RESUMO JURISDIO CONSTITUCIONAL

INCONSTITUCIONALIDADE:

a incompatibilidade formal ou material de um ato normativo primrio com a

Constituio, que gera sua invalidade e paralisao de eficcia.

Ato normativo primrio aquele que tem como fundamento direto de validade a
Constituio (art. 59). Entre ele e a Constituio no existe outro ato. Esses atos
inovam no ordenamento jurdico criando, extinguindo ou modificando relaes
jurdicas. Ex.: Atos previstos no art. 59 CRFB: emenda a constituio, leis
complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos
legislativos e resolues.

Ato normativo primrio o que tem como fundamento um ato normativo primrio.
Elaborado para regulamentar o ato primrio.

Incompatibilidade formal est ligada a um vcio na forma da elaborao de

determinado ato, ou seja, no foi obedecida competncia ou o processo legislativo
(procedimento) adequado, previsto na Constituio para sua criao.

Ex.: Estado legislando sobre matria exclusiva da Unio (vcio de competncia).

EX: A criao de cargo pblico segundo o art. 61, CRFB de iniciativa privativa do
presidente. Se um parlamentar apresenta projeto de lei criando cargo pblico, est
presente a inconstitucionalidade formal por vcio de iniciativa, ou seja, porque o
procedimento correto (iniciativa privativa do presidente) no foi obedecido.

Incompatibilidade material estar presente quando o contedo de um ato legislativo

fere alguma determinao, princpio ou garantia fundamental. Ex.: Lei estabelecendo
remunerao de servidor acima do teto constitucional.

Plano de existncia, validade e eficcia:

Todo ato normativo primrio tem sua competncia e processo de elaborao previsto
na Constituio. Para a lei ser vlida, deve respeitar tais procedimentos.

A inconstitucionalidade ocorrer no plano da validade de uma norma, pois sendo ato

legislativo primrio, tem como fundamento de validade a Constituio. Se sua forma
ou matria viola o que manda a Constituio, tal ato carece de validade.

Assim, a lei publicada e em vigor existe, mas invalida e por isso no produzir
eficcia no ordenamento jurdico depois de declarada inconstitucional.

Norma inconstitucional inexistente, nula ou anulvel:

A norma inconstitucional nula, por isso sua invalidade tem eficcia ex tunc e retroage
desde a sua entrada em vigor.
Tendo em vista a supremacia da constituio, permitir que em dado espao de tempo
uma norma em desacordo com a Constituio produza efeitos sobrepor tal norma
Lei Maior.

No entanto, no Brasil atualmente a lei, doutrina e jurisprudncia flexibilizam os efeitos

da nulidade (ex tunc, ab ovo) permitindo que em alguns casos se module os efeitos da
declarao de inconstitucionalidade deixando de surtir efeitos do momento do
reconhecimento da sua nulidade em diante.

Espcies de Inconstitucionalidade:

Formal: quanto competncia ou processo legislativo.

Subdivide-se em:

Orgnica: quando a lei viola competncia prevista na Constituio. Ex.; Lei

estadual legislando sobre direito penal.

Propriamente dita: quando a lei viola o processo legislativo previsto na

Constituio para sua elaborao. Ex.: Lei de iniciativa parlamentar que cria cargos
pblicos que de iniciativa privativa do presidente da repblica.

Material: quando o objeto ou contedo da lei viola matria (norma, princpio ou

garantia) constitucional. Ex.: lei que exclui candidatos do sexo feminino de um
concurso pblico. Fere princpio constitucional da igualdade de gnero. Lei que reduz
a maioridade penal pra 14 anos fere o art. 224 da CRFB.

Obs.: Uma lei pode possuir inconstitucionalidade formal e material quando, por
exemplo, uma lei estadual reduz a maioridade penal pra 14 anos. A matria de
competncia da unio e o contedo vai de encontro ao art. 224 da CRFB.

Por ao: Pressupe um ato positivo do Estado, ou seja, a edio de uma Lei que vai
de encontro Constituio. Refere-se sempre s leis que existem.

Por omisso: Pressupe um no fazer do Estado que fere a Constituio. Decorre da

inrcia do Legislador na edio de normas constitucionais de eficcia limitada que
necessitam de regulamentao. EX: O art. 37, VII da CRFB diz que Lei
infraconstitucional dever regulamentar o direito de greve do setor pblico. Tal lei at
hoje no foi editada, o que levou o STF, via Mandado de Injuno, a
inconstitucionalidade por omisso do Poder Legislativo, autorizando a aplicao da Lei
de greve do setor privado no que couber.

Por omisso total: quando a omisso do Estado frente determinao

Constitucional total, ou seja, deixa de cumprir totalmente o que a CRFB exige. Ex.:
Falta de legislao que regulamente direito de greve do setor pblico, previsto no art.
37, VII;

Por omisso parcial: o Legislador se omite parcialmente, pois tira do mbito

de abrangncia da norma determinada classe de pessoas que deveriam ser
abrangidas. Ex.: Lei que regulamente o direito de greve apenas dos servidores
militares. Ou que regulamenta a remunerao de apenas os servidores civil e exclui os
militares ofendendo ao princpio da isonomia e ao art. 37, X.
 Por omisso parcial propriamente dita: quando o Legislador cria uma
lei que a CRFB determina de forma deficiente ou insuficiente apenas para cumprir sua
obrigao Constitucional, no entanto, tal lei no atende completamente a norma
Constitucional. Ex.: Lei do salrio mnimo que no atende a todos os fins que a CRFB
determina.

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE:

Mecanismo previsto na Constituio para regular a validade dos atos normativos

primrios perante a Constituio. Isto , mecanismo criado para averiguar se um ato
normativo primrio est de acordo com as regras previstas na Constituio.

Anlise da adequao das normas infraconstitucionais Constituio.

Tem por objetivo manter a unidade o sistema jurdico expulsando dele as normas
invlidas.

Pressupostos:

Constituio Rgida:

O controle de constitucionalidade pressupe a existncia de uma constituio rgida,

ou seja, cujo processo de alterao do seu texto se d de maneira mais difcil que as
alteraes de leis infraconstitucionais.

Constituies flexveis permitem alteraes no texto constitucional pelo processo

legislativo ordinrio, o que no traz a necessidade deste controle.

rgo competente:

A Constituio Federal deve indicar o rgo competente para fazer este controle. No
Brasil, qualquer juiz ou tribunal pode exercer este controle, mas a palavra final
compete ao STF.

Supremacia da Constituio:

O controle de constitucionalidade pressupe uma hierarquia entre a Constituio e as

Leis Infraconstitucionais, onde a primeira est em um grau hierrquico superior e por
isso deve prevalecer sobre as segundas.

CLASSIFICAO:

A- Quanto ao rgo:

Poltico: o controle exercido por um rgo poltico geralmente ligado ao

parlamento. Origem Francesa.

Judicial: o controle exercido por rgos com funes jurisdicionais.

Predominante no Brasil, origem Americana.

No Brasil o Controle de Constitucionalidade predominantemente judicial. No entanto,

h instncias polticas como o caso das Comisses de Constituio e Justia do
Congresso que avalia a constitucionalidade dos projetos de Lei e dos vetos
Presidenciais por inconstitucionalidade.

B - Quanto ao momento de controle:

Preventivo: o controle exercido antes da entrada em vigor de uma Lei. Geralmente

exercido por um rgo poltico quando as Comisses de Constituio e Justia
analisam o projeto de lei e quando o presidente veta o Projeto por
inconstitucionalidade.

Controle preventivo judicial: Trata-se de hiptese excepcional considerada pela

doutrina e jurisprudncia. Mandado de segurana impetrado por parlamentar no STF
visando impedir o processamento de projeto de emenda constitucional que ofende
clusula ptrea.

Repressivo: o controle exercido aps a entrada em vigor de uma norma que ofende
a constituio que tem por objetivo invalid-la e parar sua eficcia. Geralmente
exercido por rgo Judicial.

Controle repressivo poltico: Hipteses excepcionais onde o controle repressivo

exercido por rgo poltico. Ex: sustao pelo Congresso de atos do executivo que
exorbitem o poder regulamentar (art. 49, V, CRFB). Determinao do presidente para
no aplicao de Lei manifestamente inconstitucional.

C - Quanto ao rgo Judicial que o exerce:

Controle Difuso: o controle de constitucionalidade que qualquer juiz ou tribunal

pode exercer sobre uma lei no exerccio ordinrio da funo jurisdicional.

Controle Concentrado: o controle de constitucionalidade onde apenas um ou um

nmero limitado de rgos pode exercer essa funo especfica, ou que tenha no
controle de constitucionalidade sua funo principal.

D Quanto forma ou o modo:

Incidental/Concreto:

Esta forma de controle se da na analise de um caso concreto de forma incidental, ou

seja, a inconstitucionalidade no o foco principal da causa, mas uma prejudicial do
mrito onde o seu reconhecimento prejudicar a deciso daquele caso.

O juiz analisa a inconstitucionalidade da norma dentro de um caso concreto especfico

onde os litigantes debatem um direito subjetivo, um bem da vida. Caso a invalidade da
norma seja reconhecida, o resultado daquele processo ser afetado por ele. Por isso
d-se o nome de incidental.

Principal /Abstrato:

Esta forma de controle se da na anlise especfica de constitucionalidade de uma

norma em abstrato, ou seja, fora de um caso concreto especfico atravs do
ajuizamento da Ao especfica. Seu objetivo fiscalizar a validade de uma lei para
manter a harmonia do sistema jurdico. Ex.: ADIN e ADC ambas regulamentadas pela
Lei 9868/99.

Obs.: O rol de legitimados a propositura deste tipo de ao limitado tendo em vista

seu carter institucional. Art. 103 CRFB.

Sistema brasileiro de Controle de Constitucionalidade:

O Brasil adotou o sistema hbrido, misto ou ecltico porque usa elementos do controle
incidental concreto e difuso com controle principal abstrato e concentrado.

CONTROLE INCIDENTAL DE CONSTITUCIONALIDADE

Pressupe a existncia de um caso concreto sob apreciao judicial no qual as partes

disputam um direito subjetivo.

A arguio de inconstitucionalidade no a questo principal da causa, mas atua de

forma incidental e como prejudicial do mrito, pois o resultado da anlise da
constitucionalidade vincula a deciso do mrito da causa.

A inconstitucionalidade uma das fundamentaes jurdicas do pedido, causa de

pedir.

Ex.: Contribuinte ajuza Ao pra exonerao do pagamento de um tributo considerado

inconstitucional. O juiz para deferir o pedido autoral dever antes analisar a questo
da inconstitucionalidade que em conseguinte vincular o resultado de sua deciso,
tendo em vista que se a inconstitucionalidade for reconhecida, o autor ser exonerado,
caso no, dever pagar o tributo.

Legitimidade:

Qualquer das partes ou terceiro interessado na demanda judicial poder arguir a

inconstitucionalidade de uma norma incidentalmente, bem como o MP e o juiz ex
officio.

Competncia: Qualquer juiz ou tribunal de qualquer instncia poder analisar a

questo da constitucionalidade de uma norma de forma incidental dentro de um
processo.

Clusula de reserva de plenrio nos Tribunais art. 97, CRFB: Em sede de

Tribunal a inconstitucionalidade incidental de uma norma s poder ser declarada pelo
voto da maioria absoluta do plenrio ou rgo especial do respectivo tribunal.

rgos fracionrios no possuem competncia para declarar a inconstitucionalidade

de uma norma, tampouco afastar sua aplicao dentro de um caso concreto. Devendo
nestes casos suscitar questo de ordem e suspender a anlise do recurso at que a
questo da inconstitucionalidade seja decidida pelo pleno ou rgo Especial.

Aps decido acerca da inconstitucionalidade o rgo fracionrio da continuidade

anlise do recurso estando, portanto vinculado deciso do pleno ou rgo especial
acerca da inconstitucionalidade.
A reserva de plenrio tem natureza jurdica de condio de eficcia da
inconstitucionalidade incidental em sede de Tribunais.

Ciso funcional dos Tribunais no Controle de Inconstitucionalidade

incidental:

A reserva de plenrio provoca a ciso funcional do Tribunal, pois o rgo

Especial vai avaliar as questes de mrito do recurso, o bem da vida pretendido,
enquanto o plenrio ou rgo Especial avaliar a cerca da inconstitucionalidade da
norma. O mesmo tribunal cinde-se dentro do mesmo processo.

Smula Vinculante 10 STF:

A deciso de rgo fracionrio de Tribunal que embora no declare

expressamente a inconstitucionalidade de uma norma, mas afasta sua aplicao no
todo ou em parte, viola a Clusula de Reserva de Plenrio prevista no art. 97, CRFB.

Controle Incidental em Ao Civil Pblica:

permitido nos casos concretos envolvendo direito subjetivo coletivo (controle

incidental/concreto), mas no permitido o Controle abstrato.

Controle Incidental Concreto e Difuso:

Podem ser objeto de controle de constitucionalidade concreto e difuso (qualquer juiz

ou tribunal) normas editadas pela Unio, estados, Distrito Federal, municpios, atos
normativos primrios (art.59 CRFB), resolues, portarias, decretos e at normas
editadas antes da CRFB/88. Portanto o objeto de controle incidental amplo.

Efeitos do Controle de Constitucionalidade Incidental:

As decises do Controle de Constitucionalidade Incidental geram efeitos interpartes,

no afetando terceiros. Eficcia subjetiva da demanda.

Deste modo, a deciso da inconstitucionalidade incidental faz coisa julgada material e

no poder mais ser discutida pelas partes naquele caso concreto, aps transitada em
julgado. Art. 503, 1, inciso I, CPC.

Eficcia Erga Omnes do Controle incidental de Constitucionalidade:

O Senado Federal poder dar eficcia Erga Omnes e assim suspender eficcia de
uma norma declarada inconstitucional de forma incidental por deciso definitiva do
STF. Art. 52, X, CRFB. Ex.: Declarao de constitucionalidade incidental em Recurso
Extraordinrio. uma deciso facultativa e poltica a critrio do Senado que pode
conceder eficcia ex tunc sua deciso.

Smula Vinculante:

A possibilidade de edio de Smula Vinculante trazida pela EC45/2004 acaba

esvaziando essa faculdade do Senado, pois permite que o STF em matrias
constitucionais solidifique determinadas linhas de pensamentos vinculando todos os
outros rgos judiciais e administrao pblica. Traz eficcia Erga Omnes sobre o
entendimento do STF sobre dada matria constitucional.
Tal permisso prevista no art. 103-A uniformiza todo o sistema judicirio dando
segurana jurdica a casos idnticos e evita o ajuizamento de diversas aes.

Modulao temporal da declarao de inconstitucionalidade:

Em regra, declarao de inconstitucionalidade incidental possui eficcia ex tunc, ou

seja, retroage ao nascimento da lei, data de entrada em vigor, tendo em vista sua
nulidade ab ovo diante da supremacia da Constituio.

Porm existe entendimento doutrinrio e jurisprudencial pacfico acerca da

possibilidade da modulao temporal da declarao de inconstitucionalidade em
alguns casos, por aplicao analgica do art. 27 da Lei da ADIN e ADI.

Isso permite que o STF restrinja ou determine que os efeitos da norma sejam
paralisados a partir do trnsito em julgado da declarao em diante ou a partir de outro
marco fixado, no aplicando assim efeito retroativo ex tunc.

Geralmente a modulao aplicada em casos que envolvem segurana jurdica e

interesse social.