ANTECEDENTES

Por ser ms explcita, se ha adoptado aqu una tcnica distinta a la que informa los
dems preceptos del Derecho de Obligaciones. Aunque algunos de sus principios se
sustentan bsicamente en el Cdigo Civil de 1936, el nuevo Cdigo define, por
considerarse indispensable, ciertos conceptos relativos a la inejecucin de las
obligaciones. Las definiciones en este caso estn justificadas, pues, cuando surja una
controversia, se apelar a las normas sobre inejecucin de las obligaciones y, para
solucionar el conflicto entre las partes, ser preciso que ellas estn expuestas con
nitidez y claridad.

Queda entendido, desde luego, que el Cdigo legisla situaciones jurdicas distintas de
las provenientes de la responsabilidad extracontractual o delictual o, para usar la
terminologa del Cdigo de 1936, del acto ilcito.

Al margen de ese concepto, que no obstante ser de lenguaje comn conviene reiterar,
el nuevo Cdigo distingue la causa no imputable o ausencia de culpa - como
concepto genrico - de los casos fortuitos o de fuerza mayor- conceptos especficos
de causas no imputables-; define el dolo, la culpa inexcusable y la culpa leve; seala
la responsabilidad que se atribuye al obligado en -cada uno de estos eventos; regula
el dao moral; rige la inejecucin de las obligaciones de dar sumas de dinero; se
refiere a los hechos dolosos o culposos de los terceros de quienes. se valga el deudor
para cumplir la obligacin, as como a los hechos dolosos o culposos del acreedor; se
pronuncia sobre la validez o nulidad de las clusulas de exoneracin o de limitacin
de la responsabilidad; y, en fin, atribuye expresamente la carga probatoria ante la
inejecucin de una obligacin.

Con el propsito de otorgar la mayor precisin a los conceptos jurdicos que regula,
el Libro VI dedica a las disposiciones generales sobre inejecucin de las obligaciones
diecinueve artculos; a diferencia del Cdigo Civil de 1936 que legisla la materia en
diez" preceptos.

DEFINICIN DEL INCUMPLIMIENTO (INEJECUCIN)

El incumplimiento de una obligacin corresponde a la no realizacin de la prestacin

debida por parte del deudor al acreedor, y tal incumplimiento puede prestarse en los
siguientes casos.

La prestacin debida no es realizada en absoluto por el deudor (inejecucin de las

obligaciones).
La prestacin debida es realizada incompletamente o en forma defectuosa.
La prestacin debida es realizada fuera del tiempo originariamente acordado (teora
de la mora).

El efecto propio y natural de toda obligacin es el cumplimiento de ella por parte del
deudor. Lo comn y ordinario es que el deudor satisfaga el objeto de la obligacin,
una vez que esta sea exigible. Se dice entonces que el deudor paga y la obligacin
queda extinguida por este hecho. En algunos casos la inejecucin de obligacin o el
retraso de su ejecucin traen como consecuencias el pago de daos e intereses.

El incumplimiento total de una obligacin se presenta cuando la prestacin debida se

vuelve absolutamente imposible de ser satisfecha en razn de cualquier causa.

Las obligaciones no se cumplen o ejecutan por tres causas principales: primera, por
caso fortuito o fuerza mayor; segunda, por el dolo del deudor, y tercera, por la culpa
del mismo.

INEJECUCIN DE LA OBLIGACIN Y DE CUMPLIMIENTO

PARCIAL, TARDO O DEFECTUOSO
Las cuatro primeras normas del Cdigo, vale decir, los artculos 1314 a 1317, rigen
los casos de inejecucin de la obligacin y de cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso por causas no imputables al obligado. Estas reglas son de singular
importancia.

"Artculo 1314.-- Quien acta con la diligencia ordinaria re-querida, no es

imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo
o defectuoso".

El artculo 1314 prescribe que quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es
imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso. La norma se refiere a la causa no imputable, es decir, a la ausencia de
culpa, como concepto genrico exonera torio de responsabilidad. Basta como regla
general, actuar con la diligencia ordinaria requerida para no ser responsable por la
inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento irregular. Es justamente ese
principio el que determina las consecuencias de la ausencia de culpa.
En caso de ausencia de culpa el deudor no est obligado aprobar el hecho positivo
del caso fortuito o fuerza mayor, es decir, la causa del incumplimiento por un evento
de origen conocido pero extraordinario, imprevisto e inevitable. En la ausencia de
culpa el deudor simplemente est obligado a probar que prest la diligencia que
exiga la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias del
tiempo y del lugar, sin necesidad de demostrar el acontecimiento que ocasion la
inejecucin de la obligacin.

"Artculo 1315.-- Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable,

consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la
ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso".

El artculo 1315, precepto novedoso en la legislacin peruana, define los casos

fortuitos o de fuerza mayor como causas no imputables, atribuyndoles las
caractersticas de eventos extraordinarios, imprevisibles e irresistibles. La norma
tiene su origen en los artculos 1148 del Cdigo Francs, 514 del Cdigo Argentino,
1148 del Cdigo Dominicano y 1059 del Cdigo Brasileo.

Los casos fortuitos o de fuerza mayor tienen iguales caractersticas tericamente, sin
embargo, cabe hacer una distincin. As, se considera que el caso fortuito alude slo
a los accidentes naturales lo que en el Derecho Anglosajn se denomina "Act of
God" (hecho de Dios), en cambio, la fuerza mayor involucra tanto los actos de
terceros como los atribuibles a la autoridad -denominados en el Derecho Anglosajn
u Act of Prince (hecho del Prncipe).

Como ya se ha expresado, ambos consisten en acontecimientos extraordinarios,

imprevisibles e irresistibles para el deudor y. desde luego, independientes de su
voluntad. En todo caso fortuito o de fuerza mayor hay, necesariamente, ausencia de
culpa. Estos eventos configuran, definitivamente, causas no imputables.

Con el fin de evitar posibles confusiones, conviene precisar trminos.

Acontecimiento extraordinario es todo aqul que sale de lo comn, que no es usual.
La previsin, por su parte, debe considerarse al tiempo de contraerse la obligacin; a
diferencia de la resistividad, que se presenta al momento de cumplirla. Si el
acontecimiento fuera irresistible desde el momento en que se contrajo la obligacin,
el acto jurdico sera nulo, porque tendra objeto imposible.

El requisito de la previsin se exige cuando el deudor no previ lo que deba; o

cuando, habiendo previsto el acontecimiento, se oblig a algo que presumiblemente
iba a ser imposible. En ambos casos el acontecimiento es imputable al deudor pues
equivale a un hecho suyo.

Pero la previsibilidad no debe apreciarse en abstracto, porque si as lo hiciramos

prcticamente todo acontecimiento sera previsible; y no existira, por tanto, el caso
fortuito o de fuerza mayor. El acontecimiento es imprevisible cuando los contratantes
no tienen motivos atendibles para presumir que ste vaya a suceder. La nocin de
imprevisibilidad se aprecia, pues, tomando en consideracin todas las circunstancias
de la obligacin. La rareza, el carcter anormal del evento, las remotas posibilidades
de realizacin, configuran el caso fortuito o de fuerza mayor.

El requisito de la irresistibilidad, por ltimo, supone la imposibilidad de

cumplimiento. La dificultad de cumplimiento no exonera al deudor, aun cuando la
prestacin se haya convertido en ms onerosa de lo previsto. Tampoco interesa la
situacin personal del deudor; la ausencia de medios econmicos para cumplir la
obligacin no tiene fuerza liberatoria.

EXTINCION DE LA OBLIGACION

El principio general es que el deudor slo debe demostrar su conducta diligente para
quedar exonerado de responsabilidad, salvo que la ley o el pacto exijan la presencia
del caso fortuito o de fuerza mayor. En esta til hiptesis habr que identificar el
acontecimiento que impidi que se cumpliera la obligacin, y probar sus
caractersticas de extraordinario imprevisible e irresistible.

Artculo 1316 La obligacin se extingue si la prestacin no se ejecuta por causa

no imputable al deudor.

Si dicha causa es temporal, el deudor no es responsable por el retardo mientras ella

perdure. Sin embargo, la obligacin se extingue si la causa que determina la
inejecucin persiste hasta que al deudor, de acuerdo al ttulo de la obligacin o a la
naturaleza de la prestacin, ya no se le pueda considerar obligado a ejecutarla; o
hasta que el acreedor justificadamente pierda inters en su cumplimiento o ya no le
sea til.

Tambin se extingue la obligacin que slo es susceptible de ejecutarse

parcialmente, si ella no fuese til para el acreedor o si ste no tuviese justificado
inters en su ejecucin parcial. En caso contrario, el deudor queda obligado a
ejecutarla con reduccin de la contraprestacin, si la hubiere.
El artculo 1316, primer prrafo, del Cdigo acoge bsicamente la doctrina del
artculo 1318 del Cdigo Civil de 1936, pero sustituye, sin embargo, el concepto de
imposibilidad de la prestacin sin culpa del deudor, por el de inejecucin por causa
no imputable al deudor.

Agrega el segundo prrafo del precepto comentado, que si la causa que impide la
ejecucin de la prestacin es temporal el deudor, mientras la misma perdura, no es
responsable por el tardo en el cumplimiento. Y aade luego, que la obligacin se
extingue si la causa que impide la ejecucin perdura hasta el momento en que, en
relacin al ttulo de la obligacin o a la naturaleza de la propia prestacin, el deudor
no puede ya ser considerado obligado a ejecutarla, el acreedor ya no tiene interesen
su cumplimiento, o este cumplimiento deja de serie til. En consecuencia, la
imposibilidad temporal, por causa no imputable al obligado, no irroga
responsabilidad por el retardo en el cumplimiento de la obligacin. La obligacin,
por lo dems, se extingue tambin, sin responsabilidad para el obligado, cuando el
retardo es de tal naturaleza que el deudor no puede ya ser considerado obligado a
cumplirla, el acreedor pierde inters en ella o sta se torna intil.

Concluye el precepto sealando que la obligacin que slo es susceptible de

ejecutarse parcialmente se extingue, si ella no es til para el acreedor o si ste no
tiene justificado inters en su ejecucin parcial. La norma agrega que, en caso
contrario, el deudor queda obligado a ejecutarla, con reduccin de la
contraprestacin, si la hubiere.

DAOS Y PERJUICIOS R$SULTANTES DE LA INEJECUCIN

DE LA OBLIGACIN

Artculo 1317 El deudor no responde de los daos y perjuicios resultantes de la

inejecucin de la obligacin o de su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, por
causas no inimputables, salvo que lo contrario est previsto expresamente por la
ley o por el ttulo de la obligacin".

El artculo 1317 establece que el deudor no responde de los daos y perjuicios

resultantes de la inejecucin de la obligacin o de su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso por causas no imputables, salvo que lo contrario est previsto
expresamente por la ley o por el ttulo de la obligacin. El precepto se inspira en los
artculos 1147 del Cdigo Francs; 1105 del Cdigo Espaol; 889 del Cdigo
Argentino; 1604, cuarto prrafo, y 1732 del Cdigo Colombiano; 11 05 del Cdigo
Cubano; 1058 del Cdigo Brasileo; 225, primer prrafo, del Cdigo Chino; 2111
del Cdigo Mexicano; 267 del Cdigo Polaco; 1147 del Cdigo Dominicano; 254 del
Cdigo Libans y 336 del Cdigo Helnico. La norma tambin tiene origen en el
artculo 1319 del Cdigo Civil Peruano de 1936.

Ella prev que el obligado, como regla general, no responde de los daos y perjuicios
derivados de la inejecucin por causas no imputables, salvo que as lo establezca
expresamente la ley o el pacto entre las partes. Es posible, en efecto, que la norma
legal atribuya responsabilidad al obligado, aun cuando la inejecucin de la
obligacin o su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso obedezca a causas no
imputables. Tambin es posible que tal responsabilidad se atribuya por pacto. La
estipulacin de ascendencia romana se sustenta en el principio de la libertad de las
convenciones, ya que no compromete el orden pblico. En estos casos el deudor
desempea, en cierta forma, el papel de asegurador, pues libera al acreedor de los
riesgos. Los contratantes, en consecuencia, estn en aptitud de convenir vlidamente
que el deudor responder de los daos y perjuicios resultantes de la inejecucin de la
obligacin, aun cuando sta tenga su origen en una causa no imputable. Por tratarse
de un regla excepcional, ella debe constar en forma indubitable, en el contrato.

PRUEBA DE DAOS Y PERJUICIOS

Artculo 1331.- La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin

corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso".
El artculo 1331 ordena que la prueba de la existencia delos daos y perjuicios, as
como la de su cuanta, corresponda al perjudicado por la inejecucin de la obligacin
o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
Quien no sufre un dao, aun cuando la inejecucin o el cumplimiento irregular
obedezcan a dolo o a culpa del deudor, carece de ttulo para exigir la reparacin. Por
ello no obstante la presuncin de culpa leve ante la inejecucin o tal cumplimiento
irregular, la carga de la prueba de los daos y perjuicios, as como la de su cuanta,
corresponde al acreedor.
La regla admite. por cierto, dos excepciones: el acreedor queda relevado de probar la
existencia de los daos y perjuicios, as como la cuanta de stos, cuando se
encuentra protegido por una clusula penal; y tambin queda relevado de esa prueba,
cuando los intereses moratorias compensan el retraso en las obligaciones de dar
sumas, de dinero.
Al margen de esas dos excepciones, el acreedor estar siempre constreido a probar
que ha sufrido un perjuicio por la ejecucin de la obligacin o por su cumplimiento
parcial tardo o defectuoso, y a demostrar su cuanta.
DOLO Y CULPA

La situacin es totalmente distinta cuando el deudor incumple la obligacin por dolo

o por culpa, pues en estos casos responde de la indemnizacin de daos y perjuicios.

DOLO

Dice Raymundo Salvat que "el dolo del deudor consiste en la inejecucin voluntaria
de la obligacin con el propsito de perjudicar al acreedor" (1952. ps.116 y 126).

Giorgi, Jorge (1909) El enunciado, sin embargo, es por lo menos diminuto, ya que
contempla slo un aspecto parcial del dolo como causa de inejecucin de las
obligaciones. El dolo es algo ms

Osterling (1985) El dolo existe pues cuando el deudor tiene conciencia de no

cumplir su obligacin, sea con el propsito de causar un dao al acreedor o no. Y
esta caracterstica, justamente, hace al dolo diferente de la culpa.

Artculo 1318.... Procede con dolo quien deliberadamente no ejecuta la

obligacin.

El artculo 1318 define el dolo. Se entiende por dolo la intencin de no cumplir,

aunque al proceder as el deudor no desee causar un dao. El dolo existe cuando el
deudor tiene la voluntad de no cumplir su obligacin, ya sea con el prposito de
causar un dao al acreedor o no. Y esta caracterstica, justamente, hace al dolo
diferente de la culpa, sea que se trate de culpa inexcusable o de culpa leve.
El dolo se manifiesta como una accin u omisin. La primera forma es propia de las
obligaciones de no hacer y la segunda se aplica, generalmente, a las obligaciones de
dar y de hacer.
La caracterstica predominante del dolo, como se ha expresado, es la intencin de no
cumplir. La intencin, sin embargo, es un elemento subjetivo, difcil muchas veces
de precisar. Puede darse el caso, por ejemplo, de que exista negligencia con una dosis
de intencin. Por ello, como luego veremos, el Cdigo seala igual responsabilidad
para los casos .en que el sujeto proceda con dolo o con culpa inexcusable.
 CULPA
Cuando el deudor, por negligencia, omite ejecutar la prestacin prometida, en el caso
de las obligaciones de dar o de hacer, o abstenerse, en el caso de las obligaciones de
no hacer, incurre en culpa. El resultado daoso, no querido por el deudor, obedece
pues a su imprudencia, torpeza o, en general, a su falta de diligencia.

La doctrina recoge las ms variadas definiciones de la culpa Pero todas coinciden en

sealar la caracterstica de falta de diligencia en el deudor.

As, Planiol y Ripert(1947)expresan que la culpa consiste En la falta no intencional

de cumplimiento a sus obligaciones por el deudor.
Para Henri, Len y Jean Mazeaud (1960) La culpa es un error tal de conducta, que
no se habra cometido por una persona cuidadosa, situada en las mismas
circunstancias externas que el demandado.

CULPA INEXCUSABLE
Artculo 1319.- Incurre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no
ejecuta la obligacin.

El artculo 1319 se refiere a la culpa inexcusable. Su origen se encuentra en los

artculos 1266 del Cdigo Civil de 1852; 76, primer prrafo, del Cdigo Civil
Alemn, 29, primer prrafo, del Cdigo Ecuatoriano, 44, primer prrafo, del Cdigo
Chileno, 63, segundo prrafo, del Cdigo Colombiano, as como en el artculo 130,
primer prrafo, del Proyecto de Cdigo Peruano de 1891. La norma prescribe que
incurre en culpa inexcusable quien acta con negligencia grave en el cumplimiento
de sus obligaciones. Esta es justamente la negligencia que linda con el dolo; por la
gravedad que ella reviste y, al ser los lmites entre el dolo y la culpa inexcusable con
frecuencia borrosos. se atribuyen segn se .ha indicado, iguales consecuencias
jurdicas a quien acte de cualquiera de esas dos maneras

CULPA LEVE
"Artculo 1320 Acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria
exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias
de las personas, del tiempo y del lugar".

El artculo 1320 se basa fundamentalmente en el artculo 1322del Cdigo de 1936. El

precepto tambin se inspira en los articulas1137 del Cdigo Francs, 1266 y 1267 del
Cdigo de 1852, 1104, primer prrafo, del Cdigo Espaol. 512 del Cdigo
Argentino, 1137 del Cdigo Dominicano. 1104, primer prrafo, del Cdigo Cubano,
29, segundo prrafo, del Cdigo Ecuatoriano, 44,segundo prrafo, del Cdigo
Chileno, 63, primer prrafo, del Cdigo Colombiano, 130, segundo prrafo, del
Proyecto de 1891 y 551, primer prrafo, del Proyecto Snchez de Bustamante.

Cuando el deudor, por falta de diligencia ordinaria, omite ejecutar la prestacin

prometida, incurre en culpa. El resultado daoso, no querido por el deudor, obedece a
su imprudencia, torpeza o, en general, a su falta de diligencia. Conviene tomar nota
de que la regla se refiere, claramente, a la falta de diligencia ordinaria como
constituye de la denominada culpa leve, pues, en caso de negligencia grave,
estaramos ante un caso de culpa inexcusable.

En la culpa leve, a diferencia del dolo, no hay intencin de no cumplir, no hay mala
fe de parte del deudor. Y, a diferencia de la culpa inexcusable, no hay negligencia
grave, sino tan slo la falta de diligencia ordinaria. La negligencia consiste en una
accin (culpa in faciendo) u omisin (culpa in nonfaciendo)no querida, pero que
obedece a la torpeza o falta de atencin del deudor o, en general, a la omisin de la
diligencia ordinaria que exija la naturaleza de la obligacin y que corresponda a
todas las circunstancias, ya sea que se trate de las personas, del tiempo o del lugar.

PRESUNCION DE LA CULPA LEVE

Artculo 1329.- Se presume que la inejecucin de la obligacin, o su

cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, obedece a culpa leve del deudor

El segundo prrafo del artculo 1328, que dispone que es nulo cualquier pacto de
exoneracin o de limitacin de responsabilidad para los casos en que el deudor o sus
auxiliares violen obligaciones derivadas de normas de orden pblico, posee singular
importancia. Porque, cmo podra el deudor liberarse previamente de
responsabilidad o restringirla, cuando la inejecucin de la obligacin puede causar
dao a la persona?

El artculo 1329 como claramente se desprende de su texto, determina la presuncin

de que la inejecucin de la obligacin o su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso
obedecen a culpa leve del obligado, salvo prueba en contrario. Como se trata de una
presuncin juris tantum, el deudor puede exonerarse probando su inculpabilidad,
salvo que la ley o el pacto exijan la prueba del caso fortuito o fuerza mayor.
INTERVENCION DE TERCEROS
Artculo 1325.- El deudor que para ejecutar la obligacin se vale de terceros,
responde de los hechos dolosos o culposos de stos, salvo pacto en contrario.

El artculo 1325 del Cdigo prescribe que si el deudor, .en el cumplimiento de la

obligacin, se vale de terceros, tambin responde de los hechos dolosos o culposos
de stos, salvo estipulacin en contrario. Dentro de la complejidad de la vida
contractual de nuestros tiempos, es usual que el deudor, para cumplir la obligacin,
se vea precisado a recurrir al concurso de terceras personas; en estos casos el deudor
deber responder de los hechos de tales terceros.
EL RESARCIMIENTO

Artculo 1326.- Si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese concurrido a

ocasionar el dao, el resarcimiento se reducir segn su gravedad y la importancia
de las consecuencias que de l deriven.

Artculo 1327.- El resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra
podido evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario".
Finalmente, los artculos 1326 y 1327 se refieren a los hechos dolosos o culposos del
acreedor que hubiesen concurrido a ocasionar el dao, y a los perjuicios que el
acreedor hubiera podido evitar usando la diligencia ordinaria.

La inejecucin de la obligacin puede tambin obedecer a culpa del acreedor a culpa

exclusiva de ste, o a culpa del acreedor concurrente con la del deudor. Es evidente,
en el primer caso, el efecto liberatorio y, desde luego, la inimputabilidad del deudor.
Este tema no merece mayores comentarios.
El segundo caso puede ser ms complejo. Se trata de una cuestin de apreciacin que
el juez debe evaluar. Si el hecho doloso o culposo del acreedor ha concurrido a
ocasionar el dao, la entidad del resarcimiento se reduce en proporcin a la gravedad
de tal hecho y a las consecuencias que se hayan derivado del mismo. La
responsabilidad por la inejecucin de la obligacin es compartida entre el acreedor y.
el deudor; se configura una situacin intermedia entre el dao inimputable y el dao
debido por entero a culpa del deudor. Esto es lo que en doctrina se conoce con el
nombre de concurso de culpas, en el cual cada sujeto responde en proporcin al
grado de su culpa eficiente. Puede considerrsele tambin como ejemplo de lo que en
doctrina se llama compensacin de culpas, en la cual no se hace referencia,
naturalmente, a la compensacin en sentido estricto.
Se considera razonable, y as lo establece el artculo 1327del Cdigo, que el deudor
no deba resarcimiento por los daos que el acreedor perjudicado hubiera podido
evitar usando la diligencia ordinaria. Se supone que ya ocurri el incumplimiento;
pero se supone, adems, que el acreedor, por su parte, se ha abstenido culposamente
de hacer algo para evitar el mayor dao. Es evidente que el acreedor no debe agravar,
con su propio comportamiento, la situacin del deudor que ha incumplido.

VALORIZACIN DEL RESARCIMIENTO

El captulo referente a las disposiciones generales sobre inejecucin de las

obligaciones concluye con el artculo 1332, que encuentra su origen inmediato en el
artculo 1226 del Cdigo Civil Italiano de 1942.

La evaluacin del dao depende de una serie de factores complejos, muchas veces
difciles de acreditar en su monto preciso tales como precios, valorizaciones crditos,
demandas comerciales. etc. Por otra parte, la necesidad ae una prueba rigurosa a
cargo del acreedor tambin aumenta o disminuye en razn de que se trate de un dao
emergente o de un lucro cesante. La prueba es ms severa cuando se exige el pago de
una indemnizacin por el dao emergente, porque ella es directa y, desde luego,
generalmente ms sencilla. Para el lucro cesante el rigor deber disminuir pues la
prueba directa se hace ms difcil; ya que se trata de hechos futuros, el juez deber
contentarse muchas veces con presunciones.

A ello obedece el texto del artculo 1332 comentado, que obliga al juez a liquidar con
valoracin equitativa en caso de que el dao no pueda ser probado en su monto
preciso.

DIFRENCIA ENTRE DOLO Y DE CULPA

En la legislacin peruana la responsabilidad por dolo, en el caso de inejecucin de las
obligaciones, es igual a la responsabilidad por culpa inexcusable, pero ms severa
que cuando ella obedece a culpa leve del deudor.

Adems se prohbe, al igual que en la ley alemana y suiza, que el acreedor renuncie
anticipadamente a hacer efectiva la responsabilidad del deudor cuando ste incumple
su obligacin por dolo o por culpa inexcusable.
Y, por ltimo, el incumplimiento de la obligacin hace presumir, juristantum, la
culpa leve del deudor; corresponde al acreedor, para agravar la responsabilidad del
deudor, probar que la inejecucin es atribuible a dolo o culpa inexcusable.
El Cdigo Civil de 1852 contemplaba, en materia de inejecucin de obligaciones,
una regla genrica en virtud de la cual en los casos de dolo y de culpa lata -
entendindose por sta ltima, segn el artculo 1267, la omisin de aquellas
precauciones o diligencias que estn al alcance de los hombres menos cautos o
avisados-deba responderse por sus consecuencias (artculo 1269) Aunque para los
dos casos de culpa leve y de culpa levsima establece las reglas diferentes, no
distingua la responsabilidad por dolo y por culpa lata, equivalente a la denominacin
de culpa inexcusable o grave.

El Cdigo Civil de 1936 cambi la regla. El artculo 1323 prescriba la

responsabilidad del deudor, en caso de dolo, por todos los daos y perjuicios que
conocidamente se derivaran de la falta de cumplimiento de la obligacin, como
efecto directo e inmediato. Pero este mismo precepto, sin distinguir entre la culpa
inexcusable o grave y la culpa leve, dispona que en estos casos los daos y
perjuicios de que responda el deudor eran los previstos, o los que se hubiese podido
prever al tiempo de constituirse la obligacin y que fueran consecuencia necesaria de
su falta de cumplimiento.
El Cdigo Civil de 1984 ha regresado a la concepcin del Cdigo de 1852. Para los
efectos de la responsabilidad el artculo 132} seala que queda sujeto a la
indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus obligaciones por dolo,
culpa inexcusable o culpa leve; que el resarcimiento por la inejecucin de la
obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el
dao emergente como el lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y
directa de tal inejecucin; y agrega, refirindose a la culpa leve, que en este caso el
resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que la obligacin fue
contrada.

Afirma Pothier( Tratado de Obligaciones Tomo I; pgs. 144 y 166) que cuando hay
dolo el deudor es responsable indistintamente de todos los daos e intereses que yo
he sufrido, a los cuales su dolo ha dado lugar, no tan slo por aquellos que yo he
sufrido en relacin a la cosa que ha sido objeto del contrato, propter rem ipsam, sino
de todos los daos e intereses que he sufrido en relacin a mis otros bienes, sin que
haya lugar de distinguir y de discutir en ese caso si el deudor viene obligado a ellos:
pues aquel que comete un dolo se obliga, velit nolis, a la reparacin de todo el dao
que ese dolo causare". Los mismos principios deben aplicarse, a juicio nuestro,
cuando hay culpa inexcusable o grave.
Ya hemos sealado que las clusulas de no responsabilidad, de acuerdo con la
doctrina dominante prohben al acreedor renunciar anticipadamente a hacer efectiva
la responsabilidad en que incurrira el deudor al incumplir, por dolo o por culpa
grave o inexcusable, su obligacin. Slo se acepta la renuncia anticipada de la
responsabilidad por culpa leve o, usando la expresin romana de Pothier por culpa
levis". Esta regla del derecho romano prevalece en todas las codificaciones
modernas. As lo establece el artculo 1328 del Cdigo Civil de 1984 y su
antecedente inmediato el artculo 1321 del Cdigo Civil de 1936 Y aunque el Cdigo
francs, excepcionalmente, no lo dice en forma expresa, nadie extrae de ese silencio
una derogacin del principio. Admitir ese pacto no slo sera inmoral, sino que hara
intil la obligacin, destruyendo el vnculo jurdico: l estara en pugna con la
voluntad de concluir la obligacin. Es claro, por cierto, que incumplida la obligacin
por dolo o por culpa inexcusable del deudor, el acreedor puede renunciar al derecho
de exigir el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios. Nada le impide
condonar esta obligacin. Lo que la ley impide es el compromiso anticipado de
extinguirla por condonacin

Artculo 1330.- La prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al

perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial
tardo o defectuoso.
El artculo 1330, por su parte, dispone que del prueba del dolo o de la culpa
inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin o por su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Desde este punto de vista, el acreedor
puede agravar la responsabilidad del deudor demostrando la inejecucin o el
cumplimiento irregular de la obligacin por dolo o por culpa inexcusable.
La tesis enunciada se explica con facilidad, pues la gravedad del dolo o de la culpa
inexcusable y, por consiguiente, su carcter excepcional, exige que no se presuman.
Para destruir la presuncin bastar con otorgar al juez toaos los elementos que lo
conduzcan a la conviccin de que ha existido dolo o culpa inexcusable.

NULIDAD POR DOLO O CULPA

Artculo 1328.- Es nula toda estipulacin que excluya o limite la responsabilidad
por dolo o culpa inexcusable del deudor o de los terceros de quien ste se valga.

Tambin es nulo cualquier pacto de exoneracin o de limitacin de

responsabilidad para los casos en que el deudor o dichos terceros violen
obligaciones derivadas de normas de orden pblico.
El artculo 1328 regula las clusulas de exoneracin o delimitacin en la
responsabilidad.
El artculo 1328 comentado admite que el acreedor pueda renunciar; antes de la
poca sealada para el cumplimiento de la obligacin, a hacer efectiva la
responsabilidad en que incurrira el deudor por inejecucin bajo culpa leve. La ley,
sin embargo, sanciona de nulidad estas clusulas cuando por ellas se trata de
restringir o exonerar de responsabilidad al deudor que incumple la obligacin por
dolo o por culpa inexcusable.

Regla similar adopta el Cdigo al tratar de la responsabilidad extracontractual o

delictual (confrntese el artculo 1986). Conviene aclarar que el problema de la
validez o nulidad de estas clusulas se suscita nicamente cuando ellas se
estipulantes de que se origine el dao. Nada se opone a que el acreedor, despus de
producido el dao, renuncie a exigir el pago de la indemnizacin, ya sea que se trate
de responsabilidad contractual o extracontractual, por dolo, culpa inexcusable o
culpa leve del deudor. La renuncia a posteriori del acreedor o, en el caso de la
responsabilidad delictual, de la vctima o de sus herederos, constituira una simple
condonacin o remisin de la deuda.

El artculo 1328 comentado prev, en su primera parte, la prohibicin de excluir o

limitar la responsabilidad del deudor o de sus auxiliares por dolo o por culpa
inexcusable. Slo se permite tal exclusin o limitacin en el caso de incumplimiento
por culpa leve.

En la eventualidad del dolo, es unnime la opinin de que el pacto sera ilcito. Esta
regla tiene origen romano.

Sera inadmisible que el deudor que deliberadamente incumple su obligacin quede

exento de responsabilidad, no slo por evidentes razones morales, sino porque
jurdicamente la obligacin carecera de sentido, pues el deudor tendra la facultad, a
su arbitrio, de cumplir o incumplir el contrato. Aceptar que el deudor puede faltar
intencionalmente a lo que prometi, equivaldra a admitir que puede obligarse bajo
condicin potestativa, esto es, que puede no obligarse a nada.
CONSECUENCIAS JURDICAS

Los artculos 1321 a 1327 se refieren a las consecuencias jurdicas a las que est
sometido aqul que incumple la obligacin, o quien la cumple en forma parcial,
tarda o defectuosa, por dolo o por culpa.
Artculo 1321 Queda sujeto a la indemn1zacin de daos y perjuicios quien no
ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve.

El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,

tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante, en
cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal inejecucin.

Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo defectuoso de la obligacin,

obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que poda preverse al
tiempo en que ella fue contrada".

El primer prrafo del artculo 1321 prescribe que queda sujeto a indemnizacin de
daos y perjuicios quien en el cumplimiento de sus obligaciones incurre en dolo,
culpa inexcusable o culpa leve.

El precepto encuentra su origen en los artculos 1147 del Cdigo Francs, 1265 del
Cdigo Civil de 1852; 11 01' del Cdigo Espaol, 506 del Cdigo Argentino, 276,
primer prrafo, del Cdigo- Alemn, 99, primer prrafo, del Cdigo Suizo de las
obligaciones, 1056 del Cdigo Brasileo, 226, primer prrafo del Cdigo Chino,
2107 del Cdigo Mejicano, 239 y 240 del Cdigo Polaco. 1147 del Cdigo
Dominicano, 339 del Cdigo Boliviano, 1264, segunda parte, y 1271, segunda parte,
del Cdigo Venezolano, 1101 del Cdigo Cubano, 1218 del Cdigo Italiano, 548del
Proyecto Snchez de Bustamante; y 867, primera parte, de lAnteproyecto Ossorio.

El artculo 1321 est vinculado necesariamente al artculo 1320 del Cdigo Civil de
1936, con dos modificaciones importantes respecto a esa norma. El primer prrafo
del artculo 1321 del Cdigo omite la palabra "morosidad'', pues la mora supone dolo
o culpa. Omite, asimismo, la expresin "el que de cualquier modo contraviniere a
ellas", pues si la obligacin fuera contravenida sin dolo o sin culpa no habra
responsabilidad, salvo que la ley o el pacto la atribuyeran.

La indemnizacin, para ser completa, debe comprender todo lo necesario a fin de

colocar al acreedor en la misma situacin Jurdica en que se encontrara si la
obligacin hubiese sido cumplida. Por eso, conforme al segundo prrafo del artculo
1321, el acreedor tiene derecho de exigir el resarcimiento por el dao emergente y el
lucro cesante.

Las prdidas que sufre el acreedor como consecuencia de la inejecucin de la

obligacin, o de su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, corresponden al dao
emergente: las utilidades que deja de percibir, por iguales motivos, corresponden al
lucro cesante. El dao emergente es el empobrecimiento del patrimonio del acreedor.
El lucro cesante corresponde al legtimo enriquecimiento que se frustr.

El segundo prrafo del artculo 1321 comentado consigna otro precepto importante:
la indemnizacin debe comprender todos los daos y perjuicios que sean
consecuencia inmediata y directa del incumplimiento, trtese de daos y perjuicios
previstos o no previstos.

El tercer prrafo del artculo 1321 establece, sin embargo una importante restriccin
para los casos en que el obligado proceda con culpa leve. En estas hiptesis, el
resarcimiento se limita al dao que poda preverse al tiempo en que la obligacin fue
contrada. La sancin, por consiguiente, es menos severa que si la inejecucin, o el
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin, se produjera por dolo o
por culpa grave del deudor. La regla encuentra su antecedente inmediato en el
artculo 1323 del Cdigo Civil de 1936 y sus antecedentes mediatos en los artculos
1150 del Cdigo Francs, 1228 del Cdigo, Civil Italiano de 1865, 1107 del Cdigo
Espaol, 519 al 521 del Cdigo Argentino, 249 y 252 del Cdigo Alemn, 1601 del
Cdigo Ecuatoriano, 1558 del Cdigo Chileno, 1345y 1346 del Cdigo . Uruguayo,
1059 y 1060 del Cdigo Brasileo, 213 y 216 del Cdigo Chino, 242del Cdigo
Polaco, 1274 del Cdigo Venezolano, 1107 del Cdigo Cubano, 1616 del Cdigo
Colombiano, 1150 del Cdigo Dominicano, 345 del Cdigo Boliviano, 1225 del
Cdigo Italiano, 99 del Proyecto Franco-Italiano, 554del Proyecto Snchez de
Bustamante y 870 del Anteproyecto Ossorio.

DAO MORAL
Artculo 1322.- El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es
susceptible de resarcimiento.

El artculo 1322 contiene una regla novedosa y de importancia relevante en la

legislacin peruana. Ella se refiere al dao moral por inejecucin de las obligaciones.
Dao moral es el dao no patrimonial, es el inferido en derechos de la personalidad o
en valores que pertenecen ms al campo de la afectividad que al de la realidad
econmica. Son en cuanto a la naturaleza del derecho vulnerado, aqullos que recaen
sobre bienes inmateriales, tales como los que lesionan los derechos de la
personalidad; y tambin los que recaen sobre bienes inmateriales, pero que
independientemente del dao moral originan, adems, un dao material. Y, en cuanto
a sus efectos, son susceptibles de producir una prdida pecuniaria, o son morales
strictu sensu, cuando el dao se refiere a lo estrictamente espiritual.

Las normas de justicia imponen la obligacin de indemnizar siempre el detrimento

irrogado, sea que se trate de daos exclusivamente patrimoniales o de daos morales
que engendren o no, perjuicios econmicos.

Aunque es poco frecuente encontrar en materia contractual intereses lesionados de

carcter exclusivamente moral, ello no es objecin para que no se reparen cuando se
demuestre su existencia. En el campo contractual, al igual que en el extracontractual,
es mejor buscar una reparacin imperfecta la entrega de una suma de dinero por
concepto de indemnizacin a dejar, simplemente, sin proteccin alguna un derecho
vulnerado.
En suma, cuando el dao moral existe, su sancin debe seguirles como consecuencia
necesaria, cualquiera que sea su procedencia y naturaleza.

TIPOS DE INCUMPLIMIENTO

EN EL PAGO DE LAS PRESTACIONES PERIODICAS

Artculo 1323 Cuando el pago deba efectuarse en cuotas peridicas, el
incumplimiento de tres cuotas, sucesivas o no, concede al acreedor el derecho de
exigir al deudor el inmediato pago del saldo, dndose por vencidas las cuotas que
estuviesen pendientes, salvo pacto en contrario.

El artculo 1323 tiene como antecedente el artculo 1819 del Cdigo Civil Italiano. El
precepto establece un supuesto adicional a los que prev el artculo 181 de prdida
por parte del deudor del derecho a utilizar el plazo concedido a su favor. Su
propsito no es otro que asegurar el que el acreedor vea satisfecho su crdito cuando
debiendo efectuarse el pago en cuotas peridicas, el deudor incumpliese tres cuotas,
sucesivas o no. En este caso, la falta de pago dar lugar al vencimiento automtico de
las dems cuotas, cuya cancelacin podr exigir el acreedor. La norma admite el
pacto en contrario.

EN EL PAGO DE DAR SUMA DE DINERO

Artculo 1324... Las obligaciones de dar sumas de dinero devengan el inters
legal que fija el Banco Central de Reserva del Per, desde el da en que el deudor
incurra en mora, sin necesidad de que el acreedor pruebe haber sufrido dao
alguno. Si antes de la mora se deban intereses mayores, ellos continuarn
devengndose despus del da de la mora, con la calidad de intereses moratorias.

Si se hubiese estipulado la indemnizacin del dao ulterior, corresponde al

acreedor que demuestre haberlo sufrido el respectivo resarcimiento.

El artculo 1324 se refiere a los daos y peqmc1os por el incumplimiento en las

obligaciones de dar sumas de dinero.

La reparacin por el incumplimiento en las obligaciones de dar sumas de dinero tiene

caracteres singulares. Su monto es fijado por la entidad que la ley seala, vale decir,
por el Banco Central de Reserva del Per; y la compensacin, usualmente, est
integrada tan slo por los daos y perjuicios moratorias, esto es, por los intereses de
mora fijados por tal entidad para resarcir el retraso en el cumplimiento de la
obligacin. Se emplea la palabra usualmente, porque la indemnizacin puede ser
superior a la prevista por la autoridad, si hubiera pacto sobre resarcimiento del dao
ulterior y el acreedor probara que ha sufrido tal dao, en cuyo caso tendra derecho a
una reparacin adicional.

La regla general contenida en el artculo 1324 comentado, establece que en las

obligaciones de dar sumas de dinero la indemnizacin est constituida por los
intereses legales fijados por el Banco Central de Reserva del Per desde el da en que
el deudor incurra en mora, sin necesidad de que el acreedor pruebe haber sufrido
dao alguno. Si antes de la mora se deban intereses superiores, ellos continan
devengndose despus del da de la mora, con la calidad de intereses moratorias.

No obstante, si acreedor y deudor estipularon que en caso de incumplimiento podra

darse la indemnizacin del dao ulterior, y el acreedor prueba que, como
consecuencia de tal incumplimiento, ha sufrido un dao ulterior; el acreedor tendr
derecho a la indemnizacin que ese perjuicio adicional le irrogue la misma que
tendra el carcter de compensatoria.

El artculo 1324 admite, en su segunda parte, la excepcina la que se ha hecho

referencia: .si el acreedor ha pactado el ulterior resarcimiento y prueba que ha sufrido
un dao mayor que el compensable tan slo por los intereses, tendr derecho a
indemnizacin adicional.
El artculo comentado 1324 desecha la expresin a no ser que se hubiese pactado otra
cosa en cuanto a daos y perjuicios", que aparece en la parte final del artculo 1324
del Cdigo de 1936. Esta regla no se refera evidentemente ni a los intereses legales
ni a los intereses convencionales, pues el citado, artculo 1324 del Cdigo de 1936
trata con anterioridad de ellos,y seala su rgimen. El Cdigo de 1936 alude, sin
duda, a prestaciones distintas a los intereses, que si bien estn destinadas a reparar
los verdaderos daos y perjuicios que podra sufrir el acreedor por el
incumplimiento, tambin podran abrir las puertas a la usura, en la medida en que
tales prestaciones fueran superiores, en valor, al mximo del inters previsto por la
ley; lo cual inducira a hacer indirectamente lo que la ley prohbe hacer directamente.