contraria al texto constitucional, debe
establecerse en la ley que la autoridad facultada para imponerla, tenga posibilidad,
en cada caso, de determinar su m onto o cuanta, tomando en cuenta la gravedad
de la infraccin, la capacidad econm ica d e l infractor, la reincidencia, en su caso,
de ste en la com isin d e l hecho que la motiva, o cualquier otro elemento de l que

822 Segunda sala, registro 1US2008: 3 3 4 2 i 0.


JH E strateg ia fisca l

pueda inferirse la gravedad o levedad del hecho infractor, para as determinar indi-
vidualizadamente la multa que corresponda.813

Respecto del artculo 31 fraccin IV constitucional tenem os :8*4

[...] son obligaciones de los mexicanos [...] contribuir para los gastos pblicos, asi
de la Federacin, com o d el Distrito Federal o del Estado y M unicipio en que resi
dan, de la manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes.

Que se refiere los sujetos pasivos de la obligacin, la naturaleza do la obligacin, el


destino del cum plim iento de la obligacin, el principio rector en materia fiscal, los suje
tos activos y el nivel de gobierno en el que aplica, el elemento determinante del mbito
espacial contributivo y los principios contributivos.

Los sujetos pasivos de la obligacin son los mexicanos.

La naturaleza de la obligacin es contributiva. Por contribucin entendemos los im


puestos, las aportaciones de seguridad social, las contribuciones de mejoras y los de
rechos, cuyos elementos esenciales deben estar establecidos en ley, /'. e., no slo debe
sealarse el alcance de la contribucin en la ley formalmente creada por el legislador,
sino adems materializarse al sealar los elementos esenciales de las contribuciones
-sujeto, objeto, base, tasa y poca de pago.

El destino del cum plim iento de la obligacin es el gasto pblico. La Suprema Corte
de Justicia seala:

[...] el "gasto pblico", doctrinaria y constitucionalmente, tiene un sentido social y un


alcance de inters colectivo; y es y ser siempre "gasto pblico", que el importe de lo
recaudado por la Federacin, al travs de los impuestos, derechos, productos y apro
vechamientos, se destine a la satisfaccin de las atribuciones del Estado relacionadas
con las necesidades colectivas o sociales, o los servicios pblicos. Sostener otro cri
terio, o apartarse, en otros trminos, de este concepto constitucional, es incidir en el
unilateral punto de vista de que el Estado no est capacitado ni tiene competencia
para realizar sus atribuciones pblicas y atender a las necesidades sociales y colecti
vas de sus habitantes, en ejercicio y satisfaccin del verdadero sentido que debe dar
se a la expresin constitucional "gastos pblicos de la Federacin".8

El principio rector es el principio de legalidad en materia fiscal cuyo aforismo estable


ce que es nulum tributum sine lege. El enunciado principio de legalidad fiscal no debe
ser confundido con el principio de legalidad in genere contem plada por el artculo 16
del mismo ordenam iento que se enuncia mediante ol aforismo la autoridad solo puede
hacer lo que la ley le permite expresamente" o con esta otra expresin "a la autoridad

823 Pleno, registro IUS2008: 900379, 200347.


824 Mo baso en ROBERTO ISLAS MONTES, ef. a/.: Una introduccin....
825 Sala auxiliar, registro IUS2008: 388026.
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 339

todo lo no perm itido en la ley, le est prohibido . Lo anterior porque el principio de lega
lidad fiscal obliga al legislador a no im poner contribuciones exorbitantes o ruinosas, y a
la exactora a no recaudarlas cuando as lo sean, en cam bio el principio de legalidad in
genere prohbe a la autoridad actuar fuera del marco normativo.

Los sujetos activos y el nivel de gobierno en el que aplica en este caso es la federa
cin y por ello el federal.

El elemento determ inante del m bito espacial contributivo es la residencia.

Los principios contributivos son el de proporcionalidad y equidad. Por equidad debe


entenderse igualdad jurdica, segn nuestro ms alto tribunal, al establecer el legislador
las contribuciones mediante la potestad fiscal que la Constitucin le confiere debe dar
un trato igual a los iguales y desigual a los desiguales", igual gravamen a causantes en
situacin igual, y gravamen distinto a causantes en situacin diferente . En cuanto a la
proporcionalidad, seala el pleno de la Suprema Corte de Justicia, que radica medular
mente en que los sujetos pasivos deben contribuir a los gastos pblicos en funcin de su
respectiva capacidad econmica, debiendo aportar una parte justa y adecuada de sus
ingresos, utilidades o rendimientos. Ahora, capacidad contributiva significa, la potenciali
dad real de contribuir a los gastos pblicos para que un gravamen sea proporcional, por
lo que se requiere que el hecho imponible del tributo establecido por el Estado, refleje
una autntica manifestacin de capacidad econmica del sujeto pasivo.

6. Elem entos a tom ar en cuenta previos a la interposicin d el ju ic io de am paro


indirecto

El juicio de amparo puede promoverse por la persona fsica o moral a quien afecte la
norma general o el acto reclam ado .826 Cuando la demanda se promueva por dos o ms
quejosos con un inters comn, debern designar entre ellos un representante, en su
defecto, lo har el rgano jurisdiccional en su primer auto sin perjuicio de que la parte
respectiva lo substituya por otro.8

El quejoso podr pedir el amparo por s, por su representante legal o por su apoderado,
o por cualquier persona en los casos previstos en laley .828 Ahora bien, cuando quien
comparezca en el juicio de amparo indirecto en nombre del quejoso o del tercero inte
resado afirme tener reconocida su representacin ante la autoridad responsable, le
ser admitida siempre que lo acredite con las constancias respectivas .829

El trm ino para la interposicin de la dem anda de amparo es de quince das. El trmino
se cuenta desde el da siguiente al en que haya surtido efectos la notificacin de la reso
lucin o acuerdo que reclame conforme a la ley del acto, al en que haya tenido conoci

826 Articulo 6o, de la LA,


827 Artculo 13 do la LA.
828 Artculo 6o. do la LA.
829 Artculo 11 de la LA.
o im te y ia riscal

miento de ellos o de su ejecucin, o al en que se hubiese ostentado sabedor de los mis


m os ,830 con excepcin de cuando se Impugne una ley, tratado o reglamento en cuyo
caso el plazo ser de treinta das.83' Para estos efectos, son das hbiles para la prom o
cin, substanciacin y resolucin de los juicios de amparo, todos los das del ao, con
exclusin de los sbados y dom ingos, el 1o. de enero, 5 de febrero, 1o. y 5 de mayo, 14
y 16 de septiembre, 12 de octubre, 20 de noviembre y 25 de diciem bre .832

7. R equisitos d e l e sc rito de dem anda

En los juicios de amparo todas las promociones debern hacerse por escrito ,833 por lo
que la demanda de amparo tambin deber formularse por escrito .834 En ella se expresa
r el nombre y dom icilio del quejoso y de quien promueve en su nombre; el nombre y do
micilio del tercero interesado; la autoridad o autoridades responsables y -cuando se trate
de amparo contra leyes y otras normas generales- deber sealarse a los titulares de los
rganos de Estado a los que la ley encomiende su promulgacin, bajo protesta de decir
verdad, los hechos o abstenciones que le constan y que constituyen antecedentes del
acto reclamado o fundamentos de los conceptos de violacin; los preceptos constitucio
nales que contengan las garantas individuales que estime violadas, as como los con
ceptos de violacin.

Por supuesto, si hubiere alguna irregularidad en el escrito de demanda el juez de distrito


mandar prevenir dentro del trmino de tres das al promovente para que llene los requi
sitos omitidos, haga las aclaraciones que corresponda, o presente las copias necesa
rias .835 Si no se llenan los requisitos omitidos, no se hacen las aclaraciones conducentes
o no se presentan las copias dentro del trmino sealado, el juez de distrito tendr por no
presentada la demanda.

8 . Anexos

A la demanda se anexarn copias para las autoridades responsables, el tercero perjudica


do -si lo hay- y -en su caso- dos para el incidente de suspensin .836

Con respecto a las pruebas, stas debern desahogarse en la audiencia del juicio, ex
cepto las que se reciben con anterioridad .837

830 Artculo 18 de la LA.


831 Artculo 17 de la LA.
832 Artculo 14 de la LA.
833 Artculo 3o. de la LA.
834 Artculo 108 de la LA.
835 Artculo 114 do la LA.
836 Articulo 110 do la LA.
837 Artculo 123 de la LA.
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 341

9. M od elo del escrito de dem anda d e am p aro indirecto contra acto de auto rid ad
p o r n egacin de cond o n aci n de multa

Santiago de Quertaro a , Fecha


AMPARO INDIRECTO: Expediente

JUEZ DE DISTRITO EN TURNO. Instancia


Presente.

DELFINO CHAVEZ [...], en mi carcter de representante legal del Nombre y


C. PEDRO CHAVEZ [...], y con la personalidad debidamente acre forma de
ditada en autos, sealando com o dom icilio para or y recibir notifi com pare
caciones el ubicado en Allende [...] y autorizo para orlas a los Li cencia
cenciados: Roberto [...], ante Usted, con el debido respeto vengo a
demandar, con fundamento en lo dispuesto por la ley de Amparo,
EL AMPARO Y PROTECCION DE LA JUSTICIA FEDERAL, contra
actos do las autoridades que ms adelante sealar com o respon
sables, por lo que en cum plim iento en lo dispuesto por el Artculo
116 de la ley de la materia proporciono los siguientes datos:

Nombre y domicilio del tercero perjudicado: No lo hay Nombre del


tercero

Autoridad responsable: Autoridades


Como AUTORIDAD ORDENADORA: la Procuradora Fiscal de la responsa
Secretara de Planeacin y Fianzas bles
Como AUTORIDAD EJECUTORAS: El C. Auditor Ejecutor Adscrito
a la Procuradura Fiscal de la Secretara de Planeacin y Finanzas del
Estado de Quertaro, con domicilio conocido, en esta ciudad.

Acto Reclamado: Acto


Resolucin dictada por la Procuradora Fiscal de Planeacin y Fi reclamado
nanzas mediante oficio P.F./1 [...J/2002 del da 18 de enero del
2002, con nmero de expediente MRE 23[...]/96, por la determina
cin de la multa cobrada a mi representado por parte de la Direc
cin de Fiscalizacin de la misma Secretara.

Bajo protesta de decir verdad, manifiesto los siguientes: Protesto


ts tra te g ia fis c a l

H E C H O S Y A B S T E N C IO N E S Hechos y
abstenciones

1. Con fecha 7 de octubre de 1997 se present notificador quien


hizo el requerimiento de la declaracin anual normal y com ple
mentaria, as com o de los documentos declaracin correspon
diente al pago provisional, y de los contribuyentes del rgimen
simplificado el libro del ejercicio de 1993.
2. Con fecha 4 de junio de 1997 se le im puso a mi representado
una multa por el m onto de $ 5000.00 (CINCO MIL PESOS
00/100 M.N.).
3. Con fecha 14 de noviembre de 1997, se le impuso a mi repre
sentado segn el oficio Nm. 997/97 multa por el m onto de
$8'277.00 (OCHO MIL DOSCIENTOS SETENTA V SIETE
PESOS 00/100 M.N.).
4. Siendo que las dos veces en que se le ha requerido la exhibi
cin de la documentacin mi representado no ha podido pre
sentarla por ser una persona mayor de aproximadamente 63
aos que no trabaja desde hace 12 aos en virtud de haber su
frido un dao fsico que lo incapacito toda vez que se mutil los
dedos de la mano derecha con una sierra mecnica y que hace
5 aos se fue de la ciudad sin notificarnos a sus hijos lugar don
de radicaba, y que es hasta hace aproximadamente 2 meses
que tuvimos noticias de nuestro padre e inmediatamente le in
formamos de la problemtica en cuestin, informndonos que
no tiene documentacin alguna y que ignora el paradero del
contador que en aquel entonces le llevaba la contabilidad otor
gndome poder para tramitar la presente solicitud.
5. En adicin a lo sealado, siendo su representante y conoce
dor de los hechos me vi en la oportunidad de hacerme de la in
formacin faltante con respecto a las multas impuestas a m
representado solicitando copia certificada del oficio ltimo
donde se nos fija la segunda multa
6. El 7 de febrero de 2002, le es notificado la resolucin dictada
por la autoridad responsable al C. Gerardo Chvez [...], reso
lucin que expresamente niega la procedibilidad de la solici
tud de condonacin impetrada sin expresar fundamento
alguno, con lo cual niega dar trmite a la solicitud que hicira
mos a la autoridad requeridora.

Preceptos constitucionales cuya violacin se reclama: Preceptos y


Artculos 14,16 constitucionales en cuanto a las garantas de legali garantas
dad y seguridad jurdica, y la falta de debida fundacin y motivacin violados
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 343

Leyes secundarias violadas.- Los Artculos 74 y 38 fraccin III del


Cdigo Fiscal de la Federacin.

Fecha en que tuve conocimiento del acto reclamado: el da ... de Fecha de no


Febrero del a o .... tificacin

Conceptos
C O N C E P T O S D E V IO L A C IO N de violacin
UNICO: Conforme a los artculos 14 y 16 de la Constitucin todo
acto de autoridad debe encontrarse fundado y motivado, es decir,
tengo el derecho a que en los actos de autoridad que afecten mi es
fera jurdica se citen los preceptos legales aplicables al caso, que
se precisen las consideraciones relativas a las circunstancias de
hecho que se tom aron en cuenta para su emisin, las causas inm e
diatas o razones, y que adems exista adecuacin entre los funda
mentos invocados y los m otivos aducidos. Ahora bien, es el caso
que el acto reclamado, resolucin que niega la condonacin por
supuesta falta del cum plim iento de requisitos de procedibilidad, es
inconstitucional ya que la autoridad responsable no ajust a dere
cho su determinacin, y por tanto le causa un grave perjuicio a mi
representado, en razn de que en la resolucin que niega la condo
nacin sin dar trmite a la solicitud de condonacin que se le hicie
ra, exige el cum plim iento de requisitos para darle trmite no seala
dos en la ley lo que me coloca en una situacin de indefensin que
trasciende al sentido de la resolucin ya que la autoridad lejos de
cum plir lo previsto en el ordenam iento fiscal regulador de dicha
causa, no prev ni cum ple con el fundam ento legal de condonacin
de multas (artculo 74 del Cdigo Fiscal de la Federacin), ya que
sta no seala los parmetros exigidos por la responsable para dar
cauce a la solicitud, sino que claramente establece los requisitos de
procedencia para el otorgam iento de la condonacin. Siendo que
el sustento legal establece lo siguiente:
slo proceder la condonacin de multas que havan quedado
firmes v siempre que un acto administrativo conexo no se materia de
Im p ug n acin .",
Los cuales se cum p le n de bida m e n te , pero la a u toridad re s p o n
sable sin la o bservancia de d ic h o num eral responde a nuestra
so licitu d , que no puede dar cauce a mi so licitu d , p orque no se
ha c u m p lid o el requisito In d isp en sab le de dar cum plim iento
al requerim iento de la docum entacin que originara las m u i-
tas. circu n sta n cia que en n in g n m om ento os provista on dicho
fundam ento. Pero de conform idad con las mximas del principio
ts tra te g ia fis c a l

de legalidad, las cuales recitan "donde la autoridad nicamente


puede hacer lo que la ley le faculte", y en orden de ideas, de lo que
estamos com entado de lo previsto en el Cdigo Fiscal de la Federa
cin, la autoridad se est excediendo de sus facultades, al exigir
algo que no est previsto en las leyes fiscales, y ms an que ni si
quiera la respalde con fundamento alguno.
Ahora bien, aunque a la solicitud de la condonacin, la ley no le atri
buye la naturaleza de instancia, se le torga el ordenamiento de ma
yor jerarqua al ejercer su derecho de peticin cuando esta ha que
dado firme, que es el caso que nos ocupam os, toda vez que la
imposicin de multas que se nos fijaran tuviera com o origen una
omisin, y que hasta el da de hoy no se podido cum plim enta por
im posibilidad al mismo, y que fuera manifestado en nuestra solici
tud de condonacin que hiciramos valer y que fuera expuesto de
igual manera en el captulo de hechos. Pero en razn a la mxima
de derecho A lo im posible nadie est obligado , y siendo com o ya
lo hice notar a la autoridad de no tener la docum entacin que se me
fuera exigido, y no puedo dar cum plim iento porque dicha docu
mentacin ya no est en poder de mi representado, eso vuelve Im
posible en dar cum plim ento con la obligacin fiscal que se me exi
giera, y as mismo no se me puede exigir para solicitar la
condonacin, cuando ste no es requisito de su procedibilidad. Au
nado que en el artculo 74 del Cdigo, otorga la facultad discrecio
nal de las autoridades fiscales para condonar total o parcialmente
las multas. Dicha facultad se encuentra sujeta a una libre aprecia
cin que ello obliga a que la autoridad de contestacin en sentido
de que puede concederla o negarla, como es el caso, pero ello no
impide a que dicha negativa se encuentre debidamente fundada y
motivada, y que en este acto concreto que no se realiz, toda vez
que es requisito indispensable dar cum plim iento al requerimiento
de la docum entacin para poder trmite a su solicitud, no fue
acom paado del fundam ento legal el cual contempla lo previsto en
dicha resolucin, y que deja a mi representado sin ninguna posibili
dad de defensa ante la omisiva actitud por parte de la responsable,
lo cual convierte este acto en una orden arbitraria por parte de la
Procuradora Fiscal cuando tajantemente viola los requisitos previs
tos en el numeral 16 de nuestra Carta Magna.
Esto apoyado en que la aplicacin de todo acto adm inistrativo
debe estar de conform idad al artculo 14 y 16 C onstitucional,
pues perm ite declarar inconstitucional un acto adm inistrativo
cuando no es razonable, es injusto y contrario a la equidad, as la
discrecionaldad queda restringida por los propios preceptos le
gales y constitucionales. As, cuando por medio de dicha facultad,
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 345

la resolucin emitida por autoridad fiscal sea en sentido de que nie


gue el beneficio a la condonacin, sin tomar en cuenta las circuns
tancias especiales que motivan al contribuyente a solicitarla, y las
cuales podran influir al resolverse, pero que las mismas debieron
citarse al negarla, ocasiona una lesin en la esfera jurdica del con
tribuyente. Esto obedece a que la contestacin a la peticin por
parte de la autoridad a la que hago referencia no tom en ningn
m om ento las circunstancias especiales y razones que tuviera para
no dar cum plim iento con la obligacin om itida por lo que en todo
m om ento la autoridad incum ple con la prerrogativa constitucional
de fundar y motivar su resolucin al no concederm e dicho beneficio
en contravencin a lo impetrado.
Es de relevancia m encionar que la condonacin que me encuentro
solicitando obedece a varias razones por las cuales no puedo dar
cum plim iento con la multa que fuera determinada, mismas que la
autoridad no tom en consideracin:
La edad avanzado de mi padre del que soy representante legal,
su incapacidad fsica que le im pide tener medios para sufragar el
pago de las multas impuestas, la gravedad de la infraccin
com etida, la actividad que realizaba, y la precaria capacidad
econm ica, en el entendido que para una persona con tales
limitantes econmicas, una multa de esta naturaleza es excesiva.
La conducta infractora no le caus ningn perjuicio al fisco
federal, ya que se trata de multas y no de contribuciones.
La supuesta om isin fue sealada por la auditora fiscal, toda vez
que la misma le exigi toda la docum entacin respectiva al
ejorcicio fiscal de 1993, y dado que el contribuyente tiene la edad
G3 aos se encuentra en im posibilidad de dar cum plim iento ya
que hoy por hoy, se encuentra en la im posibilidad de sostenerse
com o contribuyente a esa edad y an ms el de conseguir
alguna fuente de empleo que lo hagan sujeto solvente y cum plir
con todas las obligaciones fiscales, por ello la razn de irse a
radicar fuera de la ciudad y alejndose de toda actividad
comercial y por el ofrecimiento de una fuente de empleo. Eso
conlleva a la prdida de la informacin requerida, la cual se
traspapel dentro de todas las posesiones de mi representado,
pero no por ello representa que se haya producido prdidas
fiscales y contables, y el hecho de que se encuentre alejado de
toda relacin con las actividades comerciales a las que se
dedicara en Quertaro, aunado a que se ha tratado de contactar
al contador, quion era el encargado de llevar la contabilidad y
pudiera tener alguna informacin del ejercicio fiscal que se
com ent. Por lo tanto su situacin econmica y financiera es
desfavorable en relacin con la multa que se le impusiera.
346 E stra te g ia fisca l

Por lo anteriorm ente expuesto. Petitio


A Usted C. Juez de Distrito, pido se sirva:

PRIMERO: Tenerme por presentado con este escrito, copias sim


ples y docum entos que acompao, dem andando el Amparo y Pro
teccin de la Justicia Federal contra los m encionados actos recla
mados de las Autoridades citadas.
SEGUNDO: Tener por exhibida la docum entacin mencionada en
este ocurso.
TERCERO: Sealar da y hora para que tenga verificativo la audien
cia constitucional.
CUARTO: Requerir a la Autoridad responsable para que rinda su in
forme justificado conform e y dentro del trmino de ley.
QUINTO: En su oportunidad, conceder el am paro solicitado,

Protesto y fir-
PROTESTO LO NECESARIO ma

DELFINO CHAVEZ [...]


rim/e

10. M o de lo d e l e s c rito de dem anda de am paro in d ire c to contra acto de a u to ri


dad p o r e m b argo p re c a u to rio

Santiago do Quertaro a .... Fecha


AMPARO INDIRECTO:____________ Expediente

JUEZ DE DISTRITO EN TURNO. Instancia


Presente.

OSCAR [...] en representacin legal de ORGANIZACION [...] (ane Nombre y


xo 1 ), con el debido respeto y de la manera ms atenta comparezco forma de
mediante el presente ocurso a demandar: EL AMPARO Y com pare
PROTECCION DE LA JUSTICIA FEDERAL, con fundamento en la cencia
Ley de Amparo reglamentaria de los artculos 103 y 107 de la Consti
tucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos en sus artculos 1o.
fraccin I, eri contra de los actos de las autoridades que a continua
cin se mencionan, que violan las garantas individuales de m repre
sentada; dichas violaciones se detallan posteriormente; y en cum pli
miento de lo preceptuado por dicha ley manifiesto como domicilio
XICOTENCATL [...] y com o domicilio para or y recibir toda clase de
notificaciones y documentos: Ignacio Allende [,..] y designo a los Li
cenciados Roberto [...] como las personas autorizadas para or notifi
caciones, realizar cualquier acto que resulte ser necesario para la
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 347

defensa de los derechos de mi representada, e imponerse de los


autos.

Nombre y domicilio del tercero perjudicado: No lo hay. Nombre del


tercero

Autoridades responsables: Autoridades


Ordenadora: DE LA SECRETARIA DE HACIENDA Y CREDITO responsa
PUBLICO, SERVICIO DE ADMINISTRACION TRIBUTARIA: EL C. bles
ADMINISTRADOR LOCAL DE AUDITORIA FISCAL DE QUERETARO.
Tramitadora: LOS NOTIFICADORES-EJECUTORES.

Actos que de cada autoridad se reclaman: Con respecto al acto Acto


que se reclama, EMBARGO PRECAUTORIO, notificado el [...]; de la reclamado y
ordenadora se reclama lo que ordena, esto es el embargo precauto fecha de
rio, asi com o la emisin y firma del docum ento 324-SAT-22-5-A-[...] notificacin
(anexo 2 ); de la tramitadora la notificacin del documento
324-SAT-22-5-A-[...] y la ejecucin del mismo, es decir el embargo
precautorio realizado segn acta de embargo precautorio (anexo 3).

Manifiesto bajo protesta de decir verdad, que los siguientes Protesto


son los hechos o abstenciones que me constan y que constitu
yen antecedentes de los actos que de cada autoridad se recla
man o fundamentos de los conceptos de violacion, y cuyas
pruebas se anexan:

H E C H O S Y A B S T E N C IO N E S Hechos y
1. Que mi representada se encuentra al corriente del pago de abstenciones
sus contribuciones (anexo 9).
2. Que con fecha 31 de mayo de 1994, mi representada inicia
operaciones en Mariana Rodrguez L [...], para lo cual se re
gistra en el registro federal de contribuyentes (anexo 4).
3. Que con fecha 15 de enero de 1996, mi representada efecta
cambio de domicilio a Xicotencatl [...] col. Nios Hroes (anexo 5).
4. Que con fecha 25 de agosto de 2004, supuestos visitadores,
supuestamente adscritos a la Adm inistracin Local de Audito
ra Fiscal de Quertaro, se presentan en Xicotencatl [...] dom i
cilio de mi representada a levantar lo que dijeron se llam
"acta parcial de inicio (anexo 6 ) con lo que dieron inicio a una
visita dom iciliaria sobre el ejercicio fiscal 2003.
5. Despus de otras actas, el 18 de julio de 2005 (once meses
despus desde que dio inicio), en Xicotencatl [...] se levant
lo que se llam "acta ltima parcial" de la visita domiciliaria
que se viene realizando (anexo 7).
348 E stra te g ia fisca l

6. Siendo las 10:00 horas del dte 19 de agosto de 2005, se le


vant lo que se llama "ACTA DE EMBARGO PRECAUTORIO
DE CUENTAS BANCARIAS" (anexo 3).
7. Siendo las 12:45 horas del da 19 de agosto de 2005 (doce
meses despus desde que dio inicio), se levant lo que se lla
ma ACTA FINAL" de la visita dom iciliaria que se viene reali
zando (anexo 8 ).

Preceptos constitucionales cuya violacin se reclama: Artculos Preceptos y


14 y 16. garantas
violados

C O N C E P T O S D E V IO L A C IO N Conceptos
PRIMERO: Conforme a lo sealado en los antecedente y las prue de violacin
bas que se anexan, se viola en perjuicio de mi representada los ar
tculos 14 y 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos por lo que hace a las garantas de seguridad jurdica,
audiencia y de legalidad; por lo tanto procedo concederle EL
AMPARO Y PROTECCION DE LA JUSTICIA FEDERAL. Lo ante
rior porque el acto reclamado seala:
C. Representante Legal de ORGANIZACION [...]
Esta Administracin Local de Auditora Fiscal de Quertaro, con
sede en Santiago de Quertaro, en el Estado de Quertaro, de la
Administracin General de Auditora Fiscal Federal dependiente del
Servicio de Adm inistracin Tributaria, con fundamento en lo dis
puesto por el artculo 145, fraccin IV del Cdigo Fiscal de la Fede
racin en vigor; y en ejercicio de las facultades conferidas por los
artculos; 7 fracciones VII, XII y XVIII de la Ley del Servicio de Adm i
nistracin Tributaria, publicada en el Diario Oficial de la Federacin
del 15 de diciem bre de 1995, reformada por Decreto publicado en
el propio Diario Oficial de la Federacin del 12 de junio de 2003; 2
primero y tercer prrafos; 9 ltimo prrafo; 18 prrafo primero;
Apartado A, fraccin II, y penltimo prrafo; con relacin al artculo
16 fracciones VII y XII, segundo y penltimo prrafos y 37 prim er p
rrafo, Apartado A, en el Estado de Quertaro, de Quertaro, con
sede en Santiago de Quertaro, del Reglamento Interior del Servi
cio de Adm inistracin Tributaria, publicado en el Diario Oficial de la
Federacin del 06 de junio de 2005, y Artculo Primero, segundo p
rrafo, en el apartado correspondiente a la circunscripcin territorial
de la Administracin Local de Auditora Fiscal de Quertaro, el cual
textualmente seala: Adm inistracin Local de Quertaro, con sede
en Santiago de Quertaro, cuya circunscripcin territorial com pren
der el Estado de Quertaro, del Acuerdo por el que establece la
circunscripcin territorial de las unidades administrativas del
D efensa en e l ju ic io d e a m p a ro in d ire c to 349

Servicio de Administracin Tributaria, publicado en el Diario Oficial de


la Federacin el 18 de julio de 2005, ordenamientos vigentes, as
corno en el artculo 33, ltimo prrafo del referido Cdigo Fiscal de la
Federacin vigente; se le comunica que en virtud de que dentro de
la revisin que se le est practicando al amparo de la orden n-
mero RIM 0400f...]/04 contenida en el oficio nmero
324-SAT-22-1 -A-f...1] de fecha 25 de agosto de 2004. se conoci
que el domicilio fiscal en el que se est realizando la revisin esta
semivaco, pues ae est utilizando como bodega, toda vez que
varias de las oficinas principales se encuentran aparatos electr
nicos usados y en malas condiciones, y parte de la mercanca
que enajena, consistente en artculos nuevos do lnea blanca,
electrnica y artculos para el hogar, as mismo no se aprecia que
el personal que labora se encuentre desarrollando sus activida
des en ese domicilio, y en la puerta principal que da a la entrada
al domicilio fiscal, se encuentra un letrero el cual indica "todo
asunto relacionado con organizacin T...1 favor de tocar en el no.
situacin que se hizo constar en el folio nmero
0423230000[...] del Acta parcial de certificacin de docum enta
cin de fecha 15 de ju lio de 2005.

Ahora bien derivado de la revisin a su documentacin consis


tente en balanzas de comprobacin, pliza de diario nmero 13,
de fecha 31 de diciembre de 2003, facturas, y registros auxiliares
de mejoras de inmuebles se determina a cargo del contribuyente
un crdito fiscal en cantidad total de $ 2 7 0 7 ,[...] por lo que a fin de
proteger el Inters fiscal, esta Autoridad determina que con su
conducta se coloca en la hiptesis normativa prevista en lo dis-
pueato por el artculo 145. fraccin IV. del Cdigo Fiscal de la Fe
deracin en vigor, que establece en su segundo prrafo: Se po
dr practicar embargo precautorio, sobre los bienes o la
negociacin del contribuyente para asegurar el inters fiscal,
cuando: Fraccin IV.- El crdito fiscal no sea exigible pero haya
aldo determinado por el contribuyente o por la autoridad en el
ejercicio de sus facultades de comprobacin, cuando a juicio de
sta exista peligro inminente de que el obligado realice cualguier
maniobra tendiente a evadir su cumplimiento. En este caso, la au-
torldad trabar el embargo precautorio hasta por un monto equi
valente al d e Is contribucin o contribuciones determinadas, in
cluyendo sus accesorios. Si el pago se hiciera dentro de los
plazos legales, el contribuyente no estar obligado a cubrir los
gastos que origine la diligencia y se levantara el embargo.
En co n secue ncia, se ordena el em bargo p re ca u to rio de todas
sus cuentas de in versin , cheques, cajas de se guridad , fid e ic o
m isos en que fuera fid e ico m ite n te o fid e ico m isa rio , in cluyend o
to do saldo que tenga a su favor por cu a lq u ie r co n ce p to ,e xiste n
tes en las Instituciones de crdito Banco Nacional de Mxico.
S.A., Banco HSBC, S.A.. y en especial de las sig u ie n te cuenta:

Ntimtto (k In itltu ciA n C rM tlo Su cu ru l C iu d ad

(i Sa n c o n a c io n a l f. Utxico s 547 ' Q W K T A K O


epH !TlTV YtN TS
L l .. iim k : sa 0 0 IV PI . A / A 0 U R # !A K O

Para la prctica de esta diligencia, se designa com o notificadores


ejecutores del em bargo precautorio a los CC. Arely Snchez Negre
te, Mara Olivia Arvizu Arellano, Eva Olivia Madrigal Gmez, Indra
Marut Bravo Moran, Carlos Garca Lucero y Cecilia Oceguera Fere-
grino, quienes podrn actuar conjunta o individualmente.

Atentamente.

Sufragio Efectivo. No reeleccin.

El Adm inistrador Local de Auditora Fiscal

De Quertaro.

Lic. Rafael Ruiz Cordero."

De donde se desprende que lo que sirve de pretexto a la Autoridad


Responsable para o rd e n a rja n e x o 2) y_ejecutar (anexo 3) el acto
reclam ado de em bargo p re ca u to rio de cuentas b ancarias y pa
ralizar las a ctivid ad e s fina ncie ras de mi representada referentes
a to do s sus m ovim ien to s bancarios que Incluye entre otros
pago a pro vee do re s, pago de im puestos y cuotas al se g u ro s o
cial (entre otras c o n trib u c io n e s ), pago de nm inas, etc., con la
p o s ib ilid a d de cau sarle un dao de im p o sib le reparacin (en vir
tud de que todos esos movimientos son obligadamente de confor
midad con las disposiciones fiscales movimientos que deben ser
realizados por medio de una Institucin Bancaria) lo constituyen:
D efensa en e l Ju icio d e a m p a ro in d ire c to 351

1. Que durante la revisin de visita que se est realizando c o


nocieron los auditores que el dom icilio fiscal en el que se
est realizando la revisin esta sem ivaco, pues se est uth
lizando como bodega, que porque varias de las oficinas
principales se encuentran aparatos electrnicos usados y
en malas condiciones, y parte de la mercanca que enajena,
consistente en artculos nuevos de lnea blanca, electrnica
y artculos para el hogar;
2. Tambin que no se aprecia que el personal que labora se
encuentre desarrollando sus actividades en ese domicilio;
3. Que en la puerta principal que da a la entrada al dom icilio fis
cal, se encuentra un letrero el cual indica "todo asunto rela
cionado con organizacin [...] favor de tocar en el no.
4. Que derivado de la revisin a su docum entacin de mejoras
de inm uebles se determina a cargo de mi representada un
crdito fiscal en cantidad total de $2'707[...];
5. Que supuestamente a fin de proteger el inters fiscal la Autori
dad responsable determina que existe peligro inminente de
que el obligado realice cualquier m aniobra tendiente a evadir
su cum plim iento.
6. Que en consecuencia, ordena el embargo precautorio de todas
sus cuentas de inversin, cheques, cajas de seguridad, fideico
misos en que fuera fideicomitente o fideicomisario, incluyendo
todo saldo que tenga a su favor por cualquier concepto, existen
tes en las instituciones de crdito Banco Nacional de Mxico,
S.A., Banco HSBC, S.A.. y en especial las cuentas.
Es decir, la autoridad responsable basa su inconstitucional
actuar en fundamento del artculo 145 fraccin IV del Cdigo
Fiscal de la Federacin, entre otros artculos; sin embargo, el
artculo 145 fraccin IV seala: [...]
De lo trascrito se aprecia claramente que para que proceda el em
bargo precautorio es necesario:
1. Que exista un crdito fiscal
2. Que no sea exigible
3. Que haya sido determ inado por el contribuyente o por la auto
ridad en el ejercicio de sus facultades de com probacin
4. Que a juicio de sta exista peligro inminente de que el obligado
realice cualquier maniobra tendiente a evadir su cumplimiento.
5. Que la autoridad que practique el em bargo precautorio le
vante acta circunstanciad a en la que precise las razones
del em bargo.
aa/ ts tr a te g ia fis c a l

6. Que la autoridad requerir al obligado, en el caso de la frac


cin IV para que dentro del trm ino de 3 das desvirte el
m onto por el que se realiz el embargo.

En cuanto a la existencia del crdito fiscal, es necesario sealar


que segn el artculo 4o. del C digo Fiscal de la Federacin son
crditos fiscales los que tenga derecho a percibir el Estado"; que
conform e al artculo 42 las autoridades fiscales pueden realizar vi
sitas dom iciliarias y en su caso "determ inar las contribuciones om i
tidas o los crditos fiscales"; que conform e a los artculos 50 y 63 lo
harn m ediante resolucin; que conform e al artculo 38 y 65 las
contribuciones om itidas que las autoridades fiscales determ inen
com o consecuencia del ejercicio de sus facultades de com proba
cin, as com o los dem s crditos fiscales, debern pagarse o ga
rantizarse, junto con sus accesorios, dentro de los cuarenta y cinco
das siguientes a aqul en que haya surtido efectos su notificacin;
que conform e al artculo 144 no se ejecutarn los actos adm inistra
tivos que determ ine un crdito fiscal hasta que venza el plazo de
cuarenta y cinco das siguientes a la fecha en que surta efectos su
notificacin; y que conform e al artculo 145 las autoridades fiscales
exigirn el pago de los crditos fiscales que no hubieren sido cu
biertos o garantizados dentro de los plazos sealados por la ley,
medante el procedim iento adm inistrativo de ejecucin; es decir,
cuando se ejercen las facultades de com probacin, al trm ino de
esta debe em itirse una resolucin que determ ine el crdito fiscal,
pasado el plazo de ley el crdito se vuelve exigible, cuando ya es
exigible puede iniciarse el procedim iento adm inistrativo de ejecu
cin. En este caso, conform e lo seala la propia autoridad respon
sable inici revisin por medio de visita dom iciliaria conform e a la
orden RIM 040[...]/04 (anexo 2 y 6 ; y hecho 4) y la misma le dio a
conocer a mi representada el acta ltima parcial (anexo 7; y hecho
5) que conform e al artculo 46 fraccin IV contiene el conocim iento
iuris tantum por parte de los visitadores de los hechos u om isiones
que puedan entraar incum plim iento de las disposiciones fiscales,
pero no contiene "crditos fiscales , porque los visitadores ni si
quiera pueden determ inarlos, y tam poco son necesariam ente rea
les los posibles crditos determ inados ya que aceptan prueba en
contrario y an no se termina la visita (tan es as que el em bargo
hecho 6 - se trab con posterioridad a la entrega del ltim a acta
parcial -h e c h o 5 - y antes del acta final -h e c h o 7-) y no se em ite la
resolucin; en este orden de ideas, para que pueda ser aplicable
esta fraccin del artculo 145 es necesario que exista un crdito fis
cal, lo que en la especie no sucede.
U V ie ilS tJ V il L7 J U I L I U U t* a i l l ^ f c i u IIIU II E i\j

En cuanto a que no sea exigible. se refiere a que existe un crdito


fiscal (que conform e al artculo 42 del Cdigo Fiscal de la Federa
cin las autoridades fiscales pueden en su caso "determ inar las
contribuciones omitidas o los crditos fiscales" y que conforme a los
artculos 50 y 63 lo harn mediante resolucin) pero que an no
transcurre el plazo de ley de 45 das para su exigbilidad mediante el
procedim iento administrativo de ejecucin, lo que en la especie no
sucede en la inteligencia de que ni siquiera se ha determ inado pues
cuando se em barga apenas se haba levantado la acta ltima parcial
(hecho 5), m ucho menos notificado el crdito fiscal y por lo tanto no
se encuentra mi representada dentro del periodo de no exigibilidad
que transcurre entre la notificacin del crdito fiscal y el trmino de
los 45 das para que se vuelva exigible, por lo que no puede ser apli
cable la fraccin IV del artculo 145.

En cuanto a que haya sido determ inado por el contribuyente o


por la autoridad en el ejercid o de sus facultades de comproba
cin, ni lo uno, ni lo otro, ya que mi representada no se ha determi
nado crdito fiscal alguno porque se encuentra al corriente en el
pago de sus contribuciones, y la autoridad no ha concluido el ejerci
cio de sus facultades de com probacin para que as quede determi
nado el crdito fiscal (hecho 5 y 7), por lo que no puede ser aplicable
la fraccin IV del artculo 145.

En cuanto gue a juicio de sta exista peligro inminente de que el


obligado realice cualquier maniobra tendiente a evadir su cum-
pllmiento. olio es im posible porque com o lo seal en hechos, esta
mi representada inscrita en el registro federal de contribuyentes
desde 1994 (hecho 2), y se cam bi al dom icilio actual en enero de
1996 (hecho 3) y desde entonces est en el mismo dom icilio y hasta
la fecha, y toda la diligencia de visita que ya lleva un ao se est rea
lizando en el dom icilio fiscal (hechos 4, 5, 7), y el em bargo lo reali
zan en el mismo dom icilio (hecho 6 ), por lo que no puede existir peli
gro inminente de que m representada realice m aniobras tendientes
a evadir su cum plim iento, porque ignoro a que maniobras se refiere
porque no motiva cuales son tales maniobras dejando sin defensa a
mi representada al no poder com batir hechos imprecisos al desco
nocer a que maniobras se refiere, porque mi representada es una
empresa slida que se dedica a la venta de aparatos elctricos para
el hogar (anexo 4) al m enudeo y de casa en casa preferentemente
en las diferentes localidades del Estado de Quertaro, por lo que no
cuenta con local de exhibicin, y que durante el tiem po que lleva tra
bajando ha ido creciendo y ello m otiv que parte de las oficinas de
estrategia nscai

mi representada se trasladaran al dom icilio de Xicotencalt [..] (el


rea de ventas) que es exactamente enfrente del (...) que es el dom i
cilio fiscal (donde se encuentra la bodega y la oficina administrativa
y el rea contable), precisamente por ello toda la diligencia de visita
se est desarrollando en el dom icilio fiscal (hechos 4 al 7) porque
ah se encuentran las oficinas administrativas y contables; por lo
que no se justifica el em bargo precautorio de las cuentas de mi re
presentada porque los pretextos que son la inmotivacin de que:
1. Durante la revisin de visita que se est realizando conocieron
los auditores que el domicilio fiscal en el que se est realizando
la revisin esta semivaco, pues se est utilizando como bode
ga, que porque varias do las oficinas principales se encuentran
aparatos electrnicos usados y en malas condiciones, y parte
de la mercanca que enajena, consistente en artculos nuevos
de lnea blanca, electrnica y artculos para el hogar; resulta in
vlido para los efectos que pretende la autoridad responsable
ya que en efecto al ser una bodega normalmente se encuentra
en constante movimiento por las mercancas tanto las nuevas
que se venden, como aquellas usadas que son devueltas, o que
se tienen que reparar, o que se recuperan por el no pago de los
clientes, y si en algn momento se encuentra semilleno (no se
mivaco), pues se entiende que debe ser as ya que se encuen
tra lleno generalmente cuando llegan los envos de los
diferentes proveedores y se va desocupando conforme va pa
sando el tiempo y los artculos se estn enajenando, esto hasta
un nio de 5 aos lo entiende; tampoco puede servir como pre
texto que afirme que varias (no todas) oficinas se encuentren di
chos aparatos, lo cual es lgico si se toma en cuenta que el rea
de ventas se pas al domicilio de enfrente y dichas oficinas aho
ra forman parte de la bodega;
2. Tambin que no se aprecia que el personal que labora se
encuentre desarrollando sus actividades en ese domici
lio; lo cual resulta en una inmotivacin para los lines pretendi
dos ya que el personal necesario para las actividades adm i
nistrativas y contables se encuentra en dicho dom icilio fiscal
tan es as que ah se desarrolla la visita que lleva ya un ao y
siempre se les a atendido en ose lugar, y en caso de que se
reliera al persona de ventas obviamente no se encuentra en
dicho lugar porque lo repito, las ventas se realizan de casa en
casa, entonces el persona generalmente se encuentra en la
calle llevando a cabo sus actividades y cuando regresan a en
tregar las cuentas de sus movimientos diarios (por la tarde) se
presentan en el dom icilio de enfrente porque ah se encuentra
la oficina de ventas y de informes por telfono.
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 355

3. Tambin dice que en la puerta principal que da a la entrada al


domicilio fiscal, se encuentra un letrero el cual indica "todo
asunto relacionado con organizacin [...] favor de tocar en el
no. resulta de igual forma en una inmotivacin y pretexto
para justificar su inconstitucional acto de embargo, ya que en
virtud de que el representante legal tiene mltiples activida
des propias del negocio y la contadora tiene que salir cons
tantemente al Banco u otros lugares a realizar operaciones
relacionadas con el negocio, desde hace ms de un ao se
coloc el letrero porque cuando se encontraban si estaban
ocupados eran constantemente interrum pidos y por otro lado
cuando tienen que salir no los encontraban y so entorpeca el
funcionam iento normal de la empresa, por lo que se coloc el
letrero para que tocaran en el dom icilio de enfrente en la inteli
gencia que en dicho dom icilio de enfrente [...] siempre se en
cuentra alguna persona porque est el rea de ventas y las
secretarias que atienden los telfonos para los informes de
ventas; es decir, se trata de una sim ple medida interna de la
empresa que nada tiene ver con sus obligaciones fiscales las
cuales se atienden siempre com o ya qued dem ostrado en el
dom icilio fiscal.
4. Tambin dice que derivado de la revisin a su docum entacin
de mejoras de inmuebles se determina a cargo de mi repre
sentada un crdito fiscal en cantidad total de $ 2 7 0 7 [...]; lo
cual es una falacia porque la determ inacin de la contribucin
(en caso de que exista) no se ha realizado an, es decir toda
va no se ha em itido resolucin alguna que determine crdito
fiscal porque com o se dem ostr con los hechos 5 y 7 el em
bargo se realiz (hecho 6 ) entre el acta ltima parcial y el acta
final, por lo que en trminos de los artculos 4 4 ,4 6 ,5 0 y 63 del
Cdigo Fiscal de la Federacin no puede existir an la resolu
cin que determine crdito fiscal, a menos claro que lo haya
emitido la autoridad responsable antes acta final de visita, lo
cual resulta im posible porque en todo caso a mi representada
no se le ha notificado resolucin alguna, y en este entender
no resulta posible que ya exista un importe sobre algo que
desconoce mi representada se le est determinando porque
en el oficio por el que se ordena embargo (anexo 2 ) NO SE
SEALA COMO ES QUE TAL IMPORTE FUE DETER
MINADO, por lo que resulta ser un com pleto invento, falaz, vir
tual y falso, que sin duda alguna deja sin defensa a mi repre
sentada al no poder com batir la forma de determinacin de
dicho im porte, ni el mecanismo de su integracin, y el em bar
go no encuentra sustento legal porque igual puedo haber
e s t r a t e g ia fis c a l

puesto no $ 2707 [...] como lo imagin la autoridad responsa


ble, sino digamos $ 100543,218.00 o $ 123.91, o cualquier otro
importe son imaginario sin sustento jurdico, simplemente como
pretexto para intervenir sin fundamento ni motivacin alguna las
cuentas de mi representada va embargo, de tal forma que al ig
norarse los motivos del importe que incluso ya llama crdito fis
cal cuando ni siquiera ha sido emitida resolucin, viola las
garantas de mi representada flagrantemente al no poder com
batir hechos imprecisos y adems al no sealar maniobras que
tiendan a EVADIR el cumplimiento de obligaciones fiscales tam
bin se me deja sin defensa al no poder combatirlas lo que en
este caso ha trascendido en inconstitucional embargo sobre las
cuentas de mi representada que han paralizado sus actividades
financieras con riesgo de un dao irreparable.
5. Tambin dice que supuestamente a fin de proteger el inters
fiscal la Autoridad responsable determina que existe peligro
inminente de que el obligado realce cualquier maniobra ten
diente a evadir su cum plim iento; com o ya lo seal en el pun
to anterior no se indica en el oficio (anexo 2 ) ni en el acta
(anexo 3) cuales son tales maniobras.
6. Y finalmente cabe hacer el sealamiento de que si bien otorga
en anexo 3 el plazo de los tres das para desvirtuar el monto en
caso de no estar de acuerdo con el mismo, el mismo se con
vierte en una burla porque no se me sealan los motivos y fun
damentos legales de su integracin y de cmo se determin al
no haberse emitido resolucin, lo que hace nugatoria la garan
ta de audiencia, por lo que no solo la garanta de legalidad
queda violada en perjuicio de mi representada com o ya se se
al, sino que adems se me requiere para que en el plazo de
tres das desvirtu el monto de $ 27 0 7 [...] si no est de acuer
do mi representada y que si no quedar firme el crdito fiscal
(foja 3), es decir la amenaza consiste en que quedar firme un
crdito fiscal del cual no se ha emitido resolucin que lo con
tenga, ni se ha notificado porque an no se termina la visita do
miciliaria que se est realizando, y com o consecuencia lgica
ignora mi representada como se llega a la existencia de tal im
porte, ignora cm o se integra, ignora cmo se determin, ig
nora el procedimiento para su determinacin, y se le requiere
para que lo desvirte, por tanto, se viola en perjuicio de mi re
presentada su garanta de audiencia al no habrsele dado a
conocer la resolucin que determine el crdito fiscal a efecto
de estar en posibilidades de desvirtuarlo en el plazo de los tres
das, por lo que el embargo carece de justificacin en virtud de
que la determ inacin de una contribucin constituye requisito
indispensable del nacimiento del inters fiscal, lo que implica
D efensa en e l ju ic io de a m p a ro in d ire c to 357

que si ello no se actualiza no existen razones objetivas para


aplicar la aludida medida precautoria, ya que sostener lo con
trario propiciara la prctica de aseguramientos en abstracto, lo
que en la especie ocurre, puesto que en esa hiptesis se igno
raran los lmites del embargo ya que no se tendra la certeza ju
rdica de la existencia de un crdito fiscal, lo que es el caso,
precisamente porque no se apega la autoridad responsable al
procedimiento descrito por el numeral 145 fraccin IV que ya
se transcribi; todo lo cual deja sin defensa a mi representada.
De esta forma, el que la autoridad responsable manifieste SE
ORDENA EL EM BARGO PRECAUTORIO , paraliza sin fundam en
to, y sin motivacin, la actividad de mi representada, con los riesgos
sealados, lo cual no creo que sea el propsito del artculo 145 frac
cin IV del C digo Fiscal de la Federacin, ni del 16 de la Carta
Magna, que la autoridad responsable cita como su infundamento,
lo que violenta la garanta de legalidad y audiencia en perjuicio de
mi representada.
As las cosas, al ejecutarse la orden, sin fundamento, ni motivacin,
es claro que por las mismas consideraciones el em bargo es incons
titucional y violatorio de los artculos 14 y 16 de la Carta Magna, sir
ven de apoyo a lo anterior:
EMBARGO PRECAUTORIO. ES ACTO DE IMPOSIBLE
REPARACION CONTRA EL CUAL PROCEDE EL AMPARO
INDIRECTO [...]
EMBARGO PRECAUTORIO. EL ARTICULO 145 DEL CODIGO
FISCAL DE LA FEDERACION QUE LO PREVE VIOLA EL
ARTICULO 16 DE LA CONSTITUCION [...]
EMBARGO PRECAUTORIO. NO ES INCONSTITUCIONAL EL
PREVISTO POR LA FRACCION IV DEL ARTICULO 145 DEL
CODIGO FISCAL DE LA FEDERACION (VIGENTE A PARTIR DEL
PRIMERO DE ENERO DE M IL NOVECIENTOS NOVENTA Y
OCHO) [...]
Pero no solo lo anterior es suficiente para declarar inconstitucional
el acto de autoridad que se reclama, sino que la autoridad respon
sable es servidor pblico conform e al artculo 108 de la Carta Mag
na y sern responsables por los actos u omisiones en que incurran
en el desem peo de sus respectivas funciones" lo que incluye los
actos de molestia y privacin, y en este caso especfico, es claro
que no existe razn suficiente para el acto reclamado con todos los
daos y perjuicios que ello le ocasiona a mi representada ya que se
basa en la pura intuicin, cuando tena com o servidor pblico que
salvaguardar la legalidad, honradez, lealtad, im parcialidad y efi
ciencia que deben ser observadas en el desempeo de su empleo,
cargo o com isin , lo cual es claro que no ha realizado la autoridad
358 E stra te g ia fisca l

responsable, y que queda claramente probado con lo sealado,


porque primero embarga bajo presunciones falsas y carentes de
toda motivacin y de esta forma puede llevar incluso a la ruina a mi
representada sin justificacin legal alguna cosa que se les seal a
la persona que em bargo y que dijo que a ella simplemente la ha
ban enviado a em bargar y que ella cumpla rdenes, y que si no es
taba de acuerdo me defendiera, causando daos y perjuicio a mi
representada, y que son contrarios a toda garanta tutelada por los
14 y 16, y el principio de legalidad en materia fiscal tutelado por el
artculo 31 fraccin IV, as com o 108, todos de la Carta Magna.
SEGUNDO:...

S U S P E N S IO N Suspensin
Se solicita de conformidad al artculo 124 de la Ley de Amparo la sus
pensin para que las cosas guarden el estado en que se encuentran.
Se transcribe la siguiente jurisprudencia obligatoria en trminos del
artculo 192 y 193 de la Ley de Amparo, mutatls mutandi:
SUSPENSION PROVISIONAL. ES PROCEDENTE CONCEDERLA
EN CONTRA DEL EMBARGO PRECAUTORIO DECRETADO EN
TERMINOS DEL ARTICULO 145, FRACCION III, DEL CODIGO
FISCAL DE LA FEDERACION...

Por lo anterior expuesto y fundado y por proceder as conform e a Petitio


derecho.
A T E N T A M E N T E S O L I C IT O
UNICO. Proveer de conform idad a derecho y concederle el amparo
y proteccin de la justicia federal a mi representada.

Protesto
PROTESTO LO NECESARIO y firma

OSCAR [...]

rim/e
IN D IC E D E N O M BRES

AARNIO, A.: V.2

A LC H O U R R O N , C. E.: IV.5, 6

ARISTOTELES: 111.1, IV.5, V.2

AUSTIN, J.: IV.6

BENTHAM , J.: III.2

BULYGIN, E.: IV.5, 6

BUNG E, M .: II.2

BURGOA, XI.2

CALSAM IG LIA, A.: i.g

CHAVEZ CASTILLO, R.: VII.16

DE LA CUEVA, A.: im i

D E PINA, R.: IV.2, VII.16

DEHESA DAVI LA, G.: IV. 1

D ELG ADO PINTO, J.: I.9

D IE Z PICAZO, L. M .: IV.4

DW ORKIN, R.: II.7, IV.1

FERRAJOLI, L : II,2

FERRARIS, M.: IV.2

GARCIA MAYNEZ, E.: IV.5

GOETHE, J. W.: IV.7

GO N ZA LEZ LAGIER, D.: III.2

HABA, E. P.: IV.4

HART, H. L. A.: 1.9,11.5, IV.1,4, 6

KELSEN , H.: IV.6, VII.15

KERENYI. K.: IV.2

LAR IOS, R.: IV.5

3 5 9
360 E stra te g ii) fisca l

LASSALLE, F.: 11.8

LEIBNIZ, G. W.: IV.5

M AG ALONI, A. L : V.2

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Esla obra se imprimi
en oi mes de abril de 2014, en tos talleres de
a-im presiones
Av. Acueducto No. 9. Col. Quiahuatla,
Del. Tlhuac. C.P. 13090. Mxico. D.F.
Fis c a l L ib r o s

ISR. IVA, IMSS e Infonavit

Gufa prctica de IVA

Taller de prcticas fiscales


ISR, IVA, IMSS, Infonavit
Jstrfta Jed
fiscali /
Dr. Roberto Islas Montes

Estrategia fiscal trata de los elementos que deben ser tomados en cuenta para asegu
rar la decisin ptima sobre determinados asuntos en la defensa fiscal desde la perspec
tiva del afectado; por ello, da cuenta del mecanismo de defensa provisto por el estado de
derecho que exige que la autoridad se ajuste a las prevenciones de la ley.
Es un libro dedicado a los estudiantes de los cursos bsicos de derecho procesal fiscal
y pretende mostrarles los aspectos de la defensa fiscal de forma sencilla, clara y, adems,
didctica. Por su estructura y finalidad, tambin puede ser utilizado por todos aquellos
que, teniendo un mnimo de conocimientos del derecho fiscal, hayan sido afectados por
un acto de autoridad fiscal y pretendan presentar su defensa.
Los profesores y maestros que enseen el derecho procesal fiscal pueden consultarlo,
ya que encontrarn algn elemento til para la imparticin de sus cursos sobre esta parte
de la materia fiscal, pues la abundancia de ejemplos ha sido rectora en este trabajo. Otra
caracterstica importante es que, al ser un libro bsico, el experto en la materia fiscal que
busque algo concreto puede leer los captulos que desee en forma aislada sin que sea nece
sario leer la secuencia completa.

e d ito re *
w w v v .t a x .c o m .n i x

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