EXCELENTSSIOMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA 1 VARA

DO TRABALHO DA COMARCA DE CONTAGEM -MG

Processo n

EMPRESA POSTO TIGRO, j qualificada nos autos da Reclamao

Trabalhista, por seu advogado que a esta subscreve, constituda na forma do
instrumento de mandato anexo onde consta o endereo profissional para fins
de intimaes, vem presena de Vossa Excelncia propor a presente
CONTESTAO em face de Joana das Graas, tambm j qualificada, pelos
fatos expostos a segur:

I - DOS FATOS

Ajuizou a reclamante uma ao trabalhista em face do Posto Tigro, alegando

a contratao realizada em 03/04/2015 pelo reclamado, exercendo a funo de
frentista, mediante remunerao mensal de R$ 2.600,00 (dois mil e seiscentos
reais), sendo R$ 2.000,00 (dois mil reais) a ttulo de salrio base e R$ 600,00
pelo adicional de periculosidade, sendo que o contrato de trabalho foi firmado
na modalidade de experincia, com vigncia at 30/05/2016, quando a
reclamante foi informada de que ele no seria prorrogado.

Logo passada uma semana aps o trmino do contrato de trabalho a

reclamante descobriu que estava grvida de 6 (seis) semanas de gestao.

II - DO MRITO

Estabilidade no emprego- indenizao substitutiva

O contrato de trabalho assinado no dia 03/04/2015, na modalidade de

experincia, com vigncia at 30/05/2015, data no qual o empregador
comunicou trabalhadora que ele no seria prorrogado.

Uma semana aps o trmino do contrato de trabalho, ainda triste com a no

prorrogao do contrato de experincia, foi surpreendia com a boa notcia de
que estava grvida. Conforme atestam os exames mdicos e laboratoriais
realizados, no incio de junho de 2015 ela estava com 6 (seis) semanas de
gestao, tendo o parto ocorrido em 15/02/2016.

NO ART. 10, INCISO II, ALNEA B DO ADCT DA CONSTITUIO FEDERAL

DE 1988( Grfo nosso)

Inciso II- fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa:

Alnea b- da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at 5

(cinco) meses aps o parto.

SMULA 244 DO TST- GESTANTE ESTABILIDADE PROVISRIA

Inciso II- a garantia do emprego a gestante s autoriza a reintegrao se esta
se der durante o perodo da estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se
aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo da estabilidade.

Percebe-se que a reclamante ficou inerte durante todo o perodo de

estabilidade para somente aps o seu fim requerer ao Poder Judicirio
indenizao substitutiva.

Resta claro que o pagamento da indenizao substitutiva a estabilidade, uma

vez que a reclamao trabalhista somente foi ajuizada aps o trmino do
perodo de estabilidade, representa a inrcia por parte da reclamante,
configurando o abuso do exerccio do direito, da boa f objetiva e o
enriquecimento sem causa da reclamante como aduz os artigos 187, 422 e
884, do Cdigo Civil, aplicveis ao Direito Processual do Trabalho por fora do
art. 8, da CLT.

Art.187 CC- Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo,
excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f ou pelos bons costumes.

Art.422 CC- Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do

contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

Art.884 CC- Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem,
ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos
valores monetrios.

Pargrafo nico- Se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada,

quem a recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais subsistir, a
restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido.

Logo, no razovel o reclamado ter que arcar com a indenizao substitutiva

mesmo no estando ciente da gravidez e no podendo sequer ofertar a
reintegrao ao trabalho, j que a ao judicial foi proposta somente aps
esgotado o perodo de estabilidade.
Entende-se no ser devida indenizao substitutiva, pois a reclamante agiu em
claro abuso de direito ao no comunicar o empregador acerca do estado
gravdico, assim como pelo fato de ter deixado escoar o prazo da estabilidade
legal para ajuizar a reclamao trabalhista.

Compensao de jornada

A requerente laborava de segunda a sexta-feira, de 09:00 horas s 18:00

horas, com uma hora de intervalo para refeio e descanso. Ainda trabalhava
em sbados alternados, no mesmo horrio mencionado, sendo que toda a
jornada era corretamente anotada nos cartes de ponto.

OJ 323, do TST: ACORDO DE COOMPENSAO DE JORNADA SEMANA

ESPANHOLA. VALIDADE

vlido o sistema de compensao de horrio quando a jornada adotada a

denominada semana espanhola, que alterna a prestao de 48 horas em uma
semana e 40 horas em outra, no violando os artigos 59, pargrafo 2, da CLT
e 7, inciso XIII, Da CF/88 o seu ajuste mediante acordo ou conveno coletiva
de trabalho.

SMULA N 85, INCISO I, DO TST: COMPENSAO DE JORNADA

A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual

escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva.

A OJ e a Smula mencionada acima refere-se sobre a validade do regime de

compensao de jornada denominado semana espanhola desde que haja
acordo ou conveno coletiva de trabalho, no entanto torna-se o contrato de
trabalho permitido, pois houve o acordo individual, analisa-se que a reclamante
se equivoca em falar de hora extra pela jornada de trabalho denominada
semana espanhola.

O regime de trabalho em sbados alternados encontra amparo no acordo

individual firmado e na Smula n. 85, inciso I, do TST
Podemos invocar o princpio da norma mais benfica para o trabalhador, ou
seja, ao invs da reclamante ter que laborar todos os sbados, podia usufruir
de dois sbados por ms para descanso e recreao, possibilitando maior
oportunidade de convvio e permanncia com os seus familiares, alm de
poder usufruir do tempo com seus afazeres pessoais.

Minutos que antecedem e sucedem a jornada de trabalho

A requerente tinha que chegar com 15 (quinze minutos) de antecedncia, ou

seja, em torno de 08:45 horas, eis que necessitava vestir o uniforme fornecido
pela empresa (uso obrigatrio). Ao fim da jornada, a reclamante, gastava mais
aproximadamente, 15 (quinze) minutos nesta atividade.

A Lei n. 10.243/01 acrescentou ao art. 58 da CLT seu pargrafo 1, que

dispe que no sero descontadas nem computadas como jornada
extraordinria as variaes de horrio no registro de ponto no excedentes de
cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios.

No mesmo sentido a Smula n. 366 do TST:

Smula n. 366 - CARTO DE PONTO. REGISTRO. HORAS EXTRAS.

MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO
(nova redao) - Res. 197/2015, DEJT divulgado em 14, 15 e 18.05.2015

No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as

variaes de horrio do registro de ponto no excedentes de cinco minutos,
observado o limite mximo de dez minutos dirios. Se ultrapassado esse limite,
ser considerada como extra a totalidade do tempo que exceder a jornada
normal, pois configurado tempo disposio do empregador, no importando
as atividades desenvolvidas pelo empregado ao longo do tempo residual (troca
de uniforme, lanche, higiene pessoal, etc.).

O trabalhador pode, por exemplo, registrar o horrio de incio de trabalho s

08:55 horas e a sada s 18:05 horas sem que isto configure horas extras.
Ressalta-se, que no so devidos os minutos que antecedem e sucedem a
jornada de trabalho, haja vista a previso na Conveno Coletiva de Trabalho
(CLT) de que este tempo no deve ser considerado como labor extraordinrio,
assim como pelo fato de no estar neste interregno disposio do
empregador.

Adicional de insalubridade e sua cumulao com o de periculosidade

A ex funcionaria na condio de frentista abastecia os veculos, mas tambm

realizava diariamente a troca de leo dos automveis, tendo contato com
produtos qumicos, notadamente lubrificantes, sem o recebimento de qualquer
equipamento de proteo individual. Afirma que recebeu corretamente apenas
o adicional de periculosidade durante o pacto laboral.

A reclamante apresenta os contracheques do perodo contendo os

pagamentos da remunerao mensal de R$ 2.000,00 (dois mil reais), alm do
adicional de periculosidade no importe de R$ 600,00 (seiscentos reais).

Est consagrado o direito ao recebimento do adicional de insalubridade na

Constituio Federal de 1988, em seu art. 7 inciso XXIII. Entretanto, sua
definio dada pelo art. 189, da CLT: Sero consideradas atividades ou
operaes insalubres aquelas que, por sua natureza, condies ou mtodos de
trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos
limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente
e do tempo de exposio aos seus efeitos.

Delega o artigo 190 da CLT ao Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE) a

definio de quais so as atividades e operaes insalubres, assim como os
critrios de caracterizao da insalubridade, os limites de tolerncia aos
agentes agressivos, meios de proteo e o tempo mximo de exposio do
empregado a esses agentes. No tocante exposio aos agentes qumicos,
como no caso de Joana, a matria disciplinada pela Norma Regulamentadora
(NR) n. 15 do MTE.
Incumbe ao Ministrio do Trabalho e Emprego tambm a definio do grau do
adicional de insalubridade a que o trabalhador faz jus, nos termos do art. 192
da CLT, ou seja, 10% do salrio mnimo (grau mnimo), 20% do salrio mnimo
(grau mdio) e 40% do salrio mnimo (grau mximo).

No se pode deixar de lado a previso do art. 191 da CLT, que dispe que o
adicional de insalubridade no ser devido se houver a eliminao ou
neutralizao dos agentes insalubres, seja pela adequao do ambiente de
trabalho, seja pelo fornecimento e utilizao de equipamentos de proteo
individual (EPIs). J o art. 195 da CLT assevera que obrigatria percia
tcnica a ser realizada por engenheiro para fins de caracterizao,
classificao ou delimitao da atividade alegada como insalubre. No caso em
tela, Joana j recebia o adicional de periculosidade em virtude da exposio a
inflamveis (combustveis). Para tanto, fundamental o estudo jurisprudencial,
notadamente a deciso da Subseo de Dissdios Individuais I do: Elaborado
pelo autor. Assunto CRFB/88 CLT CPC/2015 TST Petio inicial - Art. 651; Art.
787; Art. 790, 3; Art. 838; Art. 840, 1.; Art. 852-B Art. 99, caput; Art. 287;
Art. 292; Art. 319; Arts. 322 ss. - Estabilidade indenizao substitutiva Art. 10,
do ADCT; Art. 7, inciso I. - - Smula n. 244; OJ n. 399 Durao do trabalho e
compensao de jornada Art. 7, inciso XIII Art. 58, caput; Art. 59; Art. 71, 2; -
Smula n. 85; OJ n. 323 Minutos residuais Art. 7, inciso XXVI Art. 4; Art. 58,
1; Art. 74, 2; - Smula n. 366; Smula n. 449 Adicional de insalubridade
conceituao e possibilidade de cumulao Art. 7 inciso XXIII Art. 189; Art.
190; Art. 191; Art. 192; Art. 195; NR n. 15 - Acrdo da SBDI-I no processo n.
E-ARR-1081- 60.2012.5.03. 0064; Acrdo da 7 Turma do TST nos autos n.
RR-7092- 95.2011. 5.12.0030. processo n. E-ARR-1081-60.2012.5.03.0064 e
aquela prolatada pela 7 Turma do TST nos autos n. RR-7092-
95.2011.5.12.0030

Por fim, no devido o adicional de insalubridade em virtude do fornecimento

adequado dos equipamentos de proteo individual (EPIs).

Ainda que seja apurado labor em condies insalubres, o adicional no

devido em razo de a reclamante j receber adicional de periculosidade, sendo
vedada sua cumulao.
III- DOS PEDIDOS

Ante ao exposto, requer a Vossa Excelncia

I- Que indefira o pedido de indenizao substitutiva, pois caracteriza

enriquecimento ilcito, vez que a reclamante foi inerte, entrando com ao
judicial depois de acabado o prazo de estabilidade, e tambm de no
comunicar ao empregador acerca do seu estado gravdico;

II- Que indefira nos pedidos dos minutos que antecedem e sucedem a jornada
de trabalho, pois no so devidos os minutos que antecedem e sucedem a
jornada de trabalho, haja vista a previso na Conveno Coletiva de Trabalho
(CLT) de que este tempo no deve ser considerado como labor extraordinrio,
assim como pelo fato de no estar neste interregno disposio do
empregador;

III- Indefira no adicional de insalubridade e sua cumulao com o de

periculosidade, vez que, no devido o adicional de insalubridade em virtude
do fornecimento adequado dos equipamentos de proteo individual (EPIs).
Ainda que seja apurado labor em condies insalubres, o adicional no
devido em razo de a reclamante j receber adicional de periculosidade, sendo
vedada sua cumulao.

IV- Indeferimento da compensao de jornada, pois o regime de trabalho em

sbados alternados encontra amparo no acordo individual firmado na Smula
n. 85, inciso I, do TST;

Nestes termos,

Pede deferimento.

Contagem Minas Gerais, setembro de 2016.

ADVOGADA/OAB
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