DERECHO TRIBUTARIO

1. Introduccin.
En el sistema constitucional de 1853/60, el Congreso posea una competencia ilimitada
para el dictado de normas generales y se atribua al poder ejecutivo la potestad de
reglamentar las leyes mediante los llamados reglamentos de ejecucin. Pero tanto la
practica constitucional, como la jurisprudencia y la mayora de la doctrina admite que
poda operarce una quiebra del principio de concentracin de la potestad legislativa en
el parlament en situaciones en las que se admiti la potestad del ejecutivo para emitir
normas de carcter general.
Despus de una compleja evolucin y con no pocos excesos se reconoci competencia
al poder ejecutivo para dictar normas delegadas y reglamentos de necesidad y urgencia.
No obstante el reconocimiento hubiera hecho necesario acudir a la tcnica de las
materias reservadas a la ley para limitar el ejercicio de la potestad reglamentaria sobre
zonas que pertenecen a la competencia privativa del congreso y que excluyen al poder
ejecutivo.
La mayora de la doctrina nacional sostiene que corresponde al congreso la potestad
para la emanacin de leyes en sentido material, pero este principio fue quebrndose
con el tiempo mediante la tcnica de la delegacin de poderes normativos , pero esta
situacin ha cambiado luego de la reforma constitucional de 1994, se consagra como
prohibicin al poder ejecutivo de dictar disposiciones de carcter legislativo ( art. 99 , in
3, C.N). se configura la reserva legal, al prohibirse la delegacin legislativa de el
ejecutivo, salvo respecto d materias determinadas de administracin o emergencia
publica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases que el congreso
establezca.
En la reforma constitucional de 1994 se parte de una formula genrica que prohibe la
delegacin legislativa n el poder ejecutivo y se declara la caduca, a los cinco aos, de
toda la delegacin delegada preexistente que no contenga plazo establecido para su
ejercicio. No obstante, se prescribe su admisin constitucional con respecto a dos
materias:
a. de administracin
b. de emergencia publica

El precepto que trata de salvaguardar el art. 76, se fundan las delegaciones efectuadas
por el congreso en cabeza de los distintos entes reguladores y no obstante que ellas son
anteriores a su sancin constitucional quedan legitimadas en tanto no avance sobre
materias reservadas a la ley en forma absoluta.
Para determinar el mbito de presupuesto del art. 76, hemos tomado la ley 25.414 (
sancionada y promulgada el 29 de marzo del 2001 ), dicha norma hace referencia
justamente a la delegacin del ejercicio de atribuciones legislativas., materias
determinadas de su mbito de administracin, emergencia publica y sus alcances.
Todo esto queda sujeto al plazo para su ejercicio y se establecen las bases de la
delegacin, esto es lo que la jurisprudencia denomina " la poltica legislativa".
Al incorporarce en la ultima reforma la delegacin de facultades legislativas en el
rgano ejecutivo, debe interpretarce que las mismas son con carcter restrictivo para
que en la practica poltica no se desvirte bajo ningn concepto la separacin de los
poderes ni se menoscabe la jerarqua del congreso y su
trascendente funcin constitucional, la forma en que ha de ejercer el poder ejecutivo
esta delegacin esta establecida en el art 99 inc 3 de nuestra constitucin.
Anlisis constitucional del art. 76 y 29:
La delegacin de funciones que est prevista en el artculo 76 de la Constitucin
Nacional no representa la suma del poder pblico ni es tampoco el otorgamiento de las
facultades extraordinarias, sino que constituye la decisin del Congreso de que ciertas
precisiones normativas sean adoptadas por el Poder Ejecutivo en el marco de los
lineamientos que fija el propio Congreso.
La Constitucin debe interpretarse en forma integral. El artculo 29, poda ser la va para
cuestionar las delegaciones cuando no haba una clara voluntad del constituyente que
otorgara la facultad de delegar las facultades legislativas en el Poder Ejecutivo.
Hoy, la realidad institucional que est consagrada por la reforma de 1994 es distinta:
delegar facultades en el marco del artculo 76 no es conceder la suma del poder
pblico.
Como todos sabemos, el artculo 29 de la Constitucin es, tal como lo sostiene uno de
nuestros ms afamados tratadistas, Germn Bidart Campos, la norma ms autctona
de la Carta Magna. Responde a una clara circunstancia histrica y, por lo tanto, debe ser
interpretada en el marco de ese contexto histrico y no fuera de l.
Cules eran las facultades extraordinarias que se haban otorgado al gobernador de la
provincia de Buenos Aires y que determinaron la prohibicin del artculo 29 en la
Constitucin del 53? Ese antecedente son las leyes de la provincia de Buenos Aires que
otorgaron competencias especiales a distintos gobernadores de esa provincia: Martn
Rodrguez en 1820, Viamonte en 1829 y Juan Manuel de Rosas en 1835 y 1851.
Como consecuencia de esas normas, el gobernador Rodrguez fue autorizado a aplicar
penas sin detenerse en la lentitud y trabas de las formas ordinarias; Rosas, a adoptar
medidas segn su ciencia y conciencia, sin otras restricciones que conservar
la religin catlica y defender la causa nacional de la Federacin. En 1851 tuvo a su
disposicin, sin limitacin ni reserva alguna, los fondos de la provincia, la fortuna, la
vida, la fama y el porvenir de los representantes de ella y de sus comitentes.
El artculo 29 prohibe conferir la suma del poder pblico, Ello supone que todas las
competencias propias de todos los poderes quedan en manos de un solo rgano
de gobierno. Hoy no estamos haciendo eso.
El artculo 29 incrimina la concesin de facultades extraordinarias.
Ello implica, segn Nstor Sags, desorbitar a un poder del Estado, aumentando
desmesuradamente sus competencias con funciones de otro rgano o con las que no le
otorga la Constitucin, lo que quiebra el equilibrio de poderes o el de las relaciones
entre el Estado y las personas. La Corte ya ha sostenido que quien ejerce una facultad
constitucional, aunque sea excepcional, no est asumiendo facultades extraordinarias
en el sentido del artculo 29, y lo tiene sentado en una vieja doctrina a partir del caso
"Zabala". Ya antes de la reforma del 94 la doctrina constitucional entenda que la
delegacin de competencia legislativa en el presidente o el hecho de que ste dicte
decretos de necesidad y urgencia no significan de por s la prctica de facultades
extraordinarias. De la misma forma que en el caso del estado de sitio el Poder Ejecutivo
asume facultades especiales que no implican la violacin del artculo 29, cuando se
delegan en el Ejecutivo facultades legislativas en virtud del artculo 76 tampoco se viola
el artculo 29. se trata en esencia de emergencias constitucionales que alteran
temporariamente el reparto normal de los recursos del gobierno, pero dentro de
los lmites que la propia Constitucin ha establecido.
2. Reforma constitucional de 1994
La reforma del 94 constitucionaliz la delegacin de facultades legislativas en el Poder
Ejecutivo, superando un largo debate precisamente sobre la constitucionalidad de esa
delegacin que --vale la pena decirlo-- ya se haba transformado en una prctica. Tal
cual lo sealara en el debate de la nueva Constitucin el constituyente Ral Alfonsn, la
reforma constitucional del 94 incorpor el artculo 76 como una forma de atenuar el
poder presidencial. Ello fue as porque la delegacin sin limitacin alguna haba
adquirido carta de ciudadana en la prctica constitucional argentina y era necesario
que la utilizacin de esa herramienta se hiciera limitada en el tiempo, en la materia y en
la forma de ejercicio y siempre bajo el control del Congreso. Hoy, aunque se hayan
levantado algunas voces en contrario en la delegacin es una herramienta del
Congreso, que es quien decide sobre su amplitud, el tiempo y los lineamientos a los que
se debe atener el Poder Ejecutivo en el uso de las facultades delegadas.
Es el Congreso el que controla el ejercicio de la delegacin y la deja sin efecto a travs
del mismo mecanismo que utiliz para otorgarla. No hacen falta, mayoras especiales.
Tampoco es necesario establecer un plazo determinado ni es menester que se den
causales especficas. El Congreso sigue siendo el titular de la funcin legislativa: delega y
reasume sus funciones a su entero arbitrio. El rgido esquema presidencialista de 1853
careca de la flexibilidad y de la adaptabilidad que el mundo moderno, con su realidad
compleja, reclama.
La idea de los convencionales constituyentes, fue la de flexibilizar el sistema
presidencial y de hacerlo ms apto para responder a tiempo a las emergencias y
situaciones excepcionales que se plantean en un mundo como el que nosotros
enfrentamos. A las tradicionales emergencias constitucionales que ya estaban
reguladas, como el estado de sitio y la intervencin federal, la reforma de 1994
incorpor las emergencias pblicas en general, teniendo en la mira especialmente las
emergencias y crisis econmicas, en cuya resolucin la demora en la adopcin de
medidas puede generar un perjuicio enorme para el pas. Para hacer frente a estas
emergencias la Constitucin del 94 otorga, al mismo tiempo, una facultad al Poder
Ejecutivo: la de dictar decretos de necesidad y urgencia, y otra al Congreso: la de
delegar sus funciones. Esto debe ser entendido exactamente as: como una facultad del
propio Congreso. El principio de pesos y contrapesos caracterstico del sistema de
divisin de poderes se mantiene inalterable, ya que si bien
ambas herramientas concentran la decisin del Ejecutivo, al mismo tiempo, se refuerza
el control en el Congreso de la Nacin. . El Congreso tendr una gran tarea de control y
revisin de las decisiones del Poder Ejecutivo. Asumir as el perfil de un rgano
legislativo moderno y gil que fija la poltica legislativa. Siguiendo la terminologa
utilizada por la Corte Suprema, da directivas y controla su cumplimiento y, cuando
estima que se han incumplido los lineamientos que ha fijado, reasume el ejercicio en
plenitud de las funciones que haba delegado. Despus de haber aprobado este
Parlamento a travs de la ley 25.148 la ratificacin de la totalidad de la delegacin
legislativa sobre materias determinadas de administracin o situaciones de emergencia
pblica acontecidas con anterioridad a la reforma constitucional de 1994; despus de
haber aprobado mltiples leyes sobre delegaciones en las ms diversas materias
incluida la impositiva, el discurso sobre poderes especiales, facultades extraordinarias y
su secuela de acusaciones o amenazas de acusaciones sobre traicin a la Patria resulta,
por lo menos, llamativo. Al delegar hoy funciones en el Poder Ejecutivo, queda claro que
es el Congreso el que define los lineamientos rectores de la normativa futura; o sea, su
patrn o estndar de poltica legislativa. Como ha sostenido la Corte, no puede juzgarse
invlido el reconocimiento legal de atribuciones que quedan libradas al arbitrio
razonable del rgano ejecutivo, siempre que la poltica legislativa haya quedado
claramente establecida. Esta es la doctrina que la Corte fijara en el caso "Domnguez
c/Kiser Aluminio". Asimismo, la Corte ha reiterado que ante situaciones de grave crisis
o de necesidad pblica el Congreso est obligado a adoptar medidas tendientes a
salvaguardar los intereses generales. En el marco de estas hiptesis, el Congreso puede
sancionar la legislacin indispensable para armonizar los derechos y garantas
individuales con las conveniencias generales, como forma de impedir que los derechos
amparados por dichas garantas corran el riesgo de convertirse en ilusorios por
un proceso de desarticulacin de la economa.
La norma autoriza la derogacin total o parcial de algunas leyes con un objetivo claro:
hacer eficiente a la administracin pblica. Adems se refiere a aquellas leyes que
afecten el funcionamiento operativo de la burocracia estatal, en especial aquella
relativa a sus misiones y funciones. Las facultades impositivas que se conceden en el
punto II del artculo 1 tampoco violan los lmites impuestos por el artculo 76 de la
Constitucin Nacional. Un principio elemental de la interpretacin jurdica afirma que
donde la ley no distingue no debemos distinguir, sin perjuicio de la interpretacin
restrictiva que merece cualquier delegacin. Es evidente que el constituyente de 1994
no quiso introducir en el artculo 76 los lmites temticos que s impuso para los
decretos de necesidad y urgencia previstos en el artculo 99. Si hubiera querido que se
aplicaran lo habra establecido expresamente, como hizo en otras normas en las que
ved la aplicacin de cierta institucin a algunos temas, tal el caso del artculo 99 inciso
3) y del artculo 39, referido a iniciativa popular. Por otra parte, el propio artculo indica
cules son los lmites dentro de los que cuales podr usarse la facultad impositiva y qu
exenciones no podrn modificarse.
Los incisos c) y d) del punto II del artculo 1 implican el reconocimiento de las
necesidades de las provincias y de las particularidades de las economas regionales,
garantizndoles un trato adecuado a sus circunstancias. En cuanto a las facultades del
inciso e) en materia de desregulacin no puede decirse, como se ha afirmado por all,
que la delegacin sea una norma en blanco ni que ella sea abierta. La facultad que se
delega para derogar o modificar normas de rango legal no podr afectar los cdigos de
fondo, las leyes penales o previsionales ni la ley de convertibilidad, entre otras
disposiciones previstas especficamente en ese inciso. En cuanto a la posibilidad de
privatizar, en el punto III del artculo 1 se establece claramente cules son las
exclusiones y limitaciones, quedando a salvo entre otros organismos --y quiero
destacarlos especialmente-- , las universidades, el Banco de la Nacin Argentina, la AFIP
y los entes reguladores. El artculo 2 no slo aclara que las restricciones establecidas en
los artculos anteriores son las bases del ejercicio de la delegacin que vamos a hacer
sino que, adems, fija de modo claro cuatro restricciones
En los artculos 76 y 100 inciso 12), hasta tanto se concrete la creacin de la Comisin
Bicameral Permanente, no slo se crea una comisin de control con representacin
pluralista y proporcional a la representacin parlamentaria de las fin tiene que ser
racional y razonable.
Ahora, le corresponde al Poder Ejecutivo ejercer esas facultades con razonabilidad y sin
violar los lmites impuestos, generando las condiciones necesarias para el logro de
los objetivos comprometidos, que son la reactivacin de la economa, la promocin de
las inversiones y el desarrollo de las economas regionales en un marco de respeto a los
derechos de todos los argentinos.
3. Derecho tributario
Aunque dira que su trascendencia est ms bien dada por las circunstancias polticas,
sociales y econmicas que estamos viviendo que por su contenido.
En efecto, el contenido de esta iniciativa en materia de delegacin de facultades no
tiene nada de novedoso porque frente a una institucin que ha sido tan duramente
castigada en los ltimos tiempos, que ha sido vituperada, vilipendiada y agraviada, est
presente para decirle s a la Repblica, para decirle s a la responsabilidad, para actuar
con grandeza y para estar a tono con las responsabilidades que la hora nos demanda la
ley parece ms trascendente por todo el escenario que se ha montado alrededor de ella
que por su propio contenido. En una palabra, estamos poniendo en marcha un
dispositivo constitucional introducido por la Convencin Constituyente de 1994. Y esta
fue una disposicin que vino a reforzar realmente el estado de derecho y no a atacarlo,
porque para nadie es un secreto que las delegaciones legislativas se venan haciendo sin
norma constitucional y haban sido aceptadas por la doctrina y la jurisprudencia de
nuestro ms alto tribunal.
Adems, la delegacin legislativa no era una invencin sino que estaba aceptada en
el derecho comparado y en instituciones avanzadas de otros pases. Lo que hizo el
constituyente de 1994 fue simplemente darle constitucionalidad a algo que se haba
hecho prctica y que haba sido aceptado por la jurisprudencia como un modo de
reforzar el estado de derecho y no de debilitarlo; como un modo de afianzar la divisin
de poderes del Estado, lo cual constituye uno de los pilares de la Repblica, y no para
atacar la divisin de poderes del Estado, porque en esta norma se dice que se puede
hacer esto, pero hasta ac y no ms all; y en tales circunstancias y durante
determinado tiempo. Es decir que se le est poniendo los lmites.
Pero la delegacin es una institucin tpica del Derecho Administrativo. Siempre se
habl de la delegacin por la cual se autoriza a que un rgano transfiere a otro el
ejercicio de su propia competencia. Lo que ocurre es que en materia legislativa, siempre
se ha cuestionado la posibilidad de que el Poder Legislativo pudiera ceder facultades al
Poder Ejecutivo.
De todos modos, nuestra jurisprudencia fue reconociendo esto. Por ejemplo, en el caso
"Delfino", de 1927 y a travs de una rica jurisprudencia que fue sucedindose y que
incluy los clebres casos "Mouviel", de 1957 y el ms reciente caso "Cochia", la Corte
Suprema acept ampliamente la validez de la legislacin delegada..
En el fallo "Delfino" la Corte dijo que no existe propiamente delegacin sino cuando
una autoridad investida de un poder determinado hace pasar el ejercicio de ese poder a
otra autoridad o persona, descargando sobre ella esas facultades.
En los autos "Direccin Nacional de Recaudacin Previsional c/ More", de 1985, el
procurador General de la Nacin, Juan Octavio Gauna sostuvo que la permanente
expansin del mbito de actividades del Estado social impone que la extensin del rea
legislativa adquiera singulares proporciones, determinando ello la existencia de la
controlada y limitada delegacin de facultades, sin perjuicio del principio de divisin de
poderes, ya que el Congreso no pierde la titularidad del poder.
En el artculo 76 de la Constitucin Nacional se establecen claramente los lmites o las
condiciones en base a las cuales se debe fijar esa delegacin. As, empieza con el
principio general que es la prohibicin. Y esto hay que tenerlo muy en cuenta a la hora
de interpretar la delegacin, porque si es una prohibicin y se la admite en ciertos y
determinados casos, desde ya que la interpretacin debe ser restrictiva y los casos
enumerados taxativos, es decir que no se pueden extender por analoga ni por similitud.
Por eso si bien el principio es la no delegacin, ella se admite en materia de
administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de
las bases de la delegacin que el Congreso establezca.
De esta manera, se fija claramente que la regla general es la prohibicin de la
delegacin legislativa, lo que impide la existencia de legislacin delegada.
A ese respecto, Bianchi dice que "la intencin del constituyente ha sido la de prohibir --
como regla-- toda clase de delegacin legislativa, no slo la que ya estaba prohibida sino
tambin la que estaba permitida a travs de la lnea jurisprudencial Delfino - Mouviel -
Cochia. (Bianchi, Alberto, "La delegacin legislativa luego de la reforma constitucional
de 1994", La Ley, 1996-IV, pgina 769).
Sin embargo, esa regla general tiene dos excepciones: la primera, cuando la delegacin
se otorgue sobre materias determinadas de administracin y, la segunda, cuando se
establezca para enfrentar una situacin de emergencia pblica.
4. Derecho comparado
Una forma de aportar fundamentos, de alguna manera; en la legislacin extranjera es
comn la existencia de normas similares a las de nuestra Constitucin en lo que
respecta a la delegacin de facultades.
As, a simple ttulo de ejemplo, podemos mencionar que el artculo 76 de la
Constitucin de Italia de 1947, aunque confirma el principio de divisin de poderes,
admite que el ejercicio de la funcin legislativa puede delegarse en el gobierno, pero
nicamente con determinacin de los principios y criterios directivos y slo por tiempo
limitado y con objetos definidos. Cualquier similitud con nuestra norma no es casual
sino que se la ha tenido en cuenta por parte de los constituyentes de 1994.
Lo mismo ocurre con el derecho constitucional espaol, ya que el inciso 1 del artculo
82 del Captulo II, titulado "De la elaboracin de las leyes", de la Constitucin
de Espaa de 1978 --que termin con la dictadura de Franco-- establece que las cortes
generales podrn delegar en el gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley
sobre materias determinadas no incluidas en el artculo anterior. Y este artculo anterior
hace referencia a las leyes orgnicas relativas al desarrollo de derechos fundamentales,
como libertades pblicas, estatutos de autonoma y rgimen electoral. Es decir que
tambin en Espaa la delegacin tiene que ser concreta, sobre materias determinadas y
se excluye el dictado de leyes sobre derechos fundamentales como rgimen electoral y
autonomas regionales, tema este ltimo que es muy caro para el derecho espaol.
Asimismo, si analizamos las constituciones de los Estados Unidos y de Alemania tambin
veremos que las normas sobre delegacin tienen un hilo conductor que las posibilita,
aunque por distintas razones --pudiendo mencionar entre ellas a la emergencia--, y
siempre por tiempo determinado y sobre bases y materias prefijadas.
Ahora bien, cules son las materias determinadas de administracin? Este es el primer
supuesto. Qu son materias determinadas de administracin? Esto se ha preguntado
desde hace mucho tiempo.
Siguiendo a Marienhoff podemos decir que se trata de cuestiones materialmente
administrativas que, por ello, corresponderan al mbito de competencia del Poder
Ejecutivo, aunque por expresa disposicin constitucional han sido atribuidas al Poder
Legislativo.
Es decir que la materia determinada de administracin es aquella materia
administrativa que normalmente debera corresponder en cuanto a su manejo al Poder
Ejecutivo, pero que la Constitucin ha puesto en cabeza del Poder Legislativo. Entonces,
en virtud de esta delegacin se la estamos devolviendo, en ciertos y determinados
casos, al Poder Ejecutivo. Esas son las materias determinadas de administracin.
Decretos de necesidad y urgencia o facultades delegadas?
En la ley 25.148 se ratifica la legislacin delegada. En su artculo 2 se seala lo siguiente:
"A los efectos de esta ley se considerarn materias determinadas de administracin,
aquellas que se vinculen con:
a. La creacin, organizacin y atribuciones de entidades autrquicas institucionales y
toda otra entidad que por disposicin constitucional le competa al Poder Legislativo
crear, organizar y fijar sus atribuciones. Quedan incluidos en el presente inciso, el
correo, los bancos oficiales, entes impositivos y aduaneros, entes educacionales de
instruccin general y universitaria, as como las entidades vinculadas con
el transporte y la colonizacin.
b. La fijacin de las fuerzas armadas y el dictado de las normas para su organizacin y
gobierno;
c. La organizacin y atribuciones de la Jefatura de Gabinete y de los Ministerios;
d. La creacin, organizacin y atribuciones de un organismo fiscal federal, a cargo del
control y fiscalizacin de la ejecucin del rgimen de coparticipacin federal;
e. La legislacin en materia de servicios pblicos, en lo que compete al Congreso de la
Nacin;
f. Toda otra materia asignada por la Constitucin Nacional al Poder Legislativo, que se
relacione con la administracin del pas.

O sea que la legislacin delegada ya ha sido definida por la ley 25.148 y no necesitamos
acudir a interpretaciones doctrinarias. Justamente, teniendo en cuenta esas materias
determinadas de administracin son las que se van a delegar al Poder Ejecutivo .
Por otra parte, adems de las materias determinadas de administracin, la ley hace
referencia a la emergencia pblica.
A diferencia de los decretos de necesidad y urgencia, en los cuales el Congreso acta a
posteriori, en este caso el Parlamento acta a priori. Efectivamente, en el caso anterior,
el que decreta que hay necesidad y urgencia a fin de atribuirse potestades legislativas
es el propio Poder Ejecutivo. Dice "Por razones de necesidad y urgencia, yo asumo el
Poder Legislativo en estas materias --que, como sabemos, no pueden versar
sobre derecho penal, laboral, previsional e impositivo-- y lo comunico al Congreso".
Los dos casos respecto de los cuales la Constitucin ha establecido la emergencia son
los vinculados con los decretos de necesidad y urgencia y los relacionados con la
legislacin delegada. La nica diferencia es que en este ltimo caso el Congreso acta a
priori. Dice "por tales y cuales causas --por necesidad de administracin o por
emergencia-- le vamos a conceder al Poder Ejecutivo ciertas y determinadas
facultades".
El control se hace a priori cuando establecemos los lmites, pero tambin a posteriori,
porque interviene la misma Comisin Bicameral Permanente establecida para los
decretos de necesidad y urgencia.
Bidart Campos, siguiendo esta lnea de pensamiento, entiende que el presidente slo
puede emitir decretos de necesidad y urgencia cuando existe, en razn de la urgencia,
la imposibilidad de legislar; mientras que de existir esa posibilidad el Congreso podr,
en todo caso, delegar en el presidente las facultades que crea convenientes. (Bidart
Campos, Germn. Tratado Elemental de Derecho Constitucional. Tomo IV, pgina 347.)
Barra sostiene que en el caso de la delegacin esa intervencin posterior del Congreso
es posible, aunque no la prev expresamente la norma constitucional. Es que nada
puede impedir que el Congreso se encuentre disconforme con la manera en que el
Ejecutivo ejerci la competencia delegada, y derogue o modifique la norma delegada
sin perjuicio de su validez y vigencia hasta ese momento. En la situacin de emergencia
pblica, discrecionalmente valorada por el Congreso, lo que excluye su revisin judicial,
el legislador entiende que la forma ms rpida y efectiva de enfrentarla es a travs de la
delegacin en favor del Ejecutivo, para lo cual debe establecer un plazo para su ejercicio
y las bases o polticas.
Qu son las bases?
Son las finalidades, los criterios, inclusive los medios fundamentales apropiados que la
norma delegada deber respetar. La ley de delegacin debe contener estos requisitos
para su validez constitucional, los que s pueden ser examinados por los jueces y
respetados por la norma delegada.
Cuando las razones que justifican la delegacin se fundamentan en emergencia pblica,
la Constitucin no establece limitaciones por la materia. Como sabemos, los decretos de
necesidad y urgencia no pueden recaer sobre ciertas y determinadas materias. Ahora
bien, cuando hay delegacin legislativa, se establece algn tipo de lmite? No se
establecen expresamente, pero efectivamente existen limitaciones porque no se
pueden alterar los principios constitucionales bsicos.
Al respecto debemos hacer una interpretacin armnica de la Constitucin para
impedir que por va de la delegacin se puedan alterar principios constitucionales
fundamentales, porque la emergencia tiene grado y recae sobre determinada materia.
Por ejemplo, en la materia impositiva en cuanto a la facultad de crear tributos, es decir,
el aspecto constitutivo de la obligacin fiscal, no puede ser materia de delegacin, as
como tampoco la reglamentacin de los derechos bsicos previstos en los artculos 14 y
14 bis de la Constitucin Nacional. Se podrn preguntar por qu. Porque no hay
emergencia que pueda justificarlo. Cul sera la razn de emergencia para delegar una
funcin para que se reglamente el artculo 14, para que se cree un impuesto o para que
se altere el principio del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional? No hay razn.
La Constitucin no quiere que se deleguen integralmente las facultades para legislar
sobre materia laboral, previsional, de la seguridad o asistencia social.
Adems debemos tener en cuenta que el Congreso tiene a su cargo todos los poderes
residuales no expresamente atribuidos al Poder Ejecutivo o al Poder Judicial, segn lo
establece el artculo 75, inciso 32) de la Constitucin. Por ello, como poder con algn
grado de preeminencia sobre los otros y constituidos por la representacin del pueblo
de las provincias tiene una competencia exclusiva e indelegable en cuanto a la
reglamentacin de los derechos bsicos.
Este es otro principio a tenerse en cuenta.
En este sentido Manuel Mara Diez ha sostenido de administracin? Este es el primer
supuesto. Qu son materias determinadas de administracin? Esto se ha preguntado
desde hace mucho tiempo. Siguiendo a Marienhoff podemos decir que se trata de
cuestiones materialmente administrativas que, por ello, corresponderan al mbito de
competencia del Poder Ejecutivo, aunque por expresa disposicin constitucional han
sido atribuidas al Poder Legislativo. Es decir que la materia determinada de
administracin es aquella materia administrativa que normalmente debera
corresponder en cuanto a su manejo al Poder Ejecutivo, pero que la Constitucin ha
puesto en cabeza del Poder Legislativo. Entonces, en virtud de esta delegacin se la
estamos devolviendo, en ciertos y determinados casos, al Poder Ejecutivo. Esas son las
materias determinadas de administracin.
Quin es el titular de la delegacin?
Indudablemente, el titular de la delegacin es nicamente el Poder Ejecutivo. Esto no es
lo que esta haciendo el Congreso; esta delegando una facultad constitucional al seor
presidente de la Nacin.
De acuerdo con el artculo 87 de la Constitucin, el nico titular del Poder Ejecutivo es
el presidente de la Nacin.
Por supuesto que es as. No obstante, todos los actos que dicte el Poder Ejecutivo como
consecuencia de la delegacin de facultades, adems de ser refrendados por el seor
jefe de Gabinete de Ministros, se debera realizar con un acuerdo general de ministros.
Esto sera una forma de ampliar el mbito de responsabilidad del Poder Ejecutivo,
porque tambin lo son los que refrendan el acto.
Dicho esto, debe quedar claro que el nico titular de la delegacin es el titular del Poder
Ejecutivo, que es el presidente de la Nacin. Por que en alguna jurisprudencia de la
Corte se autorizaba la delegacin en cuerpos administrativos. Eso no lo admite la
Constitucin y el Congreso no lo puede decidir. La delegacin se hace al titular del
Poder Ejecutivo, al presidente de la Nacin que, segn el inciso 12) del artculo 100 de la
Constitucin Nacional, debe contar con el refrendo del seor jefe de Gabinete de
Ministros, sin lo cual los actos estaran viciados de nulidad absoluta.
5. Organo de control
El rgano de control parlamentario es la Comisin Bicameral Permanente. El hecho de
que no est creada no implica que el Congreso pierda la facultad de controlar. En
el proyecto se establece la creacin de una comisin para el control de las facultades y,
en ese sentido, nuestro bloque propondr que hoy mismo dictemos una resolucin por
la que se constituya dicha comisin para el ejercicio del control de la legislacin
delegada.
La ley 24.631, en su artculo 8, establece que hasta tanto se cree la Comisin Bicameral
Permanente las funciones sern ejercidas por las comisiones de Presupuesto y Hacienda
y de Asuntos Constitucionales de ambas cmaras del Congreso. Esta sera una solucin
transitoria hasta tanto se cree la mencionada Comisin Bicameral Permanente.
Queda claro que como un ejercicio de esa facultad de control, aunque no se lo diga
expresamente, el Congreso tiene la posibilidad de derogar o modificar esas normas
delegadas por razones de legalidad a travs de la comisin que creamos.
No debemos olvidar lo que es el doble control ya que el Poder Judicial tambin tiene la
facultad del control de constitucionalidad mediante la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin.
Creo que no podemos dejar de mencionar este juego armnico de los poderes porque
si el Congreso delegara inconstitucionalmente, el Poder Judicial estara en condiciones
de revocar esa situacin.
En este sentido, ms all de las facultades de delegacin que le compete al Poder
Legislativo y de aquellas vinculadas con el ejercicio por parte del propio Poder Ejecutivo,
el control de constitucionalidad tambin existe por parte del Poder Judicial
No slo se trata del control que el Congreso va ejercer como poder delegante, sino
tambin del inherente al Poder Judicial a travs de sus jueces de declarar la
inconstitucionalidad, aun de oficio, de acuerdo con lo que fija la Constitucin reformada
en 1994.
Esto ha sido porque en algn momento en la provincia de Buenos Aires se dict una ley
poniendo a merced del entonces gobernador la fama, la fortuna y el honor de los
ciudadanos. Efectivamente, la Legislatura de la Provincia de Buenos Aires sancion leyes
por las que se otorgaron poderes extraordinarios y la suma del poder pblico al
entonces gobernador Juan Manuel de Rosas.
El 6 de diciembre de 1829 esa Legislatura lo inviste de las facultades extraordinarias que
"juzgue necesarias" para arreglar la administracin interior, proveer a sus necesidades,
prevenir ataques y afianzar el orden y la tranquilidad pblica.
La ley del 7 de marzo de 1835 deposita la suma del poder pblico de la provincia en la
persona del gobernador sin ms restricciones que las que paso a enunciar. Fjense qu
parentesco puede haber entre aquellas disposiciones y esta; las nicas limitaciones que
haba para el gobernador eran las siguientes: deber conservar, defender y proteger la
religin catlica apostlica romana; deber sostener y defender la causa nacional de la
Federacin que han proclamado todos los pueblos de la Repblica. Por su parte, el
artculo 3 deca: "El ejercicio de ese poder extraordinario durar por todo el tiempo que,
a juicio del gobernador electo, fuese necesario"; es decir, indefinidamente.
Por si esto fuera poco, como dicen algunos vendedores, la ley del 20 de setiembre de
1851 completa la atribucin de la suma del poder pblico cuando pone fondos, fortuna,
vida y fama a disposicin de Rosas, concentrando en l todas las funciones de gobierno.
Qu tiene que ver lo que se esta haciendo hoy, dentro de la Constitucin, con todos
los parmetros legales, con todos los controles y garantas, con las instituciones de la
Repblica funcionando a pleno, con un Senado, con una Cmara de Diputados, con un
Poder Judicial, con un Ministerio Pblico extra poder -segn sostienen algunos- con
todo aquello? Hay que ser exagerado para pretender comparar ambas cosas.
Sobre este tema Segovia dice que la norma del artculo 29 es inaplicable a la delegacin
de facultades legislativas, ya que la misma "no envuelve la concesin de poderes
absolutos extraordinarios; tampoco constituye en supremo al Poder Ejecutivo ni
significa un sometimiento del Poder Legislativo. La delegacin de facultades legislativas
implica un traspaso de facultades legislativas normales, ordinarias y controlables por el
Congreso". (Segovia, Juan Fernando. "Delegacin de facultades legislativas" en
Atribuciones del presidente argentino, pgina 323.)
Qu facultades extraordinarias esta cediendo el congreso?
Ac lo dice Segovia: esta cediendo facultades ordinarias, facultades del congreso. Lo
extraordinario son la circunstancia y la excepcionalidad. Es extraordinario que se deba
ceder , pero las facultades que se ceden no son extraordinarias. Por ello, si no hubiera
existido el artculo 76 de la Constitucin de 1994, quiz, se podra hra, cuando la
delegacin se otorgue sobre materias determinadas de administracin y, la segunda,
cuando se establezca para enfrentar una situacin de emergencia pblica.
1. Bienes Y Derechos Reales
Concepto de Bienes
La palabra bienes se deriva del latn bearse, que significa causar felicidad. Los bienes son
todas aquellas cosas y derechos que puede se objeto de comercio y prestar
alguna utilidad al hombre, y ms comnmente, lo que constituye la hacienda o caudal
de una persona determinada.
Desde un punto de vista jurdico, la ley entiende por bien todo aquello que pueda ser
objeto de apropiacin. Este significado es distinto del econmico, pues en este sentido,
bien es todo aquello que pueda ser til al hombre. Por tanto, aquellos bienes que no
puedan se objeto de apropiacin, aun cuando sean tiles para el hombre, no lo sern
desde el punto de vista jurdico.
En derecho se dice que son objeto de apropiacin todos los bienes que no estn
excluidos del comercio. Segn el artculo 748 del Cdigo Civil "las cosas pueden estar
fuera del comercio por naturaleza o por disposicin de la ley", y al respecto el artculo
749 dice que " estn fuera del comercio por su naturaleza las que no puedan ser
posedas por algn individuo exclusivamente, y por disposicin de la ley las que ella
declara irreductibles a propiedad particular".
Bienes corporales
Bienes fungibles y no fungibles. Son bienes fungibles aquellos que tienen un
mismo poder liberatorio, es decir, que sirven como un instrumento de pago con un
mismo valor y que, por tanto, pueden ser remplazados en el cumplimiento de
las obligaciones.
En la doctrina no es necesario que los bienes fungibles sean muebles, es posible
encontrar fungibles entre los inmuebles, cuando por su naturaleza tienen un mismo
poder liberatorio.
Cosas consumibles por el primer uso y cosas no consumibles. Cosas consumibles por el
primer uso son aquellas que se agotan en la primera ocasin en que son usadas. No
permiten un uso reiterado o constante, solo pueden cumplir un primer uso; por
ejemplo, los comestibles. Cosas no consumibles son aquellas que permiten un uso
reiterado.
Bienes de dueo cierto y conocido y bienes abandonados o cuyo dueo se ignora, y
bienes sin dueo. En nuestro cdigo vigente se establecen subdivisiones segn que se
trate de bienes muebles e inmuebles. Los muebles abandonados o perdidos, se llaman
mostrencos, los inmuebles cuyo dueo se ignora, se denominan vacantes.
Bienes en general
Bienes inmuebles. En el derecho moderno los bienes son inmuebles no solo por su
naturaleza, sino tambin por su destino o por el objeto al cual se aplican; esto quiere
decir que no se toma exclusivamente como criterio, la fijeza o imposibilidad de
translacin de la cosa de un lugar a otro, para derivar de ah el carcter inmueble de un
bien.
INMUEBLES POR NATURALEZA: son aquellos que por su naturaleza imposibilitan la
translacin de un lugar a otro.
INMUEBLES POR DESTINO: son muebles por naturaleza que estn considerados como
inmuebles a ttulo de accesorios de un inmueble, al cual estn unidos. En efecto,
conservan su naturaleza mueble; difieren, pues, de los inmuebles, por su naturaleza, en
que su inmovilizacin es meramente jurdica y ficticia, y no material y real.
INMUEBLES POR EL OBJETO AL CUAL SE APLICAN: se refiere a los derechos reales
constituidos sobre inmuebles.
Bienes muebles. Se distinguen tres categoras en la clasificacin de los muebles, segn
la doctrina:
MUEBLES POR SU NATURALEZA: son aquellos cuerpos que pueden trasladarse de un
lugar a otro, se muevan por s mismos o por efecto de una fuerza exterior.
MUEBLES POR DETERMINACIN DE LA LEY: se consideran muebles por determinacin
de la ley, las obligaciones y los derechos y acciones que tienen por objeto cosas
muebles o cantidades exigibles por accin personal.
MUEBLES POR ANTICIPACIN: son todos aquellos bienes que estn destinados a ser
separados de un inmueble, que necesariamente habrn de adquirir en el futuro
categora de muebles, aunque en el presente sean inmuebles.
Bienes corporales e incorporales. Esta clasificacin viene desde el derecho romano. Los
romanos consideraron bienes incorporales tanto a los derechos reales como a los
personales; pero la propiedad, la confundieron con la cosa, y solo se nota la diferencia
al tener que expresar la naturaleza de cada derecho indicando la distincin entre el
derecho y la cosa.
Bienes de dominio pblico. Estos bienes se subdividen en:
BIENES DESTINADOS A UN SERVICIO PBLICO: son aquellos que pertenecen a la
Federacin, a los Estados o a los Municipios.
BIENES PROPIOS DEL ESTADO: con respecto a los anteriores, se indica que son
inalienables, pero en el momento en que se prohbe la enajenacin se est
reconociendo que el Estado es el titular de un derecho de propiedad de acuerdo al
Cdigo Civil y a la Ley de Inmuebles Federales de 1902. Y;
BIENES DE USO COMN: los bienes de uso comn y los destinados a un servicio pblico,
siguen un rgimen jurdico semejante; son inalienables e imprescriptibles, pero por lo
que se refiere a los bienes de uso comn, este carcter es permanente; en cambio los
destinados a un servicio pblico lo son mientras no se desafecten.
Derecho Real de Propiedad
Aplicando la definicin del derecho real a la propiedad, diremos que esta se manifiesta
en el poder jurdico que una persona ejerce en forma directa e inmediata sobre una
cosa para aprovecharla totalmente en sentido jurdico, siendo oponible este poder a un
sujeto pasivo universal, por virtud de una relacin que se origina entre el titular y dicho
sujeto.
La propiedad es el derecho en virtud del cual una cosa se encuentra sometida de una
manera absoluta y exclusiva a la accin y voluntad de una persona.
Comparemos el derecho real con la propiedad:
a. La propiedad es un poder jurdico que se ejerce en forma directa e inmediata; todo
el derecho real tambin es un poder jurdico que se ejerce en forma directa e
inmediata.
b. En la propiedad este poder jurdico se ejerce sobre una cosa, es decir, sobre un bien
corporal. No hay propiedad sobre bienes incorporales.
c. El derecho de propiedad implica un poder jurdico directo sobre la cosa para
aprovecharla totalmente. El poder jurdico total significa que se tiene la posibilidad
normativa de ejecutar todos los actos de dominio o de administracin, es decir, se
trata de un aprovechamiento jurdico y no econmico.
d. El derecho de propiedad implica una relacin jurdica entre el propietario o sujeto, y
un sujeto pasivo universal. El sujeto pasivo universal queda constituido por el
conjunto de personas que de manera permanente o transitoria integran
una comunidad jurdica, pues se requiere siempre un dato especial (proximidad
material) para que exista la oponibilidad del derecho de propiedad a los terceros y la
posibilidad fsica de su violacin.

Copropiedad y propiedad en condominio

Copropiedad. Hay copropiedad cuando una cosa o un derecho patrimonial pertenece,
pro indiviso, a dos o ms personas. Los copropietarios no tienen dominio sobre partes
determinadas de la cosa, sino un derecho de propiedad sobre todas y cada una de las
partes de la cosa en cierta proporcin, es decir sobre parte alcuota.
Los principios fundamentales que rigen en materia de copropiedad son:
1. Todo acto de dominio, es decir, de disposicin tanto jurdica como material, solo es
valido si se lleva a cabo con el conocimiento unnime de todos los copropietarios.
2. Los actos de administracin de la cosa objeto de copropiedad se llevarn a cabo por
la mayora de personas y de intereses, y comprenden todos aquellos actos de
conservacin y uso de la cosa sin alterar su forma, sustancia o destino.
Las formas de la copropiedad pueden clasificarse desde los siguientes puntos de vista:
a)Copropiedades voluntarias y forzosas. Existe un principio fundamental en esta
materia: nadie est obligado a permanecer en la indivisin, y en consecuencia no es
valido el pacto por el cual los condueos se obligan permanentemente a permanecer en
dicho estado. Se reconoce en cada condueo el derecho de pedir la divisin cuando le
plazca.
Las copropiedades forzosas son aquellas en que, por la naturaleza de las cosas, existe
una imposibilidad para llegar a la divisin o a la venta de manera que la ley se ve
obligada a reconocer este estado que impone la propia naturaleza.
b)Copropiedades temporales y permanentes. Toda copropiedad ordinariamente es
temporal, como consecuencia de que es voluntaria. Especialmente puede ser
permanente cuando sea forzosa.
c)Copropiedades reglamentadas y no reglamentadas. Las reglamentadas son aquellas
formas especiales que han merecido una organizacin del legislador, tomando en
cuenta ciertas caractersticas y conflictos que pueden presentarse, dada su
naturaleza.
d)Copropiedades sobre bienes determinados o sobre un patrimonio o universalidad.
Generalmente la copropiedad recae sobre un bien o bienes determinados; pero existe
un caso de copropiedad sobre un patrimonio integrado con su activo y pasivo; es el caso
de la copropiedad hereditaria. Esta copropiedad sobre un patrimonio tiene la
caracterstica especial de comprender bienes, derechos y obligaciones.
En cuanto a la copropiedad sobre un bien o bienes determinados, que recae sobre un
derecho o una cosa, la parte alcuota se refiere siempre a un valor positivo y estimable
en dinero en el activo del copropietario.
e)Copropiedades por acto entre vivos y por causa de muerte. La copropiedad que se
crea por acto entre vivos puede tener como fuente un contrato, un acto jurdico
unilateral, un hecho jurdico o la misma prescripcin. Ordinariamente la copropiedad se
origina por un contrato.
Puede tambin nacer de la prescripcin que tiene caractersticas de hecho y de acto
jurdico. Tambin la copropiedad puede originarse por causa de muerte.
f)Por virtud de un hecho jurdico y por virtud de un acto jurdico. Las que reconocen
como causa un hecho jurdico son las que se originan por ocupacin, accesin o
prescripcin. Las que nacen de un acto jurdico son las que se crean por contrato, o por
acto unilateral.
Propiedad en condominio. Condominio es el rgimen jurdico que integra las
modalidades y limitaciones al dominio de un predio o edificacin y la reglamentacin de
su uso y destino, para su aprovechamiento conjunto y simultaneo.
Los titulares de la propiedad en condominio reciben la denominacin de condminos.
La titularidad puede referirse a un espacio o a un uso y bienes determinados en forma
exclusiva, cuyo aprovechamiento y disposicin es libre, que se determinan bienes o
reas privativos; adems la titularidad exclusiva est referida porcentualmente a las
reas y bienes de uso comn, los que no podrn ser objeto de acdn divisoria y son
inseparables de la propiedad individual.
El conjunto de reas y bienes privativos, con las reas, instalaciones y bienes de uso
comn, que hacen posible su aprovechamiento por un grupo de titulares, se denomina,
unidad condominal.
El conjunto de bienes cuyo aprovechamiento y libre disposicin corresponde a un
condmino, se denomina unidad privativa.
Los condominios se pueden clasificar de la siguiente manera:
1. De acuerdo al funcionamiento y aprovechamiento de los elementos comunes los
condominios pueden ser:
a)Simples, cuando las reas comunes y sus obras de infraestructura y equipamiento,
corresponden a una sola unidad condominal, o;
b)Compuesto, cuando una parte de sus reas comunes y obras de infraestructura y
equipamiento, son aprovechadas por los titulares de dos o ms unidades condominales,
que coexisten en un mismo predio.
2. En atencin a la distribucin de las reas privativas y comunes el condominio puede
ser:
a)Horizontal: cuando a cada condmino le corresponde como rea privativa una
fraccin o lote del predio, con su edificacin e instalaciones.
b)Vertical: cuando la totalidad del predio es bien comn y una
misma estructura arquitectnica, se divide en reas privativas, o;
c)Mixto: cuando concurren las condiciones a que se refieren los prrafos anteriores,
para los condominios horizontal y vertical.
Derecho real de posesin
La posesin puede definirse como una relacin o estado de hecho que confiere a una
persona el poder exclusivo de retener una cosa para ejecutar actos materiales de
aprovechamiento, animus domini o como consecuencia de un derecho real o personal,
o sin derecho alguno.
Tradicionalmente se ha reconocido dos elementos en la posesin: uno material,
llamado corpus y otro psicolgico, denominado animus.
El corpus comprende el conjunto de actos materiales que demuestran la existencia del
poder fsico que ejerce el poseedor sobre la cosa, para retenerla en forma exclusiva.
El segundo elemento de la posesin, de carcter psicolgico, denominado animus,
consiste en ejercer los actos materiales de la detentacin con la intencin de conducirse
como propietario, a ttulo de dominio.
En nuestro derecho positivo son objeto de posesin los bienes susceptibles de
apropiacin; como los derechos reales o personales son bienes susceptibles de
apropiacin, pueden ser posedos.
En la posesin de los derechos es necesario distinguir dos cosas completamente
distintas: poseer una cosa por virtud de un derecho, o bien poseer un derecho en s.
En los derechos reales la primera forma consiste en poseer una cosa por virtud de un
derecho real. Es la posesin que tiene el dueo como consecuencia de la propiedad; es
la posesin del usufructuario sobre la cosa objeto del usufructo como consecuencia de
su derecho real, y as sucesivamente.
La segunda manera se presenta cuando se posee un derecho real en s mismo, consiste
en gozar de ese derecho ejercitando todos los actos que implican su ejercicio efectivo,
tngase ttulo o no. En esta segunda forma, puede tenerse la posesin del derecho real
sin tener el ttulo que legtimamente acredite ese derecho. En cambio en la primera
forma la posesin de cosa como consecuencia de un derecho real legtimamente
adquirido.
La posesin de los derechos reales siempre traen en forma indirecta la posesin de las
cosas, porque si alguien se ostenta como usufructuario es con relacin a una cosa
respecto de la cual ejecuta actos como si fuera usufructuario.
En concordancia con el Cdigo Civil vigente: la posesin es un poder fsico que se ejerce
en forma directa y exclusiva sobre una cosa para su aprovechamiento total o parcial, o
para su custodia, como consecuencia del goce efectivo de un derecho real o personal, o
de una situacin contraria a derecho.
La posesin se adquiere normalmente cuando se rene en una misma persona el
hbeas y el animus. Este es el caso perfecto de la posesin.
La posesin puede perderse cuando faltan los dos elementos, pero tambin, cuando
falta alguno de ellos
a)Ausencia de los dos elementos, como ocurre en el abandono de cosas.
b)Perdida de la posesin por falta de animus. Esto ocurre, en primer lugar, en
los contratos translativos de dominio, cuando se retiene la cosa, pero se transfiere la
propiedad.
c)Por ltimo puede perderse la posesin por la perdida del hbeas, aun conservando el
animus, y esto ocurre en casos muy especiales: en el que ha perdido una cosa no tiene
el habeas, y sin embargo, sigue conservando el animus, porque tiene el propsito de
encontrarla y no renuncia a su propiedad.
Bienes objeto de posesin:
a)Bienes corporales e incorporales. Propiamente no debe haber posesin de bienes
corporales, porque toda posesin de bienes corporales, es posesin de las cosas a ttulo
de propiedad o posesin originaria, es la posesin del derecho de propiedad. Es
poseedor de un derecho de real o personal aquel que goza y se ostenta como titular,
aun cuando legtimamente no haya adquirido ese derecho.
b)Bienes de propiedad particular y bienes de derecho pblico. Todas las cosas y
derechos susceptibles de apropiacin son susceptibles de posesin.
Prescripcin positiva y negativa
Prescripcin: es un medio de adquirir bienes o de liberarse de obligaciones mediante el
transcurso de cierto tiempo y bajo las condiciones establecidas por la ley.
Prescripcin positiva: se entiende como el medio de adquirir la propiedad o ciertos
derechos reales mediante la posesin en concepto de dueo o de titular de un
gravamen, en forma pacifica, continua, pblica, cierta y por el termino que fije la ley.
Prescripcin negativa o liberatoria: es un medio de extinguir obligaciones o derechos
por el transcurso del tiempo, en virtud de que el acreedor no exija el pago en los plazos
sealados por la ley o el titular no ejerza su derecho real.
2. Obligaciones
1.Concepto
La obligacin en un sentido amplio, es la necesidad jurdica de cumplir voluntariamente
una prestacin de carcter patrimonial, a favor de un sujeto que eventualmente puede
llegar a existir , o a favor de un sujeto que ya existe.
La obligacin en sentido estricto o restringido, es la necesidad jurdica de mantenerse
en amplitud de cumplir voluntariamente una prestacin de carcter patrimonial , a
favor de un sujeto que eventualmente pueda llegar a existir, y si existe, aceptar.
2. Fuentes
En el campo de la obligacin se habla de fuentes para designar el manantial de donde
brotan el derecho de crdito o la obligacin.
Se puede sentar como principio, el que toda obligacin, tiene su fuente en el hecho
jurdico en su doble divisin de: acto y hecho jurdico en estricto sentido.
Pero el hecho jurdico aunque es en realidad el manantial primero y bsico tiene a su
vez distintos sectores definidos. Las fuentes particulares que considera el Cdigo son:
1. Contrato: es el acuerdo de dos o ms personas para crear o transmitir derechos y
obligaciones.
2. Declaracin unilateral de voluntad: es la exteriorizacin de voluntad sancionada por
la ley: a) que implica para su autor la necesidad jurdica de conservarse en aptitud e
cumplir, voluntariamente, una prestacin de carcter patrimonial, a favor de una
persona que eventualmente puede llegar a existir, o si ya existe, aceptar la
prestacin ofrecida; o b) con la cual hace nacer a favor de una persona
determinada, un derecho, sin necesidad de que esta acepte; o finalmente c) con la
cual extingue para si un derecho ya creado a su favor.
3. Enriquecimiento ilegitimo (que en realidad no es fuente autnoma) y su apndice
pago de lo indebido: es el acrecentamiento sin causa que obtiene una persona en su
patrimonio, econmico o moral, en determinamiento de otra persona.
4. Gestin de negocios: es un derecho jurdico en sentido estricto, en virtud de la cual
una persona que recibe el nombre de gestor, se encarga voluntaria y gratuitamente
de un asunto de otra persona que recibe el nombre de dueo, con animo de
obligarlo, y sin ser su representante por mandato de la ley o por convenio, o por
acto unilateral de poder.
5. Hechos ilcitos: es toda aquella conducta humana culpable, por intencin o por
negligencia, que pugna con un deber jurdico en sentido estricto, con una
manifestacin unilateral de voluntad o con lo acordado por las partes de un
convenio.
6. Responsabilidad objetiva: es la necesidad jurdica que tiene una persona llamada
obligado-deudor, de cumplir voluntariamente a favor de otra persona, llamada
acreedor que le puede exigir, la restitucin de una situacin jurdica al estado que
tena, y que le causa un detrimento patrimonial , originado por: a) una conducta o
un hecho previsto por la ley como objetivamente daoso; b) el empleo de un objeto
que la ley considera en si mismo peligroso, o c) por la realizacin de una conducta
errnea, de buena fe.
Clasificacin
Las obligaciones se pueden clasificar en Obligaciones de Derecho internacional y
Obligaciones de Derecho interno, pero la clasificacin que tiene mayor relevancia es
esta:
a)Obligacin civil. Es la que se genera por una obligacin entre personas, que deben
regir su conducta conforme a lo dispuesto en el Cdigo Civil.
As, ser civil la obligacin derivada de un contrato de los que tipifica el cdigo; la
derivada de una declaracin unilateral de voluntad, la surgida de una gestin de
negocios, etc.
b)Obligacin mercantil o comercial. Es la que se genera por una relacin entre personas
que deben regir su conducta conforme a lo dispuesto en las leyes mercantiles, o aquella
conducta que intrnsecamente la considera la ley como mercantil o comercial sin
importar la persona que la realiza.
Este es sin duda, un criterio un tanto arbitrario , pues resulta en ocasiones difcil
distinguir una obligacin civil de una mercantil. Tanto las obligaciones civiles como las
mercantiles, participan de los mismos elementos estructurales como son: 1) sujetos
(acreedor y deudor); 2) relacin jurdica; y 3) objeto.
Es posible distinguir la obligacin civil de la mercantil si se parte de la caracterizacin del
acto de comercio, se puede afirmar que es obligacin mercantil la que se derive de un
acto de comercio, y civil la que se deriva de un acto civil, para eso, resulta necesario
saber que es el acto de comercio.
c)Obligacin mixta. En ocasiones al celebrarse un acto que no es intrnsecamente
mercantil, una de las partes es comerciante y la otra es un civil o particular. En este
caso, los elementos personales de la obligacin, tienen diversa categora: uno es
comerciante y el otro civil.
La obligacin mixta es pues, la que se deriva de una relacin surgida entre dos o ms
personas, en la cual una de ellas realiza una conducta de aprovechamiento personal del
objeto de la misma relacin, y la otra verifica una conducta de intermediacin en el
cambio.
En esta manera resulta lo que puede llamarse una obligacin mixta civil-mercantil.
Transmisin
Lo normal es que una obligacin se exija y cumpla por los que la crearon; pero hay
ocasiones en que puede ser cumplida por persona diversa al que la cre, y exigida
tambin por persona diversa a la que le dio vida , ya porque as se convenga, ya porque
la ley lo determine.
El sistema jurdico mexicano, admite varias formas que permite transmitir la obligacin,
y estas son:
a)Cesin de Derechos: es el acto de transferencia de una cosa o de un derecho, y por lo
mismo habr cesin siempre que una persona transmite a otra un derecho de cualquier
ndole, real, personal o de otro tipo.
b)Subrogacin: evoca la idea de una sustitucin , la cual puede ser de una cosa por otra
o una persona por otra.
c)Asuncin o cesin de deuda: es un acto jurdico de tipo contrato, en virtud del cual
una persona a la que se le llama "credente" y que es deudora en otro acto jurdico
diverso, transmite la deuda que tiene frente a su acreedor en el otro acto, y con la
autorizacin de este, a otra persona a la cual se designa como "transmisionario".
d)Gestin de negocios: una persona que recibe el nombre de gestor se encarga
voluntaria y gratuitamente de un asunto de otra persona que recibe el nombre de
dueo, con animo de obligarlo, y sin ser su representante ni por mandato de ley ni por
convenio.
e)Adjudicacin: es el acto jurdico unilateral, de autoridad del estado, por el cual este,
hace ingresar a su patrimonio, o al de otra persona, un derecho patrimonial pecuniario,
real, personal o de otra ndole, y que era antes titularidad de otra persona, mediante
un procedimiento establecido en la ley.
f)Tradicin: es la entrega real, jurdica o virtud de un bien, que hace su poseedor a otra
persona, se produzca o no la transferencia de la posesin a ttulo de dominio, del
referido bien.
Extincin
El derecho personal es perecedero, de ah que, si la obligacin es producto de la
voluntad de los seres humanos, tiene tambin un fin, tiene un trmino de vida, sea cual
fuere la especie que de la misma se considere.
Cabe decir que lo normal es que un derecho de crdito se cumpla, y al cumplirse con el
objeto de ese derecho de crdito, ste se extingue; tambin lo normal es que, sea el
deudor en el derecho de crdito, el que paga la prestacin debida, y paga el objeto
debido.
Sin embargo hay ocasiones totalmente diferentes, en donde el acreedor no recibe el
cumplimiento de su derecho, esto puede suceder por su propia voluntad, o porque la
ley lo determina, o bien porque el mismo acreedor extingue su derecho ante la
conducta ilcita que asume su deudor, o bien finalmente porque el acreedor estima
conveniente y prudente, poner fin a su derecho de crdito.
Entre los dos casos extremos anteriores, hay situaciones intermediasen donde el
acreedor recibe menos de lo que se le debe, ya sea porque l as lo quiere o ya sea
porque la ley as lo dispone, o bien hay casos en que el acreedor recibe en pago un
objeto diverso del que se le deba originariamente.
Las formas de extinguir el derecho de crdito son las siguientes:
a)Pago. La obligacin se paga cumplindola, y por lo mismo si el objeto de la obligacin
consiste en dar una cosa, se paga dando la cosa, si es el objeto una prestacin de hacer,
se paga haciendo, y por ltimo, si el objeto es de no hacer, se paga no haciendo,
abstenindose.
b)Trmino resolutorio. Es el acontecimiento futuro de realizacin cierta, del cual
depende la extincin de una obligacin.
c)Condicin resolutoria. Es resolutoria la condicin cuando cumplida resuelve la
obligacin, volviendo las cosas al estado que tenan, como si est nunca hubiera
existido.
d)Resolucin. Es un acto jurdico por el cual: 1) se priva de sus efectos, total o
parcialmente para el futuro, a un acto jurdico anterior , plenamente valido, y 2) los
efectos pasados de este, siendo lcitos, pueden o no quedar subsistentes segn la
naturaleza del acto, o la voluntad de las partes.
e)Novacin. Es el convenio Latus Sensu, solemne, celebrado entre dos o ms personas
que guardan entre si el carcter previo de acreedor y deudor, y en ciertos casos
interviene un tercero , y por el cual extinguen el derecho de crdito convencional que
los liga, y los sustituyen, con animo de novar por otro que difiere del extinguido en uno
de sus elementos de existencia.
f)Confusin. Es el acto de virtud del cual las calidades de acreedor y deudor de un solo
derecho de crdito, se renen en una sola persona.
g)Renuncia de los derechos. Es el acto jurdico unilateral de dimisin o dejacin
voluntaria de un derecho de ndole patrimonial.
h)Remisin. Es el acto jurdico por el cual el acreedor dimite voluntaria y
unilateralmente al derecho de exigir, total o parcialmente a su obligado-deudor, el pago
de la prestacin debida.
i)Compensacin. Se entiende como la forma admitida o que establece la ley , en virtud
de la cual se extinguen por ministerio de la ley dos deudas, hasta el importe de la
menor, y en las cuales los sujetos titulares renen la calidad de acreedores y deudores
recprocamente.
j)Dacin en pago. Es un convenio en virtud del cual un acreedor acepta recibir de su
deudor, por pago de su crdito, un objeto diverso del que se le debe.
k)Concurrencia y prelacin de acreedores. Es la reunin de los acreedores o titulares de
derechos de crdito, en contra de un mismo deudor, para determinar a cuales de esos
acreedores y en que orden, se les deben pagar sus crditos con los bienes de su comn
deudor, cuando este cayo en insolvencia.
l)Transaccin. Es un convenio por el cual las partes haciendo se reciprocas concesiones,
terminan una controversia, o previenen otra.
3. Contratos
Concepto
El contrato se define como un acuerdo de voluntades para crear o transmitir derechos y
obligaciones; es una especie dentro del gnero de los convenios. El contrato crea
derechos reales o personales, o bien los transmite; pero el contrato no puede crear
derechos distintos. El contrato no puede referirse ni a la creacin ni a la transmisin de
derechos no patrimoniales. En los derechos y obligaciones que engendra o transmite el
contrato, no solo hay derechos personales, sino tambin reales. Existen contratos que
originan exclusivamente derechos personales, otros que crean derechos reales y
personales, y puede haber contratos que exclusivamente tengan el objeto dar
nacimiento a derechos reales.
Estudio particular
Contratos unilaterales u bilaterales. El contrato unilateral es un acuerdo de voluntades
que engendra solo obligaciones para una parte y derechos para la otra. El contrato
bilateral es el acuerdo de voluntades que da nacimiento a derechos y obligaciones en
ambas partes.
Contratos onerosos y gratuitos. Es oneroso el contrato que impone provechos y
gravmenes recprocos. Es gratuito aquel en que los provechos corresponden a una de
las partes y los gravmenes a la otra.
No es exacto que todo contrato bilateral sea oneroso y todo contrato unilateral sea
gratuito.
Los contratos onerosos se subdividen en:
a)Conmutativos. Cuando los provechos y gravmenes son cierto y conocidos desde la
celebracin del contrato; es decir, cuando la cuanta de las prestaciones puede
determinarse desde la celebracin del contrato.
b)Aleatorios. Cuando los provechos y gravmenes dependen de una condicin o
trmino, de tal manera que no pueda determinarse la cuanta de las prestaciones en
forma exacta, sino hasta que se realice la condicin o el trmino.
Contratos reales y consensuales. Los contratos reales son aquellos que se constituyen
por la entrega de la cosa. Cuando se dice que un contrato es consensual, en oposicin a
real, simplemente se indica que no se necesita la entrega de la cosa para
la constitucin del mismo.
Son contratos consensuales en oposicin a reales, todos los que reglamenta nuestro
derecho respecto a prestaciones de cosas.
Contratos formales y consensuales. Son contratos formales aquellos en los que el
consentimiento debe manifestarse por escrito, como un requisito de validez, de tal
manera que si no se otorga en escritura pblica o privada, segn el acto, el contrato
estar afectado de nulidad relativa.
El contrato consensual en oposicin al formal, es aquel que para su validez no requiere
que el consentimiento se manifieste por escrito y, por lo tanto, puede ser verbal, o
puede tratarse de un consentimiento tcito, mediante hechos que necesariamente lo
supongan, o derivarse del lenguaje mmico, que es otra forma de expresar el
consentimiento sin recurrir a la palabra o a la escritura.
Contratos principales y contratos de garanta o accesorios. Los principales son aquellos
que existen por si mismos, en tanto que los accesorios son los que dependen de un
contrato principal. Los accesorios siguen la suerte de los principales porque la nulidad o
la existencia de los primeros originan a su vez, la nulidad o la inexistencia del contrato
accesorio.
Contratos instantneos y de tracto sucesivo. Los instantneos son los contratos que se
cumplen en el mismo momento en que se celebran, de tal manera que el pago de las
prestaciones se lleva a cabo en un solo acto; y los de tracto sucesivo son aquellos en
que el cumplimiento de las prestaciones se realiza en un periodo determinado.
Diferencia entre convenio y contrato
El convenio es un acuerdo de voluntades para crear, transmitir, modificar o extinguir
obligaciones y derechos reales o personales; por lo tanto, el convenio tiene
dos funciones: una positiva, que es crear o transmitir obligaciones y derechos, y otra
negativa: modificarlos o extinguirlos.
Dentro de la terminologa jurdica se ha hecho una distincin entre contratos y
convenios en sentido estricto: al contrato se le ha dejado la funcin positiva, es decir, el
acuerdo de voluntades para crear o transmitir derechos y obligaciones, y al convenio en
sentido estricto, le corresponde la funcin negativa de modificar o extinguir esos
derechos y obligaciones.