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el agente -sin ser conciente del riesgo no permitido generado por su accn-,
provoca un resultado antijurdico que pudo haberlo previsto, si hubiese sido
ms precavido.
Debe tratarse del ejercicio de una fuerza fsica que el autor no haya
medido su intensidad, pues si aqul era plenamente conciente de que aqu-
lla tena la suficiente para provocar la muerte del funcionario pblico, no se
dara esta agravante, sino un Concurso delictivo del artculo 365o o 366o con
el tipo penal de Homicidio o sus derivados, al revelarse el dolo es la esfera
cognitiva del autor.
267 Dorure, E.A.; Derecho Penal. Parte Especial, T. lll, cit., p. 58.
268 GaRc Nnvnnno, E.; Cuesfiones de imputacin en atentados contra rdenes funciona-
rialesejecutables. En: Actualidad Jurdica, Tomo 182, enero 2009, cit., p. 141.
269 Antesdeladacindelaley21.338 laconductaestabarefundidaenel artculo239o
270 Vide, al respecto, CeHsoNeLL Mereu, J.C. y otro, Comentarios al Cdigo Penal, Yol. lY,
cit., p. 2076,
144 DERecHo pENAL - P,nlE espEcral: Tovo V
2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
b. Sujeto pasivo
c. Modalidad tpica
273 Vide, al respecto, GnRcin NnvenRo, E.; cuesfiones de imputacin en atentados..., cil.,
p.143.
274 Cfr., Genci NevnRo, E.; Cuesflone s de imputacin en atentados..., cit., p. 144.
275 Roes Vncs, F.; Delltos contra la administracin pblica, cit., p. 541.
276 El artculo 160 de la LGPA, dispone que el acto administrativo es eticaz a partir de que
la notificacin legalmente realizada produce sus efectos, conforme a lo dispuesto en
el presente captulo, concordante con los artculos 2eo y 2So (in fine).
277 Cfr., AanNro VsouEz, M.; Los Delitos contra la Administracin pblica..., cit., p. 171.
146 DEnEcso pENAL - PRRte sspsctA,l-: ToH.lo V
289 Vide, al respecto, Asnlro VsouEz, M.; Los Delitos contra la Administracin Pblica
cit., p. 177.
290 Vide, al respecto, Aeelro Vsouez, M.; Los Delitos contra la Administracin Pblica
cil., p. 177.
291 FRrsNcHo ApRroo, M., Jurisprudencia Penal, cit., p. 461.
292 Cfr., Forrr Br-srn, Q., Derecho Penal. Parte Especial, cit., p. 791.
293 Sor-en, S.; Derecho penal argentino, T. V cit., p. 94.
150 DpRpcuo pENAL - Pntg espcllI-: Tovo V
obedecer o cumplir, ergo, cualquer acto ejercido que se ajuste a ese sentido
podra configurar desobedienciazes.
298 Gnci Nevnnno, E.; Cuesflones de imputacin en atentados contra..., cit., p. 149.
299 Roes VeRcs, F.: Delitos contra la administracin pblica, cit., p. 541.
300 Souen, S.; Derecho penal argentino, T. V, cit., p. 94.
301 Srza Scr.rEz, N.; Dellfos contra la Administracin Pblica. Jurisprudencia Penal,
cit., p. 74.
t52 DencHo pENAr- - Pnrr EspcrRr-: Tovo V
302 Vide al respecto, Genca NvaRno, E.; Cuesfiones de imputacin en atentados con-
fra.,., cit., p. 145.
303 Vide, al respecto Aero VsouEz, M.; Los Delitos contra la Administracin Pblica...,
cit., p. 173.
Tilulo XVIII: Dr.r-tros coNTRA r.A ADMrNrs'tRacrN prr_lc 153
bedores que quienes recogen estas evidencias son los efectivos policiales,
servidores que no cuentan legalmente con la autoridad para la realizacin de
lntervenciones Corporales. En este punto, deben apuntarse dos situaciones:
primero, las actuaciones de los agentes policiales, segn sus potestades
regladas en el cdigo Nacional de Trnsito y, segundo, aquellas potestades
que se circunscriben en el decurso de la investigacin penal. De acorde a la
primera, estamos ante la configuracin de contravenciones administrativas
y, en el segundo mbito, de los injustos penales, que han de ser encauzados
en el Proceso Penal.
Habra que decirse, por tanto, que los agentes policiales s estn fa-
cultados para la realizacin de la toma del aire aspirado, cuando se detectan
conductores, supuestamente afectados por la ingesta de alcohol; empero,
la extraccin de sangre, para detectar el grado de alcohol, importa una atri-
bucin slo concedida a los jueces penales de la Repblica. No podemos
ampliar el desarrollo en cuestin, en la medida que el legislador ha incluido
de forma expresa esta modalidad del injusto de Desobediencia y Resistencia
a la Autoridad, conforme a la sancin del artculo 1o de la Ley No 2943g de
fecha 19 de noviembre del 2009.
Del tenor literal del artculo 368o, se advierte la inclusin de una "cau-
sal de atipicidad penal", cuando se trata de la propia detencin del destina-
tario de la orden, es decir, se incide en una valoracin que en realidad no
exterioriza una falta de lesividad social. La atipicidad penal slo puede tomar
lugar, cuando el comportamiento se encuentra desprovisto de una total ofen-
sividad.
con ello, quiere decirse, que sea cualquiera el inters jurdico, afectado
con la orden impartida por el funcionario pblico, su incumplimiento importa
un atentado a los principios de Legalidad y de Autoridad. Sea la resistencia a
un embargo preventivo o a una detencin preliminar, de igualforma se habr
puesto en tela de juicio, la vigencia fctica del orden legal. parece ser, que
los fundamentos de poltica criminal, trasuntan por coordenadas distintas.
Vide, al respecto AeNro Vsouez, M.; Los Delitos conlra la Administracin Pblica...
cit., p. 179.
305 Una conducta similar se advierte en el artculo 280o del CP argentino.
Tirulo XVIII: Delrros coNTRA LA ADMrNrsrRAcrN pBLrcA l5s
Vide, al respecto, Pe Cnenena FRevRe, A.R.; Derecho Penal. Parte General, cit., ps.
719-721
307 Rorns Vncs, F.i Jurisprudencia Penal, cil., p.717.
156 DEnecHo pnNAL - Plnrp espctRI-: Tovo V
5. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
308 Porero NvnnRte, M., Delifos contra la Administracin Pblica (lll), cil., p.322.
309 As, AaNroVsouEZ, M; Los Delitoscontra la Administracin Pblica..., cit., p. 179
Trur-o XVIII: Dslrros coNrRA LA ADMrNrsrRRcrN pslrc t57
310 Vide, al respecto, PEA CABRERA FRevne, A.R.: Derecho Penal. Parte Especial, T. l, cit.,
ps.142-145.
158 DgnecHo pENAL - PRRIE especrRl: Tovo V
311 Vide, al respecto, MoReo v BRnvo, E.i El artculo 380 CP 1995 y el principio de propor-
cionalidad, cit., ps. 437-438.
312 Jnuceru, E.M.; Derechos del lmputado, cit., p. 116.
313 MoReHo v Bnnvo, E., El artculo 380 CP y el principio..., cit., p. 438.
Trulo XVIII: DElrros coNrRA LA ADMrNrsrRACroN pBLrcA 159
314 Grrro srHone, V.; Los Derechos Fundamentales y su proteccin jurisdiccional, cil., p,
406.
315 Pe Cnenene Fnryne, A.R.; Exgesis al nuevo Cdigo Procesal penal T. l, cit., p. 697.
316 Vide, al respecto, Rr Solen, J,M. y otros; Derecho Procesal penal, cil., p.2g6.
r60 Dgnncgo prlNAL - P,qRre sspeclnl: Tovo V
Por eso mismo los agentes que la practiquen debern hacerlo con res-
peto de todas las garantas, utilizando los elementos de medicin homologa-
dos y dando cuenta en el atestado de todas las incidencias, pero, sobre todo,
cumpliendo con el deber de informacin a quien se somete a la prueba de las
consecuencias de la misma y de las posibilidades que ofrece la ley, tanto de
que se practique una segunda prueba de espiracin de aire para contraste,
como en someterse voluntariamente a un anlisis de orina o de sangre3l7.
En resumidas cuentas, como lo hemos sostenido en otros trabajos
doctrinales, el deber de sorneterse a un examen de alcoholemia, no implica
vulnerar el principio de presuncin de inocencia y el acusatorio, en el sentido
de que no supone una declaracin contra si mismo, sino permitir que se eje-
cuten sobre su cuerpo ciertos exmenes mdicos318.
Segundo punto en discusin, estriba en determinar quienes son los
funcionarios y/o servidores pblicos, que cuentan la autoridad legal de or-
denar la realizacin y/o ejecucin de la prueba de alcoholemia (pericial an-
ticipada), sabedores que quienes intervienen a los conductores -influencias
con la ingesta de alcohol-, son los agentes policiales, quienes forman parte
de la Polica Nacional, por su propia labor son a quienes se les encomienda
la seguridad del orden pblico. Debindose aclarar que una situacin es la
actuacin que los efectivos policiales realizan en el marco de las potestades
que le confieren el Cdigo Nacional de Trnsito y, otra muy distinta, la, labor
que han de desempear en el mbito de la investigacin penal. Entonces, la
peritacin en el decurso de las infracciones administrativas es una compe-
tencia de la polica nacional, en cuanto a representes del Estado (MTC), en
lo concerniente a la seguridad del orden pblico.
El nuevo Reglamento de Trnsito dispone en el artculo 3070 a la letra
que:
323 Drez Rrpo-s, Jos Luis, La Racionalidad de las leyes penales. Editorial Trotta, Madrid,
2003, cit., p. 162.
324 Srrv SNcHez, Jess-Mara, Aproximacin al Derecho Penal Contemporneo. Jos
Mara Bosch Editor, Barcelona, 1992, cit., p.260; As, Zugalda Espinar, JM, Funda-
mentos de Derecho Penal, cil., p.263.
325 CeReoNeLL Mrpu, J.C; Derecho penal; concepto y principios constitucionales Tirant lo
blanch, Valencia, 1999, cit., p 211
326 GRnroo Morr., M , Derecho Penat. Parte General. Tomo L Editorial Jurdica de Chile,
Chile, 2005, cit , p. 46
327 As, Gnntoo MoNrr, M.; Derecho Penal. Parte General, T. l, cit ' p. 50
Tirulo XVIII: DEr-nos coNrRA LA ADMrNrsrRecl pr;iu-rca 165
328 Gnnroo MoNrr., M., Derecho Penal. Parte General, T. 1., cit., p.49.
329 MonEHo v BRvo, E.; El artculo 380 CP y el principio..., cit., p. 440.
330 Moneruo v BRvo, E.; El artculo 380 CP y el principio..., cit., p. 445.
166 DenpcHo pENAL - PenrE gspecral: Tovo V
1. COMENTARIOS GENERALES
331 Vide, al respecto, MoReto v Bnavo, E.; EI artculo 380 y el principlo..., cit., ps. 446-447