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Caratula

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CONTENIDO

Caratula

Introduccin ...........................................................................................................03

I. Suspensin y Vacancia de los Cargos en Gobiernos Locales ...........................04

II. Suspensin y Vacancia de los Cargos en Gobiernos Regionales .....................23

III. Jurisprudencia ..................................................................................................30

IV. Conclusiones y Recomendaciones ..................................................................51

Bibliografa ............................................................................................................53

Anexos ..................................................................................................................54
Algunos Casos de vacancia en el Jurado Nacional de Elecciones .......................54

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INTRODUCCION

El Per se encuentra viviendo una experiencia indita en cuanto al proceso de


descentralizacin, donde se ha instituido legalmente la figura del Presidente del
Gobierno Regional como rgano ejecutivo del nivel intermedio del Estado, siendo
elegidos por primera vez en forma democrtica; sin embargo una vez de iniciado
sus mandatos podemos evidenciar que algunos de ellos se han encontrado
envueltos en procesos administrativos de vacancias. En el presente trabajo nos
abocaremos al estudio del proceso suspensin y vacancia de los cargos en los
gobiernos locales y regionales, su jurisprudencia de los mismos y algunos casos
relevantes.

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I. SUSPENSIN Y VACANCIA DE LOS CARGOS EN GOBIERNOS LOCALES

1. REQUISITOS ESTABLECIDOS PARA SOLICITAR LA VACANCIA DEL


CARGO DE ALCALDE O REGIDOR, CONFORME A LA LEY N 27972, LEY
ORGNICA DE MUNICIPALIDADES.

Conforme al artculo 23 de la Ley Orgnica de Municipalidades, el


procedimiento para solicitar la vacancia del cargo de alcalde o regidor es el
siguiente:

A. SOLICITUD DE CUALQUIER VECINO SOLICITANDO LA VACANCIA DEL


CARGO DE UN MIEMBRO DEL CONCEJO ANTE EL CONCEJO MUNICIPAL:
El Jurado Nacional de Elecciones (JNE) ha establecido en reiterada y
uniforme jurisprudencia que para solicitar el pedido de vacancia, quien lo haga
debe ostentar la condicin de vecino, y esto se demuestra con el Documento
Nacional de Identidad (DNI), es decir, estar inscrito en el padrn electoral
de la jurisdiccin que se formula el pedido, quien no rene este requisito no
ostenta la condicin de vecino, por lo cual, no tiene legtimo inters y su solicitud
es desestimada no pronuncindose por el fondo del petitorio.

B. SOLICITUD DE CUALQUIER VECINO SOLICITANDO LA VACANCIA DEL


CARGO DE UN MIEMBRO DEL CONCEJO ANTE EL JURADO NACIONAL DE
ELECCIONES: Habiendo establecido la condicin de vecino, el pedido de
vacancia tambin se puede presentar ante el Jurado Nacional de Elecciones en
un trmite denominado traslado de pedido de vacancia, una vez recepcionado
por la Secretara General, sta procede a correr traslado de la solicitud a la
municipalidad para que se pronuncie el Concejo Municipal, debiendo dar
cuenta al Jurado Nacional de Elecciones de su tramitacin. A nuestro juicio es
preferible presentar las solicitudes ante el mximo organismo electoral, toda
vez que a travs de l se puede ejercer mejor control sobre la tramitacin de
los expedientes con las quejas por defecto de tramitacin evitando las argucias
de los Concejos Municipales que motivados por algn inters o un equivocado
espritu de cuerpo dilatan la tramitacin de los expedientes.

C. EL PEDIDO DEBE ESTAR FUNDAMENTADO Y DEBIDAMENTE


SUSTENTADO CON LA PRUEBA QUE CORRESPONDA SEGN LA
CAUSAL: Quien alega un hecho tiene que probarlo, en consecuencia, es
obligacin del solicitante presentar la documentacin necesaria que demuestre

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la causal de vacancia invocada, esta documentacin debe producir certeza y
conviccin, para que los miembros del Concejo Municipal en primera instancia
y en segunda instancia el Jurado Nacional de Elecciones puedan pronunciarse
sobre la procedencia o improcedencia del Pedido. En la prctica se pueden
presentar medios probatorios hasta la etapa de interposicin de Recurso de
Apelacin, pero lo que no se puede hacer es incorporar nuevas causales de
vacancia, una vez presentado el pedido y cumplido con el traslado
correspondiente al afectado. Tampoco se puede pedir dos veces la vacancia
de un Miembro del Concejo con los mismos argumentos y pruebas toda vez
que atenta contra el principio constitucional de NE BIS IN IDEM, nadie puede
ser juzgado dos veces por los mismos hechos.

D. EL CONCEJO MUNICIPAL SE PRONUNCIA EN SESIN


EXTRAORDINARIA EN UN PLAZO NO MAYOR DE 30 DAS HBILES DE
PRESENTADA LA SOLICITUD: En este sentido existen algunos conflictos,
veamos, si la solicitud de vacancia se presenta ante el Concejo Municipal, el
plazo se empieza a computar desde el da que ha ingresado a travs de la
mesa de partes; sin embargo, nos encontramos con el problema que algunos
Alcaldes en complicidad con los Secretarios Generales no dan cuenta de
este pedido en la siguiente sesin ordinaria en la estacin de Despachos, con lo
cual se dilata el procedimiento. Cuando la solicitud se presenta ante el Jurado
Nacional de Elecciones y ste corre traslado a la municipalidad
correspondiente para que el Concejo Municipal se pueda pronunciar conforme
a sus atribuciones, y se presentan dos situaciones, al ingresar el expediente
por la mesa de partes, tambin existe la mala costumbre de no informar en la
siguiente sesin de concejo municipal ordinaria, retrazando con ello el plazo,
lo peor de todo es que a veces se informa despus de haber transcurrido dos
a tres semanas, con lo cual el plazo se convierte en uno muy corto. El Jurado
Nacional de Elecciones ha sealado que el plazo se computa desde la fecha que
ingres la solicitud a la mesa de partes previa verificacin de los cargos
correspondientes, lo cual es peligroso por lo sealado anteriormente que no se
da cuenta del ingreso del pedido.

En caso que el Alcalde no convoque a la Sesin de Concejo Extraordinaria


para tratar el pedido de vacancia, lo puede solicitar la tercera parte del
nmero legal de los miembros del Concejo, sealando el punto de agenda
materia de la convocatoria para que ste est claramente determinado, se

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considera nmero legal al Alcalde y los Regidores, conforme a la Ley Electoral
correspondiente. En caso de no ser convocada por el Alcalde dentro de los cinco
das hbiles siguientes a la peticin, puede hacerlo el primer regidor o
cualquier otro regidor, previa notificacin escrita al Alcalde, entre la convocatoria
y la sesin mediar cuando menos un plazo de cinco das hbiles, si no se
cumple con este plazo se trasgrede el debido procedimiento y el derecho de
defensa; convocada as la sesin si asiste el alcalde, le corresponde presidirla
conforme a sus atribuciones establecidas en la Ley Orgnica de
Municipalidades, en caso contrario, la preside el teniente alcalde o cualquiera de
los regidores. Debiendo tratarse el punto de agenda materia de convocatoria y
ms no otro.

Cuando el Jurado Nacional de Elecciones comprueba que el plazo para tratar la


vacancia ha excedido de los 30 das hbiles y ste se sigue dilatando autoriza
a su Procurador para que formule la denuncia penal correspondiente contra los
Miembros del Concejo, sin perjuicio de ello se han dado casos en que el
solicitante se acoge al silencio administrativo negativo y presenta su apelacin,
como los actuados no son elevados al Pleno del Jurado presentan su queja por
defecto de tramitacin y el mximo organismo electoral admite la queja y da
trmite a la apelacin solicitando se remita el expediente para su tramitacin
correspondiente.

E. LA SOLICITUD DE VACANCIA DEBE NOTIFICARSE AL AFECTADO PARA


QUE EJERZA SU DERECHO DE DEFENSA: Cuando se da cuenta en el
Concejo Municipal que ha ingresado la solicitud de vacancia, sea en forma
directa o a travs del envo por parte del Jurado Nacional de Elecciones,
debe correrse traslado al afectado, para que ejerza su derecho de defensa,
debiendo otorgrsele las copias correspondientes de todo el expediente; si la
persona se encuentra presente, conforme a la Ley del Procedimiento
Administrativo General se le tiene por notificado, salvo que est ausente, en
consecuencia se deber proceder a su notificacin en forma personal, conforme
lo establece la propia ley antes citada y el Cdigo Procesal Civil.

La ley no ha previsto qu tiempo tiene el Miembro del Concejo para absolver el


traslado, por lo cual, incluso sus descargos los puede presentar en forma oral
o escrita en la misma Sesin de Concejo, con la citacin a la convocatoria
para la Sesin de Concejo se debe escoltar el pedido de vacancia y todos

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los recaudos para que los miembros del Concejo Municipal estn
suficientemente informados del tema a tratar de la causal que se invoca y
los documentos que sustentan el pedido.

F. SESIN DE CONCEJO EXTRAORDINARIA: CITACIN

La convocatoria a la Sesin de Concejo Municipal debe realizarse con cinco


das de a n t i c i p a c i n , la ley no ha previsto que se convoque al
peticionante; sin embargo, para garantizar el debido procedimiento y el derecho
de defensa, es necesario que se le cite.

La notificacin al Peticionante de la Vacancia debe decir que puede asistir a la


Sesin de Concejo Municipal en forma personal o acompaado de su
abogado, para que sustente el Pedido de Vacancia ante el Concejo Municipal en
forma oral, toda vez que su solicitud ya la deberan tener todos los
miembros del Concejo.

G. La Instalacin de la Sesin de Concejo se realiza por parte del Alcalde;


posteriormente se verifica el Qurum correspondiente por parte del Secretario
General, dando lectura los nombres de los miembros del Concejo Municipal; se
da lectura del Pedido de Vacancia; se procede a dar lectura del Descargo del
Pedido de Vacancia. Se llama al Peticionante de la vacancia hasta en 3
oportunidades para que pueda sustentar su Pedido de Vacancia en forma
personal o a travs de su abogado, no se le debe limitar trmino para su
exposicin. Si no se encuentra presente el Peticionante o su abogado, el
Alcalde pregunta al Secretario General si ha cumplido con la notificacin
correspondiente al Peticionante, verificando este.

A continuacin se lee el descargo presentado por el afectado, si no lo ha


hecho por escrito lo puede hacer en forma oral o a travs de su abogado,
tampoco tiene trmino para ste. Culminado esto el Alcalde manifiesta
habindose escuchado el Pedido de Vacancia y el Descargo en forma escrita y
en forma oral, se abre el debate para que los seores Regidores puedan
intervenir.

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En la intervencin de los Regidores s se aplica el Reglamento Interno de
Concejo en los tiempos y las veces que debe hablar un Regidor. Despus del
debate viene la votacin que es nominal, para que conste en Acta los
Regidores que votaron a favor, los que votaron en contra y cuntos se
abstuvieron, conforme al artculo 11 de la Ley Orgnica de Municipalidades. La
votacin es de la siguiente manera: Los que estn a favor del pedido de
Vacancia, los que estn en contra del pedido de Vacancia, los que se
abstienen.

La ley establece, para que exista Acuerdo de Concejo que declare la Vacancia
deben votar los 2/3 del nmero legal de miembros de Concejo, el nmero legal
lo conforman el Alcalde y los Regidores. Si la votacin no ha alcanzado los 2/3
del nmero legal de miembros del Concejo, el Alcalde dice el Pedido de
Vacancia ha sido rechazado, levantndose la Sesin.

El Acuerdo de Concejo que declara o rechaza la vacancia es susceptible de


Recurso de Reconsideracin a solicitud de parte dentro del plazo de 15 das
hbiles ante el respectivo Concejo Municipal. El Acuerdo que resuelve el
Recurso de Reconsideracin es susceptible de Apelacin ante el mismo
Concejo Municipal dentro del plazo de 15 das hbiles siguientes al acuerdo. El
Alcalde eleva los actuados en el trmino de 03 das hbiles al Jurado
Nacional de Elecciones para su pronunciamiento final, el mismo que al
amparo de lo establecido en el artculo 23 de la Ley Orgnica de
Municipalidades y los incisos a) y u) de la Ley Orgnica del Jurado Nacional de
Elecciones resuelve en segunda y definitiva instancia. El Jurado Nacional de
Elecciones resuelve en un plazo mximo de 30 das hbiles bajo
responsabilidad. La resolucin del Jurado Nacional de Elecciones es definitiva
y no revisable en otra va.

2. CAUSALES DE LA VACANCIA DEL CARGO DE ALCALDE O REGIDOR

Conforme al artculo 11, 22 y 63 de la Ley Orgnica de Municipalidades, las


causales de vacancia establecidas en la ley son las siguientes:
A. LOS REGIDORES NO PUEDEN EJERCER FUNCIONES NI CARGOS
EJECUTIVOS NI ADMINISTRATIVOS SEA DE CARRERA O DE

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CONFIANZA NI OCUPAR CARGOS DE MIEMBROS DE DIRECTORIO,
GERENTE U OTRO EN LA MISMA MUNICIPALIDAD O EMPRESAS
MUNICIPALES DE NIVEL MUNICIPAL DE SU JURISDICCIN, ESTA
PROHIBICIN ES CAUSAL DE VACANCIA: No se ha establecido con
claridad qu es el ejercicio de funciones ejecutivas o administrativas.
Siguiendo el criterio jurisprudencial mayoritario del Jurado Nacional de
Elecciones, que se puede incurrir en esta causal cuando el regidor emite un
acto administrativo como resoluciones, o de administracin como directivas,
memorndos, firma de documentos de trmite interno, cheques, entre otros; sin
embargo, esto slo se puede dar si se cumple con los requisitos de la validez
del acto administrativo o acto de administracin, es decir, estar investido
del jus imperium, que es la facultad de decisin a travs de la designacin
o el nombramiento.

Situacin distinta es cuando ocupan cargos de miembros del Directorio (a


excepcin de representantes ante la Junta General de Accionistas de las
Empresas Municipales y por acuerdo de concejo) u otros en la misma
municipalidad como el caso de un regidor que solicit se le suspenda la
licencia permanente de la cual gozaba como trabajador de la misma
municipalidad donde era regidor, para seguir trabajando en la misma y gozar de
las 20 horas de licencia que otorga el artculo 11 de la ley.

B. MUERTE: No requiere mayor tramitacin, el Jurado Nacional de Elecciones


dentro de sus atribuciones establecidas en su Ley Orgnica, en la mayora de los
casos ha declarado la vacancia de oficio sin el pronunciamiento previo del
concejo, toda vez que estamos frente a una vacancia que no requiere discusin
o anlisis por parte del concejo municipal, si no slo la demostracin que la
persona ha fallecido.

C. ASUNCIN DE OTRO CARGO PROVENIENTE DE MANDATO POPULAR:


Esta causal que no tiene mucho sustento por la modificacin Constitucional del
Captulo XIV donde se estableci que para postular a Presidente de la
Repblica, Vicepresidente, miembro del Parlamento Nacional o Presidente del
Gobierno Regional; los Alcaldes deben renunciar al cargo seis meses antes
de la eleccin respectiva y los nicos supuestos que se daran son si un regidor
provincial o distrital o un consejero regional que deseen postular a estos cargos.

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D. ENFERMEDAD O IMPEDIMENTO FSICO PERMANENTE QUE IMPIDA EL
DESEMPEO NORMAL DE SUS FUNCIONES: Esta causal es un tanto
complicada, mayormente los casos que se han dado son cuando la propia
autoridad edil solicita su vacancia. Debemos tener en claro en esta causal es que
la enfermedad impida el desempeo normal de sus funciones.

E. AUSENCIA DE LA RESPECTIVA JURISDICCIN MUNICIPAL POR MS


DE TREINTA DAS CONSECUTIVOS, SIN AUTORIZACIN DEL CONCEJO
MUNICIPAL: La redaccin es sumamente clara, la ausencia se tiene que
producir por ms de treinta das sin la autorizacin del respectivo concejo
municipal, aqu no caben acumular los perodos de ausencia, los das tienen
que ser consecutivos.

F. CAMBIO DE DOMICILIO FUERA DE LA RESPECTIVA JURISDICCIN


MUNICIPAL. PARA ESTE EFECTO NO SE CONSIDERA CAMBIO DE
DOMICILIO EL SEALAMIENTO DE MS DE UN DOMICILIO, SIEMPRE
QUE UNO DE ELLOS SE MANTENGA DENTRO DE LA
CIRCUNSCRIPCIN TERRITORIAL: Suele confundirse con los requisitos
establecidos en la Ley de Elecciones Municipales de contar con dos aos de
residencia dentro de la jurisdiccin. El mximo organismo electoral ha
sealado que las dos nicas maneras de probar el cambio de domicilio fuera
de la jurisdiccin es cuando la persona ya no vive en dicho lugar y por
cuestiones de trabajo o familiares radica en otro lugar, o en su defecto
cuando realiza el cambio de domicilio en su DNI, el cual constituye prueba
plena al ser un documento pblico.

G. CONDENA CONSENTIDA O EJECUTORIADA POR DELITO DOLOSO CON


PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD: El Juez sentenciador es el de primera
instancia y sube en grado de apelacin a la corte superior, la misma que de
confirmar la sentencia la persona est condenada y prosperara su vacancia, el
recurso de nulidad que suele interponerse no prospera en los delitos
sumarios interponindose el recurso de queja por denegatoria de recurso de
nulidad con lo cual sube un incidente a la Corte Suprema. Lamentablemente la

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Corte Suprema en muchos casos ha dado trmite a las quejas por denegatoria
del recurso de nulidad y ha creado un grave problema, lo grave es que al existir
un incidente pendiente ante el rgano jurisdiccional procede la suspensin del
cargo y ms no la vacancia hasta que sta se pronuncie.

Si se trata de un juicio de carcter ordinario, sentencia la Corte Superior en


primera instancia, se interpone el recurso extraordinario de nulidad, ante la
Corte Suprema y sta resuelve no haber nulidad, se ejecuta la condena y
prospera la vacancia, as se interponga la demanda de revisin que es un
proceso distinto al expediente de condena; sin embargo, se admite a trmite la
demanda y se solicita el expediente completo, ste est judicializado y el Jurado
Nacional de Elecciones tiene que inhibirse hasta que el Poder Judicial resuelva.

H. INCONCURRENCIA INJUSTIFICADA A TRES (3) SESIONES ORDINARIAS


CONSECUTIVAS O SEIS (6) NO CONSECUTIVAS DURANTE TRES (3)
MESES: Es sumamente clara, debe incorporarse la ausencia injustificada a tres
sesiones extraordinarias consecutivas, toda vez que no se puede vacar al
Alcalde por inasistencias a sesiones extraordinarias, ya que slo los regidores
pueden pedir la convocatoria a sesiones extraordinarias y ms no a sesiones
ordinarias, lo cual es privilegio del Alcalde.

I. NEPOTISMO, CONFORME A LEY DE LA MATERIA: Esto se da cuando el


funcionario pblico que tiene capacidad de decisin, ejerce influencia en
forma directa o indirecta para la contratacin de sus familiares dentro de la
municipalidad o empresas municipales hasta el cuarto grado de cosanguinidad
y segundo de afinidad. Los grados de parentesco no slo se ven en lnea
ascendente si no en forma descendente y colateral. El Jurado Nacional de
Elecciones ha establecido como criterio que los regidores pueden estar incursos
dentro de esta causal, toda vez que el regidor puede ejercer influencia en forma
indirecta para la contratacin de un familiar, no slo a travs del canje de su
votacin u otros mecanismos, estn exceptuados de ello aquellos que se ha
demostrado que el regidor no tuvo nada que ver en la contratacin y muy por el
contrario existe una enemistad con el familiar contratado.

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J. POR INCURRIR EN LA CAUSAL ESTABLECIDA EN EL ARTCULO 63 DE LA
PRESENTE LEY. EL ALCALDE, LOS REGIDORES, LOS SERVIDORES,
EMPLEADOS Y FUNCIONARIOS MUNICIPALES NO PUEDEN
CONTRATAR, REMATAR OBRAS O SERVICIOS PBLICOS
MUNICIPALES NI ADQUIRIR DIRECTAMENTE O POR INTERPSITA
PERSONA SUS BIENES. SE EXCEPTA DE LA PRESENTE DISPOSICIN EL
RESPECTIVO CONTRATO DE TRABAJO, QUE SE FORMALIZA
CONFORME A LA LEY DE LA MATERIA. LOS CONTRATOS,
ESCRITURAS O RESOLUCIONES QUE CONTRAVENGAN LO
DISPUESTO EN ESTE ARTCULO SON NULOS, SIN PERJUICIO DE LAS
RESPONSABILIDADES ADMINISTRATIVAS, CIVILES Y PENALES A QUE
HUBIESE LUGAR, INCLUSIVE LA VACANCIA EN EL CARGO MUNICIPAL Y
LA DESTITUCIN EN LA FUNCIN PBLICA: El pas ha visto con
estupor la difusin de los audios de cmo se maneja el dinero del Estado, que
ms all de las personas, demuestra un grado de corrupcin intolerable en las
altas esferas del poder que hacen recordar al gobierno anterior del Partido
Aprista y el gobierno del reo en crcel Alberto Fujimori; sin embargo de esta
descomposicin social, que es un cncer en la administracin pblica, no
estn ajenos los gobiernos locales y los gobiernos regionales, por ello creemos,
en el caso de los presidentes regionales y los alcaldes, la sancin
administrativa, por as decirlo, debe ser la vacancia del cargo, sin perjuicio del
proceso penal que se le siga, adems de la responsabilidad civil que le asista;
sin embargo, nos encontramos con una realidad sorprendente, en el cual el
mximo organismo electoral no tiene un criterio formado en la aplicacin de la
causal de vacancia establecida en la Ley 27972, Ley Orgnica de
Municipalidades, y puntualmente en el uso indebido de los bienes pblicos.
Al publicarse la Ley Orgnica de Municipalidades, el 27 de mayo del ao
2003, se estableci como causal de vacancia el artculo 63 de la Ley
Orgnica de Municipalidades, en el sentido que los alcaldes y regidores no
pueden contratar, rematar obras o servicios pblicos municipales ni adquirir
directamente o por interpsita personas sus bienes, estos como sabemos se
encuentran establecidos en el artculo 56 del propio dispositivo, donde se
establecen cules son los bienes muebles e inmuebles y los caudales, es
decir, el dinero entre otros, con lo cual se han emitido resoluciones
contradictorias del mximo organismo electoral que pasamos a resumir muy
sucintamente:

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Se emite la Resolucin N 080-2004-JNE, que rechaza el pedido de vacancia
contra el cargo de alcalde por haber contratado la difusin publicitaria en la
empresa d e televisin de propiedad del alcalde; la Resolucin N 110-2004-
JNE, declara infundado el pedido de vacancia del cargo de alcalde por haber
contratado servicios de publicidad a la empresa de propiedad de su padre;
primer criterio.
La R e s o l u c i n N 284-2004-JNE, declara la vacancia del cargo de alcalde por
haber contratado por interpsita persona a travs de la sociedad de arquitectas
asociadas perteneciente a su ex cuada; segundo criterio. Sin embargo en el
ao 2005 se emiti la Resolucin N 072-2005-JNE, en la cual se rechaza el
pedido de vacancia del cargo de alcalde por haber contratado con la empresa
de propiedad de su cuada por un monto de S/.1,114.00; la Resolucin N 106-
2005-JNE, donde se rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde por
haber contratado el volquete de propiedad de su padre; regresan al primer
criterio. Posteriormente, se emite la Resolucin N 112- 2005-JNE, donde
declaran la vacancia del alcalde por haber recibido S/.5,400.00 y S/.500.00
bajo la modalidad de prstamo, sealando que el alcalde tiene inters en los
contratos, por haberse utilizado un bien municipal y conforme al artculo 886 del
Cdigo Civil inciso 9) que el dinero es un bien mueble y por lo cual se ha hecho
un uso indebido del patrimonio municipal; en el ao 2006, se emite la Resolucin
N 092-2006-JNE, donde se declara la vacancia del cargo de alcalde por haber
cobrado adelantos de pago de remuneraciones por un monto de S/.1,000.00;
la Resolucin N 204-2006- JNE, que declara la vacancia del cargo edilicio por
haber cobrado S/.1,000.00 en la modalidad de prstamo; la Resolucin N 755-
2006-JNE, que declara la vacancia del cargo de alcalde al haber adquirido un
terreno de propiedad de su madre por S/.15,000.00, aplicando el principio de
racionalidad la tutela de los bienes pblicos y la indebida disposicin de los
mismos, siendo establecido como criterio jurisprudencial vinculante para
futuros casos; en esa misma lnea se emite la Resolucin N 1221-2006-JNE,
que declara la vacancia del cargo de alcalde por haber celebrado contrato de
compra venta de un inmueble rstico a nombre de la municipalidad, de
propiedad de la esposa de un regidor de la misma municipalidad; tercer
criterio. Sin embargo, en la Resolucin N 1266-2006-JNE, se rechaza el
pedido de vacancia del cargo de alcalde por el incremento del monto de
remuneraciones como cobro de bonificaciones por escolaridad, aguinaldo de

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fiestas patrias y por navidad de los aos 2004 y 2005, regresan al regresan al
primer criterio; posteriormente emiten la Resolucin N 430-2006-JNE, donde
se declara la vacancia del cargo edilicio por haber cobrado S/.500.00 como
adelanto por das no laborados; la Resolucin N 453-2006-JNE, donde se declara
la vacancia del cargo edilicio por haber favorecido y beneficiado
econmicamente al suscribir un acta de negociacin y propuesta econmica de
contratacin entre la ONG donde tena inters y la municipalidad provincial,
pagndose la suma de S/.31,737.60 y S/.4,760.00; la Resolucin N 4845-2006-
JNE, donde se declara la vacancia del cargo edilicio por la contratacin de
servicios de publicidad con la propia empresa de la cual es accionista, regresan
al segundo criterio; se emite la Resolucin N 229- 2007-JNE, donde se
rechaza el pedido de vacancia del cargo edilicio por haber contratado con la
empresa de servicios automotores y la empresa prestadora de servicios de
saneamiento rural, donde se establece que se apartan de la Resolucin N
755-2006-JNE, en la cual se hizo la interpretacin del artculo 63 en base al
principio de razonabilidad de proteccin de los bienes pblicos y la restriccin
de los bienes de propiedad municipal, la cual colocaba al Jurado Nacional de
Elecciones de ser un organismo que administra justicia en materia electoral en
un tribunal administrativo que slo se dedica a aplicar la ley en forma literal,
regresando a su primer criterio.
En el presente ao, se han emitido las Resoluciones N 052-2008-JNE,
donde se rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde al haber
suscrito un contrato con la empresa con la que tiene relaciones comerciales; la
Resolucin N 106-2008-JNE, que rechaza la peticin de vacancia del cargo
edilicio por haberle vendido artefactos elctricos a la municipalidad; la
Resolucin N 068-2008-JNE, donde se rechaza el pedido de vacancia del
cargo de alcalde por haber contratado los servicios de una fotocopiadora de su
propiedad; la Resolucin N 123-2008-JNE, donde se rechaza el pedido de
vacancia del cargo de alcalde por haber contratado una empresa de
responsabilidad limitada de propiedad de su primo hermano, es decir, aplican un
cuarto criterio.
El presente anlisis nos demuestra que el Jurado Nacional de Elecciones
tiene resoluciones c o n t r a d i c t o r i a s en la aplicacin del artculo 63 de la
Ley Orgnica de Municipalidades, lo que lleva a confusin, no slo a los
administrados sino a quienes ejercemos la profesin ante este organismo
electoral. En los ltimos meses se ha limitado a aplicar literalmente el texto que

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es el mtodo ms antiguo de aplicacin del administrador de justicia de ver en
qu est encerrada la norma; por lo tanto, la letra es lo que inmediatamente
determina su sentido, pero olvidan que puede ocultar otros sentidos que han
desentraarse con base a lo que la letra exhibe, conforme lo advierte Vermengo.
Debemos recordar que los bienes pblicos gozan de proteccin constitucional
y lo que ha buscado el legislador constituyente, al igual que el legislador
ordinario es protegerlos, no slo dentro de la esfera del dominio municipal si no
su uso indebido, sacndolos de la esfera de su administracin, por lo cual la
interpretacin del artculo 63 debe estar cimentada en la teora de la lgica de
lo razonable.
El juez electoral tiene una funcin creadora en mltiples dimensiones, sin que ello
signifique suprimir ni relajar la obediencia que debe al orden jurdico positivo.
Pero no se debe olvidar que el orden jurdico positivo no consta solo de leyes
sino tambin de la funcin jurisdiccional y criterio de conciencia. El juez electoral
es una pieza esencial e indescartable del orden pblico positivo; las leyes obran
tan solo mediante la interpretacin que aquel les d. l debe interpretar las leyes
en un sentido de justicia razonablemente dado en la proteccin de los bienes
pblicos.
La lgica de lo razonable es el nico mtodo vlido de interpretacin del
Derecho. Para explicar esto, Recasns menciona el ejemplo de Radbruch: en una
estacin ferroviaria de Polonia haba un letrero que deca: Se prohbe el paso al
andn con perros. Una persona deseaba ingresar al andn con un oso. Con
las obras de Aristteles, Bacon, Stuart Mill, Signart o inclusive con las de
Husserl, no se hallara manera de convertir a un oso en perro y s al que
pretenda ingresar al andn con un oso. Para iluminarnos en la interpretacin
de los preceptos jurdicos. Empleando la lgica de lo razonable se llega a la
conclusin de que aquella norma debe aplicarse tambin a las personas que
fueran acompaadas de osos; es lgico que si est prohibido ingresar al andn
con perros, con mayor razn no se puede ingresar con osos.
Por ello, debemos concluir que corresponde al mximo organismo electoral
establecer una lnea jurisprudencial donde se sancionen las conductas de
quienes ejercen el poder y que en forma arbitraria hacen uso de los bienes
pblicos, contratando con empresas con la cual se encuentran vinculados a
travs de testaferros, con empresas de familiares, burlan los procesos de
seleccin en las bases para favorecer a sus allegados, adoptan compromisos
previos antes de los procesos, inters en los contratos, entre otros, donde

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evidentemente est de por medio el famoso 10%, 15% y hasta 20% de
corrupcin, actuar de otra manera sera cerrar los ojos y no querer ver y
escuchar lo que otros ven y escuchan, adems es crear la impunidad de
quienes ostentan el poder transitoriamente y creen que los gobiernos locales
como regionales son sus feudos y pueden manejar sus bienes de la forma
como les viene en gana.
K. POR SOBREVENIR ALGUNOS DE LOS IMPEDIMENTOS ESTABLECIDOS
EN LA LEY DE ELECCIONES MUNICIPALES, DESPUS DE LA
ELECCIN. ESTOS SON: EL PRESIDENTE, LOS VICEPRESIDENTES Y
LOS CONGRESISTAS DE LA REPBLICA. LOS FUNCIONARIOS
PBLICOS SUSPENDIDOS O INHABILITADOS. LOS MIEMBROS DE LAS
FUERZAS ARMADAS Y DE LA POLICA NACIONAL DEL PER, EN
ACTIVIDAD. LOS TRABAJADORES Y FUNCIONARIOS DE LOS PODERES
PBLICOS, AS COMO DE LOS ORGANISMOS Y EMPRESAS DEL
ESTADO Y DE LAS MUNICIPALIDADES. LOS MINISTROS Y
VICEMINISTROS DE ESTADO, EL CONTRALOR DE LA REPBLICA, EL
DEFENSOR DEL PUEBLO, LOS PREFECTOS, SUBPREFECTOS,
GOBERNADORES Y TENIENTES GOBERNADORES. LOS MIEMBROS
DEL PODER JUDICIAL, MINISTERIO PBLICO, TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL, CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA Y DE
LOS ORGANISMOS ELECTORALES. LOS PRESIDENTES REGIONALES Y
CONSEJEROS, Y LOS DIRECTORES REGIONALES SECTORIALES. LOS
JEFES DE LOS ORGANISMOS PBLICOS DESCENTRALIZADOS Y LOS
DIRECTORES DE LAS EMPRESAS DEL ESTADO. LOS MIEMBROS DE
COMISIONES AD HOC O ESPECIALES DE ALTO NIVEL NOMBRADOS
POR EL PODER EJECUTIVO. LOS ALCALDES Y REGIDORES QUE
POSTULEN A LA REELECCIN NO REQUIEREN
SOLICITAR LICENCIA: Este artculo es sumamente claro y se dan cuando se
producen casos como la designacin de una regidora como gobernadora o el
nombramiento del alcalde como miembro del Directorio de una empresa pblica,
casos que han generado la vacancia del cargo.

3. PROCEDIMIENTO EN LOS CASOS DE SUSPENSIN DE LOS CARGOS DE


ALCALDE O REGIDOR CONFORME A LA LEY 27972, LEY ORGNICA DE
MUNICIPALIDADES.
Conforme a lo establecido en el artculo 25 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, el camino a seguir para la suspensin debe ser el siguiente:

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A. PRINCIPIO DE PLURALIDAD DE INSTANCIAS: Debemos establecer que el
Jurado Nacional de Elecciones acta en los casos de suspensin como de
vacancia como segunda instancia; sin embargo, existe una discrepancia en el
procedimiento de vacancia cuando se establece que la vacancia del cargo de
alcalde o regidor es declarada por el correspondiente concejo municipal en
sesin extraordinaria con el voto aprobatorio de dos tercios del nmero legal de
sus miembros. Existe jurisprudencia por parte del Jurado Nacional de
Elecciones, en el sentido que el acuerdo que aprueba el pedido de vacancia no
cumple con el requisito de los dos tercios, en consecuencia, no hay acuerdo
y se limitan a confirmar el acuerdo adoptado por concejo municipal, sin embargo,
esta interpretacin se podra entender con la anterior Ley Orgnica de
Municipalidades, cuando las vacancias suban en grado de revisin y ms
no de apelacin. El Jurado Nacional de Elecciones est facultado a ver los
expedientes, no slo en la forma si no en el fondo porque suben en grado de
apelacin, en caso contrario, qu sentido tendra que contra el acuerdo se
interponga el recurso de apelacin, si el mximo organismo electoral se va a
limitar en sealar que no hay acuerdo por una mala redaccin que el concejo
es el que declara la vacancia.
Como sabemos el Recurso de Apelacin es un recurso de alzada y procede por
una indebida interpretacin de los hechos, por lo cual al amparo de lo
establecido en la Constitucin Poltica del Per, que plasma el principio de la
pluralidad de instancias, que es un principio constitucional y no
constitucionalizado y de lo establecido en el artculo 5 incisos a) y u) de la Ley
Orgnica del Jurado Nacional de Elecciones, ste acta con todas las
prerrogativas de segunda y ltima instancia estando facultado para ver la
forma y el fondo.
B. SOLICITUD DE CUALQUIER VECINO O MIEMBRO DEL CONCEJO
SOLICITANDO LA SUSPENSIN DEL CARGO DE UN MIEMBRO DEL
CONCEJO, ANTE EL CONCEJO MUNICIPAL: Siguiendo la lnea
jurisprudencial establecida por el Jurado Nacional de Elecciones, el cual
resuelve con criterio de conciencia con arreglo a ley y aplica los principios
generales del derecho para solicitar la suspensin de un miembro del concejo
municipal, tambin se debe ostentar la condicin de vecino y esto se demuestra
con el Documento Nacional de Identidad, es decir, estar inscrito en el padrn
electoral de la jurisdiccin de la localidad en que se formula el pedido, quien no

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rena este requisito no ostenta la condicin de vecino, por lo cual no tiene
legtimo inters y su solicitud debe ser desestimada, no pronuncindose sobre
el fondo del pedido
C. LA SOLICITUD DEBE ESTAR FUNDAMENTADA CON LA PRUEBA QUE
CORRESPONDA SEGN LA CAUSAL: Es obligacin del solicitante
presentar la documentacin necesaria que demuestre la causal de
suspensin invocada, quien alega un hecho tiene que probarlo, dicha
documentacin debe producir certeza y conviccin para que los miembros del
concejo municipal en primera instancia y en segunda instancia el Jurado
Nacional de Elecciones puedan pronunciarse sobre la procedencia o
improcedencia del pedido.
D. PRONUNCIAMIENTO DEL CONCEJO MUNICIPAL: La ley no ha previsto en
qu plazo debe pronunciarse el concejo municipal para tratar el pedido de
suspensin; sin embargo, en aplicacin estricta de la Ley de Procedimiento
Administrativo y analgicamente del plazo sealado para las vacancias, ste no
debe exceder de 30 das, plazo que se computar a partir de la presentacin
ante el concejo municipal; en el caso de las suspensiones la ley no ha previsto
que estas solicitudes puedan presentarse ante el Jurado Nacional de
Elecciones, por lo cual, stas deben ingresar por la mesa de partes del
gobierno local; tampoco, se ha establecido si la suspensin se debe producir
en una sesin ordinaria o extraordinaria, a nuestro juicio debe ser en una sesin
extraordinaria, por lo que debe estar debidamente agendado el punto a tratarse
para garantizar el debido proceso y el derecho de defensa a quien se pretende
suspender. Han existido casos en que el Jurado Nacional de Elecciones ha
anulado los acuerdos de concejo donde se suspenda a uno de sus miembros
cuando se le recortaba el derecho de defensa y el debido procedimiento.

En caso que el Alcalde no convoque a la Sesin de Concejo Extraordinaria


para tratar el pedido de vacancia, lo puede solicitar la tercera parte del
nmero legal de los miembros del Concejo, sealando el punto de agenda
materia de la convocatoria para que ste est claramente determinado. En
caso de no ser convocada por el Alcalde dentro de los cinco das hbiles
siguientes a la peticin, puede hacerlo el primer regidor o cualquier otro
regidor, previa notificacin escrita al Alcalde, entre la convocatoria y la sesin
mediar cuando menos un plazo de cinco das hbiles, si no se cumple con
este plazo se trasgrede el debido procedimiento y el derecho de defensa,
convocada as la sesin si asiste el alcalde, le corresponde presidirla conforme

18
a sus atribuciones establecidas en la Ley Orgnica de Municipalidades, en caso
contrario, la preside el teniente alcalde o cualquier regidor. Debiendo tratarse el
punto de agenda materia de convocatoria y ms no otro.

La ley no ha previsto cul es el nmero de miembros del concejo que se


requiere para aprobar el pedido de suspensin, como tal el Jurado Nacional de
Elecciones ha sealado que se trata de mayora simple o calificada, como lo
establece la Ley 27972, Ley Orgnica de Municipalidades, que para efectos de
las votaciones se considera el nmero legal de miembros del concejo
municipal, al alcalde y los regidores elegidos conforme a la ley electoral, se
considera como nmero hbil de regidores menos el de los regidores con
licencia o suspendidos; la mayora calificada es el 50% ms uno del total de
miembros del concejo, que es distinta a la mayora extraordinaria que se pide
para los efectos de vacancia donde se seala dos tercios, y la mayora simple se
da previa verificacin del qurum correspondiente, que es la mitad ms uno
de sus miembros hbiles, con los cuales se puede dar inicio a la sesin de
concejo, y si votan el 50% ms uno de este nmero, tambin la suspensin.

Debemos entender que la suspensin no surte sus efectos al igual que la


vacancia hasta que el Jurado Nacional de Elecciones se pronuncie en segunda
y ltima instancia, con lo cual a partir de esa fecha recin empieza a operar la
suspensin.
E. LA SOLICITUD DE SUSPENSIN DEBE SER NOTIFICADA AL AFECTADO:
La solicitud presentada debe correrse traslado al afectado para que ste ejerza
su derecho a presentar los descargos correspondientes; tampoco la ley ha
previsto en qu tiempo debe absolver ese traslado, en todo caso, este se puede
hacer hasta el da que se lleve a cabo la sesin extraordinaria.
F. EL ACUERDO QUE APRUEBA O RECHAZA LA SUSPENSIN: Contra ste
procede el recurso de reconsideracin, como se sabe este recurso es opcional
y se presenta ante el mismo concejo municipal con nueva prueba dentro de 08
das hbiles posteriores a la notificacin del acuerdo, en caso de interponerse
recurso de reconsideracin, primero se tratar ste dentro del plazo de 30 das
hbiles que establece la Ley de Procedimiento Administrativo General y contra
el acuerdo que rechaza o admite la reconsideracin se interpone el recurso
de apelacin ante el concejo municipal en el plazo de 10 das hbiles, contados
a partir de la notificacin del mismo, como se sabe, el recurso de apelacin
se interpone por una diferente interpretacin de las pruebas producidas o

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cuando se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo elevarse los
actuados dentro de 05 das hbiles bajo responsabilidad al Jurado Nacional de
Elecciones, el cual resuelve en instancia definitiva y sus fallos no son apelables
ni revisables en ninguna sede.
4. CAUSALES DE SUSPENSIN ESTABLECIDAS EN LA LEY 27972, LEY
ORGNICA DE MUNICIPALIDADES, DE LOS CARGOS DE ALCALDE Y
REGIDOR.

Conforme al artculo veinticinco de la Ley Orgnica de Municipalidades, el


ejercicio del cargo de alcalde o regidor se suspende por acuerdo de concejo en
los siguientes casos:

A. POR INCAPACIDAD FSICA O MENTAL TEMPORAL: Esta causal tiene


consigo dos aspectos, uno jurdico y otro humano. En el aspecto jurdico,
creemos que la incapacidad fsica o mental temporal no debera superar el
perodo de un ao, que es un tiempo prudencial para que una persona se
pueda rehabilitar y reincorporarse al concejo municipal, no se trata que si el
concejo municipal venga funcionando bien o mal, toda vez que a tenor del
artculo en comentario en los casos de suspensin conforme al artculo
veinticuatro de la Ley Orgnica de Municipalidades, si el alcalde es el que est
suspendido lo reemplaza el teniente alcalde, que es el primer regidor hbil de
su lista y si el que est suspendido es un regidor, lo reemplaza el primer regidor
accesitario de la lista que integr, por lo cual el concejo puede funcionar y en
ambos casos, con todas las atribuciones que la ley le faculta; sin embargo, dicho
encargo es provisionalmente. En el caso del aspecto humano, se puede
cuestionar que cmo es posible que se aparte del pleno del concejo municipal
a una persona que se encuentra incapacitada temporalmente, por la misma
razn debe dejar el cargo para dedicarse a su tratamiento y no estar sujeto a
presiones externas que pudieran suscitarse agravando su salud.

B. POR LICENCIA AUTORIZADA POR EL CONCEJO MUNICIPAL, POR UN


PERODO MXIMO DE TREINTA (30) DAS NATURALES: La licencia
autorizada por concejo municipal es un mecanismo que se da con mucha
frecuencia; sin embargo, en este caso no se pone en conocimiento del
Jurado Nacional de Elecciones, toda vez que el trmite de acreditacin de los
reemplazantes sobrepasa los treinta das, convirtiendo el pedido de
suspensin en tedioso y engorroso, con lo cual se omite poner en
conocimiento del mximo organismo electoral, esta causal de suspensin es

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procedente; sin embargo, la misma no debe exceder del tiempo establecido por
ley.

C. POR EL TIEMPO QUE DURE EL MANDATO DE DETENCIN.


CONCLUIDO EL MANDATO DE DETENCIN, EL ALCALDE O REGIDOR
REASUME SUS FUNCIONES EN FORMA AUTOMTICA E INMEDIATA,
SIN REQUERIR PRONUNCIAMIENTO ALGUNO DEL CONCEJO
MUNICIPAL: A pesar que el inciso es claro, en la prctica esto no sucede,
toda vez que en el mismo artculo se seala en el caso de suspensin, el
Jurado Nacional de Elecciones expide las credenciales a que haya lugar, es
decir, existe un reemplazante en el cargo y una vez revocado el mandato de
detencin por la Corte Superior del Distrito Judicial correspondiente o variado el
mandato de detencin por comparecencia por el mismo juez especializado en lo
penal, al amparo de lo establecido en el artculo 135 del Cdigo Procesal
Penal, el alcalde o el regidor no pueden asumir el cargo, porque quien viene
reemplazndolo no se lo permite, es ms, ni siquiera lo dejan ingresar al
palacio municipal, con el argumento que tienen una credencial otorgada por
el Jurado Nacional de Elecciones, lo que obliga a acudir al mximo organismo
electoral y solicitar se deje sin efecto las credenciales otorgadas y reasumir
el cargo, trmite que en una situacin normal demora un mes, lo que le impide
asumir el cargo, pero a su vez es una especie de carta libre para aquella
persona que lo viene reemplazando haga uso indebido de los bienes del Estado,
como frecuentemente se han presentado situaciones a nivel nacional.
D. POR SANCIN IMPUESTA POR FALTA GRAVE DE ACUERDO AL
REGLAMENTO INTERNO DEL CONCEJO MUNICIPAL: Esta es una
suspensin discutida, por cuanto la falta grave debe estar establecida en el
Reglamento Interno de Concejo, debidamente identificada en base al principio
de legalidad y de tipicidad, a fin de garantizar el debido procedimiento y el
derecho de defensa que le asiste al miembro del consejo municipal que se pide
su suspensin. Este artculo fue modificado en marzo del ao dos mil siete, al
modificarse el Captulo XIV de la Constitucin; sin embargo, no se consign
el mximo plazo de la suspensin, lo que en anteriores casos dio carta abierta
para suspender a los miembros del concejo hasta por periodos de un ao en los
cargos de alcalde como Chao y Moche, en la Libertad; Pueblo Nuevo, en
Lambayeque; Santo Domingo de Capillas, en Huancavelica; Chimbote, en
Ancash y, a regidores de Chongoyape, en Lambayeque; Melgar en Puno;
Santiago, en Cusco; Chavia, en Ayacucho; Shapaja y Tarapoto en San Martn,

21
razn por la cual el Jurado Nacional de Elecciones emiti la Resolucin N 034-
2004-JNE, en la cual establece en su artculo tercero, que la sancin impuesta
por falta grave, de acuerdo al Reglamento de Concejo Municipal debe ser en
un plazo no mayor de treinta das de acuerdo a lo previsto en el artculo 26 del
Decreto Legislativo N 276,
Ley de Bases de la Carrera Pblica, concordante con el inciso b) del artculo
155 del Decreto Supremo N 005-90-PCM.

Creemos que este lmite es prudente porque de alguna manera puso coto a los
abusos que se venan cometiendo en los gobiernos locales, en que mayoras
abusivas transitorias suspendan del cargo a los regidores por no formar parte
de la comparsa del alcalde o ser regidores de oposicin. Discrepamos con el
criterio establecido por el Tribunal Constitucional en el caso de la Demanda de
Inconstitucionalidad de la Municipalidad Distrital de Ancn, en el sentido que
el concejo puede establecer el plazo que crea conveniente para la
suspensin, lo que evidencia una vez ms el desconocimiento de la realidad
de los gobiernos locales a nivel nacional, por parte de los miembros del Tribunal
Constitucional, y por lo cual afirmamos que se debe cumplir la resolucin emitida
por el Jurado Nacional de Elecciones, al mismo tiempo en su artculo Quinto
inciso 1 numeral c), seala que debe acompaarse a la solicitud copia
certificada del Reglamento Interno de Concejo Municipal, expedido con
anterioridad al acuerdo de suspensin, aprobado por Ordenanza Municipal y
publicado para garantizar el principio de publicidad, conforme a lo establecido en
la Constitucin Poltica del pas en su artculo 51 y la Ley Orgnica de
Municipalidades en su artculo 44.
E. POR SENTENCIA JUDICIAL CONDENATORIA EMITIDA EN SEGUNDA
INSTANCIA POR DELITO DOLOSO CON PENA PRIVATIVA DE LA
LIBERTAD. LA SUSPENSIN ES DECLARADA HASTA QUE NO HAYA
RECURSO PENDIENTE DE RESOLVER Y EL PROCESO SE ENCUENTRE
CON SENTENCIA CONSENTIDA O EJECUTORIADA. EN TODO CASO LA
SUSPENSIN NO PODR EXCEDER EL PLAZO DE LA PENA MNIMA
PREVISTA PARA EL DELITO MATERIA DE SENTENCIA. DE SER
ABSUELTO EN EL PROCESO PENAL, EL SUSPENDIDO REASUMIR EL
CARGO, CASO CONTRARIO, EL CONCEJO MUNICIPAL DECLARAR SU
VACANCIA: Esta modificacin se produjo al haberse declarado
inconstitucional el artculo 5 inciso 8) del Cdigo Procesal Constitucional por
parte del Tribunal Constitucional que estableca que contra los fallos del

22
Jurado Nacional de Elecciones no proceden los procesos constitucionales,
conforme lo establece la Constitucin Poltica del Per; sin embargo, el
desorden causado nuevamente por el Tribunal Constitucional que tiene por
costumbre inmiscuirse en lo que no le corresponde, declar fundada la
demanda de amparo en el caso de Chiclayo, generndose un conflicto que fue
de conocimiento nacional, donde incluso se incendi el palacio municipal y que
recin el INC ha aprobado su restauracin. Los miembros del Tribunal
Constitucional no tuvieron en cuenta los hechos similares que se produjeron en
el caso de Pueblo Libre en aos anteriores y han plasmado la inestabilidad
jurdica de que quien es vacado o suspendido por el Jurado Nacional de
Elecciones para que pueda acudir a su sede, lo cual es un contrasentido
con lo preceptuado en la Constitucin Poltica que los fallos del Jurado Nacional
de Elecciones son irrevisables y cuya discrepancia la hicimos pblica en su
oportunidad a travs de diferentes medios de prensa.

II. SUSPENSIN Y VACANCIA DE LOS CARGOS EN GOBIERNOS


REGIONALES
2.1 Suspensin y Vacancia: Principios que lo rigen

Existen dos instituciones jurdicas en nuestro ordenamiento jurdico, que son de


carcter excepcional al principio de irrenunciabilidad al cargo de Presidente del
Gobierno Regional, stas son: la vacancia y suspensin presidencial; instituciones
que se encuentran desarrolladas legislativamente en los artculos 30 y 31 de la
Ley No. 27867 Ley Orgnica de Gobiernos Regionales respectivamente.

En cuanto a la vacancia presidencial podemos establecer que implica la cesacin


permanente de las funciones presidenciales, y que para darse necesita que exista
el acuerdo y declaracin expresa y motivada del Consejo Regional por alguna de
las causales especficamente sealadas en la Ley; debiendo obtener para ello la
aprobacin de dos tercios del nmero legal de sus miembros. Las causales se
encuentran detalladas en el artculo 30 de la Ley Orgnica de Gobiernos
Regionales y son: (i) El fallecimiento, (ii) La incapacidad fsica o mental permanente
debidamente acreditada por el organismo competente y declarada por el Consejo
Regional; (iii) La condena consentida o ejecutoriada por delito doloso con pena
privativa de libertad; (iv) El dejar de residir de manera injustificada hasta un mximo

23
de ciento ochenta das en la regin o por un trmino igual al mximo permitido por
Ley para hacer uso de licencia; y (v) La inasistencia injustificada al Consejo
Regional, a tres sesiones consecutivas o cuatro alternadas durante el ao.

La aplicacin de la vacancia por las tres ltimas causales sealadas, se debe de


alguna manera al ejercicio del ius puniendi (potestad sancionatoria) del Estado a
travs del Consejo Regional, en tanto que el Presidente Regional ha infringido
activa u omisivamente las obligaciones y prohibiciones sobre los deberes que le
competan como alto funcionario del Gobierno Regional[9]; y en cuanto a los dos
primeras causales, stas se deben a causas que no tiene que ver con infracciones
a la ley, sino con aspectos de ausencia fsica o de capacidad fsica o mental para
ejercer el cargo.

Por otro lado, la suspensin presidencial supone la interrupcin temporal de las


funciones presidenciales sin perder la calidad de tal, debiendo ser declarada en
forma expresa por el Consejo Regional, previo acuerdo de la mayora del nmero
legal de miembros y slo es aplicable por un perodo de 120 das. Las causales
para suspender al Presidente Regional son las establecidas en el artculo 31 de la
Ley Orgnica de la Ley Orgnica del Gobierno Regional y son: (i) La Incapacidad
fsica o mental temporal, acreditada por organismo competente y declarada por el
Consejo Regional y (ii) el mandato firme de detencin derivado de un proceso
penal.

Al respecto Francisco Eguiguren, aclara la diferencia fundamental entre ambas


instituciones, cuando afirma que si bien en ambos casos el Presidente se aparta
de su cargo, la declaracin de vacancia determina una sucesin presidencial, es
decir, que el Presidente deja de serlo, asumiendo sus funciones el Vice Presidente,
ahora en calidad de Presidente, debiendo completar el mandato. En el caso de la
suspensin, en cambio, se trata de una apartamiento temporal del Presidente de
sus funciones, siendo asumidas, durante dicho lapso, por el Vicepresidente, en su
condicin de tal y sin que se produzca la sucesin presidencial.

Indistintamente de las diferencias descritas, debemos afirmar que tanto la afliccin


de la vacancia y la suspensin se rigen por dos principios jurdicos elementales
como son el de legalidad y el debido proceso.

24
Respecto al primero -legalidad-, el Tribunal Constitucional Peruano afirma
acertadamente que este principio constituye definitivamente una autntica garanta
constitucional de los derechos fundamentales de los ciudadanos y un criterio rector
en el ejercicio del poder punitivo del Estado de Derecho; ya que nadie puede ser
sancionado administrativa ni judicialmente y mucho menos condenado por un acto
u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley de
manera expresa o inequvoca como infraccin administrativa o delito, ni sancionado
con pena alguna no prevista en la ley.

Al aplicar este principio al tema que nos compete, podemos establecer que slo
ser posible declarar la vacancia y la suspensin del Presidente Regional cuando
se configure algunas de las causales establecidas en la Ley Orgnica de Gobiernos
Regionales.1

Por ltimo, tenemos el principio del debido proceso, la que exige que para que
proceda la vacancia debe de cumplirse todas las garantas, requisitos y normas de
orden pblico que regulan el procedimiento, el cual se encuentra establecido en el
ltimo prrafo del artculo 30 de la Ley N 27867 Ley Orgnica de los Gobiernos
Regionales, y que si bien es cierto la descripcin legal es bastante escueta, deja
establecido un procedimiento especfico.

2.2 Procedimiento de la vacancia presidencial

1 El Tribunal Constitucional Espaol afirma que el principio de legalidad comprende una doble
garanta: la primera, de orden material y de alcance absoluto, tanto referida al mbito estrictamente
penal como al de las sanciones administrativas, y refleja la especial transcendencia del principio
de seguridad jurdica en dichos campos limitativos y supone la imperiosa necesidad de
predeterminacin normativa de las conductas infractoras y de las sanciones correspondientes, es
decir, la existencia de preceptos jurdicos (lex previa), que permitan predecir con suficiente grado
de certeza (lex certa) aquellas conductas y se sepa a qu atenerse en cuanto a la responsabilidad
y a la eventual sancin; la segunda de carcter formal, relativa a la exigencia y existencia de una
norma de adecuado rango que este Tribunal ha identificado en sentido formal (STC 61/1990, del
29 de marzo). Un caso judicializable en donde se aplico el principio de legalidad es el tramitado ante
el Juzgado Civil de Tarapoto, Expediente No. 614-2005, donde el actual Presidente del Gobierno
Regional de San Martn, Econ. Julio Crdenas, interpuso una accin de amparo por amenaza
inminente contra 6 de los 10 Consejeros Regional (mayora), quienes haban requerido la
suspensin del Presidente Regional alegando como causal el incumplimiento reiterado de los
acuerdos del Consejo Regional, causal que no estaba prevista en el artculo 31 de la Ley Orgnica
de Gobiernos Regionales; por lo que el Juzgado declaro fundada la demanda y ordeno que dichos
Consejeros Regionales se abstenga de iniciar cualquier proceso administrativo alguno referente a
la suspensin o vacancia al cargo sino es por las causales descritas en a ley, declarando nulo todo
acto administrativo iniciado anteriormente, reconociendo de esta manera palpable el principio de
legalidad que rige a dicho procedimiento administrativo.

25
El artculo 178 de la Constitucin confiere al Jurado Nacional de Elecciones
competencia para velar por el cumplimiento de las normas sobre organizaciones
polticas y dems disposiciones referidas a materia electoral; administrar justicia en
materia electoral; y las dems que seala la Ley. Entre estas competencias, el
artculo 30 de la Ley N. 27867, Ley Orgnica de los Gobiernos Regionales, le
otorga competencia para conocer y resolver en instancia definitiva los
procedimientos de vacancia iniciados ante el Consejo Regional de cada regin.

El artculo 30 establece como causal de vacancia para el cargo de Presidente la


inasistencia injustificada al Consejo Regional de tres sesiones consecutivas o
cuatro alternadas durante un ao, sealando que:

(...) La vacancia es declarada por el Consejo Regional, dando observancia al


debido proceso y el respeto al ejercicio del derecho de defensa, por dos tercios del
nmero legal de sus miembros, para el caso del Presidente Regional y
Vicepresidente Regional, y de la mayora del nmero legal de sus miembros para
el caso de los Consejeros Regionales. La decisin puede apelarse al Jurado
Nacional de Elecciones dentro de los 8 das siguientes de la notificacin. El Jurado
Nacional de Elecciones resuelve en instancia definitiva, su fallo es inapelable e
irrevisable (...)

Si bien la descripcin del procedimiento es bastante escueta, el artculo en cuestin


hace referencia a la existencia de un procedimiento especfico destinado a
determinar si efectivamente la autoridad regional incurri en la causal que se le
imputa.

Asimismo, la decisin sobre la vacancia o no de la autoridad en cuestin


corresponde al Consejo Regional, siendo que su decisin podr ser apelada al
Jurado Nacional de Elecciones, quien resuelve en ltima y definitiva instancia.

No hay duda que la vacancia del Presidente del Gobierno Regional constituye en
cierta forma la materializacin de la potestad sancionatoria del Gobierno Regional
contra dicho funcionario, cuando ste ha incurrido en algunas de las causales de
vacancia establecidas por ley; sin embargo la imposicin de la vacancia no se
puede dar sin la sustanciacin previa de un debido procedimiento.

26
La jurisprudencia constitucional asume que el debido proceso constituye el
cumplimiento de todas las garantas, requisitos y normas de orden pblico que
deben observase en las instancias procesales de todos los procedimientos -
incluidos los administrativos- a fin de que las personas estn en condiciones de
defender adecuadamente sus derechos ante cualquier acto del Estado que puede
afectarlo. Vale decir, que cualquier actuacin y omisin de los rganos estatales
dentro de un procedimiento administrativo, debe respetar el debido proceso legal.
Las garantas mnimas son: el del rgano competente jurisdiccin determinada
por la ley, derecho de defensa, debido emplazamiento, a la pluralidad de instancias,
debida motivacin de las resoluciones administrativas, un proceso sin dilaciones, a
ser sancionados por una autoridad imparcial y objetividad, etc.. Este concepto se
encuentra ratificado de manera expresa en nuestro ordenamiento legal
administrativo en el artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley 27444- Ley de
Procedimientos Administrativo General (en adelante LPAG), que prescribe los
administrados gozan de todos los derechos y garantas inherentes al debido
procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus
argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y
fundada en derecho2

Carmelo De Grazi Suarez sostiene que el debido procedimiento tiende


fundamentalmente a cumplir dos objetivos importantes en el mbito administrativo:
En primer lugar, constituye un mecanismo de correccin de la actividad
administrativa: Desde que permite al rgano con potestad sancionatoria comprobar
fehacientemente si se ha cometido algn ilcito administrativo o causal establecida
en la ley; y, en segundo trmino, es el medio que asegura al presunto infractor
ejercer su derecho a la defensa, alegando y probando lo que le resulte favorable y
controlando a la par, la actuacin inquisitiva de la Administracin y evitar exceso de

2 Bustamante Alarcn comenta que el debido proceso es derecho fundamental a un proceso justo
y que se presenta como el derecho a la justicia a travs de un proceso o procedimiento refirindose
al administrativo-, es decir, el derecho a todo sujeto de derecho a un proceso o procedimiento donde
su inicio, desarrollo y conclusin, as como las decisiones que ellas emitan, sean justos Cit. por
EGUIGUEREN PRAELI, Francisco.Estudios Constitucionales. Ara Editores EIRL, Lima, Per,
2002. pg. 211.

27
poderes.3 ; objetivos que resultan ser pilares de un estado democrtico que
respeta los derechos fundamentales de las personas.

Teniendo en cuenta lo aseverado anteriormente, podemos inferir que sin el


cumplimiento del procedimiento establecido en el ltimo prrafo del artculo 30 de
la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales no se puede vacar al Presidente del
Gobierno Regional, norma especial que seala que La vacancia es declarada por
el Consejo Regional, dando observancia al debido proceso y el respeto al ejercicio
del derecho de defensa , por dos tercios del nmero legal de sus miembros , para
el caso del Presidente Regional y Vicepresidente Regional () La decisin puede
apelarse al Jurado Nacional de Elecciones dentro de los 8 das siguientes de la
notificacin. El Jurado Nacional de Elecciones resuelve en instancia definitiva, su
fallo es inapelable e irrevisable.

Si bien es cierto la norma especial citada es muy limitativa o escueta, no debe


olvidarse que debe complementarse supletoriamente a dicho procedimiento lo
dispuesto en la Ley 27444 L.P.A.G, por tratarse la vacancia de un procedimiento
administrativo; consecuentemente podemos inferir que el procedimiento de
vacancia se ceirn a las siguientes disposiciones:

a).- El procedimiento de vacancia puede ser solicitado por cualquier persona, o


cualquier miembro del Consejo Regional u organizacin social o grupos
determinados de la poblacin, por constituir un inters difuso.4

b).- El pedido de vacancia slo puede ser admitido si se fundamenta en las causales
establecidas en ley y previa presentacin de los medios probatorios que acredite la
causal invocada.

c).- Se debe notificar al afectado el pedido de vacancia y las pruebas que lo


acredita, para que ste ejerza su derecho a defensa a travs de sus descargos
escritos o verbalmente en sesin de Consejo Regional-, el mismo que lo realizar

3 Ver Carmelo De Grazia Srez. Derechos de los particulares en los procedimientos administrativos
sancionatorios (Adaptado a la Constitucin Espaola de 1993)
enwww.badellgrau.com/derechossanciones. htm
4 Esta caracterstica del procedimiento se debe a que la buena administracin de la Regin por parte

del Presidente Regional, constituye un inters difuso, que le compete a todos. Esta caracterstica
se evidenci en el caso de la declaratoria de vacancia del Presidente del Gobierno Regional de
Apurimac, la que fue solicitada por el ciudadano Jos Luis Pinares Salinas. Ver Resolucin No.
092-2004-JNE publicada en el diario oficial El Peruano el 20.05.2005

28
en un plazo que no podr ser inferior a cinco das hbiles a partir de la fecha de
notificacin.5 El incumplimiento de esta medida conllevar a la nulidad del
procedimiento.

d).- La declaratoria de vacancia se da con el voto aprobatorio de dos tercios del


nmero legal de los miembros del Consejo Regional, que es el rgano competente
para decidir al respecto. Dejando en claro que el Presidente del Gobierno Regional
de San Martn debe abstenerse de votar sobre la mencionada vacancia, en su
calidad de miembro del dicho Consejo Regional, debido a que como es obvio tiene
un inters directo en el asunto.6

e).- Se establece que contra lo resuelto por el Consejo procede el recurso de


apelacin dentro del trmino de 8 das hbiles, la misma que ser resuelto por el
Jurado Nacional de Elecciones como instancia administrativa final.

Resulta importante referirnos de las citadas reglas mencionadas, a una de carcter


singular: La existencia del acuerdo de vacancia por parte del Consejo Regional,
debiendo para ello contar con los votos correspondiente a las 2/3 partes del nmero
legal de sus miembros; ya que en prctica se podran dar y se ha dado situaciones
de carcter irregular como sera que pese a existir la causal comprobada para la
vacancia, el Consejo Regional no lo declarar por no haber alcanzado la mayora
exigida por la ley; o cuando se ausentan los miembros del Consejo Regional para
no lograr el qurum necesario para sesionar vlidamente y tratar el tema de
vacancia. Estos problemas se agrava ms cuando el Presidente Regional tiene el
respaldo de la mayora de miembros del Consejo o cuando el nmero de consejeros
que intentan desarrollar la declaracin de vacancia es minoritario con respecto al

5 El trmino de cinco das no es algo arbitrario, si no que est establecido en forma expresa en el
artculo 235 de la Ley 27444- L.P.A.G.: Las entidades en el ejercicio de su potestad sancionatoria
se ceirn a las siguientes disposiciones: () 3.- Decidida la iniciacin del procedimiento
sancionatorio, la autoridad instructora del procedimiento formula la respectiva notificacin de cargo
al posible sancionado, la que debe contener los datos a que se refiere el numeral 3 del artculo
precedente para que presente sus descargos por escrito en un plazo que no podr ser inferior a
cinco das hbiles contados a partir de la fecha de notificacin.
6 La abstencin del Presidente del Gobierno Regional se fundamenta en el artculo 88 de la Ley

27444-LPAG, que a la letra dice: La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones sobre
el fondo del procedimiento puedan influir en el sentido de la resolucin, debe abstenerse de
participar en los asuntos cuya competencia le est atribuida, en los siguientes casos: () 3.- Si
personalmente, o bien su cnyuge o algn pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad, tuviere inters en el asunto de que se trate o en otra semejante, cuya
resolucin pueda influir en la situacin de quel ().

29
grupo de consejeros que estara en contra de la vacancia, generndose en la praxis
situaciones de abuso de autoridad y una actuacin de malos manejos permanentes,
en la medida que podra interpretarse indebidamente que la decisin poltica
constituye una barrera de proteccin al Presidente ya que la vacancia estara
supeditada a alcanzar la mayora calificada de dicho rgano.

Esta interpretacin es errada, ya que el mismo JNE ha establecido implcitamente


en el caso del Presidente del Gobierno Regional de San Martn, que a pesar de no
haber alcanzado la mayora absoluta del Consejo Regional requerida por ley, para
vacar al Presidente, el rgano electoral va apelacin puede revisar el fondo del
asunto y determinar si existe la causal prevista en la Ley Orgnica de Gobiernos
Regionales y si esta se encuentra debidamente comprobada, vacando de esta
manera al Presidente, pese a no tener los votos de Consejeros exigidos por ley.

Estos temas son polmicos, pero sin duda evidencian que existen algunos
presupuestos no previstos en las normas que hacen necesario que el Poder
Legislativo supla esos vacos e incluso sera necesario establecer mecanismos
legales que permitan evitar excesos de poder cuando se pretenda impedir el
procedimiento de vacancia con las ausencias o frustrando las sesiones de Consejo,
e imponiendo algunas sanciones administrativas contra los autores de estas
irregularidades.

III. JURISPRUDENCIA

La Ley Orgnica de Gobiernos Regionales regula la vacancia artculo 30 de la


Ley y la suspensin artculo 31 de la Ley de los cargos de Presidente,
Vicepresidente y Consejeros del Gobierno Regional.

La referida Ley Orgnica establece votaciones calificadas para la declaracin de


vacancia, especialmente para el caso del Presidente y Vicepresidente Regionales,
introduciendo as un mecanismo que promueve la estabilidad del Ejecutivo regional.

Segn la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales, la vacancia es declarada por el


Consejo Regional dando observancia al debido proceso y respeto al ejercicio del
derecho de defensa por dos tercios del nmero legal de sus miembros, para el

30
caso del Presidente Regional y Vicepresidente Regional; y de la mayora del
nmero legal de sus miembros, para el caso de los Consejeros Regionales.

La actuacin de las normas relacionadas con la vacancia en el mbito regional ha


presentado diversos problemas que deberan ser abordados. Estos problemas son:
la eficacia temporal del Acuerdo del Consejo Regional que declara la vacancia; la
flexibilizacin de la regulacin de la declaracin de vacancia, esto significa eliminar
la votacin calificada o someter a la decisin del Consejo Regional solo algunas
causales menos objetivas

por ejemplo, los incisos 2 y 5 del artculo 30 de la Ley Orgnica de Gobiernos


Regionales sobre incapacidad fsica o mental permanentes e inasistencias
injustificadas, o plantear la obligatoriedad de declarar la vacancia en el caso de
verificarse la causal, eliminando toda discrecionalidad del Consejo Regional; la
obligatoriedad por parte del Consejo Regional de votar la declaracin de vacancia;
el establecimiento de un plazo dentro del cual se debera decidir la vacancia, luego
de conocer la configuracin de alguna de las causales; y la posibilidad de una
convocatoria planteada por otra autoridad regional distinta al Presidente Regional.

En materia de vacancia de autoridades regionales, tambin podran considerarse


algunos contenidos presentes en la actual Ley Orgnica de Municipalidades. En
esta Ley, cualquier vecino puede solicitar la vacancia del cargo de un miembro del
Concejo ante el Concejo Municipal o ante el JNE, y el Concejo Municipal se
pronunciar en un plazo no mayor de treinta das hbiles; y en el caso de no ser
convocada la sesin por el alcalde dentro de los cinco das hbiles siguientes a la
peticin de la tercera parte del nmero legal de miembros del Concejo puede
hacerlo el primer regidor o cualquier otro regidor, previa notificacin escrita al
alcalde.

En materia de suspensin, la Ley N 28961 modific el artculo 31 de la Ley


Orgnica de Gobiernos Regionales, incluyendo una nueva causal de suspensin
del cargo de Presidente, Vicepresidente o Consejero Regional y regulando con
mayor detalle tal proceso.

Las causales de suspensin son: incapacidad fsica o mental temporal, acreditada


por el organismo competente y declarada por el Consejo Regional; mandato firme
de detencin derivado de un proceso penal; y esta es la nueva causal
31
sentencia judicial condenatoria emitida en segunda instancia por delito doloso con
pena privativa de la libertad.

Segn la Ley modificada, la suspensin es declarada en primera instancia por el


Consejo Regional, dando observancia al debido proceso y el respeto al ejercicio del
derecho de defensa, por mayora del nmero legal de miembros, por un periodo no
mayor de 120 das, en los casos de la incapacidad fsica o mental temporal y del
mandato firme de detencin, y en el caso de la sentencia judicial condenatoria,
hasta que en el proceso penal no haya recurso pendiente de resolver y el proceso
se encuentre con sentencia consentida o ejecutoriada. La suspensin no podr
exceder el plazo de la pena mnima prevista para el delito materia de sentencia y,
de ser absuelto en el proceso penal, el suspendido reasumir el cargo, caso
contrario, el Consejo Regional declarar su vacancia.

Contra el acuerdo del Consejo Regional que aprueba o rechaza la suspensin


procede recurso de reconsideracin, dentro de los ocho das hbiles posteriores a
la notificacin del acuerdo, no siendo exigible su presentacin para la interposicin
del citado recurso.

El recurso de apelacin se interpone ante el Consejo Regional, dentro de los diez


das hbiles posteriores a la notificacin del acuerdo del Consejo Regional que
aprueba o rechaza la suspensin, o resuelve su reconsideracin. El Consejo
Regional lo elevar al Jurado Nacional de Elecciones (JNE) en un plazo no mayor
a cinco das hbiles y este resolver en instancia definitiva y su fallo ser inapelable
e irrevisable. Tambin se dispone que el JNE, en todos los casos, expida las
credenciales requeridas.

En los casos de suspensin simultnea del Presidente y Vicepresidente Regionales


o impedimento de este ltimo, asume temporalmente el cargo el Consejero que elija
el Consejo Regional, y tal nombramiento no requiere investidura de los accesitarios
a Consejeros.

Por ltimo, se establece que una vez extinguida la causa de suspensin, el titular
reasume su cargo de pleno derecho.

Para la Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N 27972, el cargo de alcalde o


regidor se declara vacante por el Concejo Municipal, en los siguientes casos:

32
muerte; asuncin de otro cargo proveniente de mandato popular; enfermedad o
impedimento fsico permanente que impida el desempeo normal de sus funciones;
ausencia de la respectiva jurisdiccin municipal por ms de 30 das consecutivos,
sin autorizacin del Concejo Municipal; cambio de domicilio fuera de la respectiva
jurisdiccin municipal; condena consentida o ejecutoriada por delito doloso con
pena privativa de la libertad; inconcurrencia injustificada a tres sesiones ordinarias
consecutivas o seis no consecutivas durante tres meses; nepotismo, conforme a
ley de la materia; por incumplir las prohibiciones en materia de contratacin; por
sobrevenir algunos de los impedimentos establecidos en la Ley de Elecciones
Municipales, despus de la eleccin.

La vacancia del cargo de alcalde o regidor es declarada por el correspondiente


Concejo Municipal, en sesin extraordinaria, con el voto aprobatorio de dos tercios
del nmero legal de sus miembros, previa notificacin al afectado para que ejerza
su derecho de defensa.

El acuerdo de Concejo que declara o rechaza la vacancia es susceptible de recurso


de reconsideracin, a solicitud de parte, dentro del plazo de quince das hbiles
ante el respectivo Concejo Municipal; y la apelacin se interpone, a solicitud de
parte, ante el Concejo Municipal que resolvi el recurso de reconsideracin dentro
de los quince das siguientes, el cual elevar los actuados al Jurado Nacional de
Elecciones, siendo la resolucin de este definitiva y no revisable en otra va.

En caso de vacancia o ausencia del alcalde lo reemplaza el Teniente Alcalde que


es el primer regidor hbil que sigue en su propia lista electoral; en caso de vacancia
del regidor, reemplaza al Teniente Alcalde, el regidor hbil que sigue en su propia
lista electoral; y al regidor lo remplaza el suplente, respetando la precedencia
establecida en su propia lista electoral.

El ejercicio del cargo de alcalde o regidor se suspende por acuerdo de Concejo por
incapacidad fsica o mental temporal; por licencia autorizada por el Concejo
Municipal, por un periodo mximo de 30 das naturales; por el tiempo que dure el
mandato de detencin; por sancin impuesta por falta grave de acuerdo al
reglamento interno del Concejo Municipal; y por sentencia judicial condenatoria
emitida en segunda instancia por delito doloso con pena privativa de la libertad.

33
La Ley Orgnica de Municipalidades establece que con excepcin de la causal por
asuncin de otro cargo proveniente de mandato popular, una vez acordada la
suspensin, se proceder de acuerdo a lo sealado en el artculo 24 de la citada
Ley Orgnica, donde se regula el reemplazo en caso de vacancia o ausencia.

Tambin se establece que concluido el mandato de detencin, el alcalde o regidor


reasume sus funciones en forma automtica e inmediata, sin requerir
pronunciamiento alguno del Concejo Municipal.

En el caso de la sentencia judicial condenatoria, la suspensin es declarada hasta


que no haya recurso pendiente de resolver y el proceso se encuentre con sentencia
consentida o ejecutoriada. La suspensin no podr exceder el plazo de la pena
mnima prevista para el delito materia de sentencia y, de ser absuelto en el proceso
penal, el suspendido reasumir el cargo, caso contrario, el Concejo Municipal
declarar su vacancia.

Contra el acuerdo que aprueba o rechaza la suspensin procede recurso de


reconsideracin ante el mismo Concejo Municipal, dentro de los ocho das hbiles
posteriores a la notificacin del acuerdo, no siendo exigible su presentacin para la
interposicin del citado recurso.

El recurso de apelacin se interpone ante el Concejo Municipal, dentro de los diez


das hbiles posteriores a la notificacin del acuerdo de Concejo que aprueba o
rechaza la suspensin, o resuelve su reconsideracin. El Concejo Municipal lo
elevar al Jurado Nacional de Elecciones (JNE) en un plazo no mayor a cinco das
hbiles, bajo responsabilidad, y este resolver en instancia definitiva y su fallo ser
inapelable e irrevisable. Tambin se dispone que el JNE, en todos los casos, expida
las credenciales requeridas.

En materia de vacancia y suspensin de los cargos de alcalde y regidor, se modific


una de las causales de vacancia precisndose como tal en el inciso 6 del artculo
22 la condena consentida o ejecutoriada por delito doloso con pena privativa de
la libertad; se consider una nueva causal de suspensin (por sentencia judicial
condenatoria emitida en segunda instancia por delito doloso con pena privativa de
la libertad); y se regul con mayor detalle tal proceso de suspensin.7

7 Ley N 28961, publicada el 24 de enero del ao 2007.

34
En el caso de la suspensin, en el texto original de la Ley N 27972, el Concejo
Municipal constitua instancia nica y no se estableca un plazo mximo para la
referida suspensin.

La actual Ley Orgnica de Municipalidades no regula algunos temas s previstos en


la Ley Municipal anterior, Ley N 23853, tales como el reemplazo de los regidores
por los suplentes de sus respectivas listas. En este caso, si no existan suplentes o
los llamados por ley estaban ausentes, impedidos o se negaban a asumir el cargo,
el JNE convocaba a elecciones complementarias.

La Ley Municipal anterior tambin regulaba el caso en el cual el Concejo no poda


reunirse por falta de qurum y estableca un procedimiento, el cual tambin prevea
la posibilidad de convocar a elecciones complementarias (artculo 42 de la Ley N
23853).8

CASOS

A continuacin se presentar un conjunto de Resoluciones del Jurado Nacional de


Elecciones relacionadas con diversos casos de vacancia y de suspensin de
autoridades regionales y locales.

Estas Resoluciones contienen un conjunto de disposiciones importantes para la


regulacin de los procesos de vacancia y de suspensin. El presente artculo
presenta, sintticamente, los contenidos principales de estas Resoluciones, as
como su anlisis.

8 Artculo 42. En el caso que el Concejo no pueda reunirse por falta de qurum, se seguir el
siguiente procedimiento.
1. El Alcalde conmina a los Regidores cuya inasistencia impide la instalacin o funcionamiento del
Concejo. El requerimiento se hace, en el plazo de ocho das, por tres veces, sentndose acta
suscrita por el Alcalde, Secretario y Regidores asistentes. El tercer requerimiento se hace bajo
apercibimiento de declarar la vacancia.
2. Si persistiere la inasistencia de los apercibidos en la tercera citacin se deja constancia de ello
en el acta, suscrita por el Alcalde y los Regidores asistentes, cuya copia autenticada se remite
al Jurado Nacional de Elecciones.
3. El Jurado Nacional de Elecciones declara la vacancia y llama a los suplentes en orden de
eleccin de la lista respectiva. Si los suplentes se excusaren o no se hicieren presentes se cita
al siguiente hasta agotar la lista. Agotada esta, convoca a elecciones complementarias para
cubrir los cargos vacantes. Los Alcaldes y Regidores que ocasionen la vacancia, conforme a
este artculo, no pueden postular ni desempear cargo pblico alguno durante los tres aos
siguientes. Esta inhabilitacin no alcanza a los suplentes.

35
Se han considerado diversas Resoluciones vinculadas con la vacancia y
suspensin del Presidente del Gobierno Regional de Madre de Dios (periodo 2003
2006): Resolucin N 1722003JNE,9 Resolucin N 1932004JNE10 y
Resolucin N 2502005JNE.11

En el caso de la vacancia del Presidente del Gobierno Regional de Ancash (periodo


20032006), se ha considerado la Resolucin N 013 2004JNE12 y en el caso de
la vacancia del Presidente del Gobierno Regional de Apurmac (periodo 2003
2006) las Resoluciones N 0922004JNE13 y N 1942004JNE.14

Tambin se ha considerado la Resolucin N 3292004JNE15 vinculada a la


solicitud de vacancia del Presidente del Gobierno Regional de Arequipa (periodo
20032006) y las Resoluciones N 0432005 JNE16 y N 1032005JNE17
relacionadas con la vacancia del Presidente del Gobierno Regional de San Martn
(periodo 20032006).

En el conjunto de Resoluciones del JNE destacan aquellas vinculadas con el caso


de la Municipalidad Provincial de El Collao (periodo 20032006): las Resoluciones
N 0772004JNE,18 N 0982004JNE,19 N 1022004 JNE,20 N 1912004
JNE21 y N 2362004JNE.22

Por ltimo, se han considerado, las Resoluciones del JNE vinculadas con la
vacancia del Alcalde de la Municipalidad Provincial de Chiclayo (periodo 2003
2006): Resoluciones N 1562005JNE23 y N 1962005JNE.24

3.1. Jurisprudencia sobre vacancia y suspensin de autoridades regionales

9 Publicada el 19 de octubre del ao 2003.


10 Publicada el 25 de setiembre del ao 2004.
11 Publicada el 11 de setiembre del ao 2005.
12 Publicada el 21 de enero del ao 2004.
13 Publicada el 18 de mayo del ao 2004.
14 Publicada el 25 de setiembre del ao 2004.
15 Publicada el 12 de diciembre del ao 2004.
16 Publicada el 11 de marzo del ao 2005.
17 Publicada el 13 de mayo del ao 2005.
18 Publicada el 09 de mayo del ao 2005.
19 Publicada el 24 de mayo del ao 2004.
20 Publicada el 27 de mayo del ao 2004.
21 Publicada el 25 de setiembre del ao 2004.
22 Publicada el 28 de octubre del ao 2004.
23 Publicada el 07 de junio del ao 2005.
24 Publicada el 21 de julio del ao 2005.

36
3.1.1. Declaratoria de la suspensin y de la vacancia por el Consejo Regional

Solo el Consejo Regional puede pronunciarse sobre la suspensin y no el JNE de


oficio y este organismo puede disponer que el Consejo Regional cumpla con
pronunciarse respecto de un pedido de vacancia; todo pedido de vacancia debe ser
tramitado por el Consejo Regional y este est obligado a pronunciarse; y el Consejo
Regional no puede acordar la postergacin de su pronunciamiento sobre la
declaracin de vacancia del cargo de Consejero Regional.

3.1.2. Causales de suspensin y de vacancia:

Solo constituyen causales de suspensin y de vacancia aquellas previstas


expresamente en la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales.

3.1.3. Efectos de la ausencia de notificacin

La falta de notificacin al interesado de los cargos en los cuales se sustenta la


vacancia vulnera el debido proceso.

3.1.4. Delegacin de facultades por el Presidente del Gobierno Regional

El Presidente del Gobierno Regional no est facultado para delegar en ntegro sus
atribuciones, salvo los casos de licencia concedida por el Consejo

Regional, por ausencia o por impedimento temporal y por suspensin o vacancia;


toda delegacin con retencin del cargo debe ser expresa; y el Presidente del
Gobierno Regional tiene la atribucin de convocar y presidir las sesiones del
Consejo Regional y puede delegar tal atribucin. La delegacin de la atribucin
citada debe ser expresa y especfica.

3.1.5. Las inasistencias

Para las inasistencias, una simple alegacin sin sustento es una excusa y no una
justificacin. Toda inasistencia requiere una justificacin y exige medios probatorios
fehacientes e indubitables. Asimismo, el Consejo Regional tiene la atribucin, en
primera instancia, de calificar las asistencias del Presidente del Gobierno Regional
y Consejeros.

3.1.6. Naturaleza de las Resoluciones del JNE:

El JNE resuelve las apelaciones en instancia definitiva y su fallo es inapelable e


irrevisable.
37
3.2. Jurisprudencia sobre vacancia y suspensin de autoridades locales

3.2.1. Declaratoria de la vacancia por el JNE

El JNE tiene la facultad de declarar de oficio la vacancia de regidores.

3.2.2. Los suplentes completan el Concejo Municipal en los casos de


suspensin, vacancia o ausencia

Para completar el nmero legal de miembros del Concejo Municipal se debe


convocar al suplente, respetando la precedencia establecida en su propia lista
electoral, en los casos de suspensin, vacancia o ausencia.

3.2.3. Aplicacin de la Ley de los Derechos de Participacin y Control


Ciudadanos para convocar nuevas elecciones municipales

El artculo 25 de la Ley de los Derechos de Participacin y Control Ciudadanos19,


Ley N 26300, es aplicable a aquellos Gobiernos Locales que tienen ms de un
tercio de sus miembros vacados o suspendidos. El citado artculo seala que si
como consecuencia de una consulta de revocatoria resultan apartados ms de un
tercio de los miembros del Concejo Municipal, corresponde llamar a nuevas
elecciones.

3.2.4. Designacin provisional de autoridades locales por el JNE:

El JNE puede designar provisionalmente a quienes se deban de hacer cargo del


Concejo Municipal hasta que se elija a las nuevas autoridades municipales en
elecciones complementarias.

3.2.5. Normatividad aplicable en las elecciones municipales complementarias

La eleccin complementaria se deber regir por la normatividad que se aplic en el


ltimo proceso electoral de la misma naturaleza.

3.2.6. En los casos de suspensin y vacancia, agotada la lista ganadora, el


Concejo Municipal se completar con los miembros de las dems listas

Agotada la lista ganadora para cubrir los vacos dejados por efecto de las vacancias
y suspensiones, los dems puestos de regidores del Concejo Municipal se cubrirn
hasta completar el nmero legal con los miembros de las dems listas conforme al
artculo 18720 de la Constitucin Poltica.

38
19 Artculo 25.nicamente si se confirmase la revocatoria de ms de un tercio de
los miembros del Concejo Municipal, se convoca a nuevas elecciones. Mientras no
se elijan a los reemplazantes en el cargo, asumen las funciones los accesitarios.
Se sigue el mismo procedimiento en el caso de confirmarse la revocatoria de un
tercio de los miembros del Consejo de Coordinacin Regional, elegidos
directamente. Quienes reemplazan a los revocados completan el periodo para el
que fueron elegidos estos.

20 Artculo 187. En las elecciones pluripersonales hay representacin


proporcional, conforme al sistema que establece la ley.
La ley contiene disposiciones especiales para facilitar el voto de los peruanos
residentes en el extranjero.

Puede reemplazar al alcalde vacado, si su lista electoral se ha agotado, el regidor


suplente de otra lista, aquella que sigue en el cmputo de votos de las elecciones
municipales, conforme al artculo 8 de la Ley N 15265.25 El JNE tambin seala
que para completar el nmero legal de miembros del Concejo Municipal se deber
llamar provisionalmente a candidatos no proclamados de otra lista.

3.2.7. Efectos de la juramentacin del cargo de regidor:

Si no se juramenta el cargo de regidor no se puede estar incurso en causal de


vacancia alguna.

3.2.8. La facultad exclusiva de entrega de credenciales por el JNE:

El JNE es el nico organismo autorizado por la Constitucin y las leyes para otorgar
credenciales a las autoridades elegidas.

3.3. Anlisis de los temas planteados en los casos

25 El artculo 8 de la Ley N 15265 sealaba que en caso de vacancia, solo en el supuesto de que
no quedase ningn integrante de una misma lista de candidatos, se incorporar el integrante de otra
lista, debiendo ser esta la que siga en el orden del cmputo de los sufragios.
La Ley N 15265 adicion disposiciones a la anterior Ley de Elecciones Municipales, Ley N 14669.
Sin embargo, esta ltima Ley fue derogada por la nueva Ley de Elecciones Municipales, Ley N
26864.

39
3.3.1. La vacancia se produce inmediatamente de ser declarada por el
Consejo Regional o por el Concejo Municipal?

El texto original de la anterior Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N 23853,


estableca en su artculo 27 que el acuerdo que declaraba la vacancia era
susceptible de revisin a solicitud de parte, en el trmino de ocho das, ante el juez
de primera instancia; que el trmite era el del juicio ordinario; que la resolucin era
apelable ante la Corte Superior; y que en esta instancia terminaba el procedimiento,
hacindose efectiva la vacancia.

A diferencia de la Ley citada, las vigentes Leyes Orgnicas de Gobiernos


Regionales y de Municipalidades no indican expresamente cundo se hara efectiva
la vacancia.

La actual regulacin de la vacancia, sin embargo, tambin prev una apelacin ante
el JNE, y excluye un proceso al interior del Poder Judicial como lo haca la Ley N
23853.

La consideracin de una apelacin para concluir con el procedimiento de la


vacancia, implicara que la eficacia de los Acuerdos del Consejo Regional y del
Concejo Municipal que la declaren se debera concretar solo luego de resolverse la
apelacin en el JNE.

Por lo tanto, la eficacia de la vacancia no podra ser inmediata, es decir, no bastara


la declaracin por el Consejo Regional o por el Concejo Municipal.

3.3.2. La declaracin de vacancia debera corresponder, indistintamente, a


todas las causales previstas por la citada Ley? por ejemplo, se podra
someter a la decisin del Consejo Regional solo algunas causales
consideradas menos objetivas, tales como los incisos 2) y 5) del artculo
30 de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales sobre incapacidad fsica o
mental permanentes, e inasistencias injustificadas?

La declaracin de vacancia y de suspensin por el Consejo Regional o por el


Concejo Municipal es reconocida como una atribucin de ambos por las Leyes
Orgnicas de Gobiernos Regionales y de Municipalidades, considerndose que
realizar tal declaracin es una funcin inherente al Gobierno Regional o Local.

40
La declaracin de vacancia y de suspensin de los miembros del Consejo Regional
presidente y consejeros y del Concejo Municipal alcalde y regidores
porlosmismosrganosdegobierno, porlomenos, inicialmente, se enmarca en el
ejercicio de la autonoma reconocida a Gobiernos Locales y Regionales, si bien el
ordenamiento jurdico ha limitado tal autonoma en esta materia, al reconocer
tambin un mecanismo externo de control ejercido por el JNE.

La vacancia es una institucin que tiene caractersticas polticas y jurdicas. Es un


mecanismo a travs del cual se realiza un control poltico y jurdico. Esta naturaleza
hbrida define esta institucin en nuestro ordenamiento jurdico.

Las formas de gobierno regional y local no son parlamentarias. Por ello, no existe
una relacin de confianza entre el Ejecutivo y el Legislativo. No existe una relacin
de dependencia poltica y por ello, se regula la vacancia a travs de reglas que
definen jurdicamente las causales y el procedimiento para su realizacin,
promoviendo la estabilidad del Ejecutivo y Legislativo regionales o locales.

Habra cierta discrecionalidad del Consejo Regional o del Concejo Municipal


cuando estos evalan causales de vacancia menos objetivas, pero siempre
estn sometidos a reglas jurdicamente formalizadas.

Por lo tanto, el Consejo Regional y el Concejo Municipal deben declarar en todos


los casos es decir, todas las causales previstas por la Ley la vacancia y la
suspensin de sus miembros. El incumplimiento del Consejo Regional o Concejo
Municipal de pronunciarse sobre la vacancia y la suspensin debe ser puesto en
conocimiento del Ministerio Pblico.

3.3.3. Se podra eliminar la votacin calificada?

La votacin calificada requerida para la declaracin de vacancia y para la


suspensin tienen el objetivo de lograr la estabilidad de los Ejecutivos y Legislativos
locales y regionales.

Para el caso del Presidente Regional y Vicepresidente Regional se requiere el


acuerdo de dos tercios del nmero legal de miembros del Consejo y para el caso
de los Consejeros Regionales se requiere el acuerdo de la mayora del nmero
legal de miembros del mismo Consejo.

41
En el nivel local, la vacancia del cargo de alcalde o regidor es declarada por el
correspondiente Concejo Municipal con el voto aprobatorio de dos tercios del
nmero legal de sus miembros.

Este objetivo de lograr la estabilidad de los rganos de gobierno local y regional


queda reforzado por la composicin de los Consejos Regionales y Concejos
Municipales. Ambos estn constituidos como mnimo por la mitad ms uno de
los miembros de la lista ganadora, configurndose as por lo menos,
tericamente una mayora homognea de un mismo grupo o de una misma
coalicin poltica que sostendra tanto al Ejecutivo como al Legislativo local y
regional.

La eliminacin de la votacin calificada podra facilitar las declaraciones de


vacancia, no obstante la discrecionalidad de los Consejos Regionales y de los
Concejos Municipales est limitada por la regulacin de la ley, as como por la
composicin del Consejo Regional o Concejo Municipal.

Tambin sera muy importante evaluar los efectos sobre la gobernabilidad local y
regional de un procedimiento de vacancia ms flexible, considerando la actual y
ya antigua crisis de representacin poltica, razn por la cual las mayoras en
Gobiernos Locales y Regionales no son mayoras homogneas sino fragmentadas,
contexto en el cual la facilitacin de la declaracin de vacancia podra favorecer la
recomposicin de los Consejos o Concejos de producirse crisis polticas en ellos.

La votacin calificada para la declaratoria de vacancia no debera eliminarse, si se


desea promover la estabilidad y la permanencia del Legislativo y Ejecutivo regional
y local.

3.3.4. Se podra plantear la obligatoriedad de declarar la vacancia en el caso


de verificarse la causal, eliminando toda discrecionalidad del Consejo
Regional? Se debera contemplar una norma expresa que obligue al Consejo
Regional a votar la declaracin de vacancia o establecer un plazo dentro del
cual se debera decidir sobre ella, luego de conocer la configuracin de
alguna de las causales?

42
Ya se ha indicado cmo la vacancia es una institucin que tiene caractersticas
polticas y jurdicas, y cmo es un mecanismo a travs del cual se realiza un control
poltico y jurdico.

Hay un claro encuadramiento jurdico de la facultad de declarar la vacancia a travs


de la determinacin de un conjunto taxativo de causales, as como a travs de un
procedimiento de vacancia regulado legalmente que, adems, prev un control
externo ejercido por el JNE.

Los Consejos Regionales o Concejos Municipales no tienen la facultad de decidir o


no, por propia voluntad, la declaracin de vacancia o de suspensin, sino que estn
obligados a decidir.

Por lo tanto, esta obligatoriedad de declarar la vacancia, en el caso de verificarse


una causal, s podra hacerse expresa en la ley y, en consecuencia, s podra
incluirse una norma que obligue al Consejo Regional o Concejo

Municipal a votar la declaracin de vacancia o establecer un plazo dentro del cual


se debera decidir sobre ella, por ejemplo de treinta das, luego de conocer la
configuracin de alguna de las causales.

3.3.5. El Jurado Nacional de Elecciones (JNE), puede declarar de oficio la


vacancia?

La actual legislacin de la materia no reconoce al JNE esta atribucin de declarar


de oficio la vacancia.

El ordenamiento jurdico nacional al considerar la necesidad de prever un control


jurdico de la vacancia, ha establecido que un organismo externo ejerza el control
sobre las decisiones que en materia de vacancia tomen los Consejos Regionales y
Concejos Municipales.

Esta funcin de control externo corresponde al JNE como organismo electoral con
facultades jurisdiccionales en esta materia, pero solo como una segunda instancia,
destinataria de la apelacin prevista por la ley, pudiendo declarar la vacancia
incluso contra el Acuerdo del Consejo Regional o Concejo Municipal.

43
La declaracin de oficio de la vacancia por el JNE implicara, en la prctica, la
eliminacin de la atribucin de Consejos Regionales y Concejos Municipales de
realizar tal declaracin, por lo menos, inicialmente.

La Ley Orgnica de Municipalidades derogada, Ley N 23853, s reconoca esta


facultad al JNE, pero solo excepcionalmente, cuando el Concejo Municipal no poda
reunirse por falta de qurum, habiendo establecido tambin un procedimiento que
prevea la posibilidad de convocar a elecciones complementarias.

Por lo tanto, conforme a la legislacin vigente, el JNE no puede declarar de oficio


la vacancia. S cabra modificar la legislacin para reconocer esta facultad al JNE
pero solo excepcionalmente en situaciones de crisis de funcionamiento de los
Consejos Regionales o Concejos Municipales, de lo contrario de plantearse
una facultad muy general se afectara completamente la ya limitada autonoma
regional y local en esta materia.

3.3.6. Se debera considerar la solicitud por cualquier vecino de la vacancia


del cargo de un miembro del Consejo Regional ante el mismo Consejo y que
este se pronuncie en un plazo no mayor de treinta das hbiles, tal como lo
plantea la Ley Orgnica de Municipalidades?

El texto original de la anterior Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N 23853,


estableca en su artculo 27 que cualquier vecino poda denunciar ante el
Concejo Municipal la causal de vacancia y que el pronunciamiento deba producirse
en la sesin ordinaria inmediata.

La actual Ley Municipal recogi el contenido de la anterior Ley N 23853 mientras


que la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales omiti una norma igual, no obstante,
la regulacin de la vacancia hecha por esta Ley haya sido semejante a la propuesta
por la Ley Orgnica de Municipalidades, en el marco del amplio reconocimiento
dado a los mecanismos de democracia directa y de participacin ciudadana
presentes en la Ley de Bases de la Descentralizacin.

3.3.7. En el caso de no ser convocada la sesin por el Presidente Regional


dentro de los cinco das hbiles siguientes a la peticin de la tercera parte
del nmero legal de miembros del Consejo Regional Puede hacerlo el

44
Vicepresidente o cualquier Consejero Regional, previa notificacin escrita al
Presidente Regional, tal como lo plantea la Ley Orgnica de Municipalidades?

La actual Ley Municipal recoge el contenido del artculo 39 de la Ley Municipal N


23853.

Este artculo 39 estableca que el Concejo Municipal sesionaba


extraordinariamente cuando lo convocaba el Alcalde o lo solicitaba, cuando menos,
la tercera parte del nmero legal de sus miembros; que en el caso de no ser
convocado por el Alcalde dentro de los cinco das hbiles siguientes a la peticin,
poda hacerlo el Teniente Alcalde o cualquier Regidor previa notificacin escrita al
Alcalde; que entre la convocatoria y la sesin deban mediar, cuando menos, dos
das hbiles; y que si el Alcalde o Teniente Alcalde concurra a la sesin as
convocada, tena derecho a presidirla.

El artculo 14 de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales prev que el Consejo


Regional se rene en sesiones ordinarias y extraordinarias, de acuerdo a lo que
establece su Reglamento; que deber reunirse como mnimo en una sesin
ordinaria al mes; y que, adicionalmente, se convoca a solicitud de un tercio del
nmero legal de consejeros.

La Ley Orgnica de Gobiernos Regionales regula escuetamente la convocatoria a


las sesiones del Consejo Regional, a diferencia de la actual Ley Orgnica de
Municipalidades. Esta ltima norma precisa el tema, planteando que, en el caso
que la sesin no sea convocada por el Alcalde dentro de los cinco das hbiles
siguientes a la peticin, el Teniente Alcalde o cualquier Regidor, previa notificacin
escrita al Alcalde, lo puede hacer.

La inclusin de una disposicin en la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales que


precise el mecanismo de convocatoria a las sesiones no convocadas por el
Presidente del Gobierno Regional tema presente en la citada Ley sera posible
y deseable.

3.3.8. Pueden incluirse otras causales de vacancia y de suspensin en los


Reglamentos Internos de los Consejos Regionales?

La Ley Orgnica de Gobiernos Regionales establece una lista cerrada

45
Taxativa de causales tanto para la vacancia como para la suspensin de
Presidente y Vicepresidente del Gobierno Regional y Consejeros Regionales.

El cargo de Presidente, Vicepresidente y Consejeros del Gobierno Regional vaca,


segn la Ley, por las causales siguientes: fallecimiento; incapacidad fsica o mental
permanente debidamente acreditada por el organismo competente y declarada por
el Consejo Regional; condena consentida o ejecutoriada por delito doloso con pena
privativa de la libertad; dejar de residir de manera injustificada hasta un mximo de
180 das en la regin o por un trmino igual al mximo permitido por Ley para hacer
uso de licencia; e inasistencia injustificada al Consejo Regional, a tres sesiones
consecutivas o cuatro alternadas durante un ao.

Asimismo, la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales dispone que el cargo de


Presidente, Vicepresidente y Consejero se suspende por incapacidad fsica o
mental temporal, acreditada por el organismo competente y declarada por el
Consejo Regional; por mandato firme de detencin derivado de un proceso penal;
y por sentencia judicial condenatoria emitida en segunda instancia por delito doloso
con pena privativa de la libertad.

La Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N 27972, tambin considera para el caso


de la vacancia, una lista cerrada de causales. Sin embargo, para el caso de la
suspensin, la lista de causales no es taxativa. La Ley establece

en su artculo 25 que el ejercicio del cargo de alcalde o regidor se suspende


por acuerdo de Concejo por incapacidad fsica o mental temporal; por licencia
autorizada por el Concejo Municipal, por un periodo mximo de 30 das naturales;
por el tiempo que dure el mandato de detencin; por sancin impuesta por falta
grave de acuerdo al Reglamento Interno del Concejo Municipal; y por sentencia
judicial condenatoria emitida en segunda instancia por delito doloso con pena
privativa de la libertad.

En el ordenamiento legal vigente, solo la lista de causales para la suspensin del


cargo de alcalde o regidor es abierta. Esta lista considera supuestos de suspensin
tambin a las faltas graves establecidas en el Reglamento Interno de los Concejos
Municipales.

46
Por lo tanto, no se pueden incluir nuevas causales de vacancia en los Reglamentos
Internos de los Concejos Municipales ni de los Consejos Regionales, ni tampoco
nuevas causales de suspensin en los Reglamentos Internos de los Gobiernos
Regionales.

3.3.9. Los fallos del JNE son irrevisables e inapelables?

El artculo 142 de la actual Carta Poltica dispone que no son revisables en sede
judicial las Resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral, ni
las del Consejo Nacional de la Magistratura en materia de evaluacin y calificacin
de jueces.

Para Bernales y Otrola, este artculo busca garantizar la autonoma e


independencia del JNE, as como evitar la proliferacin de recursos judiciales
impugnatorios, estableciendo que en materia electoral las decisiones del JNE
son definitivas, inapelables y surten el efecto de cosa juzgada.26

Para Rubio, el artculo 142, tcitamente, da funcin jurisdiccional al JNE en la


materia electoral, diciendo que el Poder Judicial no es competente para revisar sus
resoluciones. Este mismo autor seala, sin embargo, que s procedern acciones
judiciales y constitucionales contra las resoluciones del JNE que dicten medidas
administrativas, pues estas acciones no corresponderan a la materia electoral; y
que ya la jurisprudencia del anterior Tribunal de Garantas Constitucionales
sealaba que proceda la impugnacin de las citadas resoluciones cuando se
hubiese vulnerado o amenazado derechos constitucionales, es decir que
consideraba vlida la interposicin de acciones de garanta contra tales
resoluciones.27

El inciso 8) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional sealaba que el


amparo no proceda cuando se cuestionaban las Resoluciones del JNE en materia
electoral, salvo cuando no fueran de naturaleza jurisdiccional o cuando siendo
jurisdiccionales violaran la tutela procesal efectiva.

26 Bernales, Enrique y OtrOla, Alberto. La Constitucin de 1993. Anlisis Comparado. Lima:


Constitucin y Sociedad (ICS), 1999, p. 672.
27 Rubio, Marcial. Estudio de la Constitucin de 1993, Tomo V. Lima: Fondo Editorial Pontificia

Universidad Catlica del Per, 1999, pp. 167170.

47
El citado inciso 8) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional fue modificado
por la Ley N 28642.28 Esta Ley estableci que no proceden los procesos
constitucionales cuando[...] se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de
Elecciones en materias electorales, de referndum o de otro tipo de consultas
populares, bajo responsabilidad, que las resoluciones en contrario, de cualquier
autoridad, no surten efecto legal alguno y que la materia electoral comprende los
temas previstos en las leyes electorales y aquellos que conoce el Jurado Nacional
de Elecciones en instancia definitiva.

En la sentencia del Expediente N 27302006PA/TC29 sobre recurso de agravio


constitucional interpuesto por don Arturo Castillo Chirinos contra la sentencia de la
Sala Mixta Vacacional de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque del 21 de
febrero del ao 2006 que declara improcedente la demanda de amparo, el
Tribunal Constitucional seala que: [...] Ante el incumplimiento de uno de los
requisitos para ejercer el control difuso (la aplicabilidad de la norma al caso), el
Tribunal Constitucional no ingresa aqu a pronunciarse sobre la constitucionalidad
de la Ley N 28642. A esta causa solo es aplicable el artculo 5 del Cdigo Procesal
Constitucional antes de su modificacin, el cual resulta plenamente compatible con
la Constitucin30.

El Tribunal Constitucional resolvi este caso declarando fundada la demanda y, en


consecuencia, nula la Resolucin N 1562005JNE, la cual haba declarado la
vacancia del cargo de Alcalde del Concejo Provincial de Chiclayo.

Al respecto, Samuel Abad plantea en esta materia (la naturaleza de las


Resoluciones del JNE) que el actual Cdigo Procesal Constitucional

en su texto original autoriza el amparo cuando se viola la tutela procesal


efectiva que a tenor del propio Cdigo comprende el derecho de acceso a la justicia
y el debido proceso; y que la citada norma interpreta creativamente el artculo 142
de la Constitucin, pues parte de asumir que en materia electoral no pueden existir

28 Publicado el 8 de diciembre del ao 2005.


29 Sentencia del 21 de julio del ao 2006.
30 Fundamento 25 de la sentencia del Expediente N 27302006PA/TC.

48
zonas exentas de control y, por tanto, permite que en ciertas circunstancias proceda
el proceso de amparo.31

Tambin para Christian Donayre [...] es a todas luces discutible mantener una
posicin como la que defiende el Jurado Nacional de Elecciones y se encuentra
hoy en el Cdigo Procesal Constitucional como consecuencia de la modificacin
introducida por la Ley 28642, ya que rompe con la interaccin que inspira a la
organizacin del aparato estatal y genera un escenario de autarqua funcional28
(las cursivas son nuestras).

3.3.10. Puede aplicarse la Ley de los Derechos de Participacin y Control


Ciudadanos en materia de revocatoria a los Concejos Municipales con
autoridades vacadas o suspendidas?

El artculo que ha sido aplicado es el nmero 25 de la Ley de los Derechos de


Participacin y Control Ciudadanos, Ley N 26300. Este artculo seala que si como
consecuencia de una consulta de revocatoria resultan apartados ms de un tercio
de los miembros del Concejo Municipal, corresponde llamar a nuevas elecciones.

La posibilidad de usar la analoga en nuestro ordenamiento jurdico se desprende


de la prohibicin constitucional de aplicar por analoga la ley penal y las normas
que restrinjan derechos32 . Aplicando el argumento a contrario, al establecerse la
limitacin, se permitira la aplicacin de la analoga en los dems mbitos.

3.3.11. El JNE puede designar provisionalmente regidores hasta la


realizacin de las elecciones complementarias?

La actual legislacin de la materia no reconoce expresamente al JNE la facultad de


designar provisionalmente regidores hasta la realizacin de elecciones
complementarias.

Ya se ha sealado cmo la anterior Ley Orgnica de Municipalidades

artculo 42 estableci un procedimiento para completar el Concejo Municipal


en el caso que este no pudiera reunirse por falta de qurum.

31 Abad, Samuel. El Proceso Constitucional de Amparo. Lima: Gaceta Jurdica, 2004, pp. 439448.
32 Inciso 9) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado.

49
El procedimiento era el siguiente: el alcalde conminaba a los regidores cuya
inasistencia impeda la instalacin o funcionamiento del Concejo; el requerimiento
se haca, en el plazo de ocho das, por tres veces, sentndose acta suscrita por el
alcalde, secretario y regidores asistentes; el tercer requerimiento se haca bajo
apercibimiento de declarar la vacancia; si persista la inasistencia de los apercibidos
en la tercera citacin se dejaba constancia de ello en el acta, suscrita por el alcalde
y los regidores asistentes, cuya copia autenticada se remita al JNE; este declaraba
la vacancia y llamaba a los suplentes en orden de eleccin de la lista respectiva; si
los suplentes se excusaban o no se hacan presentes, se citaba al siguiente hasta
agotar la lista, agotada esta, convocaba a elecciones complementarias para cubrir
los cargos vacantes.

En este caso como ya se ha indicado la Ley facultaba al JNE a declarar,


excepcionalmente, la vacancia de los regidores; a llamar a los suplentes de la lista
respectiva en orden de eleccin; y que agotada la lista, se convocaba a elecciones
complementarias para cubrir los cargos vacantes.

3.3.12. Agotada la lista ganadora, se pueden cubrir los puestos de regidores


y alcalde con candidatos no proclamados de otras listas?

La actual legislacin de la materia tampoco reconoce expresamente al JNE la


facultad de cubrir puestos de regidores y alcalde con candidatos no proclamados
de otras listas. La vigente Ley Orgnica de Municipalidades no regula este tema del
reemplazo de los regidores por los suplentes.

La Ley Municipal anterior s lo haca, pero para el reemplazo solo consideraba a los
suplentes de la lista respectiva. En este caso, si no existan suplentes de la misma
lista o los llamados por ley estaban ausentes, impedidos o se negaban a asumir el
cargo, el JNE convocaba a elecciones complementarias.

50
IV. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

Sin duda hemos querido realizar un estudio muy acucioso de los temas
relacionados a la jurisprudencia bajo comentario, sin embargo somos consientes
de las discrepancias tericas existentes sobre alguno de ellos como es el de
revisabilidad o no a travs de las acciones de amparo de las resoluciones del JNE;
y en otros, hemos desnudados algunos vacos existentes en la legislacin, como
es la referida al procedimiento de vacancia, siendo urgente la expedicin de
normas legales que la reglamente de manera ms clara y establezcan mecanismos
legales para evitar excesos de poder y abusos de autoridad cuando pretenda
frustrarse dicho procedimiento, permitiendo de esta manera realizar un verdadero
control y aplicar la sancin de vacancia sobre los Presidentes del Gobiernos
Regionales que han incurrido en las causales establecidas en la Ley. Claro esta,
que las propuestas normativas debern a estar enmarcada dentro del respeto al
Estado Constitucional de Derecho que nos rige.

Por otro lado la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales no considera algunos


contenidos presentes en la actual Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N 27972.
En esta ltima, cualquier vecino puede solicitar la vacancia del cargo de un miembro
del Concejo ante el Concejo Municipal o ante el JNE, y el Concejo Municipal se
pronunciar en un plazo no mayor de treinta das hbiles; y en el caso de no ser
convocada la sesin por el alcalde dentro de los cinco das hbiles siguientes a la
peticin de la tercera parte del nmero legal de miembros del Concejo puede
hacerlo el primer regidor o cualquier otro regidor, previa notificacin escrita al
alcalde.

La actual Ley Orgnica de Municipalidades no regula algunos temas s previstos en


la Ley Municipal anterior, Ley N 23853, tales como el reemplazo de los regidores
por los suplentes de sus respectivas listas. En este caso, si no existan suplentes o
los llamados por ley estaban ausentes, impedidos o se negaban a asumir el cargo,
el JNE convocaba a elecciones complementarias.

La Ley Municipal anterior tambin regulaba el caso en el cual el Concejo no poda


reunirse por falta de qurum y estableca un procedimiento, el cual tambin prevea
la posibilidad de convocar a elecciones complementarias.
51
Todas las ausencias reseadas deberan ser subsanadas, debiendo regularse
en ambas Leyes Orgnicas los contenidos omitidos.

Las Leyes Orgnicas de Gobiernos Regionales y de Municipalidades deberan


considerar los siguientes temas:

1) La eficacia de la vacancia debera producirse luego de resolverse la apelacin


ante el JNE.
2) Los Consejos Regionales y Concejos Municipales deben continuar ejerciendo
la facultad de declarar la vacancia y la suspensin de sus miembros.
3) La votacin calificada para la declaratoria de vacancia debera continuar si se
considera el objetivo de promover la estabilidad y la permanencia del Legislativo
y Ejecutivo regional y local.
4) Se debera incluir una disposicin, por ejemplo, que obligue al Consejo Regional
o Concejo Municipal a votar la declaracin de vacancia o establecer un plazo
treinta das , dentro del cual se debera decidir sobre ella, luego de recibir el
pedido de vacancia.
5) Se debera considerar la solicitud de la vacancia del cargo de cualquier miembro
del Consejo Regional ante el mismo Consejo si es presentada por un nmero
de ciudadanos y ciudadanas representativo de la poblacin regional y que el
Consejo se pronuncie en un plazo determinado.
6) Se debera considerar la inclusin de una disposicin en la Ley Orgnica de
Gobiernos Regionales que precise el mecanismo de convocatoria a las sesiones
no convocadas por el Presidente del Gobierno Regional, como la hay en la Ley
Orgnica de Municipalidades.
7) No se pueden incluir nuevas causales de vacancia en los Reglamentos Internos
de los Concejos Municipales ni de los Consejos Regionales, ni tampoco nuevas
causales de suspensin en los Reglamentos Internos de los Gobiernos
Regionales.
8) El amparo no procede cuando se cuestionan las Resoluciones del JNE en
materia electoral, salvo cuando no sean de naturaleza jurisdiccional o cuando
siendo jurisdiccionales violen la tutela procesal efectiva.

52
BIBLIOGRAFIA

Ley Orgnica de las Municipalidades Ley N 27972

Ley Orgnica de los Gobiernos Regionales Ley N 27867

Burga, J. Z. F. (2007). Una aproximacin a la vacancia y suspensin de autoridades


regionales y locales. Derecho PUCP, (60), 351-374.

Garca Vsquez, D. F., Ramrez Vivero, M. A., & Olano Garca, H. A. (2013).
Anlisis jurisprudencial de decisiones referentes a eleccin, remocin y
dependencia de alcaldes y gobernadores por parte del ejecutivo.

Remy, M. I. (2005). Los gobiernos locales en el Per: entre el entusiasmo


democrtico y el deterioro de la representacin poltica. El Estado est de vuelta:
desigualdad, diversidad y democracia, Instituto de Estudios Peruanos, 111-136.

HUAMANI, C. A. S. APORTES DOCTRINARIOS SOBRE EL MUNICIPIO


PERUANO.

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Juan T. Falconi Glvez. La vacancia de autoridades elegidas democrticamente.


Centro de Estudios de Derecho Municipal.

53
ANEXOS

ALGUNOS PROCESOS DE VACANCIA EN EL JURADO NACIONAL DE


ELECCIONES

A continuacin se mostrarn algunos cuadros que brindan informacin til sobre


los casos de vacancia presentados al Jurado Nacional de Elecciones durante el
periodo 2003-2006. En primer lugar, hacemos mencin del nmero total de
solicitudes de vacancia, tanto contra autoridades municipales como regionales,
presentadas durante el referido periodo, que es el que corresponde al periodo de
gobierno municipal y regional derivado del proceso de Elecciones Regionales y
Municipales 2002.
CUADRO 1

FUENTE: CPJ-JNE

Tal como muestra el Cuadro 1, en los aos 2003 y 2006 se present un nmero
muy menor de casos en relacin a los aos intermedios, lo cual encuentra su
explicacin en el hecho de ser, respectivamente, el primer y ltimo ao de gestin.
De estos datos podemos apreciar que los casos de los aos intermedios duplican
a los correspondientes al primer ao, y que si bien en el ao 2006 el nmero
disminuye notablemente, no se reducen en igual medida a lo registrado en el 2003,
lo cual quizs haya sido contribuido por el proceso de Elecciones Regionales y
Municipales de ese ao.
Con la informacin de los casos presentados ante el Jurado Nacional de
Elecciones, conviene establecer cuntos de ellos corresponden a pedidos sobre
autoridades regionales y cuntos sobre autoridades municipales.

54
CUADRO 2

FUENTE: CPJ-JNE

Como podemos ver, el nmero de pedidos de vacancia de autoridades municipales


es mucho mayor que el registrado sobre autoridades regionales, lo cual es lgico
no solamente debido al carcter local de los gobiernos locales sino y como
consecuencia de ello, al mayor nmero de stos en el pas. Ahora bien, el impacto
de estas cifras cambia notoriamente si se contrasta, cada una, con el nmero de
gobiernos municipales (provinciales y distritales) y de gobiernos regionales a nivel
nacional, respectivamente. Estas cifras se muestran en los cuadros 3 y 4.

CUADRO 3

FUENTE: CPJ-JNE

55
Tal como se mencion lneas arriba, es normal que el primer ao de gestin el
nmero de solicitudes de vacancia no sea muy significativo. As, vemos que el 8%
del nmero de Concejos Municipales a nivel nacional tuvo en el ao 2003 alguna
solicitud de vacancia contra alguno de sus miembros, disminuyendo este
porcentaje durante el ltimo ao. Aun cuando en los aos intermedios ms de la
dcima parte de estos Concejos tuviera una solicitud de vacancia presentada ante
el JNE, debe notarse que entre ellos el nmero es casi constante.

CUADRO 4

FUENTE: CPJ-JNE

El cuadro superior demuestra que el nmero elevado de casos de vacancia de


autoridades municipales no necesariamente significa que el de autoridades
regionales tenga menor importancia. Ms bien sucede lo contrario. Y ello pues si
bien durante el primer ao de ambos tipos de gobierno el porcentaje de casos
prcticamente es el mismo, en los aos siguientes, proporcionalmente, los pedidos
de vacancia referidos a autoridades regionales casi triplican al de sus pares
municipales. Asimismo, destaca aun ms que durante dos aos consecutivos el
nmero de pedidos de vacancia presentados al JNE ha representado ms de la
cuarta parte del nmero de Consejos Regionales, lo cual muestra el alto grado de
reaccin que tiene el ejercicio de un cargo regional.
A continuacin se presentarn algunos cuadros que dan cuenta del nmero de
solicitudes vacancias municipales y regionales, por departamento, formuladas ante
el JNE desde el 2003 hasta el 2006. Esta informacin servir para determinar
cules de ellos son los ms recurrentes en este tipo de procesos, lo cual servir
adems para evaluar la razn de dicha preponderancia as como para efectuar, de
ser el caso, algunas estimaciones.

56
CUADRO 5

FUENTE: CPJ-JNE

57
58
Durante el periodo 2003-2006 se aprecia que algunos departamentos mantienen la
primaca en la presentacin de solicitudes de vacancia. As tenemos a Lima y a
ncash encabezando la lista con el mayor nmero de casos presentados. De otro
lado, aun cuando algunos departamentos registran constantemente pocas
solicitudes, hay algunos otros que no registran ninguna solicitud presentada en
algn ao en particular, sea sta vacancia municipal o regional. En este pequeo
grupo se encuentran Pasco e Ica para el ao 2003, y Moquegua para el 2006, aos
ambos que marcan el inicio y el fin de la gestin de gobierno respectiva.
Ahora bien, la situacin antedicha debe analizarse con cuidado pues puede llevar
a realizar un anlisis poco adecuado de la informacin sobre los departamentos
que constantemente registran mayor nmero de solicitudes de vacancia. En
particular, nos estamos refiriendo a lo que sucede con el departamento de Lima.
Para evitar este errado anlisis, el Cuadro 9 que aparece en la parte inferior,
diferencia a la provincia de Lima de las dems que conforman el departamento.
Con esta distincin se verifica que en todos los casos, ms de la mitad del nmero
de pedidos de vacancia de cada ao corresponde a pedidos referidos a las dems
provincias de Lima, alcanzando casi a triplicar el nmero de formulados respecto
de la provincia de Lima en el ao 2005.

As las cosas, el rcord antes aludido cambia si se compara con lo registrado por
el departamento de Ancash durante ese mismo periodo. En efecto, luego de
proceder a la suma del nmero de casos presentados por dicho departamento y a
los correspondientes a Lima provincias en ese mismo periodo, tenemos que en
realidad es Ancash el departamento que lidera el rcord de nmero de solicitudes
de vacancia tramitadas en el JNE.

59
Seguidamente mostramos la tendencia de los cuatro departamentos que en
general, encabezan la lista de solicitudes de vacancia.

Si bien son stos los departamentos que lideran el rcord, se aprecia que en el
caso de Hunuco, en el segundo ao de gestin disminuy el nmero de pedidos
de vacancia, siendo que en el caso de Arequipa la tendencia ms bien fue cada
vez en aumento (de 3 en el 2003 a 21 en el 2005) todo lo cual refleja que existen
departamentos que si bien encabezan la lista de los que presentaron ms
vacancias durante el periodo 2003-2006, ello tambin se debi a que en un solo
ao la cifra se elev en gran medida, incrementando as el ndice global. De otro
lado, como se mencionara anteriormente, Lima provincias y Ancash registran cada
uno un nmero similar de casos presentados desde el primer ao de gestin.
Mostrada la situacin constante de algunos departamentos, cabe tambin mostrar
las tendencias de otros cuatro departamentos en los que no existiendo dicha
constancia desde el inicio de la gestin de gobierno, tambin han tenido presencia
en los primeros lugares de la lista debido a su fuerte impacto en determinados aos.
La diferencia con el cuadro anterior es que mientras para los departamentos
incluidos en ste la constancia es general y se constata a pesar de que sea un ao
el que la defina, en el siguiente, las cifras que representan los casos presentados
son desde el inicio variables.

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