1.

CONCEPTO JURIDICO

Segun Joaquien GARRIGUES En el intento de alcanzar la esencia del concepto

de empresa se debe partir de la observacion de la realidad economica para, desde
ella obtener su concepto juridico1.

Desde la optica economica, la empresa, es la organizacion de los factores de la

produccion, el capital y el trabajo, con el objeto de obtener ganancia ilimitada.
Para lograr su destino economico, se constituye una unidad organizada para servir
como objeto del trafico juridico que tiende a unificar el tratamiento juridico
economico de los diversos elementos que la integran. Reduce a unicidad la
diversidad para facilitar dicho trafico. Precisamente la personalidad juridica es el
recurso tecnico unificado al que recurre el jurista es el recurso tecnico unificado
que recurre el jurista para lograr la referida unicidad dentro de la diversidad. La
personalidad juridica se debe al genio juridico romano que aplico a las
colectividades las formas que hasta entonces se habian utilizado para los
individuos, cuya sistematica sirvio al mundo.

En los preceptos positivos del Peru no se formula un concepto juridico unitario de

empresa. La ley de Propiedad Industrial se preocupa de proteger los derechos
conexos de la empresa, como el nombre comercial, patentes, marcas, etc, y sus
demas elementos patrimoniales como el mobiliario, las instalaciones, la
maquinaria, las mercaderias, inmuebles, valores, etc. Continuan sometidos a las
reglas generales del derecho comercial o del derecho civil.

El concepto juridico de la empresa como objeto de trafico juridico que es lo que

interesa, con lleva que el jurista elabore y de forma y nomenclatura juridica a los
hechos economicos.

1
Citado por GORDILLO ARRIAZA, Eduardo. LA EMPRESA su organizacion y funcionamiento. Editora Juridica
Grijley. Primera Edicion. Lima Per. Noviembre del 2006. Pag. 139.
 Durante mucho tiempo en cuanto a la significacin del trmino empresa estuvo
generalizada la opinin de que el Derecho poda tomar el concepto de empresa de
la ciencia econmica. Por ello son muchos los juristas que han hablado de
empresa como organizacin de los factores de la produccin (capital y trabajo) con
finalidad o propsito de lucro. Y muchos tambin los que, influidos por la idea
econmica, ven en la empresa un organismo vivo y dinmico integrado por la
actividad del empresario, el trabajo de los auxiliares de ste y los bienes
instrumentales necesarios para conseguir el fin perseguido. Pero esa concepcin
organicista, absolutamente dominante en el primer tercio del siglo en curso (a la
que nos hemos adherido en otro tiempo), si es vlida para moverse en el plano
econmico, no satisface enteramente las exigencias del Derecho y est siendo
superada.

2. FORMA JURIDICA FUNCIONAL

Para Eduardo GORDILLO La empresa en el Per puede adoptar diferentes

formas juridicas. Las sociedades se dividen en dos grandes clases: sociedades
mercantiles y sociedades civiles. Viven Las sociedades mercantiles pueden ser:
colectiva, en comandita simple y encomandita por acciones; comercial de
responsabilidad limitada, sociedad anonima, anonima abierta y anonima cerrada.
La sociedades civiles son dos: ordinaria y de responsabilidad limitada.
La sociedad merantil en el Per es la reunion de dos o mas personas naturales o
juridicas que conviven en aportar bienes o servicios para el ejercicio en comun de
actividades economicas, conforme lo preceptua la Ley General de Sociedades.
Debe adoptar alguna de las formas que esta ley contempla. Debe adoptar alguna
de las formas que esta ley contempla. Se diferencia de la comunidad de bienes o
copropiedad porque esta regulada por el Codigo Civil. Su constitucion debe
hacerse ante notario publivo, y su personalidad juridica nace con la inscripcion en
el Registro de Personas Juridicas. Se extingue con su inscripcion en dicho
registro2.

2
GORDILLO ARRIAZA, Eduardo. LA EMPRESA su organizacion y funcionamiento. Editora Juridica Grijley.
Primera Edicion. Lima Per. Noviembre del 2006. Pag. 142
 En la definicion de sociedad, la Ley General de Sociedades ha incurrido en una
omision inexclusanle: incluir o referirse, cuando menos, a la empresa. Conviene
recordar que la Constitucion de 1979, en su art. 130, definio a la empresa como la
unidad de produccion, cuya eficiencia y contribucion al bien comun es exigible por
el Estado, de acuerdo a ley. Igualmente, en la actual Constitucion de 1993, el art.
59 establece que El Estado garantiza la libertad de trabajo y la libertad de
empresa, comercio e industria.

Se ha trastocado el orden juridico al que estan sometidas las relaciones humanas,

que responde tal principio de que una norma vale en cuanto fue establecida de
acuerdo con otra norma de superior grado. Este conjunto de normas casi
escalonadas es lo que denomino Merkl piramide juridica, que luego merecio ser
recogida por Hans Kelsen.

La sociedad anonima tiene su capital representado en acciones nominativas y se

integra mediante los aportes de los accionistas, quienes no responden
personalmente por las deudas que la sociedad contraiga. Requisito esencial para
que se constituy conforme con la ley es que su capital debe ser suscrito en su
totalidad y cada accion debe ser suscrita y pagada por lo menos en una cuarta
parte. En los aumentos de capital rige igual regla. Los aportes pueden ser
dinerarios, aquellos que se efectual en dinero; no dinerarios, los realizados
mediante bienes muebles o inmuebles; y en titulos de credito, en cuyo caso la
sociedad reputa al aportabte como accionista desde el momento en que el titulo es
cancelado.

Las sociedades anonimas abiertas persiguen la mayor concentracion de capitales.

Son aquellas que3:
1. Hacen oferta publica primaria de acciones u obligaciones convertibles en
acciones.
2. Cuentan con mas de setecientos cincuenta accionistas.

3
Ibidem Pag.144
3. Mas de treinta y cinco por ciento de su capial pertenece a ciento setenta y
cinco o mas accionistas, sin considerar a aquellos cuya tenencia accionaria
individual no exceda del cinco por ciento del capital.
4. Se constituy como tal.
5. Todos los accionistas con derecho a voto aprueben por unanimidad la
adaptacion a dich regimen.

Estan superbisadas y controladas por la Comision Nacional Supervisora de

Empresas y Valores (CONASEV)

Las sociedades anonimas cerradas responden a una filosofia de conservacion del

grupo de accionistas, los que no pueden ser mas de veinte. Las acciones no
deben estar inscritas en el Registro Publico del Mercado de Valores. Caracteristica
esencial es que los accionistas gozan del derecho de adquisicion preferente
cuando alguno pretensa transferir parcial o totalmente sus acciones a otro
accionista o a terceros.

La sociedad colectiva es aqulla en que los socios responden en forma solidaria e

ilimitada por las obligaciones contraidas por la sociedad. Su capital esta distribuido
en participaciones. Carece de acciones.

En la sociedad en comandita simple e aplican las disposiciones relativas a la

sociedad colectiva en cuanto le sean compatibes con las propias reglas
establecidas por la ley para esta sociedad.

En la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a

la sociedad anonima en cuanto le sean compatibles con sus propias reglas.

En ambas sociedades en comandita existen dos clases de socios: colectivos y

comanditarios. Los promeros responden solidaria e ilimitadamente por las deudas
de la sociedad. Los segundos responden en forma limitada al capital aportado.
Nada mas.
3. SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA

Resulta indispensable para la actuacion independiente de la empresa en su

busqueda constante de adquirir clientela que sus signos distintivos sirvan de
manera eficaz para Que aparezca claramente individualizada e identificada en el
mercado.

Estos signos deben estar dirigidos a distinguir a ella misma, a sus productos y a
los establecimientos que tengan, a fn de individualizarse de las dems empresas
competidoras. La clientela slo podrn Identificarse y vincularse con una empresa
determinada, siempre que sea posible distinguir la en forma fcil, de las restantes
empresas. Ello se obtiene mediante los signos distintivos.

El derecho no slo califica de desleal la actuacin de la competencia que procura

confundir al pblico sobre la identidad de una empresa o de sus productos, en
claro aprovechamiento del prestigio obtenido por otras, sino que otorga el
empresario un derecho exclusivo para el uso de los signos distintivos es empresa.
Estos signos son considerados como bienes integrados al patrimonio de la
empresa.
Unos signos distintivos se refieren a la empresa, pero otros persiguen la
designacin del denominado nombre comercial; otro sirven para la designacin del
establecimiento, como los rtulos, emblemas: y otros sirven para diferenciar las
mercaderas, como las marcas. Ellos estn regulados dentro de nuestro
ordenamiento jurdico mediante la Ley de propiedad Industrial, decreto legislativo
N 823, del 24 de abril de 1996, el Decreto Ley N 26122, Ley sobre Represion de
la Competencia Desleal, El decreto Legislativo N 701, Ley contra Practicas
Monopolicas Controlistas y Restrictivas de la libre Competencia, y el Decreto
Legislativo N 75, Ley Marco para el Crecimiento de la Inversion Privada.

Lo que se conoce como propiedad industrial pretende reconocer, dentro de un

contexto juridico, la proteccion especial a determinadas categorias de la creacion
huamana intelectual que, si bien no tienen existencia fisica, pueden manifestarse
en el mundo exterior mediante formas, trazos e incluso olores, que pueden otorgar
derechos de exclusiva a favo de quien lo ha creado.
 MARCA: Signo distintivo caracteristico del producto, al no ser necesariamente
fruto del intelecto de su creador, el ordenamiento juridico lo dota de proteccion
no por lo que es, si no por lo que en si represta.

Hoy se reconoce que todo signo distintivo es susceptible de ser considerado como
marca, podemos por tanto hablar de marcas auditivas, olfativas, arquitectonicas,
cromaticas, etc. Dependiendo de las caracteristicas exigibles en cada caso.

Medios identificadores que utiliza el empresario para distinguir en el trfico

mercantil su empresa, su establecimiento de comercio, los productos que fabrica o
comercializa o los servicios que presta

Distinguen en el mercado un producto o servicio de otro

Diferencian y posicionan productos y/o servicios
Garantizan la permanencia de calidad del producto
Medio de penetracin en el mercado
Constituyen una referencia para el consumidor
Consiguen lealtad de los clientes (colector de clientela)
Identifican el origen empresarial

4. PRINCIPIOS QUE RIGEN LA PROTECCIN DE LOS SIGNOS DISTINTIVOS

Principio de Inscripcin registral

Principio de Territorialidad
Principio de Especialidad
Principio de Buena Fe
5. SOCIEDAD ANONIMA

Sociedad annima es la que existe bajo una denominacin y se compone

exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus acciones.

La denominacin se formar libremente, pero ser distinta de la de cualquiera otra

sociedad y al emplearse ir siempre seguida de las palabras "Sociedad Annima"
o de su abreviatura "S.A.".

Corresponde al grupo de las sociedades capitalistas. (interesa fundamentalmente

la aportacin que se hace para la formacin de capital social)
Ha llegado a divulgarse universalmente en la actualidad es sinnimo
de empresa organizada para acometer importantes aspectos de la banca,
del comercio en general y de la industria.

CONSTITUCION

Para proceder a la constitucin de una sociedad annima se requiere:

I. Que haya dos socios como mnimo, y que cada uno de ellos suscriba
una accin por lo menos;
II. Que el capital social no sea menor de cincuenta millones de pesos y
que est ntegramente suscrito;
III. Que se exhiba en dinero en efectivo, cuando menos el veinte por
ciento del valor de cada accin pagadera en numerario, y
IV. Que se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de
pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos del numerario.

La escritura constitutiva de la sociedad annima deber contener, los

siguientes datos:

1. La parte exhibida del capital social;

2. El nmero, valor nominal y naturaleza de la acciones en que se divide
el capital social, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo de la
fraccin IV del artculo 125
 3. La forma y trminos en que deba pagarse la parte insoluta de las
acciones;
4. La participacin en las utilidades concedidas a los fundadores;
5. El nombramiento de uno o varios comisarios;
6. Las facultades de la asamblea general y las condiciones para la
validez de sus deliberaciones, as como para el ejercicio del derecho
de voto, en cuanto las disposiciones legales puedan ser modificadas
por la voluntad de los socios.

6. EMPRESA, HOY DA

La doctrina mercantil ms reciente, al contemplar desde el ngulo jurdico la

totalidad del fenmeno "empresa" como unidad econmica orgnica, comenz a
separar el aspecto subjetivo del aspecto objetivo de ese fenmeno; comenz a
distinguir entre la actividad del sujeto organizador y el conjunto de medios
instrumentales (reales o personales) por l organizados para el servicio de esa
actividad, centrando la idea de empresa sobre el primer aspecto, y la idea distinta
de "establecimiento", "negocio", "hacienda", o "casa comercial", sobre el segundo.
Con lo que gana carta de naturaleza a travs de esa separacin la concepcin
jurdica de la empresa como pura forma o modo de actividad econmica.

7. EMPRESA COMO ACTIVIDAD DEL EMPRESARIO

La idea de empresa como actividad del empresario parece estar presente en el

propio Cdigo de comercio cuando en varios de sus preceptos denomina
"empresa" al objeto a que las sociedades se dediquen (artculos 117, 122 y 221). Y
concebida as la empresa, como simple modo o forma de obrar humano,
necesariamente habra de conseguir un puesto en el amplio cuadro de la actividad
jurdica, en la categora superior de los actos jurdicos conjuntos y de carcter
continuado (procesos) que, aun implicando una combinacin o serie de actos
simples coordinados entre s por la unidad de accin y de fin, ofrecen en todo
momento una visin unitaria de empresa en el terreno del Derecho como
manifestacin de actividad, especialmente cualificada por los caracteres y el fin
que pasamos a exponer.
8. CARACTERES DE LA ACTIVIDAD CONSTITUTIVA DE EMPRESA

Los caracteres que distingue el modo o forma de la actividad constitutiva de

empresa son los siguientes:

La actividad habr de ser de orden econmico, en el sentido ms amplio,

pero tambin ms riguroso del trmino "econmico", que permita distinguir
la actividad empresarial de las puras actividades artsticas o intelectuales.
Actividad organizada, es decir, planificada, dirigida a conseguir la unidad
de accin con arreglo a un proyecto racional (de ordinario esa actividad
organizada se manifiesta al exterior en la coordinacin y utilizacin
estables de medios materiales y trabajo ajeno, que dan lugar al nacimiento
de un organismo econmico vivo y operante; pero no hay que confundir la
pura actividad organizada en empresa con esa organizacin de capitales y
de trabajo.
Actividad profesional, continuada, sistemtica, con tendencia a durar
(una mercantia non facit mercatorem) y con propsito de lucro permanente
que constituya medio de vida, capaz de distinguir por s a la actividad
empresarial de otras actividades econmicas organizadas que no se
ejerciten profesionalmente.

9. FIN DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL

El fin perseguido por la actividad as caracterizada habr de ser la produccin de

bienes o servicios o el cambio de los mismos en el mercado, y no el goce o
consumo directo por el productor o su familia. Slo ejercitar una empresa quien
produzca o cambie para satisfacer la demanda del mercado. Esa finalidad es
precisamente la que explica y justifica que el Derecho se ocupe de regular la
actividad empresarial, velando por los intereses generales de la Economa y por
los intereses de los terceros ligados al funcionamiento normal de la empresa.
10. EMPRESA EN SENTIDO JURDICO MERCANTIL

Esta exposicin, aunque breve y sucinta, permite calificar de empresa, en el

sentido jurdico mercantil, al ejercicio profesional de una actividad econmica
organizada, con la finalidad de actuar en el mercado de bienes o servicios.
Concepto suficientemente amplio para comprender tanto a la gran empresa,
desarrollada con poderosos medios instrumentales, como a la pequea empresa
poco menos que reducida a la mera actividad del empresario.