Ciclo 2017-I

Escuela Profesional de Administracin y Negocios Internacionales

CONTRATO DE NEGOCIOS INTERNACIONALES

Trabajo Nota:
Docente:
acadmico MONTERO ROSSINI ANDRES

Ciclo: VI Seccin: 1
Mdulo I
Datos del alumno: Forma de publicacin:
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el men contextual de su curso
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Fecha de publicacin en
campus virtual DUED
LEARN:

Hasta el Domingo 28 de
Mayo 2017
(Hora peruana)
Recomendaciones:

1. Recuerde verificar la
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su Trabajo Acadmico
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2. Las fechas de publicacin de trabajos acadmicos a travs del campus virtual DUED LEARN estn definidas
en la plataforma educativa, de acuerdo al cronograma acadmico 2017-I por lo que no se aceptarn
trabajos extemporneos.
3. Las actividades de aprendizaje que se encuentran en los textos que recibe al matricularse, servirn para su
autoaprendizaje mas no para la calificacin, por lo que no debern ser consideradas como trabajos
acadmicos obligatorios.

Gua del Trabajo Acadmico:

4. Recuerde: NO DEBE COPIAR DEL INTERNET, el Internet es nicamente una fuente de
consulta. Los trabajos copias de internet sern verificados con el SISTEMA
ANTIPLAGIO UAP y sern calificados con 00 (cero).

5. Estimado alumno:
El presente trabajo acadmico tiene por finalidad medir los logros alcanzados en el desarrollo del curso.
Para el examen parcial Ud. debe haber logrado desarrollar hasta la pregunta 2 y para el examen final
debe haber desarrollado el trabajo completo.

Criterios de evaluacin del trabajo acadmico:

Este trabajo acadmico ser calificado considerando criterios de evaluacin segn naturaleza del curso:

Presentacin adecuada Considera la evaluacin de la redaccin, ortografa, y presentacin del

1 del trabajo
Investigacin
2 bibliogrfica:
trabajo en este formato.
Considera la revisin de diferentes fuentes bibliogrficas y electrnicas
confiables y pertinentes a los temas tratados, citando segn la normativa
APA.
Se sugiere ingresar al siguiente enlace de video de orientacin:

Situacin problemtica o Considera el anlisis contextualizado de casos o la solucin de situaciones

3 caso prctico: problematizadoras de acuerdo a la naturaleza del curso.

Considera la aplicacin de juicios valorativos ante situaciones y escenarios

4 Otros contenidos
diversos, valorando el componente actitudinal y tico.
 INTRODUCCIN

El contrato es un acuerdo legal manifestado en comn entre dos o ms personas

con capacidad (partes del contrato), que se obligan en virtud del mismo, regulando sus
relaciones relativas a una determinada finalidad o cosa, y a cuyo cumplimiento pueden
compelerse de manera recproca, si el contrato es bilateral, o compelerse una parte a la
otra, si el contrato es unilateral. Es el contrato, en suma, un acuerdo de voluntades que
genera derechos y obligaciones relativos, es decir, slo para las partes contratantes
y sus causahabientes. Pero, adems del acuerdo de voluntades, algunos contratos
exigen, para su perfeccin, otros hechos o actos de alcance jurdico, tales como efectuar
una determinada entrega (contratos reales), o exigen ser formalizados en documento
especial (contratos formales), de modo que, en esos casos especiales, no basta con la
sola voluntad. De todos modos, el contrato, en general, tiene una
connotacin patrimonial, incluso parcialmente en aquellos celebrados en el marco
del derecho de familia, y es parte de la categora ms amplia de los negocios jurdicos.
Es funcin elemental del contrato originar efectos jurdicos (es decir, obligaciones
exigibles), de modo que a aquella relacin de sujetos que no derive en efectos
jurdicos no se le puede atribuir cualidad contractual.

En cada pas, o en cada estado, puede existir un sistema de requisitos contractuales

diferente en lo superficial, pero el concepto y requisitos bsicos del contrato son, en
esencia, iguales. La divergencia de requisitos tiene que ver con la variedad de
realidades socio-culturales y jurdicas de cada uno de los pases (as, por ejemplo,
existen ordenamientos en que el contrato no se limita al campo de los derechos
patrimoniales, nicamente, sino que abarca tambin derechos personales y de familia
como, por ejemplo, los pases en los que el matrimonio es considerado un contrato).
Preguntas:

1. Realiza la revisin del documento que se encuentra en el link que aparece a

continuacin y luego responde las preguntas (5 puntos)

http://ww2.viabcp.com/zona_publica/library/DescargaDocum.asp?ID=SUFP5029&TIP
O=C&VER=5&EXT=.pdf

a) Cul es el objeto del contrato.

b) Cules son las partes que intervienen en el contrato

c) Cules son los beneficios que tendra La empresa con la suscripcin del contrato

2. Realiza la revisin del documento que se encuentra en el link que aparece a

continuacin y luego responde las preguntas (5 puntos)

http://www.bbvabancocontinental.com/fbin/MODELO_CONTRATO_AF_INMUEBLE_tc
m288-362513.pdf

a) Cul es el objeto del contrato.

El arrendamiento financiero tambin conocido como leasing es un

contrato mediante el cual la arrendadora se compromete a otorgar el
uso o goce temporal de un bien al arrendatario, ya sea persona fsica
o moral, obligndose este ltimo a pagar una renta peridica que cubra
el valor original del bien, ms la carga financiera, y los gastos
adicionales que contemple el contrato.

b) Cules son las partes que intervienen en el contrato

1. Proveedor: La persona natural o jurdica, salvadorea o extranjera que

transfiere al arrendador la propiedad del bien objeto del contrato. El
proveedor puede ser una persona que se dedica habitual o
profesionalmente a la venta de bienes, o una persona que ocasionalmente
enajena un bien o el mismo arrendador, es decir El dador o proveedor
debe ser una entidad financiera o una sociedad que tenga por objeto
operaciones financieras.

2. Arrendador: La persona natural o jurdica que entrega bienes en

arrendamiento financiero a uno o ms arrendatarios.

3. Arrendatario: La persona natural o jurdica, nacional o extranjera que

al celebrar contrato de arrendamiento financiero, obtiene derecho al uso,
goce y explotacin econmica del bien, en los trminos y condiciones
contractuales respectivos.

c) Cules son los beneficios que tendra La empresa con la suscripcin del contrato.

Cualquier controversia sobre la pretensin de incorporar a la masa de

la quiebra o de la liquidacin de un Arrendatario, bienes en
arrendamiento, deber resolverse reconociendo el derecho exclusivo
de propiedad del Arrendador y negando toda pretensin a incorporar
tales bienes dentro de la masa de la quiebra o liquidacin del
Arrendatario. Por su parte, el Arrendador en caso de quiebra no podr
incorporar en su masa de bienes aquellos otorgados en
arrendamiento.
El arrendatario no puede calcular la TIR en un contrato de
arrendamiento leasing, puesto que el clculo de una TIR exige que
haya ingresos y egresos y el arrendatario solo tiene egresos; sin
embargo, si se toman en cuenta los ingresos que genera tal bien,
entonces si es factible calcular una TIR. En el caso del arrendador, si
se puede calcular una TIR del leasing, pues su egreso es el costo del
bien que se compra y sus ingresos son os canon de arrendamiento
que recibe, ms la opcin de compra. De lo anterior se deduce que, si
el arrendatario desea evaluar alternativas de inversin, donde una de
ellas es un leasing, el uso del VPN puede ser mas aconsejable que la
TIR.
d) Que diferencias existe entre un contrato de arrendamiento de inmuebles comn
y corriente y el arrendamiento financiero de inmuebles

CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE INMUEBLE COMUN

El contrato de arrendamiento o locacin (locatio-conductio por su

denominacin originaria en latn) es un contrato por el cual una de las
partes, llamada arrendador, se obliga a transferir temporalmente el uso y
goce de un bien mueble o inmueble a otra parte
denominada arrendatario, quien a su vez se obliga a pagar por ese uso
o goce un precio cierto y determinado.1

Tiene que ver con el precio que puede consistir en una suma
de dinero pagada de una sola vez, o bien en una cantidad peridica, que
en este caso recibe el nombre de renta. Tambin puede pagarse la renta
en cualquier otra cosa equivalente, con tal de que sea cierta y
determinada, por ejemplo, con los frutos que produce la cosa arrendada
(renta en especie); que a la vez puede ser una cantidad fijada previamente
o un porcentaje de la cosecha (aparcera).

ARRIENDO FINANCIERO DE INMUEBLES O LEASING

El Contrato de Arrendamiento Financiero, comnmente llamado

Leasing, es una figura comercial que se origin en los Estados Unidos
de Norteamrica, como una forma de usar bienes de capital sin tener que
desembolsar ingentes cantidades de recursos para su adquisicin. Este
tipo de contrato se ha vuelto muy importante y popular entre los agentes
econmicos, quienes con ella pueden lograr y/o ampliar el desarrollo de
sus actividades. En relacin a esto, podemos afirmar que la principal
caracterstica de estos contratos es la entrega en uso (no en propiedad)
de bienes de produccin en arrendamiento, a cambio de una suma de
dinero, no obstante al fi nalizar el plazo del contrato, el arrendatario tiene
la posibilidad de adquirir la propiedad del referido bien por una suma
mnima, siendo sta la diferencia sustancial con un arrendamiento comn
(arrendamiento operativo). Como se observa, y tal como lo seala la
 doctrina comercial, el principal beneficio para el arrendatario, no est en
la propiedad de los bienes, sino en los beneficios que se pueden obtener
de ellos. En efecto se podra afirmar que el leasing ha transformado la
nocin de los valores adjudicables a los medios instrumentales de
produccin, no por el beneficio que con ellos se procura siendo su
propietario, sino por el uso que se obtiene de dichos medios. Sobre el
particular, la doctrina contable le ha otorgado un tratamiento propio, el cual
est establecido en la Norma Internacional de Contabilidad - NIC - 17
Arrendamientos, en cuyo contenido se ha expresado el tratamiento
contable que le debe otorgar tanto el Arrendador como el Arrendatario,
cuando suscriban este tipo de contratos. De igual forma, la legislacin
positiva le ha dado un trato particular, cuyos aspectos estn contenidos
en el Decreto Legislativo N 299. Por las razones expuestas, en los
siguientes puntos se analizan los principales aspectos de estos contratos.
Para ello, se muestra adems variados casos prcticos que muestran su
aplicacin.

3. Revisa la pgina 18 del Boletn informativo de la FTC de Estados Unidos, (6 puntos)

http://www.ftc.gov/bcp/edu/pubs/consumer/general/sgen20.pdf

en base a esta informacin contrasta estas orientaciones con las ofertas de franquicia
ubicadas en:

La Comisin Federal de Comercio (FTC) es la agencia nacional de

proteccin al consumidor. La FTC trabaja para prevenir las prcticas
comerciales fraudulentas, engaosas y desleales en el mercado.

En EE.UU. existe un mayor control para evitar los fraudes concernientes

a las franquicias con referente a nuestro pas, que es muy descuidado con
las leyes y dejan que muchos tramposos hagan de las suyas entre los
empresarios que recin ingresan al mercado.

EN EL PERU LAS FRAQUICIAS LO VE LA INDECOPI

El dinamismo del sector en nuestro pas es innegable, pero es justamente

dicho dinamismo el que podra provocar que la forma con la que se ha
estado manejando el tema, no sea suficiente en los prximos aos. Ante
este contexto, se puede observar:

1. Para empezar, la legislacin actual no cuenta con una definicin clara

sobre lo que es y lo que no es una franquicia, y mucho menos define los
derechos y obligaciones que adquieren cada una de las partes que firman
un contrato, adems de los elementos bsicos de la relacin que no debe
dejar de regularse.

2. Debido al dinamismo propio del sector, aparecen situaciones de

conflicto que no cuentan con casustica o jurisprudencia de referencia,
resolvindose mediante transacciones que dejan inconformes a las partes
intervinientes, por lo que esta situacin amerita pensar que se necesita
contar con parmetros claros para la resolucin de estos conflictos.
Asimismo a futuro, se debe evitar, las malas interpretaciones o
aplicaciones de las normas existentes para la resolucin de conflictos en
franquicias, ya que en otros pases se suelen emitir fallos que no tienen
en cuenta la naturaleza jurdica de la franquicia, generando toda una
cadena de apelaciones de nunca acabar. Incluso, existen casos de
imputacin de responsabilidad solidaria entre franquiciante y franquiciado
por erradas interpretaciones de autoridades que atentan contra el sentido
y ventajas del sistema de franquicias, lo que ameritara una mayor difusin
del concepto en autoridades jurisdiccionales.

3. Otro aspecto, es la necesidad de formalizar y profesionalizar el sector,

debido a la aparicin constante de empresas que se hacen llamar
franquicias y en realidad ofrecen oportunidades de inversin que
conllevan al fracaso y al descrdito del sector, afectando la imagen de
aquellas empresas que si pasaron por un proceso previo de anlisis,
consultora especializada y preparacin antes de ofertarse como
franquicias. Estas empresas o seudofranLUMEN, Revista de la Facultad
de Derecho de la Universidad Femenina del Sagrado Corazn 81 quicias
son conocidas tcnicamente como Franquicias Chatarras o
coloquialmente como Franquicias chicha o franchichas.
4. La inexistencia de una regulacin sobre la Circular de Oferta de
Franquicias (COF) que debe brindar el franquiciante al mercado de sus
potenciales franquiciados. Este es un aspecto muy importante que forma
parte de un proceso de formalizacin del sector. Los pases que cuentan
con regulacin, hacen mayor nfasis a regular este tema de informacin
previa de las condiciones de la empresa franquiciante, por considerar esta
etapa como vital en la futura relacin entre el franquiciante y el interesado
en adquirir la franquicia. De esta manera, buscan tutelar y salvaguardar la
inversin del franquiciado mediante la exigencia de condiciones mnimas
de esta oferta y evitando por ejemplo, compras por impulso o recibir
informacin incompleta acerca de los servicios y asistencia a recibir a
cambio de las contraprestaciones econmicas de este modelo de
negocios. Por citar un ejemplo, Mxico legisl como obligatoria la entrega
de una Circular de Oferta de Franquicia, qu elementos de informacin
debe contener esta COF, condiciones, e incluso el plazo previo en que
este documento deber ser presentado al futuro franquiciado. Esta
regulacin trajo como efecto inmediato en el mercado, formalizacin y
mayor dinamismo del sector reflejado en un incremento de su
participacin en el PBI.

5. Por ltimo, no existe un registro formal de las empresas franquiciantes

ni de sus contratos. Existe un registro de franquicias voluntario o
facultativo, ante INDECOPI en el que figuran no ms de 20 franquicias
extranjeras registradas. Esta situacin genera en la actualidad, dos
imprevistos: a. Este registro no tiene efectos de informacin frente a
terceros, genera inseguridad a los interesados en una franquicia al no
saber si es una franquicia formal o no. b. No permite un control estadstico
acerca de la evolucin del sector franquicias, ni saber el porcentaje de
participacin de marcas nacionales y extranjeras.

Es sabido por todos los pases que tienen legislacin, que la franquicia
bien concebida genera un crculo virtuoso en el cual se generan puestos
de trabajo, se capacita a la gente y se convierten en una oportunidad para
personas que tal vez no encuentran una salida laboral. Legislacin
Nacional El aspecto legal nacional suele sonar para muchos como algo
 tedioso y aburrido; sin embargo, ste resulta ser un aspecto muy
importante para el desarrollo de un formato de negocio como este, ms
an resulta interesante para las personas que estamos inmersos en el
rea del Derecho. Jurdicamente la institucionalidad de las franquicias ha
contado con mayores detractores, quizs por el estatismo y formalidad
que arropan la evolucin del Derecho en comparacin con las
innovaciones comerciales, no teniendo en cuenta que la legislacin debe
ir acorde a la evolucin de la sociedad. Actualmente en el Per no existe
una normativa que regule a las franquicias, pues el Per tiene un sistema
multirregulatorio. Ante esto, es tarea del gobierno establecer una
reglamentacin que permita el desarrollo del sector a travs del
establecimiento de leyes promotoras y regulatorias. El sistema
multirregulatorio refiere a que son varias las normas o leyes a las que se
tiene que acudir para que en conjunto otorguen un respaldo y soporte
legal a estos formatos de negocio. Esto es muy importante, debido a que
el fin ltimo en el sector empresarial es el inicio de operaciones
comerciales con las implicaciones jurdicaseconmicas que ello implica.
Caso opuesto es el sistema autoregulatorio, mediante el cual se crea una
legislacin especial para las franquicias, como son los pases de Brasil,
Mxico, Espaa. Existen ciertas leyes en el pas que actualmente
enmarcan la operatividad de las franquicias de acuerdo a las normas
nacionales vigentes, stas son la Consititucin Poltica del Per, mediante
sus artculos del cap- tulo de Rgimen Econmico, el Cdigo Civil
respecto a los artculos de contratos, obligaciones y acto jurdico, la
Decisin 291 del Acuerdo de Cartagena, respecto al tratamiento del
capital extranjero y sobre marcas,

http://www.makotosushibar.com/

LA CADENA DE COMIDA JAPONESA OPERA DESDE HACE 16 AOS

Luego de diecisis aos de crecimiento, el conocido restaurante de comida

tradicional japonesa Makoto Sushi Bar, presenta su moderno y ampliado local en
el Jockey Plaza Shopping Center.
Makoto Sushi Bar ha logrado, diversos premios, menciones y reconocimientos
que lo ha posicionado como un negocio exitoso con una filosofa basada en el
compromiso con sus clientes, proveedores y colaboradores. Este compromiso
se extiende y se convierte ahora en una oportunidad de negocio a travs de sus
nuevas franquicias que ya tiene disponibles para inversionistas que recibirn el
respaldo de una organizacin que ve este modelo de negocio como un medio de
estrecha colaboracin donde ambas partes involucradas caminan juntos hacia
objetivos comunes.

Nuestra empresa ha tenido una trayectoria de xito ascendente desde hace

diecisis aos, esto nos permite compartir nuestra experiencia a travs de un
negocio con altos estndares de calidad, obligndonos a mantener a MAKOTO
SUSHI BAR como una marca tradicional pero a la vez moderna que ha logrado
integrar a la oferta gastronmica peruana, la tradicional culinaria japonesa,
privilegiando siempre los ingredientes de primera calidad, esto es lo que la ha
convertido en un concepto con claras ventajas competitivas, explic Leyla
Uehara, gerente general de Makoto Sushi Bar.

Makoto Sushi Bar es un restaurante japons, la franquicia est especializada en

sorprender a los paladares ms exigentes con recetas gastronmicas
tradicionales japonesas, en las que los pescados frescos son los protagonistas.
Ofrecemos costillas del emperador, okonomiyaki, sakana no ankake, shogayaki
steak, ensaladas, ceviche, ebi goyza, negui maki, ebi roller, itame, rolls,
yakimeshi, agenomo, sunomono, donburimono, ostras, yakimomo, teishokus,
nabemomo, platos fusin, salmn con lasagna, atn thai con ratatouille,
shirumono y postres. Si le interesa ofrecer a sus clientes platos elaborados con
pescados y mariscos frescos, preparados segn la cocina tradicional nipona
fusionados con el gusto peruano, no lo dude y contacte con nosotros

http://www.elesconditedelgordo.com/

FRANQUICIA PERUANA

El Escondite del Gordo se form hace 21 aos en 1993, inicindose como una
bodega que entre otras cosas venda ceviche. Fue tal la acogida que tuvo ste
plato que finalmente lleg a hacer desaparecer la bodega. Ancdotas aparte, en
estos momentos El Escondite del Gordo cuenta con cuatro locales, tres de ellos
son restaurantes tradicionales con capacidad para ms de 100 personas y
personal calificado para su servicio y el cuarto es un autoservicio de comida
rpida, el primero en su gnero. (Pescados y Mariscos). Asimismo El Escondite
del Gordo cuenta con la calificacin del estado peruano a travs de
PROMPYME en el programa Cebiche Imagen del Per como "Restaurant de
Calidad". Otro premio que acabamos de recibir de parte de Peruana de Opinin
Pblica (POP) es el de "Gran Lder 2005" y "Gran Lder 2006", el que nos sindica
como el restaurante ms recomendado y visitado del distrito de San Isidro. En lo
que se refiere a nuestra carta tenemos ms de 200 platos todos a base de
pescados y mariscos a su escoger. Aparte de nuestros reconocidos Ceviches
tenemos platos tradicionales como Arroz con mariscos, Chaufas, Jaleas,
Chicharrn, Parihuelas, Sudados, Tortillas. Platos criollos como Seco de mero,
Arroz a la nortea, Tacu tacu, Saltados etc. Recomendamos nuestros platos
hechos a base de nuestras exclusivas recetas orientales con ingredientes
originales de muy alta calidad adems de nuestros platos a base de pastas como
son: Spaghetti o Fetuccini en salsa de mariscos o camarones, Lasaas, o Platos
gratinados etc.

Misin

Brindar a todos y cada uno de nuestros clientes una experiencia gastronmica

nica e inolvidable, en un ambiente clido, atractivo. De la mano de nuestro staff
de Chef .
Visin
Ser Reconocidos internacionalmente por nuestros exquisitos platos y nuestro
incomparable sabor exportando a su vez nuestro arte culinario peruano.

4. En la localidad donde radicas efecta la bsqueda de informacin sobre la legislacin

relativa al Know-How (4 puntos)
NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO DE KNOW HOW

La naturaleza jurdica del presente contrato es muy discutida y variada;

sin embargo, para efectos didcticos los agrupar en dos vertientes, para
luego dar la opinin personal respectiva.

a) En primer lugar est aquella vertiente que indica que la naturaleza

jurdica del contrato de Know How est dada por la similitud de otros
contratos: compraventa, locacin de servicios o de obra, sociedad y
arrendamiento; y por la falta de regulacin legal, permite la aplicacin por
analoga de las normas que respectivamente regulan a estos contratos.

Sin embargo, ello no es muy exacto, debido que la similitud no indica

absorcin de este contrato en otras figuras distintas (por las
peculiaridades que la hacen diferenciar de otros contratos); adems, la
falta de regulacin no indica la aplicacin de normas destinadas a
contratos especficos, al contrario, debe de impulsar la necesidad de
legislar especficamente al contrato de transmisin de Know How.

Para fundar con mayor precisin este argumento, pasar a indicar las
semejanzas y diferencias del contrato de transmisin del Know How con
los contratos indicados ut supra.

a) Con el contrato de compraventa.- La similitud se basa en que el Know

How como "bien" puede ser vendido, es decir, darse una transferencia de
propiedad, a cambio de un precio; sin embargo, esta semejanza no
permite la absorcin del contrato de transmisin del Know How con la
compraventa; para ello lo fundamentar con los siguientes argumentos 24.

- El contrato de transmisin del Know How en la modalidad de venta,

puede darse una relacin de prestaciones sucesivas, cuya ejecucin
difiere en el tiempo (tracto sucesivo), situacin que no se da en el contrato
compraventa.
- El contrato de compraventa admite un traslado de dominio, situacin
que no se da en el contrato de transmisin de Know How, debido a que el
objeto del mismo es un bien inmaterial.

- El contrato de compraventa reviste modalidades como la compraventa

sobre medida, la misma, que no es aplicable al contrato de transmisin
del Know How.

b) Con el contrato de locacin de servicios.- la semejanza radica en

que el objeto del contrato de locacin es la prestacin de servicios
materiales e intelectuales. Sin embargo, las diferencias saltan a la vista:

- El contrato de locacin de servicios consiste en prestar un servicio

(obligacin de hacer); en cambio, el contrato de transmisin de Know How
consiste en suministrar el conocimiento tcnico (obligacin de dar) con
independencia de prestar un servicio adicional, asesora, entrenamiento,
etc.

- El contrato de locacin de servicios est sujeta a una limitacin temporal,

que en el Per es de seis aos, si es servicio profesional, o de tres aos,
si son otra clase de servicios (art. 1768 C.C.), y a cambio de una
retribucin; no obstante, la misma no es compatible con el contrato de
transmisin de Know How; en primer lugar porque no existe limitacin
temporal - incluso el plazo puede ser indeterminado y sujeto a otros
factores distintos al del tiempo -, asimismo, el pago de una retribucin no
es la nica forma de contraprestacin, as tenemos: la realizacin y
empleo de mejoras o la utilizacin del nombre comercial o marca del
transmisor o del titular del Know How.

c) Con el contrato de locacin de obra.- La semejanza con el contrato

de transmisin de Know How es que, se puede estipular para la
explotacin tcnica y econmica de los conocimientos tcnicos
transmitidos, la ampliacin de las instalaciones del receptor, o construir
uno nuevo, o la construccin del soporte material del Know How; no
obstante, presente elementales diferencias:
- La inmaterialidad del objeto perseguido por el adquirente del Know How
altera sustan-cialmente el marco del contrato de locacin de obra.

- Clusulas de confidencialidad o prohibicin de divulgacin y de

utilizacin del Know How, al expirar el contrato, no cabe dentro de la
esencia ni la regulacin legal del contrato de locacin de obra.

d) Con el contrato de sociedad.- La similitud radica en que la

transmisin del Know How puede inferir un vnculo societario del mismo;
sin embargo, existen diferencias:

- En el contrato de transmisin del Know How no siempre hay un fin

comn, sus intereses son contrapuestos.

- El contrato de transmisin de Know How puede formar parte del marco

de la colaboracin empresarial; no obstante, este es un marco general
que puede comprender el contrato

de sociedad, Joint Venture, consorcio, entre otros, donde estas figuras

contractuales son independientes los unos de los otros.

e) Con el contrato de arrendamiento.- La similitud radica en el tracto

sucesivo de la ejecucin de la prestacin y en la cesin del bien objeto del
arrendamiento; pero, presentan las siguientes divergencias:

- El contrato de arrendamiento recae en bienes corporales y no en

conocimientos tcnicos secretos.

- El contrato de arrendamiento exige renta como contraprestacin; en

cambio, en el contrato de transmisin de Know How en el mbito de pago
se habla de regalas.

En suma, se puede continuar diferenciando contrato por contrato,

elaborando un sin nmero de pginas, lo cual, no es objeto del presente
estudio, solamente se puede decir que la naturaleza jurdica del contrato
de transmisin del Know How no est dada por la absorcin o
equiparacin con otras figuras contractuales; el sentir es identificar una
estructura propia del presente contrato.

b) En segundo lugar, est la corriente que entiende que la naturaleza de

la transmisin contractual del Know How, es la de ser un "contrato sui
gneris"; siendo los argumentos la funcin de la diversidad de los posibles
contenidos y modalidades de transmisin del Know How, la imposibilidad
de una nota dominante comn a todas estas especialidades.

La principal crtica es la tendencia moderna de tratar a los nuevos

contratos, que van sur-giendo en el mundo jurdico, como sui
generis 25. No obstante, no deja de tener razn dicho argumento; en
efecto, la moderna tcnica contractual permite la aparicin de figuras poco
tratadas en la doctrina y no por ello se debe concluir que su naturaleza es
sui gneris, perderamos el anlisis respectivo y argumentos para su
regulacin jurdica.

Entre ambas posiciones, es mi planteamiento elaborar su naturaleza en

base a los elementos que lo configura, es decir, ante la transmisin del
bien inmaterial sea bajo una cesin o venta, permite una bifurcacin:

- El Know How transmitido puede ser industrial como comercial; por lo

tanto, se puede estar dentro de elementos del Derecho industrial (por
ende rama del Derecho pblico) o elementos del Derecho mercantil (rama
del Derecho privado). En suma, por el objeto del contrato se est ante una
naturaleza hbrida.

Esta conclusin se basa ya por los elementos inmateriales transferidos o

por las modalidades de transmisin, las cuales, la hacen diferenciar de
otras modalidades contractuales; esta naturaleza hbrida va ms all que
el considerarlo sui gneris, porque la naturaleza que sealo se basa en
los elementos sustanciales o materiales del contrato de Know How y
establece bases para un anlisis ulterior que posibilite una futura
regulacin legal de esta figura contractual.

CONCEPTO DEL CONTRATO DE KNOW HOW

A pesar de los pocos estudios existentes en torno al contrato de Know
How, se le define como el acuerdo - que tiene relevancia contractual
autnoma - con los cuales un contratista comunica a otro contratista los
conocimientos dirigidos a la solucin de problemas tcnicos y que no se
hallan cubiertos por patentes, a fin que este ltimo pueda efectivizarlos en
su propia actividad empresarial1.

Asimismo, Stumpf lo concepta como el contrato que trata sobre un saber

(tcnico, comercial, econmico) no protegido por derechos de tutela
industriales, usualmente mantenido como secreto, y cuya explotacin le
permite al beneficiario no slo la produccin y la venta de objetos sino
tambin otras actividades empresariales2.

Por su parte, Massaguer brinda una definicin ms extensa de esta figura

contractual, dndole mayor nfasis a las prestaciones que la misma
genera. En ese sentido, para el jurista espaol la "Licencia de Know How"
- trmino empleado por el autor en vez de contrato de Know How - es
aquel negocio jurdico celebrado entre personas fsicas o jurdicas, en
virtud del cual, una de ellas (el licenciante) titular de un Know How (el
Know How licenciado) autoriza a su contraparte (el licenciatario o
receptor) a explotarlo durante un tiempo determinado y, con este fin, se
obliga a ponerlo en su efectivo conocimiento, y en virtud del cual, el
licenciatario o receptor, se obliga por su lado, a satisfacer un precio cierto
en dinero o en especie, fijado normalmente en forma de suma de dinero
calculada en funcin del volumen de fabricacin o ventas de producto s o
servicios realizados con el empleo del Know How licenciado 3.

Por otro lado, el jurista argentino Cogorno define al contrato de Know How
cuando un proveedor se compromete a trasmitir un conocimiento tcnico
ms o menos secreto a un receptor que gozar de los beneficios del
mismo y quien se obliga a no devolverlo a terceros, a cambio de un precio
denominado Royalty o Regala"4. Sin embargo, y adelantando nuestra
posicin, nos alejamos de la definicin de Cogorno al sealar que el
conocimiento tcnico
que se transmite contractualmente es ms o menos secreto; y ello, porque
el carcter de reservado del conocimiento tcnico transmitido es una
condicin sine qua non del Know How, y uno de los incentivos que tienen
los contratantes para vincularse.

Finalmente, en el Per, uno de los ms importantes juristas en materia

contractual, Max Arias-Schreiber, define al contrato de Know How como:
"Aquel contrato que se refiere a la licencia de conocimientos de orden
tcnico, econmico o comercial, no protegidos por la legislacin
industrial".5.

Al respecto, y antes de esbozar nuestra posicin con respecto al concepto

del contrato de Know How, es menester dilucidar una serie de cuestiones
previas, las cuales, por razones metodolgicas, las agrupar en cuatro
grupos, los cuales son:

a) En lo que respecta a la terminologa: contrato o licencia? La

doctrina mayoritaria denomina a esta figura como "Contrato de Know
How". Sin embargo existe un sector en la doctrina, especficamente la
espaola, as como, autores como Linden, Arias-Schreiber, Figueroa
Bustamante, entre otros, que emplean la terminologa: "Licencia de Know
How". Asimismo, un sector minoritario emplean otros trminos, tales
como: "Cesin de Know How", "Licencia Industrial", "Cesin de
Tecnologa", "Contratos de Asistencia Tcnica" o "Contrato de
Engineering".6. No obstante, es en el empleo de las voces "contrato" y
"licencia" las que suscitan mayores discusiones.

En efecto, los argumentos que formulan para fundamentar el empleo de

la terminologa "Licencia de Know How" son: 1) el Know How no es ningn
tipo nuevo de contrato, sino que, es el posible objeto de diversos contratos
(compraventa, licencia, cesin, etc.); hablar de contrato de Know How
resulta tan absurdo como podra ser hablar de contrato de patente. La
mayora de los llamados contratos de Know How son contratos de licencia
o cesin de Know How;7 2) es una licencia porque slo se concede el
derecho de explotacin a cambio de una contraprestacin8 y, 3) es
perfectamente diferenciable la licencia de Know How con la licencia de
patentes; siendo esta ltima registrada y protegida (al ser sta susceptible
de registro igual que la marca); asimismo, la licencia de patente implica
una mera autorizacin que se concede al licenciatario para la explotacin
del invento patentado, siendo la licencia de Know How ms que una
simple autorizacin.9

Asimismo, en el derecho comparado se han realizado trabajos tendientes

a encuadrar una variedad de acuerdos bajo el trmino "licencia"; as, por
ejemplo, tenemos a la Organizacin de las Naciones Unidas para el
desarrollo industrial, para quien en un acuerdo de licencia normal, el
licenciante (dueo de la tecnologa) otorga, vende o permite al
licenciatario, el derecho de usar ciertos derechos de propiedad industrial
y/o experiencias tcnicas (Know How) que posee. Estos derechos pueden
incluir patentes, marcas, Know How y asistencia tcnica10.

Por otro lado, los que consideran inaplicable el empleo del trmino
"Licencia" argumentan lo siguiente: 1) se confunde con el genuino contrato
de licencia de patente;11 2) se diferencia del contrato de licencia porque el
contrato de Know How es secreto, formal, a trmino y oneroso,
caractersticas no presentes en una licencia;123) los contratos de licencia
estn dados por los derechos privativos, otorgados o reconocidos por el
Estado bajo las leyes de patentes, modelos o diseos industriales, en
cambio, los de conocimientos tcnicos se fundan sobre la informacin no
patentada13.

Al respecto, no compartimos los argumentos a favor de llamar a la

transmisin del Know How como una licencia; y para fundar nuestra
posicin criticaremos cada uno de sus argumentos.

1) Con relacin al argumento de que el Know How es una licencia porque

no tiene autonoma contractual al ser el posible objeto de diversos
contratos, debemos indicar que, si bien el Know How puede tener una faz
contractual compartida con otras figuras contractuales, tambin es cierto
que su transmisin puede ser completamente autnoma de otras
operaciones contractuales. En efecto, la autonoma del Know How se
establece en dos niveles. El primer nivel gira en torno a diferenciar el
objeto de transmisin con el propio medio de transmisin; en ese sentido,
el objeto es el conocimiento tcnico reservado en s mismo, que a voluntad
de su titular puede ser utilizada por el mismo o transmitido a terceras
personas: hay una completa autonoma entre su uso y su transmisin.14 El
segundo nivel de autonoma gira en torno a la estructura negocial o
contractual del Know How que si bien presenta similitud con otros
contratos, la misma estara, solamente, en los derechos a transmitir, en lo
dems hay una total diferencia. En ese sentido, cuando Gmez Segade
indica que el Know How puede ser objeto de diversos contratos, resta toda
autonoma a un contrato de transmisin de Know How puro y confunde
los diversos derechos que en esa relacin contractual se transmite; an
as, si la transmisin del Know How se establece conjuntamente con otros
bienes corporales (distintos al soporte material del Know How), o bien con
servicios o bienes incorporales distintas al Know How - contratos mixtos -
no resta autonoma, ni se subsume las peculiaridades propias de la
transmisin del Know How ej.: clusulas de exclusividad, de
confidencialidad, etc. Y ello lo detallaremos ms adelante al abordar la
naturaleza jurdica del contrato de Know How.

2) Con relacin al argumento de que el Know How es una licencia porque

slo se concede el derecho de explotacin a cambio de una
contraprestacin, tambin es errnea, porque es posible (de lege ferenda)
la transmisin de una serie de derechos que el simple uso, como por
ejemplo el derecho de propiedad de los conocimientos tcnicos
reservados a travs de la modalidad de venta, la cual, en la legislacin de
la Unin Europea, se establece la posibilidad de venta, aunque los deja a
la libertad contractual la regulacin de la misma, en desmedro de
reglamentarlos en normas legales.

3) Asimismo, el argumento de que es perfectamente utilizable el trmino

licencia de Know How, porque se le puede diferenciar con el de licencia
de patente, por la susceptibilidad de inscripcin registral de esta ltima,
debemos sealar que la misma es relativa, debido que, el objeto del Know
How puede cumplir los requisitos legales para patentarlo, por lo tanto, es
susceptible de registro; sin embargo, por motivos de su titular, ste no la
considera conveniente (Ej. por la posibilidad de su publicidad generalizada
que conllevara a la prdida de su ventaja competitiva); es decir, la sola
distincin del registro no es suficiente motivo para justificar el empleo del
trmino licencia en la transmisin de los conocimientos tcnicos.

Por lo tanto, somos de la opinin que el trmino correcto a ser empleado

es el de contrato de Know How, la cual presente autonoma frente a otros
negocios contractuales; asimismo, es el trmino empleado en
instrumentos internacionales como la Decisin 85 y la Decisin 344 de la
Comisin del Acuerdo de Cartagena.

b) En lo que respecta a los derechos transmitidos: cesin o

venta? A simple vista parecera una innecesaria distincin porque es
opinin mayoritaria y casi zanjada que slo se cede el uso y otros
derechos conexos como la explotacin o exclusividad del Know How. No
obstante, si se admite que en el Know How o conocimiento tcnico
reservado recae un derecho de propiedad, lo cual, dota a su titular una
serie de derechos subjetivos, acaso sera factible transmitir aquel
derecho de propiedad?

Esta pregunta es valedera, mxime si Cabanellas comparte tal posicin al

admitir que: "La naturaleza jurdica de los conocimientos tcnicos
como propiedad coexiste con la de derechos subjetivos de propiedad
industrial y con los bienes inmateriales. Las tres no son sino distintas
facetas de un mismo conjunto de elementos normativos"; 15 por lo tanto,
es menester analizar si adems de la cesin es posible la transmisin del
derecho de propiedad del Know How va la modalidad de venta.

Al respecto, la doctrina de la venta la concibe como la transmisin de

bienes (corporal e incorporal), as como, derechos (propiedad, invencin,
etc.), concepto que es aplicable en la venta del Know How. As Ledesma
seala que la transferencia de un secreto de fbrica como "bien de
comercio" importa desprenderse en forma total de su propiedad, an
cuando no se establezca expresamente en clusula alguna del contrato.16

Sin embargo, no es de aplicacin las reglas del contrato de compraventa

porque su estructura es distinta, como los gastos de transporte (Art. 1530
Cdigo Civil peruano), compraventa sobre medida (Arts. 1574-1579
Cdigo Civil peruano), entre otros; asimismo, no es de importancia la
problemtica del ttulo o del modo, as como, la transferencia de la
propiedad por tradicin o consentimiento (temtica propia del contrato de
compraventa), sino que, todo queda zanjado en la libre voluntad de las
partes. Sin embargo, si surgen problemas legales sobre este punto es de
aplicacin otros instrumentos legales, hasta la dacin de una legislacin
que regule todas las peculiaridades del Know How.

c) La contraprestacin: onerosidad o
contraprestacin? Es voxpopuli que en el contrato de transmisin del
Know How existen prestaciones recprocas entre las partes, las cuales,
para el receptor de los conocimientos tcnicos reservados consisten en el
pago de regalas, el deber de guardar reserva, entre otras obligaciones;
siendo en la mayora de los casos onerosas, es decir, hay un
enriquecimiento para una de las partes y empobrecimiento para la otra;
as tenemos el pago por diversos conceptos, ej.: pagos continuos durante
el periodo de vigencia del acuerdo en aquellos casos en que ambas partes
sean perfectamente conscientes de que la primera venta del producto
divulgara necesariamente el Know How.

No obstante, el problema comienza cuando Cabanellas indica, en su

concepto del contrato de provisin de conocimientos tcnicos, que: "La
contraprestacin recibida por el transmisor de la tecnologa no afecta la
naturaleza del contrato, puede ser a ttulo gratuito, ... estos contratos que
carecen de contraprestacin explcita a cargo del receptor de la
tecnologa, el cual, aparentemente les alejara del rea comercial, sin
embargo, no dejan de ser comerciales pues la contraprestacin y el
consiguiente propsito de lucro del receptor surge indirectamente, es el
caso de la casa matriz que licencia a su subsidiaria o la que encarga la
fabricacin sin cobrar expresamente regalas... admitimos la oportunidad
que se otorgue una licencia con animus donandi...son generalmente
onerosos, aunque excepcionalmente pueden ser gratuitos".17

Sin embargo, los fundamentos del jurista argentino parecen confundir

entre la onerosidad con la reciprocidad de las prestaciones. Es decir,
Cabanellas confunde la falta de contraprestacin con actos gratuitos,
llegando al extremo de sealar que en el contrato de Know How, puede
faltar la contraprestacin, porque ninguna de las partes, en el ejemplo
dado por Cabanellas, se enriquece y se empobrece a costa del otro;
cuando en realidad, para nosotros, en el contrato de Know How, por
ejemplo, la falta del pago de regalas no excluye la posibilidad de otras
prestaciones a cargo del receptor del Know How (Ej. la entrega de una
determinada tecnologa, la obligacin de usar el personal enviado por el
transmisor del Know How, etc.); por lo tanto siempre se estar ante una
prestacin y una contraprestacin.

Adems, del ejemplo aportado por Cabanellas, se debe deslindar si

realmente existen posiciones contractuales que distingan entre transmisor
y receptor del Know How bajos clusulas propiamente dichas de este
contrato, caso contrario, podra ser slo traslacin de personal de la casa
matriz a la filial, asistencia tcnica u otras funciones de la primera, las
cuales, son distintas a la de un contrato de transmisin de Know How.

d) La estructura del contrato. Aqu, la falta de uniformidad recae sobre

distintos aspectos del contrato de Know How. As un sector de la doctrina
exige la formalidad del contrato ej.: que sea escrito o que se registre; sin
embargo, las mismas son slo cuestiones de probanza y seguridad
jurdica ms que la manifestacin de la esencia del contrato de Know How.
Asimismo, tenemos otros aspectos como el precio, tiempo, la existencia o
no de clusulas restrictivas, entre otros, que son objetos de discrepancia
doctrinal.

En conclusin, para una armona de los elementos esenciales del contrato

de Know How, facilitando la prctica de estas transacciones que
continuamente admiten mayores circunstancias, y a fin de evitar los
errores descritos ut supra, indico como concepto del contrato de
conocimientos tcnicos lo siguiente: "Es el negocio jurdico cuyo objeto
es la cesin o transmisin del derecho sobre un conocimiento
tcnico reservado, realizada por su titular a favor de la otra parte, a
cambio de una contraprestacin". Consideramos que esta definicin
sera la adecuada a la hora del trabajo legislativo tendiente a regular el
contrato de Know How, y que permitir enlazar con los dems tpicos a
ser desarrollados en el presente estudio.

En ese sentido, del concepto dado, se debe partir que el contrato de Know
How es ante todo un negocio jurdico;18 es decir, un supuesto de hecho
que contiene una o varias declaraciones de voluntad y que el
ordenamiento jurdico reconoce como base para producir el efecto jurdico
calificado de efecto querido.19Asimismo, este negocio jurdico, que es la
base del contrato de Know How, confluye a las menos dos declaraciones
de voluntad, configuradas con la misma causa, originando efectos y valor
jurdico.

Sin embargo, este negocio jurdico configura un negocio contractual, por

lo requiere del cumplimiento de los cuatro elementos esenciales de todo
contrato: consentimiento, objeto, causa y forma, los cuales,
desarrollaremos de la siguiente manera:

(a) En lo que respecta al consentimiento rige las mismas reglas de

formacin y vicios de los contratos en general; as en la formacin se
presenta el cruce de voluntades, es decir, la existencia de una oferta y
una aceptacin -contratos paritarios-; sin embargo, antes de este cruce,
es decir, en la etapa de la negociacin, puede darse - regla general - la
comunicacin de las caractersticas del objeto del contrato, esto es, el
Know How, la cual, puede originar el peligro que el receptor del mismo
haga suyo este conocimiento tcnico reservado, violentando la buena fe
contractual que debe regir en este negocio jurdico, originando as una
responsabilidad pre-contractual o "culpa in contrahendo", generando
efectos civiles.
Asimismo, si el consentimiento nace viciado, se estar ante el tema de los
vicios de la voluntad: error, dolo y violencia o intimidacin, los mismos que
afectan la estructura del negocio en s, es decir, que ste sea imperfecto,
por la modalidad de invalidez - segn el Cdigo Civil peruano de 1984 es
un acto jurdico anulable -; as en lo que respecta al error, puede configurar
situaciones como el error respecto a las actividades de investigacin
emprendidas por quien se compromete a suministrar la tecnologa, el cual,
sera un error esencial del contratante. En suma, debe de configurarse un
error - obstativo o un error- vicio (doctrinariamente es diferente el error
dirimente - vicio - con el de la declaracin u obstativo), los cuales, deben
ser esenciales y cognoscibles para que vicien la voluntad de uno de los
contratantes. Por otro lado, el dolo, traducido en el engao en una de las
partes va accin u omisin, puede configurarse como la no revelacin de
ciertos elementos que permita descubrir la impropiedad o el valor
econmico del Know How (objeto del contrato), no obstante, no debe de
confundirse con la reserva que el titular del mismo puede realizar en la
etapa de negociacin, debido que, aqu hay un mecanismo de proteccin;
adems, el dolo debe de consistir en una conducta engaosa ya sea de
las partes o de un tercero, siendo la razn determinante para la
celebracin del negocio jurdico y que afecte al contratante engaado.
Finalmente, si existe una violencia o intimidacin, el acto jurdico es
anulable (art. 214 del Cdigo Civil peruano).

Por otro lado, se debe hacer mencin a la relacin entre consentimiento

con el contrato de adhesin, mxime si las relaciones contractuales de
provisin de conocimientos tcnicos pueden darse bajo esta ltima
modalidad contractual. Al respecto, cuando se est ante un contrato por
adhesin, se presencia un dirigismo (crisis) del cruce de la oferta y la
aceptacin; sin embargo, su aceptacin es de recibi, dado que, es
perfectamente configurable, especialmente, en los casos de las
franquicias, en donde el franquiciante ya tiene predisea-do las clusulas
que inciden sobre la marca, el producto o servicio, la asistencia tcnica, el
Know How, entre otros.
(b) Con relacin al objeto del contrato de Know How, el mismo consiste
en una obligacin de dar, esto es proveer los conocimientos tcnicos
reservados a cambio de una contraprestacin. Sin embargo, existe un
sector de la doctrina que define incorrectamente las obligaciones de dar
como la constitucin o transmisin de un derecho real,20 o la entrega o
transferencia de una cosa21. No obstante, las mismas revisten serios
errores; en la primera, se confunden los derechos de la obligacin con el
objeto en que recae la misma, debido que, el objeto de la obligacin es la
prestacin y sta no es igual a un derecho real; asimismo, la entrega o
transferencia de una cosa, es una seria limitacin a las obligaciones de
dar, la cual, el Cdigo Civil peruano zanj este tema al indicar que la
obligacin de dar recae sobre bienes. Por tanto, la obligacin de dar es
una conducta positiva, que recae en la entrega de determinados o
determinables bienes, as como, la constitucin o transferencia de
determinados derechos; asimismo, esta obligacin debe ser lcita, es
decir, no contraria ni al ordenamiento jurdico, ni a las buenas costumbres.

Adems, el bien que constituye la prestacin y el contenido de la

obligacin debe ser posible. La posibilidad que regula el ordenamiento
civil radica en lo fsico y en lo jurdico (Art. 140, inc. 2 Cdigo Civil
peruano). Sin embargo, la posibilidad fsica, la cual se mide por criterios
objetivos, versa sobre los bienes corporales, por lo tanto, no es aplicable
al Know How, por lo que, slo queda la posibilidad jurdica, teniendo como
ejemplos la contratacin de un secreto industrial otorgndose derechos
que slo puede tener por base la efectiva existencia de dicho secreto. 22

Por otro lado, la determinabilidad del objeto del contrato es requisito

fundamental en la provisin de conocimientos tcnicos, porque permite la
posibilidad de contratar sobre un Know How futuro; es decir, si el Know
How existe y es determinado no hay ningn problema. Sin embargo, si se
contrata sobre la creacin de una tecnologa reservada futura, entonces
para que sea valido el contrato las partes deben trabajar con el criterio de
la deter minabilidad, la cual se da cuando el transmisor se encuentra
sujeto a una obligacin de diligencia respecto del desarrollo de los nuevos
conocimientos tcnicos, los cuales una vez que hayan sido formulados
deben ser entregados al cocontratante. Por lo tanto, la contratacin de
Know How futuro es perfectamente configurable y es dejado a la voluntad
de las partes para especificar las clusulas respectivas. Igual situacin
recae sobre un Know How ajeno ingresando a la figura de "Promesa de la
obligacin o del hecho de un tercero", en donde el dador del Know How
ajeno debe garantizar la entrega o estar sujeto a la indemnizacin
respectiva por el incumplimiento de lo ofrecido.

(c) Sobre la causa, la misma radica en el fin lcito que precepta el

artculo 140, inciso 3 del Cdigo Civil peruano, el cual, se traduce en el
contrato de Know How como la integracin de los intereses concretos de
las partes con la razonabilidad social y funcin econmica, en donde el
ordenamiento jurdico reconoce efectos legales.

(d) En lo que respecta a la forma, al ser un contrato atpico, la misma est

sujeta a la libre decisin de los contratantes; sin embargo, por cuestiones
de probanza se recomienda que sea por escrito, incluso algunos pases
han establecido la necesidad de registro como Francia, Estados Unidos,
Mxico, Brasil, Argentina, entre otros.
 CONCLUSION

Las ideas innovativas del hombre pueden ser objeto de importantes contratos en
la actualidad. En el mundo contemporneo, se puede verificar la existencia de
contratos respecto de valiosos activos intangibles como: informacin intelectual,
frmulas, procedimientos , invenciones o estrategias comerciales; los cuales son
de gran utilidad para mejorar la productividad y competitividad de diversos
sectores comerciales o industriales. Precisamente, entre estos acuerdos se
encuentra el contrato de know how, el cual es un contrato atpico que confiere
derechos y obligaciones relativos a conocimientos o procedimientos secretos, no
patentados ni publicitados.

El trmino Know How, segn la mayora de autores proviene del vocablo

anglosajn Know How to do it, es decir, conocer cmo hacer algo o saber cmo
realizarlo. En palabras de Diez de Castro el saber hacer se define como un
conjunto de conocimientos empricos que no pueden ser presentados con
precisin en forma aislada, pero que cuando son puestos en prctica de una
manera determinada, basada en la experiencia, facilitan al que los aplica la
aptitud para obtener un resultado, que de otra forma no hubiera podido esperarse
con la exactitud necesaria en la eficacia comercial . Al igual que Stumpf
opinamos que por Know How han de entenderse, por ende, conocimientos y
experiencias de orden tcnico, comercial y de economa de empresa, cuya
utilizacin le permite o, llegado el caso, le hace posible al beneficiario no solo la
produccin y venta de objetos, sino tambin otras actividades empresariales
tales como organizacin y administracin . Entonces, en trminos generales,
podemos sealar que el Know How es un conjunto de conocimientos prcticos
con valor comercial o industrial, de carcter secreto o reservado, que ha sido
utilizado previamente y experimentado con xito, el mismo que puede ser
transmitido fcilmente para permitir la obtencin de una importante ventaja en el
desarrollo de ciertas actividades
 BIBLIOGRAFIA

NOTAS BIBLIOGRAFICAS

1
Bianchi, Alessandro, "Tutela de los conocimientos tcnicos no patentados. Contratos
de Know How y obligacin de no comunicacin a terceros", Derecho Industrial, 7-9,
p. 351.

2
Stumpf, Herbert, El contrato de Know How. Editorial Temis, Bogot, 1984, p.
12.

3
Massaguer, Jos, El Contrato de Licencia de Know How. Editorial Bosch,
Barcelona, 1989, p. 69. En la doctrina espaola tambin se puede cita a Chuli,
quien citando a la IMPIVA de la generalidad valenciana considera que: "Es el negocio
jurdico en virtud del cual, una de las partes (transferente) se compromete a poner
a disposicin de la otra parte los conocimientos tcnicos constitutivos del Know How
de modo definitivo, desprendindose de ella en todo o en parte, o bien a comunicar
dichos conocimientos, posibilitando su explotacin por un tiempo determinado, a
cambio de una contraprestacin determinada normalmente en forma de cantidad de
dinero calculada como porcentaje sobre produccin o venta". (Chuli Vicent, Eduar-
doYBeltrn Alandete, Teresa, Aspectos Jurdicos de los Contratos
Atpicos. Editorial Bosch, Barcelona, 1999, p. 254). [ Links ] Asimismo,
tenemos a Gmez Segade, quien previo deslinde terminolgico: "Contrato de Licencia
de Know How", lo concepta como: "El contrato mediante el cual se transmiten
conocimientos tcnicos secretos a cambio de un precio". (Gmez Segado, Jos
Antonio, El secreto industrial (Know How). Concepto y proteccin. Editorial
Tecnos, Madrid, 1974, p. 154).

4
Cogorno, Eduardo Guillermo, Teora y prctica de los nuevos
contratos. Editorial Meru, Buenos Aires, 1987, p. 263. Asimismo, y
continuando con la doctrina argentina, se puede citar a Masnatta, quien seala que
el contrato de Know How: "Es una convencin por lo cual una persona fsica o jurdica,
se obliga a hacer gozar al cocontratante los derechos que posee sobre ciertas
frmulas y procedimientos secretos, durante un cierto tiempo y mediante
determinado precio que aqul se obliga a pagarle". (Masnatta, Hctor, "Know How y
asistencia tcnica", Derecho Comercial y de as Obligaciones, 19-24, p. 700). Por su
parte, Cabanellas define a los "Contratos de provisin de conocimientos tcnicos"
como: "Aquellos que tiene por objeto aquellos conocimientos que no han sido
patentados... la naturaleza de la contraprestacin por el transmisor de la tecnologa
no afecta a la naturaleza del contrato, ste puede ser a ttulo gratuito... se puede
aplicar a transmisiones definitivas como meramente temporales... en conclusin son
aquellos por los que se transfieren ciertos conocimientos tcnicos no patentados,
alterndose o no los derechos que sobre la utilizacin de tales conocimientos tiene el
transmisor, pudiendo ser la transferencia a ttulo temporal o definitivo". (Cabanellas
de las Cuevas, Guillermo (h), Contratos de licencia y de transferencia de
tecnologa en el Derecho Privado. Editorial Heliasta, Buenos Aires, 1980, p.
31). Asimismo, Celia Plate lo concepta como: "El acuerdo por el cual una
persona, fsica o jurdica, se obliga a ceder al cocotratante los derechos que posee
sobre ciertas frmulas y procedimientos secretos durante un tiempo determinado y
a cambio de un cierto precio que aqul se obliga a abonarle". (Plate, Celia/Boglino,
Mnica, "Know How", Derecho Comercial y de as Obligaciones, 67-72, p. 509).
5
Arias-Schreiber Pezet, Max\Arias-Schreiber Pezet, ngela, Los contratos
modernos. Editorial Gaceta Jurdica, Lima, 1996, p. 108. En la doctrina peruana
tambin se puede citar a Ricardo Beaumont seala que el Contrato de Know How es:
"Un contrato intuito personae, pues ante la obligacin de confidencialidad por parte
del receptor, el proveedor deber tener en especial cuenta las cualidades de la
contraparte al momento de celebrar el contrato". (Beaumont Callirgos,
Ricardo, Derecho comercial y reestructuracin empresarial. Editorial
Alternativas, Lima, 1994, p. 284). Asimismo, Guzmn Espiche indica que:
"...puede generar ambigedad el denominarlo o concebirlo como una "Licencia", toda
vez que existe, como se sabe, un genuino contrato de Licencia de Patente... se trata
por tanto de un permiso que una parte (Cedente) confiere a la otra parte
(Beneficiario), tal permiso puede equivaler sensu lato a una licencia, sin embargo,
por las razones ya indicadas debe soslayarse utilizar el concepto". (Guzmn Espiche,
Lus, "Algunas consideraciones del contrato de Know How", Revista de la Facultad de
Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega, 02, p.
52). Por otro lado, Sidney Bravo precisa esta figura jurdica como: "Es un
contrato innominado, dem atpico, a travs del cual una parte conviene con otra el
otorgamiento de un conocimiento industrial, tecnolgico, etc., de carcter secreto".
(Bravo Melgar, Sidney Alex, Contratos modernos empresariales, Tomo I.
Editorial Fecat, Lima, 1997, p. 503). Asimismo, Figueroa Bustamante lo
concepta como: "El contrato de transferencia de tecnologa, en virtud del cual, el
licenciante concede el uso de la tecnologa a favor del licenciatario que est obligado
a pagar las regalas, en relacin a las ventas netas". (Figueroa Bustamante,
Hernn, Temas de Derecho financiero, bancario y burstil. Editorial San Marcos,
Lima, 1998, p. 110). Finalmente, Sierralta Ros lo define como: "Un contrato
comercial necesariamente escrito y a plazo determinado por el que se transmite el
uso, disfrute y la explotacin de un conocimiento tcnico, comercial, cientfico o
industrial, usualmente secreto y cuyo beneficiario se obliga a no develarlo a terceros
y a un pago obligatorio que puede ser fijo o un porcentaje sobre el valor de las ventas
del usuario. Se diferencia del contrato de licencia no porque no tenga patente, sino
por el carcter secreto, formal, a trmino y oneroso, en ese estricto orden". (Sierralta
Ros, Anbal, "Aspectos jurdicos-econmicos de las inversiones extranjeras"
en Derecho internacional econmico, Editorial Pontificia Universidad Catlica del
Per, Lima, 1993, p. 115).

6
En lo que respecta a encuadrar el contrato de Know How en los "Contratos de
Asistencia Tcnica y Engineering", sera equivocado, debido que, stos ltimos
constituyen otros tipos de contratos distintos al examinado, donde el carcter
de secreto o reservado no es estructural al conocimiento que se transmite; situacin
distinta ocurre con el Know How.

7
Gmez Segade indica que existe una colaboracin de la misma forma que la patente
y marca y una obligacin negativa de no ejercitar acciones. Gmez Segade, Jos
Antonio, Ob. Cit, p. 152.

8
Massaguer, Jos, Ob. Cit., p. 69.

9
Arias-Schreiber Pezet, MaxAArias-Schreiber Pezet, ngela, Ob. Cit., p. 108.

10
United Nations Industrial Development Organization: Licensing Agreements for
various contracts. UNIDO/ISID del 23-04-1972

11
Guzmn Espiche, Lus, Ob. Cit., p. 52.

12
Sierralta Ros, Anbal, Ob. Cit., p. 115.
13
Cabanellas de las Cuevas, Guillermo (h). Ob. Cit., p. 17.