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mircoles, 18 de septiembre de 2013

JURISPRUDENCIA SOBRE DESALOJO DE CONVIVIENTE

CON HIJOS
Sumilla: ".desalojo de una conviviente y tres hijos."

"...en el caso concreto, el bien materia de litis, fue adquirido por el

demandante por contrato de venta, con fecha anterior a la relacin
convivencial iniciada con la demandada Paula, por lo tanto, no podra
considerarse dicho inmueble como bien social o parte de la sociedad de
gananciales habidas dentro de una convivencia, dado que fue adquirido antes
de iniciar la unin de hecho. Ahora, respecto de las mejoras que alude la
recurrente, haber hecha en el mencionado inmueble, se tiene que a nivel de
todo el proceso, no se acredit fehacientemente dicha situacin (artculo
196 del Cdigo Procesal Civil); por lo que, los argumentos de la recurrente,
de considerar el bien sub litis como parte de la sociedad de gananciales
habidos durante su convivencia con el demandante, quedan enervados..."

"...respecto del Acta de Conciliacin otorgado en el Proceso de Violencia

Familiar con fecha uno de diciembre de dos mil cuatro, seguido por la
recurrente, por el cual el demandante le autoriz el ingreso, junto con sus
menores hijos, al inmueble ubicado en la Calle Bolvar nmero novecientos
setenta (hogar conyugal o de hecho), a razn de haberse reanudado sus
relaciones convivenciales con la demandada; constituye ttulo suficiente
para no ser considerada como ocupante precaria, ya que ejercita su posesin
en dicho inmueble como madre de los hijos del actor. Por tanto el ttulo que
invoca la demandada para poseer las dos habitaciones reclamadas, no ha
fenecido, debiendo por tanto estimarse los agravios expresados en su recurso
de casacin, en este extremo..."

CAS. N 3191-2010 CUSCO. Lima, siete de junio de dos mil once.-LA SALA CIVIL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa
nmero tres mil ciento noventa y. uno - dos mil diez, con sus acompaados y
en audiencia pblica de la fecha, producida la votacin de acuerdo a ley,
emite la siguiente sentencia.

1.- MATERIA DEL RECURSO. Se trata del recurso de casacin interpuesto a

fojas doscientos sesenta y ocho por la demandada Paula Quispe Cruz contra la
Sentencia de Vista de fojas doscientos sesenta y uno, su fecha diecisiete de
mayo de dos mil diez que revoca la apelada de fecha veinticinco de noviembre
de dos mil nueve que declara infundada la demanda y reformndola la declar
fundada, ordenando el desalojo bajo apercibimiento de lanzamiento.

2.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO. Esta Sala mediante resolucin de fecha

veintitrs de diciembre del dos mil diez, declar procedente el recurso de
casacin, por la causal de infraccin normativa sustantiva del artculo 911
del Cdigo Civil.

3.-CONSIDERANDO.

Primero.- Que a fin de establecer si en el caso de autos, se ha incurrido en

la infraccin normativa, es necesario efectuar un anlisis de lo acontecido
en el proceso: i) Por escrito de fojas veintisis el demandante Feliciano
Cuba Carbajal interpone demanda de desalojo por ocupacin precaria, dirigida
contra las demandadas Paula Quispe Cruz y Elizabeth Villavicencio Huarac a
fin de que desocupen las dos habitaciones que ocupan en el primer piso del
inmueble ubicado en la Calle Bolvar nmero novecientos setenta de la ciudad
de Calca; ii) La demanda ha sido absuelta por la co-demandada Paula Quispe
Cruz - vase a fojas cuarenta y cuatro -, sealando que por acuerdo de
partes seguido en el Proceso Civil nmero dos mil cuatro - ciento
veintisiete, sobre Violencia Familiar, en Audiencia nica de fecha uno de
diciembre de dos mil cuatro, las partes conciliaron y llegaron a un acuerdo,
volver a reanudar sus relaciones convivenciales, regresando a vivir la
emplazada junto con sus menores hijos, en el inmueble materia de litis;
asimismo, agrega que el demandante le autoriz a cobrar los alquileres de
las habitaciones alquiladas en el aludido bien, para la manutencin de sus
menores hijos; refiere tambin, que sobre el bien del cual se pretende su
desalojo, tiene derechos adquiridos por haber convivido con el demandante
por un espacio de ms de dos aos y haber contribuido a las mejoras de dicho
inmueble, por lo que no tiene la calidad de precaria; iii) A fojas cincuenta
y cuatro la judicatura declara en rebelda a la codemandada Elizabeth
Villavicencio Huarac; iv) Tramitado el proceso conforme a su naturaleza, el
juez expidi sentencia declarando infundada la demanda, sustentados en los
siguientes argumentos: a) Las habitaciones objeto de demanda se encuentra
dentro de la propiedad adquirida por el actor; b) Si bien, el actor acredita
ser propietario de la dos habitaciones que son materia de proceso, en virtud
del ttulo de propiedad acreditado, y como tal legitimado para solicitar la
restitucin; sin embargo, de autos se tiene que: i) Las partes han sido
convivientes desde el ao mil novecientos noventa y cuatro al dos mil
cuatro, habiendo formado una relacin de hecho, procreando tres menores
hijos; ii) Valorando el acta de conciliacin arribada en el Expediente
nmero dos mil cuatro-ciento veintisiete sobre violencia familiar, se indica
que las partes deciden reanudar sus relaciones convivenciales y la
demandante con sus cinco menores hijos a partir de la fecha, regresara al
inmueble nmero novecientos setenta de la Calle Bolvar, autorizando el
actor al cobro de los alquileres de cuatro ambientes y la cocina; c) Se
concluye que la codemandada Quispe Cruz ejercita su posesin sobre las
habitaciones sub litis, como conviviente y madre de los hijos del actor; y
como alega adems, en los aos de convivencia habran introducido mejoras en
el bien inmueble del actor, que formaran parte de la sociedad de
gananciales, la misma que an no se habra liquidado, mejoras estas que se
presumen sociales salvo prueba en contrario; por lo que sera impertinente
considerar como ocupante precaria a la codemandada Paula Quispe Cruz; d)
Respecto a la codemandada Elizabeth Villavicencio Huaraz, se ha establecido
que, directamente no conduce habitacin alguna de las reclamadas por el
actor, sino que, su permanencia en dichas habitaciones obedece a que ayuda a
su codemandada Paula Quispe Cruz, en la atencin y cuidado de sus menores
hijos, consiguientemente su condicin tampoco sera la de ocupante precaria;
iv) La sentencia de vista obrante a fojas doscientos sesenta y uno, que
revoca la decisin de primera instancia declarndola fundada considera que:
a) La titularidad del actor est probada con la copia legalizada de la
Escritura Pblica de Compra Venta de fecha veintitrs de diciembre de mil
novecientos setenta y cuatro ubicado en la Calle Bolvar nmero ciento once,
actualmente nmero novecientos setenta de la ciudad de Calca, otorgado por
doa Concepcin Delgado Sosa de Santos, con una extensin de ciento cinco
metros cuadrados; b) La demandada alega que concili con el actor (proceso
de violencia familiar), volviendo a convivir con ste en el inmueble en
litis, quedando autorizada para cobrar los alquileres para la alimentacin
de sus hijos; y que es falso que el mencionado bien sea de su exclusiva
propiedad por cuanto durante la convivencia ha realizado mejoras y tiene
derechos sobre inmuebles; sin embargo, no acredita pruebas sobre las mejoras
realizadas, menos sus derechos patrimoniales; c) Si bien se acord en el
acta citada la reanudacin de sus relaciones convivenciales, por la cual la
demandada junto con sus hijos regresaran a vivir al inmueble sub materia;
al prestar su manifestacin policial a fojas ciento sesenta y tres e
instructiva en el proceso penal nmero trescientos noventa y cinco - dos mil
ocho obrante a fojas ciento ochenta y ocho declar que el ahora demandante
fue su conviviente por doce aos desde mil novecientos noventa y seis al dos
mil cuatro y que inici una relacin convivencial con el Seor Csar Castro
Palacios, quedando acreditado que la emplazada luego de siete meses de estar
separada del actor reanud su relacin convivencial el uno de diciembre de
dos mil cuatro y en el ao dos mil siete lo hizo con el Seor Castro
Palacios; por tanto si el ttulo que invoca la demandada para ocupar las dos
habitaciones en el inmueble sub litis es la resolucin judicial que aprueba
la conciliacin en un proceso de violencia familiar por la que reanudaron
sus relaciones convivenciales con el demandante, empero est probado que
este ttulo que le confera el derecho de habitar el inmueble feneci desde
el momento que la demandada Paula Quispe Cruz decidi iniciar una relacin
convivencial con otro varn, debidamente identificado y reconocido por sta
como su actual conviviente; d) Si la demandada no tiene ttulo vigente que
justifique su posesin en las dos habitaciones del inmueble sub litis,
resulta precaria; e) Con respecto a la codemandada Elizabeth Villavicencio
Huarac, se ha acreditado con la constancia policial de fecha tres de
noviembre de dos mil ocho, obrante a fojas diecisiete, que resulta ser
inquilina desde el mes de febrero de dos mil siete ocupando una sola
habitacin, sin embargo, este medio probatorio se enerva con la inspeccin
ocular llevaba a cabo en el proceso penal nmero trescientos noventa y
cinco - dos mil ocho de fojas ciento noventa y tres, que verifica que la
indicada demandada comparte las dos habitaciones con Paula Quispe Cruz, por
tanto si ocupa el bien a nombre de sta, tiene la condicin de precaria al
igual que ella, de conformidad con lo previsto en el artculo 897 del Cdigo
Civil.-

Segundo.- Que, la recurrente en su agravio denunciado, respecto de la

infraccin normativa sustantiva del artculo 911 del Cdigo Civil"; seala
que est probado que entre las partes se ventil un proceso sobre violencia
familiar, expediente dos mil cuatro - doscientos diecisiete, donde
conciliaron reanudar sus relaciones convivenciales y a partir de dicha fecha
la demandada regresara a vivir al inmueble sub litis y el demandado le
autorizaba a cobrar los alquileres para cubrir los alimentos de sus tres
menores hijos; refiere, que resulta inconcebible que no se considere que en
los ambientes que ocupa la actora, viven los tres menores que se encuentran
bajo su custodia y tenencia, por lo que, al ser considerada la recurrente
como ocupante precaria, tambin tendran dicha condicin sus hijos menores,
siendo desalojados por su propio progenitor. Finalmente, manifiesta que el
inmueble que posee forma parte de la sociedad de gananciales de la unin de
hecho con el actor.-

Tercero.- Que, al respecto se debe destacar previamente que, en un proceso

sobre desalojo por ocupacin precaria la pretensin procesal est dirigida a
que el emplazado desocupe el inmueble materia de litis por carecer de ttulo
o porque el que tena ha fenecido, en consecuencia, el accionante debe
acreditar ser propietario o por lo menos tener derecho a la restitucin del
bien, tal como lo establece el artculo 586 del Cdigo Procesal Civil; y por
su lado, la parte demandada debe acreditar tener ttulo vigente que
justifique la posesin que ejerce sobre el bien materia de controversia. En
conclusin, el conflicto de intereses en procesos de este tipo est
configurado por un lado por el inters del accionante de que se le restituya
el bien, y por otro lado, por el inters del emplazado de no ser despojado
de la posesin del mismo bien, lo que depender entre otras cosas, de si
ste tiene o no la condicin de precario segn el artculo 911 del Cdigo
Civil.-

Cuarto.- Que, a la luz de la doctrina, a decir de Mara Ramrez", "si la

posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se
tena ha fenecido, entonces se posee precariamente cuando se usa un bien,
conociendo que es ajeno y sin intencin de apropirselo", por ende, la
precariedad es una especie de caracterstica de la posesin ilegtima de
mala fe, para nuestra dogmtica jurdica dos son las causales: a) Falta de
inexistencia del ttulo (nunca existi), b) El ttulo que dio vida a la
posesin ha fenecido, caducado. En ese sentido, se puede establecer que el
artculo 911 del Cdigo Civil nos conduce a establecer a que se prueben dos
condiciones copulativas: a) que la parte demandante sea la titular del bien
cuya desocupacin pretende y b) que la parte emplazada ocupe el bien sin
ttulo o cuando el que tena ha fenecido.-

Quinto.- Que, adems se debe destacar que este Supremo Tribunal en reiterada
y uniforme jurisprudencia ha establecido, en armona con el artculo 911 del
Cdigo Civil, que la ocupacin precaria de un bien inmueble se configura con
la posesin del mismo sin detentar ttulo alguno que justifique dicha
posesin o el que se tena ha fenecido, asimismo, quien pretenda la
restitucin o entrega, en su caso, de un predio ocupado bajo dicha calidad,
debe acreditar el derecho de propiedad o que lo ejerce en representacin del
titular o, en todo caso la existencia de ttulo vlido y suficiente que
otorgue derecho a la restitucin del bien; de conformidad con los artculos
585 y 586 del Cdigo Procesal Civil; consecuentemente la esencia del proceso
de desalojo por ocupacin precaria no consiste en determinar o resolver en
definitiva el derecho de propiedad sino la validez de la restitucin de la
posesin en base a cualquier ttulo vlido y suficiente que la justifique,
frente a la ausencia de ttulo o fenecimiento del que tuvo la parte
ocupante; ttulo y ausencia o fenecimiento del mismo que por su naturaleza,
debe ser de elemental probanza y dilucidacin; de all que el ordenamiento
jurdico ha dispuesto que dicha pretensin sea tramitada en la va
sumarsima, de conformidad con el acotado artculo 585 y siguientes del
mismo cuerpo legal; la misma que resulta ms breve y expedita siendo
improcedente incluso la reconvencin, el ofrecimiento de medios probatorios
en segunda instancia y modificar o ampliar la demanda, entre otros, de
acuerdo al artculo 559 del referido Cdigo.-

Sexto.-Que, siendo ello as y atendiendo a la premisa precedente, s puede

colegir que tambin en caso de que ante la pretensin de desalojo por
ocupacin precaria la parte demandada oponga algn ttulo para poseer el
inmueble reclamado, el Juzgador deba verificar si este ttulo guarda un
mnimo de verosimilitud y si se mantiene vigente, vale decir, sino ha
fenecido; empero, no est facultado a determinar el mejor derecho de
propiedad o la nulidad o anulabilidad del acto jurdico contenido en el
referido ttulo, toda vez que el proceso de desalojo no es la va idnea
para ello.-

Stimo.- Que, bajo este contexto dogmtico tenemos que las partes han
mantenido una relacin convivencia) por ms de diez aos - desde mil
novecientos noventa y cuatro a dos mil cuatro - en la cual han procreado
tres hijos; relacin que se ha disuelto por una serie de incompatibilidades;
a razn de ello, el demandante solicita la devolucin del inmueble (dos
habitaciones) que posee la recurrente junto con sus menores hijos. La
recurrente no se considera precaria por mediar resolucin judicial seguida
en el proceso d Violencia Familiar que le autoriz el ingreso al inmueble
materia de litis; y porque estima que al haber su relacin convivencial
excedido el plazo de ms de dos aos, resulta tener derecho sobre el
mencionado bien, ms an, si ha realizado diversas mejoras. Corresponder a
esta instancia, determinar si el bien que actualmente posee la demandada
junto con sus menores hijos, es parte de la sociedad de gananciales generada
durante la subsistencia de la relacin de hecho, durante los aos
aproximados de mil novecientos noventa y cuatro al dos mil cuatro; y si el
ttulo que refiere ostentar a razn de la audiencia de conciliacin en el
proceso de violencia familiar, no ha fenecido.-

Octavo.- Que, resulta pertinente en el presente proceso, analizar el

artculo 5 de la Carta Fundamental que recoge la unin de hecho de la
siguiente manera: "La unin estable de un varn y una mujer, libres de
impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho, da lugar a una
comunidad de bienes sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en
cuanto sea aplicable".-

Noveno.- Que, la doctrina ha considerado que la unin de hecho puede

distinguirse de la siguiente manera; concubinato en sentido estricto (propio
o puro) y concubinato en sentido amplio (impropio o concubinato adulterino).
El primero de ellos supone que los individuos que conforman las uniones de
hecho no tienen impedimento alguno para contraer matrimonio. Es decir, se
encuentran aptos para asumir el matrimonio. En cambio, el segundo caso
abarca a aquellas parejas que no podran contraer nupcias debido a que uno
de ellos o los dos tiene a un vnculo matrimonial con tercera persona, o se
encuentran impedidos de casarse por cualquier otra causal. Estando a lo
expuesto por la Constitucin es claro que nos encontramos ante un
concubinato en sentido estricto, puro o propio. (Fundamento quince del
Expediente N 06572-2006- PA/TC).-

Dcimo.- Que, al formar un hogar de hecho comprende compartir habitacin,

lecho y techo; esto es, que las parejas de hecho lleven su vida como si
fuesen cnyuges, compartiendo intimidad y vida sexual en un contexto de un
fuerte lazo afectivo; las implicancias de ello se vern reflejadas en el
desarrollo de la convivencia, que deber basarse en un clima de fidelidad y
exclusividad. Se excluye por lo tanto, que alguno de los convivientes estn
casados o tenga otra unin de hecho.-

Undcimo.- Que, la estabilidad mencionada en la Constitucin debe traducirse

en la permanencia, que es otro elemento esencial de la unin de hecho.
Siendo ello as, la unin de hecho, debe extenderse por un perodo
prolongado, adems de ser continua e ininterrumpida. Si bien la Constitucin
no especifica la extensin del perodo, el artculo 326 del Cdigo Civil si
lo hace, disponiendo como tiempo mnimo de dos aos de convivencia. La
permanencia establece evidencia su relevancia en cuanto es solo a partir de
ella que se puede brindar la seguridad necesaria para el desarrollo adecuado
de la familia.-

Duodcimo.- Que, de otro lado, la apariencia de vida conyugal debe ser

pblica y notoria. No se concibe amparar la situacin en donde uno o ambos
integrantes de la unin de hecho pretenden materializarla soterradamente.-

Dcimo Tercero.- Que, tales son las consecuencias de la formacin de un

hogar de hecho entre personas con capacidad nupcial; de ah que se generen
vnculos patrimoniales otorgados expresamente por el legislador
constituyente. As, el reconocimiento de la comunidad de bienes, implica que
el patrimonio adquirido durante la unin de hecho pertenece a los dos
convivientes. Con ello se asegura que a la terminacin de la relacin, los
bienes de tal comunidad pueda repartirse equitativamente, con lo que se
erradicaran los abusos e impedirla el enriquecimiento ilcito.-

Dcimo Cuarto.- Que, en el caso concreto, conforme se tiene de la

instrumental obrante a fojas tres, el bien materia de litis, fue adquirido
por el demandante por contrato de venta de fecha veintitrs de diciembre de
mil novecientos setenta y cuatro de la seora Concepcin Delgado Sosa de
Santos; es decir, con fecha anterior a la relacin convivencial iniciada con
la demandada Paula Quispe Cruz, por lo tanto, no podra considerarse dicho
inmueble como bien social o parte de la sociedad de gananciales habidas
dentro de una convivencia, dado que fue adquirido antes de iniciar la unin
de hecho.
Ahora, respecto de las mejoras
que alude la recurrente, haber hecha en el mencionado inmueble, se tiene que
a nivel de todo el proceso, no se acredit fehacientemente dicha situacin
(artculo 196 del Cdigo Procesal Civil); por lo que, los argumentos de la
recurrente, de considerar el bien sub litis como parte de la sociedad de
gananciales habidos durante su convivencia con el demandante, quedan
enervados.-

Dcimo Quinto.- Que, respecto del Acta de Conciliacin otorgado en el

Proceso de Violencia Familiar con fecha uno de diciembre de dos mil cuatro,
seguido por la recurrente, por el cual el demandante le autoriz el ingreso,
junto con sus menores hijos, al inmueble ubicado en la Calle Bolvar nmero
novecientos setenta (hogar conyugal o de hecho), a razn de haberse
reanudado sus relaciones convivenciales con la demandada; constituye ttulo
suficiente para no ser considerada como ocupante precaria, ya que ejercita
su posesin en dicho inmueble como madre de los hijos del actor. Por tanto
el ttulo que invoca la demandada para poseer las dos habitaciones
reclamadas, no ha fenecido, debiendo por tanto estimarse los agravios
expresados en su recurso de casacin, en este extremo.-

4.- DECISIN. Por tales consideraciones expuestas y estando a la facultad

conferida por articul 396 del Cdigo Procesal Civil; declararon: a) FUNDADO
el recurso de casacin de fojas doscientos sesenta y ocho, interpuesto por
Paula Quispe Cruz; en consecuencia CASARON la sentencia recurrida de fojas
doscientos sesenta y uno su fecha diecisiete de mayo de dos mil que declara
fundada la demanda; y actuando como sede de instancia, CONFIRMARON la
apelada que declara INFUNDADA la demanda. b) DISPUSIERON la publicacin de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano bajo responsabilidad
y los devolvieron; en los seguidos por Feliciano Cuba Carbajal con Paula
Quispe Cruz y Elizabet Villavicencio Huarac, sobre desalojo por ocupante
precario; intervino como ponente, el Juez Supremo Walde Juregu.- SS.
ALMENARA BRYSON, DE VALDIVIA CANO, WALDE JUREGUI, VINATEA MEDINA,
CASTAEDA
SERRANO

1) Artculo 911 del Cdigo Civil.- Posesin precaria. La posesin precaria es

la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el que se tena ha fenecido.
Eugenio Mara Ramrez. Tratado de Derechos Reales, Pg. 531. C-707989-234

Publicado en el diario oficial El Pruano el 02-11-11 Pgina 31861

*Imagen consultada el 18-09-2013 [en lnea]. Disponible en