073 107 Alienação Parental PDF

UMA ANLISE CRTICA DA SNDROME
DE ALIENAO PARENTAL E OS RISCOS

DA SUA UTILIZAO NOS TRIBUNAIS DE FAMLIA
MARIA CLARA SOTTOMAYOR
SUMRIO: 1. A recusa das crianas ao convvio com um dos pais. 2. A tese da Sndrome
de Alienao Parental e o perfil profissional do seu criador, R ICHARD GARDNER . 3. A noo
de sndrome de alienao parental. 4. Uma anlise crtica da sndrome de alienao parental:
a) A SAP uma teoria rejeitada pela Associao de Psiquiatria Americana e pela OMS; b) A SAP
no preenche os critrios de admissibilidade cientfica exigidos pelos Tribunais norte-americanos;
c) O carcter indeterminado e circular dos critrios diagnsticos de SAP; d) Origem sexista e
pro-pedfila das teses de GARDNER; e) As provas psicolgicas e a discriminao das mulheres;
f) A desvalorizao das alegaes de abuso sexual e de violncia de gnero; g) A SAP coloca
em risco mulheres e crianas vtimas de violncia. 5. Alegaes e nus da prova de abuso sexual
e violncia domstica, nos processos de regulao das responsabilidades parentais. 6. A audio
das crianas nos casos de abuso sexual. 7. A terapia da ameaa e a transferncia da guarda
para o outro progenitor recomendada por GARDNER. 8. Uma anlise crtica da SAP na jurispru-
dncia portuguesa. 9. Vestgios de SAP na lei civil e na lei penal portuguesas: a) A clusula do
progenitor amistoso consagrda no art. 1906., n. 5, do C.C. b) O crime de subtraco de menores
(art. 249., n. 1, al. c), do CP). 10. Concluso: solues para os casos de rejeio da criana.
1. A RECUSA DAS CRIANAS AO CONVVIO COM UM DOS PAIS
O divrcio cria realidades novas, na sociedade, e dificuldades acrescidas

para as crianas cujos pais esto em conflito. A reaco das crianas ao
divrcio pode ser incompreendida pelos pais e introduz factores novos na
anlise das consequncias do divrcio. Multiplicam-se, nos Tribunais, os
processos de incumprimento do regime de visitas e a aplicao de medidas
coercivas de execuo dos acordos ou decises judiciais, a pedido do pro-
genitor sem a guarda, confrontado com a recusa da criana ao convvio ou
s visitas.
Estes processos, em que muitas vezes a criana no ouvida e levada,
ao progenitor requerente, sob coaco das foras policiais, tratam a criana
como um objecto, propriedade do pai, e ignoram os seus sentimentos e
desejos. Acaso algum adulto est sujeito a intervenes judiciais ou policiais
que o obriguem a conviver com o seu cnjuge ou ex-cnjuge, progenitores,
Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

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irmos ou outros familiares? Se julgamos impensvel forar convvios e

afectos, em relao a adultos que no os desejam, porqu coagir as crianas
ao convvio com o progenitor no guardio? Cabe aos Tribunais impor afec-
tos? Aprender a criana a respeitar os outros, quando o sistema judicial
no a respeita a si?
A investigao cientfica sobre o impacto do divrcio nas crianas e a
experincia dos profissionais que lidam com as famlias revelam que a recusa
da criana uma reaco normal ao divrcio e que assume um carcter
temporrio. A maneira de os tribunais lidarem com a recusa da criana tem
que ser cautelosa, entrando em dilogo com ela para conhecer os seus moti-
vos, sem impor medidas pela fora, as quais s vo aumentar o conflito e
reforar o sofrimento da criana.
O fenmeno da recusa das crianas relao com um dos pais sempre
multi-factorial, no resultando de uma s causa, como pretende a tese da sn-
drome da alienao parental, que faz a rejeio da criana derivar necessaria-
mente de uma campanha difamatria levada a cabo por um dos pais contra o
outro. De acordo com os estudos longitudinais de JUDITH WALLERSTEIN, que
entrevistou filhos de pais divorciados, na altura do divrcio, um ano depois do
divrcio, e ainda 5 anos, 10 anos e 25 depois, a aliana da criana com um dos
pais contra o outro significa um comportamento de cooperao com o sofrimento
causado pelo divrcio para fazer face depresso, tristeza e solido, no estando
relacionada com perturbao emocional da criana nem do progenitor1. Sabe-se
que, quando a recusa da criana injustificada, as crianas acabam por aban-
donar o comportamento de rejeio, resolvendo-se todos os casos do estudo de
WALLERSTEIN, um ou dois anos depois, com as crianas a lamentar o seu anterior
comportamento e a retomar a relao com o pai, antes de completarem 18 anos2.
Nos EUA, estudos sobre direito de visita demonstram que no se verifica, nos
casos de recusa da criana, a concluso dramtica de GARDNER, do corte total
e definitivo com o progenitor sem a guarda3.
2. A TESE DA SNDROME DE ALIENAO PARENTAL E O PERFIL PRO-

FISSIONAL DO SEU CRIADOR, RICHARD GARDNER
Com o objectivo de resolver o problema da recusa da criana ao conv-

vio com o seu guardio, surgiu, nos EUA, em 1985, uma tese designada por
1
Cf. WALLERSTEIN/KELLY, Surviving the Breakup, How children and parents cope with divorce,
Basic Books, 1980, pp. 77-80.
2
Informaes prestadas por Judith Wallerstein a Carol Bruch, apud BRUCH, Carol, Parental
Alienation Syndrome and Parental Alienation: Getting it Wrong in Child Custody Cases, Family
Law Quarterly, vol. 35, 2001, p. 533, nota 20.
3
JUDITH WALLERSTEIN/JOAN KELLY, Surviving the Breakupob. cit., pp. 77-80; JANET R. JOHNSTON,
Children of Divorce who Refuse Visitation, in Non Residential Parenting: New Vistas in Family
Living, Depner and Bray eds, 1993, p. 124.
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Uma anlise crtica da sndrome de alienao parental e os riscos 75
Sndrome de Alienao Parental, que rapidamente se difundiu em Portugal,

em Espanha4, na Amrica Latina e no Brasil5, nas peritagens psicolgicas, na
fundamentao das decises judiciais ou nas alegaes das partes, quer nos
processos civis quer nos processos penais. Esta tese, sob uma capa de
aparente cientificidade, imputa a causa da rejeio da criana a manipulao
das mes que tm a sua guarda e prope, nos casos de maior conflitualidade,
a transferncia da guarda para o outro progenitor a terapia da ameaa.
Esta teoria foi elaborada, em 1985, por RICHARD GARDNER, um mdico ameri-
cano que fazia trabalho no pago na Universidade de Columbia, como volun-
trio, e que utilizava o ttulo de Professor da mesma Universidade, atribudo
pela prpria Universidade, por cortesia. Com efeito, GARDNER nunca leccionou
efectivamente na Universidade de Columbia, mas a utilizao do ttulo permi-
tiu-lhe aproveitar-se do prestgio desta instituio universitria para conferir
ao seu trabalho, nas editoras e revistas em que publicou artigos, um reco-
nhecimento acadmico que, de facto, no tinha, e para se apresentar, diante
dos Tribunais, como um especialista6.
Esta teoria nunca foi aceite nos EUA, com o valor de precedente judi-
cirio, mas continua a funcionar como uma seduo para os Tribunais, nalguns
pases, e tambm em Portugal, como veremos, porque oferece solues fceis
e lineares para resolver problemas complexos, simplificando o processo de
deciso, nos casos geradores de mais angstia para quem tem a responsa-
bilidade de decidir. Contudo, esta tese assenta em raciocnios circulares e a
sua taxa de erro elevada, introduzindo opinies subjectivas na investigao
e na avaliao dos factos, sendo, portanto, aconselhvel que os Tribunais
decidam cada caso com base nos seus prprios factos, ouvindo a criana e
tratando-a como uma pessoa dotada de sentimentos pessoais, que devem
ser respeitados. sempre mais sensato no copiar automaticamente as
modas de outros pases, sobretudo, teorias, como a da sndrome de alienao
parental, que produziram efeitos perversos e j foram rejeitadas nos pases
em que foram criadas. Tem sido denunciado, nos EUA7, que a teoria de
GARDNER, fazendo crer que se verifica uma epidemia de denncias falsas de
abuso sexual de crianas, nos processos de divrcio, ao contrrio do que
indicam os estudos sobre o tema, e tornando patolgico o exerccio de direi-
tos legais por parte da mulher que defende os seus filhos, contribuiu para
a desvalorizao da palavra das crianas e para a invisibilidade da violn-
cia contra mulheres e crianas, assumindo um significado ideolgico muito
4
Cf. AGUILERA, J. M., Sndrome de Alienacin Parental, Hijos manipulados por un cnyuge para
odiar al outro, 2004.
5
Cf. DIAS, Maria Berenice, Incesto e Alienao Parental, So Paulo, 2007; ARAJO, Sandra
Maria Baccara, Alienao Parental, Revista Associao dos Defensores Pblicos do Distrito
Federal, Ano 3, N. 3, 2008, pp. 127-134.
6
Cf. HOULT, Jennifer, The Evidentiary Admissibility of Parental Alienation Syndrome: Science, Law,
and Policy, American Bar Association, Child Legal Rights Journal, 2006, p. 16, texto disponvel
para consulta in http://www.stopfamilyviolence.org/media/Hoult_SAP_admissibility.pdf
7
Ibidem, p. 6.

claro: a menorizao das crianas e a discriminao de gnero contra as

mulheres. Conforme afirma a Organizao Nacional de Mulheres contra a
Violncia (NOW), nos EUA: () o psiquiatra GARDNER criou o conceito de
SAP e os advogados utilizam-no, na justia, como uma estratgia defensiva
dos agressores de mulheres e dos predadores sexuais, como forma de expli-
car a rejeio da criana em relao a um dos progenitores ou para invalidar
alegaes de violncia ou de abuso sexual contra este progenitor, deslocando
a culpa para o progenitor protector8.
3. A NOO DE SNDROME DE ALIENAO PARENTAL
A sndrome de alienao parental foi descrita, por GARDNER, como uma

perturbao da infncia que aparece quando a criana recusa relacionar-se
com o progenitor sem a guarda, no contexto do divrcio e das disputas sobre
guarda e visitas.
GARDNER defendeu que a SAP estava presente em aproximadamente
90% das crianas cujas famlias estavam envolvidas em litgios de guarda/
/visita mas no forneceu dados objectivos de investigao para demonstrar
estas asseres sobre a sndrome nem a sua frequncia9. Os dados iniciais
foram substancialmente empolados, em especial, no que diz respeito fre-
quncia das alegaes falsas de abuso sexual, e a posterior reviso dos seus
dados reduziu o nmero de casos de SAP a cerca de 40% dos casos de
conflitualidade elevada em torno da guarda das crianas10.
A SAP definida como uma campanha, sistemtica e intencional, levada
a cabo por um dos pais para denegrir o outro progenitor, acompanhada de
uma lavagem ao crebro da criana com o objectivo de destruio do vnculo
afectivo ao outro progenitor. Na sndrome de alienao parental, de acordo
com GARDNER, verifica-se um contributo da criana na campanha levada a
cabo pelo progenitor alienante para denegrir o outro. Nestes processos,
devem estar presentes, segundo GARDNER, os seguintes factos ou critrios,
indiciadores de SAP11: 1) Campanha para denegrir a pessoa do outro proge-
nitor junto da criana; 2) Razes frgeis, absurdas ou frvolas para a rejeio
do progenitor; 3) Falta de ambivalncia; 4) O fenmeno do pensador inde-
pendente; 5) Apoio automtico da criana ao progenitor alienador; 6) Ausn-
cia de sentimentos de culpa em relao crueldade e/ou explorao do
progenitor alienado; 7) Presena de encenaes encomendadas; 8) Pro-
8
NATIONAL ORGANIZATION OF WOMEN (NOW), texto disponvel para consulta in http://www.now.org/
/organization/conference/resolutions/2006.html#pas
9
Cf. BRUCH, Carol, Parental Alienation Syndrome and Parental Alienation, ob. cit., p.528.
10
Ibidem, p. 528.
11
Cf. GARDNER, Richard, Parental Alienation Syndrome vs. Parental Alienation: Which Diagnosis
Should Evaluators Use in Child-Custody Disputes?, The American Journal of Family Therapy,
2002, p. 97, disponvel para consulta in http://dx.doi.org/10.1080/019261802753573821

pagao de animosidade aos amigos e/ou famlia alargada do progenitor

alienado.
Segundo o seu criador, as crianas que sofrem de SAP exibem a maio-
ria destes sintomas, seno mesmo todos, consoante a SAP seja de tipo ligeiro,
moderado ou severo, podendo a SAP progredir de casos ligeiros, em que no
se verificam estes oito sintomas, para casos moderados ou severos, em que
provvel que a maioria ou todos os sintomas se verifiquem12, podendo
surgir, nos casos mais conflituosos, falsas alegaes de abuso sexual. Embora
GARDNER tenha afirmado mais tarde que o conceito de SAP no se aplica,
quando a criana, que revela os sintomas de SAP, foi, de facto, vtima de
abuso sexual, fsico, emocional, negligncia ou abandono da parte do proge-
nitor dito alienado, os critrios diagnsticos de SAP no distinguem entre
alienao adaptativa e alienao patolgica, alienao justificada e no justi-
ficada, porque ignoram as causas da alienao13. O estudo prvio destas
no faz parte dos factores de SAP nem a avaliao do progenitor alienado,
mesmo que haja provas documentadas de violncia domstica ou abuso de
menores14. Em contrapartida, as crianas so avaliadas como doentes por
participarem em campanhas de denegrio do progenitor, que pode incluir
falsas alegaes de abuso sexual, e aos progenitores alienadores -lhes
diagnosticada uma histeria, definida como assuno de perigo quando ele
no existe15. Por outro lado, na medida em que os critrios diagnsticos de
SAP incluem uma denncia falsa de abuso sexual contra o progenitor dito
alienado desacreditam imediatamente uma mulher ou uma criana, que faz
alegaes de violncia ou de abuso, nos processos de divrcio ou de regu-
lao das responsabilidades parentais.
4. UMA ANLISE CRTICA DA SNDROME DE ALIENAO PARENTAL
a) A SAP uma teoria rejeitada pela Associao de Psiquiatria

Americana e pela OMS
O direito, na sua dimenso interdisciplinar, no pode prescindir de esp-

rito crtico em relao s teorias provenientes das outras cincias sociais,
nomeadamente, quando esto em causa teorias sem base cientfica, como
tem sido denunciado nos EUA, a propsito da sndrome de alienao paren-
tal. A psicologia e a psiquiatria apresentam uma pluralidade de teorias e
muitas extravasam os limites do que est demonstrado cientificamente. Os
Tribunais, no exerccio da funo de administrar a justia e de proteger os
12
Ibidem, p. 97.
13
Cf. HOULT, The Evidentiary Admissibility of Parental Alienation Syndromeob. cit., p. 8
14
Ibidem, p. 8.
15
Ibidem, p. 8.

direitos fundamentais dos cidados, no devem confiar de modo acrtico em

teorias da Psicologia.
A SAP no tem validade cientfica nem reconhecida como doena pela
Associao de Psiquiatria Americana nem pela Organizao Mundial de Sade.
Conforme PEDRO CINTRA et al., o termo SAP no aceite em sistemas de
classificao actuais, nem consta da Classificao de DSM-IV (Manual de
Estatstica e Diagnstico da Academia Americana de Psiquiatria), nem da
CID-10 (Classificao Internacional de Doenas da Organizao Mundial de
Sade), no sendo tambm reconhecida pela Associao Psiquitrica Ameri-
cana nem pela Associao Mdica Americana.16Esta equipa do Instituto de
Medicina Legal de Lisboa j alertou para a falta de base cientfica da SAP,
classificando-a como um constructo sociolgico operacional, que escapa
cincia jurdica e cincia mdica-psicolgica17 e no goza de qualquer urea
cientfica nem miraculosa na resoluo dos conflitos parentais. Nos EUA, tem
sido amplamente divulgado que faltam, s teses de RICHARD GARDNER, rigor
cientfico e aceitao pela comunidade acadmica e que os pretensos critrios
diagnsticos so nulos lgica e cientificamente porque no se relacionam com
nenhuma patologia identificvel. Em Espanha, a Associao Espanhola de
Neuropsiquiatria, emitiu, em 25 de Maro de 2010, uma declarao contra o
uso clnico e legal da chamada Sndrome de Alienao Parental, ou de uma
denominao alternativa mas com a mesma virtualidade18.
b) A SAP no preenche os critrios de admissibilidade cientfica

exigidos pelos Tribunais norte-americanos
A jurisprudncia norte-americana definiu critrios de apreciao da vali-

dade cientfica de teorias da psicologia ou do testemunho de peritos para o
efeito da sua aplicao a assuntos legais. Estes critrios foram delineados
no caso Frye v. Gardner19 e no caso Daubert v. Merrell Dow Pharmaceuticals20,
e, aplicados SAP, resultam na inadmissibilidade da utilizao da SAP, em
conflitos de guarda de crianas ou em processos-crime de abuso sexual ou
de violncia domstica.
16
CINTRA, Pedro et al., Sndrome de alienao parental: realidade mdico-psicolgica ou jurdica?,
Julgar, n. 7, Janeiro-Abril 2009, p. 198.
17
Ibidem, p. 203.
18
Cf. La construccin terica del Sndrome de Alienacin Parental de Gardner (SAP) como base
para cmbios judiciales de custodia de menores. Anlisis sobre su soporte cientfico y ries-
gos de su aplicacin (2008), disponvel para consulta in http:// www.aen.es/biblioteca-y-docu-
mentacion/documentos-e-informes-de-la-aen/doc_details/52-la-construccion-teorica-del-sindro-
me-de-alienacion-parental-de-gardner-sap
19
Cf. Frye v. United States, 54 App. D. C. 46, 293 F. 1013, n. 3968, Court of Appeals of Dis-
trict of Columbia, 1923, texto disponvel para consulta in http://www.daubertontheweb.com/
/frye_opinion.htm
20
Cf. Daubert v. Merrell Dow Pharmaceuticals, inc., 509 U.S. 579 (1993), texto disponvel in
http://caselaw.lp.findlaw.com/scripts/getcase.pl?court=us&invol=579.

De acordo com a regra estabelecida em Frye, para que a prova cientfica

seja admissvel nos tribunais, tem que ser recolhida atravs de tcnicas que
tenham obtido aceitao geral na sua rea cientfica, no caso da SAP, a
psicologia clnica e a psiquiatria. O caso Daubert procedeu a uma concreti-
zao da regra do caso Frye, fixando os factores que devem ser considerados
para determinar se uma teoria ou tcnica pode ser qualificada como conhe-
cimento cientfico: a) A teoria ou tcnica foi baseada em metodologia que pode
ser ou foi testada?; b) A teoria ou tcnica foi sujeita a peer-review e a publica-
o?; c) Qual a taxa de erro potencial ou conhecida da teoria?; d) A tcnica
goza de aceitao geral dentro da comunidade cientfica?
Como salienta a Professora CAROL BRUCH da Universidade de Davis21, o
trabalho do autor resulta de impresses pessoais provenientes da sua expe-
rincia clnica e um trabalho auto-publicado, na sua editorial privada, Cre-
ative Therapeutics, e em revistas que no faziam peer-review de temas da
psicologia22. O seu trabalho foi divulgado, sobretudo, atravs do seu Website,
associaes de pais divorciados e de pacotes de cursos para profissionais.
Os livros de RICHARD GARDNER sobre SAP no constam das bases de dados
da maior parte das bibliotecas e universidades norte-americanas e, na opinio
dos acadmicos e investigadores, trata-se de um trabalho com afirmaes
dramticas e hiperblicas e sem fundamento cientfico. Perante o contra-
-argumento de GARDNER de que os seus artigos tinham sido publicados em
revistas com peer review, DALLAM investigou a fonte dos artigos colocados no
seu Website e concluiu que duas das publicaes foram feitas em captulos
de livros, dois outros artigos foram publicados na Newsletter da American
Academy of Psychoanalysis, e outros dois em revistas jurdicas no sendo
nenhuma destas publicaes sujeitas a peer-review23.
LENORE WALKER, que investigou os casos citados por GARDNER como
exemplo da aceitao da SAP pelos tribunais, verificou que em nenhum des-
tes casos o Tribunal providenciou uma base detalhada para o diagnstico da
criana como estando afectada pela SAP, tendo esta teoria sido aplicada como
21
CAROL BRUCH Professora de Direito da Famlia na Universidade de Davis California (cur-
riculum est disponvel em http://www.law.ucdavis.edu/faculty/Bruch/) e autora de numerosos
trabalhos sobre a SAP: Parental Alienation Syndrome: Junk Science in Child Custody Deter-
mination, European Journal of Law Reform, vol. 3, 2001, p. 383; Parental Alienation Syndrome
and Parental Alienation: Getting it Wrong in Child Custody Cases, Family Law Quarterly, vol. 35,
2001, p. 527, disponvel para consulta in http://www.fact.on.ca/Info/pas/bruch.pdf; Parental
Alienation Syndrome and Alienated Children: Getting It Wrong in Child Custody Cases, Child
and Family Law Quarterly, vol. 14, 2002, p. 381, disponvel para consulta in http://www.law.uc-
davis.edu/faculty/Bruch/files/bruch.pdf.
22
O conceito de peer-review refere-se ao processo usado, nos EUA, por revistas cientficas
para escolher artigos para publicao. Um artigo submetido a peer review revisto anoni-
mamente por profissionais com especializao na rea. Este processo ajuda a assegurar
que a teoria se baseia em princpios cientficos. Cf. DALLAM, Stephanie, The Parental
Alienation Syndrome: Is it Scientific?, In St. Charles & L. Crook (Eds), The failure of Family
Courts to protect children from abuse in custody disputes, 1999, disponvel para consulta in
http://www.leadershipcouncil.org/1/res/dallam/3.html
23
Ibidem.

se se tratasse de uma verdade por mera definio24. Nestes casos, os Tri-

bunais de Famlia no aplicaram o critrio previsto em Frye ou Daubert e
aceitaram a teoria de forma acrtica e com base em raciocnios circulares: foi
o diagnstico de SAP que explicou o facto de a criana no querer ver o seu
pai ou foi a recusa da criana s visitas que fundamentaram o diagnstico
de SAP? Tambm no caso das alegaes de abuso sexual se coloca a
mesma questo acerca do que que apareceu primeiro: um diagnstico de
SAP conduzindo concluso de que as alegaes so falsas ou foram as
alegaes de abuso sexual que sugeriram a presena de SAP?25 Nestes
casos no foi feito o teste exigido em Frye porque nenhum advogado ques-
tionou a validade da SAP. Foi nos Tribunais Criminais, no caso The People
of the State of New York v. Fortin, 200026, que o Supremo Tribunal se pro-
nunciou contra a validade cientfica da SAP, por no cumprimento do critrio
de aceitao geral pela comunidade cientfica definido em Frye, no admitindo
a prova baseada na SAP. Mais tarde, num caso de alegaes de abuso
sexual no provadas, num processo de regulao das responsabilidades
parentais, em Syyder v. Cedar, 2006 Conn. Super Lexis 520 (2009), o Tribu-
nal rejeitou a SAP por falta de base cientfica e metodolgica27. No mesmo
sentido, o Supremo Tribunal pronunciou-se contra a SAP num contexto de
alegaes de violncia domstica numa disputa pela guarda de uma criana,
em Nk v. MK, 17 Misc. 3 rd 1123 (A); 2007 WL 3244980 (N.Y.Sup. 2007)28.
Em 2006, o Conselho Nacional de Juzes dos Tribunais de Famlia e de
Menores, nos EUA, qualifica a SAP como uma sndrome desacreditada pela
comunidade cientfica, que conduz os tribunais a assumir que os compor-
tamentos e atitudes das crianas em relao ao progenitor dito alienado no
tm fundamento na realidade29. A SAP tambm desloca a ateno dos
comportamentos do progenitor abusivo para o progenitor dito alienador, no
averiguando se foi o progenitor alienado que causou directamente as respos-
tas da criana, actuando de forma violenta, desrespeitosa, intimidatria,
humilhante ou desonrosa em relao criana ou em relao ao outro pro-
genitor30, favorecendo os agressores de crianas nos litgios pela sua guarda.
No mesmo sentido, nos EUA, a Organizao Nacional de Mulheres (NOW),
emitiu um comunicado, em 26 de Outubro de 2006, condenando a utilizao
24
WALKER, Lenore et al., A Critical Analysis of Parental Alienation Syndrome and Its Admissibil-
ity in the Family Court, Journal of Child Custody, 2004, p. 67.
25
Ibidem, p. 67.
26
Cf. People v. Fortin, 706 N. Y.S. 2d 611, 612 (Crim. Ct. 2000), resumo disponvel in
http://www.dvleap.org/Programs/CustodyAbuseProject/PASCaselaw.aspx
27
Vide in http://www.dvleap.org/Programs/CustodyAbuseProject/PASCaselaw.aspx
28
Vide in http://www.dvleap.org/Programs/CustodyAbuseProject/PASCaselaw.aspx
29
NATIONAL COUNCIL OF JUVENILE AND FAMILY COURT JUDGES, Navigating Custody & Visitation
Evaluations in Cases with Domestic Violence: A Judges Guide, 2008, texto disponvel
para consulta in http://stopfamilyviolence.org/media/NCFCJ%20guidebook%20final_2008.pdf,
p. 12.
30
Idem, p.13.

da SAP nos litgios judiciais, recomendando que qualquer profissional na rea

da proteco dos direitos das mulheres e das crianas, deve denunciar a
utilizao da SAP por ser pouco tica, inconstitucional e perigosa31.
c) O carcter indeterminado e circular dos critrios diagnsticos

de SAP
O trabalho de GARDNER no tem um carcter cientfico porque se limita a

descrever um fenmeno a alienao da criana em relao a um dos pais
mas no se baseia em estudos rigorosos que determinem os motivos da
recusa da criana, nem demonstra uma relao de causa e efeito entre alienao
e manipulao da criana levada a cabo pela me32. O facto de uma criana
rejeitar radicalmente um dos pais no prova que o outro procedeu a uma lavagem
ao crebro da criana, como presume a tese da SAP, no 1. critrio diagnstico.
Com efeito, a campanha para denegrir o progenitor pode no existir e a criana,
ainda assim, manifesta sentimentos de recusa em relao a um dos pais por
motivos pessoais, ou mesmo que a campanha exista, os critrios de SAP no
demonstram uma relao de causalidade entre estes dois factos.
O primeiro critrio de SAP pode ser acompanhado, segundo GARDNER,
por acusaes de abuso sexual contra o progenitor alienado, tornando sus-
peito o relato da criana sobre abusos, sem investigao dos factos. GARD-
NER, para atingir o objectivo de demonstrar que as acusaes de abuso sexual,
nos processos de custdia e divrcio, so falsas, toma afirmaes no
demonstradas como axioma necessrio para proceder a determinadas infe-
rncias, seguindo um procedimento designado por lgica inversa, e que sig-
nifica que, se para demonstrar A tenho que supor que se verifica B ento
tomarei B como axioma, sem o demonstrar33. Um exemplo deste mtodo
encontra-se no argumento de Gardner de que a vasta maioria das alegaes
de abuso sexual durante um processo de guarda de crianas, em caso de
divrcio, so falsas34. Contudo, o critrio com mais peso para determinar a
falsidade das alegaes o facto de a alegao ser feita durante um litgio
pela guarda da criana, num contexto de divrcio. A mesma falta de lgica
se verifica nos critrios de SAP: a acusao da criana contra o progenitor
uma prova de SAP e a existncia de SAP considerado o critrio mais valioso
na determinao do carcter falso das alegaes de abuso sexual. Este
mtodo traduz-se num raciocnio circular sem base cientfica.
O segundo critrio diagnstico a criana apresenta justificaes frgeis,
absurdas ou frvolas para a rejeio do progenitor utiliza conceitos ambguos
31
Texto disponvel in http://www.now.org/organization/conference/resolutions/2006.html#pas
32
DALLAM, Stephanie, The Parental Alienation Syndrome: Is it Scientific?, ob. cit.,; WALKER, Lenore
et al., A Critical Analysis of Parental Alienation Syndrome, ob. cit., p. 51.
33
Cf. BAREA PAYUETA, Consuelo/VACCARO, Sonia, El pretendido Sndrome de Alienacin Parental,
Editorial Descle de Brouwer, 2009, p. 77.
34
Cf. DALLAM, The Parental Alienation Syndrome: Is It Scientific?, ob. cit.

6
e vagos, baseados em avaliaes subjectivas, no podendo, por isso, garan-

tir um diagnstico consistente ou fivel, em psicologia ou psiquiatria, em que
os critrios diagnsticos devem ser expressos atravs de uma terminologia
concreta e definida35.
Os critrios 3., 4. e 5. (falta de ambivalncia; o fenmeno do pensador
independente; apoio automtico da criana ao progenitor alienador) so a
descrio do que seria a conduta normal de uma criana maltratada ou abu-
sada pelo seu pai, ou que presenciou maus tratos contra a sua me. Neste
contexto, a solidariedade da criana com a me explica-se porque a me
a nica pessoa que a protege contra o agressor ou porque, tendo assistido
a situaes de violncia contra a me, pretende apoi-la em tudo. GARDNER
considera patolgicas as reaces da criana de adaptao ao mau trato ou
abuso, as atitudes de rebeldia tpicas da adolescncia ou sentimentos de raiva
pelo divrcio dos pais.
O facto de o fenmeno do pensador independente ser considerado
uma patologia da criana tem inerente uma viso da criana, oriunda das
sociedades autoritrias e paternalistas, mas j ultrapassada nas concepes
sociais e cientficas actuais, como um ser passivo, que se limita a obedecer
aos adultos e que no capaz de ter opinies prprias. A concepo da
criana como sujeito de direitos foi adoptada na Conveno dos Direitos da
Crianas das Naes Unidas, que v a criana como uma pessoa com capa-
cidade de auto-determinao e de participao, consagrando, no seu art. 12.,
o direito da criana ser ouvida nos processos que lhe digam respeito e o
direito a que a sua opinio seja tida em conta na deciso.
O 6. critrio (ausncia de sentimentos de culpa em relao crueldade
e/ou explorao do progenitor alienado), que GARDNER considera uma psico-
patia, confunde a recusa adaptativa da criana com transtorno psiquitrico,
servindo de fundamento para diagnosticar transtornos muito graves me e
aos filhos que rejeitam o progenitor. Os tcnicos e psiclogos que fazem
relatrios ou avaliaes, em processos de regulao das responsabilidades
parentais, inspirados nas teorias de GARDNER, recorrem a este sistema de
diagnosticar doenas psiquitricas graves na criana e na me, sem para tal
terem nem qualificaes nem base cientfica. Os Tribunais devem, portanto,
analisar rigorosamente e com sentido crtico estes relatrios, em vez de dele-
garem a funo decisria nos peritos.
Quanto ao 7. critrio, as chamadas encenaes encomendadas, este
no especifica quem encomendou criana a encenao, se um colega de
escola, um professor, uma instituio, um livro ou um filme, ou o outro pro-
genitor36. O critrio diagnstico no distingue o cenrio encomendado de uma
35
HOULT, The Evidentiary Admissibility of Parental Alienation Syndrome, ob. cit., p. 9; BAREA
PAYUETA, Consuelo/VACCARO, Sonia, El Pretendido Sndrome de Alienacin Parental, ob. cit.,
p. 77.
36
Cf. HOULT, The Evidentiary Admissibility of Parental Alienation Syndrome, ob. cit., p. 10.

situao que a criana tenha efectivamente vivido, de um ponto de vista que

a criana tenha aprendido ou adoptado por si mesma, ou da sua opinio
pessoal37, negando criana o direito de ter as suas crenas e opinies.
GARDNER no distingue as situaes, em que so os comentrios depreciativos
da me que do lugar rejeio do outro progenitor, de situaes, em que
a criana se apercebe que a sua me vtima de maus-tratos, abuso eco-
nmico, humilhaes, ameaas de morte. Mesmo que os factos no tenham
sido presenciados pela criana nem ningum lhos tenha narrado, possvel
que a criana tenha tido a intuio do abuso de poder praticado pelo pai
contra a me, durante a vida em comum, e perante a deciso da me em
divorciar-se, a criana toma o partido da me e apoia-a.
O critrio 8., a propagao de animosidade aos amigos e/ou famlia
alargada do progenitor alienado, consiste tambm numa reaco normal da
criana maltratada a qualquer ambiente em que a figura paterna prevalea e
a me no esteja presente para a proteger, por exemplo, a criana recusa ir
a casa dos avs paternos porque sabe que, a, o pai pode aceder a ela
livremente. A distino entre os diferentes graus de SAP, ligeiro, moderado
e severo, consoante o nmero de sintomas, no est estabelecida com clareza
por GARDNER, que sugere que, por vezes, inicialmente, no se detectam os
sintomas, mas a situao evolui em direco a graus de SAP progressiva-
mente mais elevados, no fornecendo, contudo, um limite ou uma fronteira,
quanto ao nmero de critrios necessrios para um diagnstico38. Na prtica,
a SAP tem funcionado no como uma teoria mdica, porque como tal nunca
foi aceite, mas como uma construo psico-jurdica, sem base cientfica, para
conseguir a guarda dos filhos para o pai.
d) Origem sexista e pr-pedfila das teses de GARDNER
GARDNER criou as suas teses para defender ex-combatentes acusados

de violncia contra as mulheres e/ou de abuso sexual dos filhos, tendo feito
a sua carreira profissional como perito, em processos de divrcio ou de regu-
lao das responsabilidades parentais, a defender homens acusados de
abusar sexualmente dos seus filhos, atravs da estratgia de desacreditar as
vtimas para inverter as posies e transformar o acusado em vtima39. As
teorias de GARDNER tm uma origem sexista e pedfila, na medida em que o
seu autor, em trabalho publicado em 1992, intitulado True and false accusa-
tions of child sex abuse40, entendia que as mulheres eram meros objectos,
37
Ibidem, p. 10.
38
Cf. WALKER, Lenore et al., A Critical Analysis of Parental Alienation Syndrome, ob. cit., p. 51.
39
Cf. BAREA PAYUETA, Consuelo/VACCARO, Sonia, El pretendido Sndrome de Alienacin Parental,
ob. cit., p. 168.
40
Cf. GARDNER, Richard, True and False Accusations of Child Sex Abuse, Creative Therapeutics,
1992, pp. 1-39 e o estudo de BAREA PAYUETA, Consuelo/VACCARO, Sonia, El pretendido Sn-
drome de Alienacin Parental, ob. cit., pp. 169-171.

receptculos do smen do homem, e que as parafilias, incluindo a pedofilia

esto ao servio de exercitar a mquina sexual para a procriao da espcie
humana. Na verdade, a SAP revelou ser uma interpretao misgina da
recusa da criana em conviver com o progenitor no guardio, que presume
a maldade, o egosmo e a irracionalidade das mulheres, gerando situaes
de risco para as crianas e provocando um retrocesso nos direitos humanos
das mulheres e das crianas41.
RICHARD GARDNER, nas primeiras edies dos seus trabalhos, mostrava
ser tolerante com a pedofilia e com o abuso sexual de crianas, tendo feito
afirmaes pblicas no mesmo sentido, divulgadas pelo Independent 42:
A pedofilia, acrescentou GARDNER, uma prtica generalizada e aceite entre
literalmente bilies de pessoas. Interrogado, novamente, por um entrevista-
dor sobre o que devia fazer uma me, se a sua filha se queixasse de abuso
sexual por parte do pai, Gardner respondeu: O que deve ela dizer? No
digas isso sobre o teu pai. Se o disseres, eu bato-te.
No seu livro auto-publicado, intitulado True and False Allegations of Child
Sexual Abuse, GARDNER adoptava o discurso legitimador e desculpabilizante
da pedofilia, afirmando que o incesto no danoso para as crianas, mas
, antes, o pensamento que o torna lesivo, citando Shakespeare: Nada
bom ou mau. o pensamento que o faz assim43. Nestas discusses, a
criana tem que perceber que, na nossa sociedade Ocidental, assumimos
uma posio muito punitiva e moralista sobre encontros sexuais adulto-
-criana44. O pai abusador tem que ser ajudado a dar-se conta de que, a
pedofilia foi considerada a norma pela vasta maioria dos indivduos na hist-
ria do mundo. Deve ser ajudado a perceber que, ainda hoje, uma prtica
generalizada e aceite entre literalmente bilies de pessoas45. GARDNER afir-
mava, ainda, contrariando todos os conhecimentos cientficos sobre o sofri-
mento das vtimas, que qualquer dano causado pelas parafilias sexuais no
o resultado das parafilias em si mesmas, mas sim do estigma social que
as rodeia: O determinante acerca de saber se a experincia ser traumtica
a atitude social em face desses encontros46, defendendo que as activi-
41
Cf. BAREA PAYUETA, Consuelo, Backlash: resistncia a la igualdad, Aequalitas, Revista Jurdica
de Igualdad de Oportunidades Entre Mujeres y Hombres, n. 25, Julio-Diciembre 2009, p. 68.
42
Cf. THE INDEPENDENT, Dr. Richard Gardner, Child psychiatrist who developed the theory of
Parental Alienation Syndrome, Saturday, 31 May 2003, Andrew Gumbel: And he suggested
there was nothing much wrong with paedophilia, incestuous or not."One of the steps that
society must take to deal with the present hysteria is to 'come off it' and take a more realis-
tic attitude toward paedophilic behaviour," he wrote in Sex Abuse Hysteria Salem Witch
Trials Revisited (1991). Paedophilia, he added, "is a widespread and accepted practice among
literally billions of people". Asked once by an interviewer what a mother was supposed to do
if her child complained of sexual abuse by the father, Gardner replied: "What would she say?
Don't you say that about your father. If you do, I'll beat you."
43
Cf. GARDNER, True and False Accusations, ob. cit., p. 549.
44
Ibidem, p. 549.
45
Ibidem, p. 593.
46
Ibidem, p. 670.

dades sexuais entre adultos e crianas so parte do repertrio natural da

actividade sexual humana, uma prtica positiva para a procriao, porque a
pedofilia estimula sexualmente a criana, torna-a muito sexualizada e f-la
ansiar experincias sexuais que redundaro num aumento da procriao.47
Trata-se de uma concepo, que considera a criana objecto dos adultos,
nega o seu sofrimento e os efeitos negativos, a longo prazo, na vida das
crianas, com alteraes do seu equilbrio bio-psicolgico para sempre48. Esta
viso do abuso sexual ignora as vrias fases do desenvolvimento do ser
humano e as necessidades especficas das crianas, assim como o direito
da criana ao livre desenvolvimento da personalidade. As afirmaes de
GARDNER significam uma crena numa sociedade patriarcal assente na pro-
priedade do homem, como chefe de famlia, sobre as crianas e as mulheres,
e numa aprovao da pedofilia, ideologia que nega criana o estatuto de
pessoa autnoma e livre, considerando-a um objecto dos adultos do sexo
masculino, submetido ao poder e livre arbtrio destes. GARDNER ter tido, na
hora da morte, sentimentos de culpa, tendo-se suicidado de forma violenta,
esfaqueando-se a si mesmo, conforme informa a imprensa norte-americana,
com base no relatrio da autpsia publicado no New York Time49.
e) As provas psicolgicas e a discriminao das mulheres
Nos EUA e em Espanha, a anlise das avaliaes dos pais tem demons-
trado que as peritagens psicolgicas so elaboradas de forma discriminatria
para as mulheres, no respeitam critrios rigorosos, contm ideias preconcebi-
47
Ibidem, pp. 24-25.
48
O sofrimento das crianas vtimas de abuso est amplamente documentado pelas cincias
sociais e por testemunhos de vtimas. Cf. GOLEMAN, Daniel, Inteligncia Emocional, traduo
portuguesa, 1996, pp. 224-225; MARNEFFE, Catherine, Les Consquences du Passage LActe
Pdophile Sur LEnfant, ob. cit., p. 109. Sobre os danos causados s vtimas de abuso
sexual, na famlia, vide DARLINGTON, Yvonne, Moving On, Womens Experiences of Childhood
Sexual Abuse And Beyond, The Federation Press, 1996 e ROBIN WEST, Caring for Justice,
New York, 1999, p. 102, referindo o dano da invaso, da traio e da exposio, da perda
de autonomia e perda da sensao de segurana e de privacidade, sendo o corpo e o lar,
identificados como o perigo. Sobre relatos de vtimas, vide, I Never Told Anyone, I Never
Told Anyone, Writings by Women Survivors of Child Sexual Abuse, Edited by ELLEN BASS and
LOUISE THORTON, 1983; MARIA CLARA SOTTOMAYOR, O mtodo da narrativa e a voz das vtimas
de crimes sexuais, Revista Electrnica de Direito Constitucional & Filosofia Jurdica, Vol. I,
2007, in http://constitutio.tripod.com/id7.html
49
Cf. Dr. Richard Gardner, MD born April 28, 1931 committed Suicide May 25, 2003, disponvel
para consulta in http://www.cincinnatipas.com/dr-richardgardnerautopsy.html: Allow us to disabuse
the pro-abusers. Dr. Richard Gardner's son told the New York Times that his father committed
suicide. Contrary to false assertions made by the father's rights movement, Richard Gardner
most certainly did not die peacefully in his sleep. It was far uglier than that. The Bergen County
(New Jersey) Medical Examiner reported that Dr. Richard Gardner died a gory, bloody and
violent death from his own hand. Gardner took an overdose of prescription medication while
stabbing himself several times in the neck and chest. Gardner plunged a butcher knife deep
into his heart. The medical examiner removed the knife from Gardner's chest and listed the
stabbing wounds as the cause of death.

das desfavorveis me e ideias pr-concebidas favorveis ao pai, baseiam-se

em impresses unicamente de fonte paterna, adoptando opinies pessoais do
pai dito alienado, sem recolher informao materna necessria para contras-
tar o relato paterno50. Estas avaliaes dos pais caracterizam-se pela falta de
neutralidade e incluem, sistematicamente, um diagnstico de perturbaes
psiquitricas da me, sem provas empricas mdicas suficientes e sem que os
autores dos relatrios ou peritagens tenham qualificaes adequadas para tais
diagnsticos51. Se os factores includos na SAP no permitem, de acordo com
a comunidade cientfica, indiciar a existncia de qualquer doena ou problema
mdico, uma vez que a SAP no est reconhecida como patologia pela OMS
e outras entidades competentes, a imposio de qualquer tratamento ou terapia
s mes e s crianas, nos casos designados por SAP, ilegtima, tendo estas
o direito fundamental a rejeit-los.
Estas peritagens, tambm, no exploram suficientemente os indicadores
de violncia e ocultam informao importante para o processo, referindo-se
aos relatos da me sobre a conduta violenta do marido ou ex-marido como
ideias delirantes52.
f) A desvalorizao das alegaes de abuso sexual e de violncia

de gnero
Os estudos de GARDNER tm contribudo para que as alegaes de abuso

sexual, nos processos de regulao das responsabilidades parentais, se pre-
sumam falsas e para diabolizar a figura da me que pretende proteger os
seus filhos. Os critrios criados por GARDNER para distinguir alegaes ver-
dadeiras de alegaes falsas de abuso sexual baseiam-se nas suas obser-
vaes pessoais relativamente a um nmero desconhecido de casos vistos
na sua prtica forense e tm, como esteretipo do abuso verdadeiro, a me
que se cala, e, como esteretipo do abuso falso, a me que denuncia, racio-
cnio circular e sem base cientfica, que conduz seguinte deduo: se o
crime autntico no se denuncia, se se denuncia falso. Esta concluso
retira s leis penais que consideram o crime de abuso sexual de crianas,
como crime pblico, o seu objectivo, pois se a me e a criana se calam o
crime continua; se denunciam, a denncia funciona como prova de mentira.
Os estudos de GARDNER sobre esta questo no esto publicados, nunca
foram sujeitos a algum tipo de reviso crtica ou teste emprico, e no fazem
referncia a trabalhos anteriores sobre alegaes de abuso sexual em pro-
cessos de divrcio. GARDNER considera que se uma criana acusa o seu
progenitor de abuso sexual ou mau-trato, esta acusao , em si mesma,
50
Cf. BAREA PAYUETA, Consuelo/VACCARO, Sonia, El Pretendido Sndrome de Alienacin Paren-
tal, ob. cit., pp. 134-135.
51
Ibidem, pp. 135-136.
52
Ibidem, p. 136.

uma prova de SAP e um critrio para determinar a falsidade da acusao.

Falar automaticamente em campanha de denegrio sempre que surge uma
acusao de abuso ou maus-tratos contra um progenitor, num processo de
regulao das responsabilidades parentais, predispe os juzes e os profis-
sionais, que aplicam a teoria, a crer que a criana mente.
A ideia das denncias falsas em processos de divrcio foi desmentida
por um estudo norte-americano feito em 1990, que avaliou 9000 divrcios em
12 Estados, o qual demonstrou que s em 2% dos divrcios com litgio pela
guarda de crianas que houve alegaes de abuso sexual, e que, dentro
deste valor de 2% dos divrcios, s cerca de 5 a 8% das acusaes foram
denncias falsas53. A probabilidade de a acusao ser verdadeira, em pro-
cessos de regulao das responsabilidades parentais, igual s acusaes
feitas noutros contextos que nada tm a ver com custdia de crianas e
divrcio. Nos EUA, demonstrou-se que estas acusaes de abuso sexual,
nos processos de regulao das responsabilidades parentais, no s no tm
carcter epidmico como tambm no so sempre feitas pela me. Com
efeito, s em menos de metade dos casos de abuso, que a denncia
apresentada pela me54. De qualquer forma, natural que algumas mulheres
faam a queixa por abuso sexual, na altura do divrcio, momento em que j
romperam o vnculo legal com o abusador e em que j no se sentem depen-
dentes dele ou receosas de retaliaes. O prprio conceito de denncia falsa
utilizado por GARDNER ele prprio preconceituoso, pois denncia falsa no
equivalente a denncia que no culminou em condenao, por insuficincia
de provas, nem a denncia infundada mas feita de boa f. Em rigor, s se
pode falar em denncias falsas, quando quem acusa admite que acusou sem
fundamento e de m f.
Em Espanha, um estudo de 530 sentenas penais, levado a cabo pelo
Conselho Geral do Poder Judicial, conclui que s uma das denncias por
violncia de gnero, equivalente a 0,19% do total, era falsa55. Tratou-se de
um caso em que a mulher, em recurso interposto contra a sentena de con-
denao, negou a veracidade do seu primeiro testemunho (sentena da
Seco 2. da Audiencia Provincial de Las Palmas, n. 171/2007, de 14 de
Junho), concluindo o Conselho Geral que isto demonstra que as supostas
denncias falsas por violncia de gnero constituem um mito56.
Os estudos norte-americanos indicam, tambm, que a percentagem de
acusaes falsas, por abuso sexual, no superior de outros crimes57. Os
53
Cf. THOENNES, Nancy/TJADEN, Patricia G., The Extent, Nature, and Validity of Sexual Abuse Alle-
gations in Custody/Visitation Disputes, Child Abuse and Neglect, vol. 14, 1990, pp. 151-163.
54
Ibidem, p. 154.
55
Cf. Estudio sobre la aplicacin de la Ley integral contra la violencia de gnero por las Audien-
cias Provinciales, pp. 88-89, disponvel para consulta in http://www.poderjudicial.es/eversuite/
GetRecords?Template=cgpj/cgpj/observatorio.htm
56
Ibidem.
57
Cf. MCDONALD, Merrilyn, The Myth of Epidemic False Allegations of Sexual Abuse in Divorce
Cases, Court Review, vol. 35, 1998, pp. 12-19.

trabalhos que concluem por percentagens altas de denncias falsas de abuso

sexual foram alvo de numerosas crticas da comunidade cientfica porque se
baseiam num nmero no representativo de casos anedticos, vistos por
alguns indivduos, e que nada nos dizem sobre o que se passa na populao
em geral e nas disputas pela guarda de crianas58.
Quanto violncia contra mulheres no seio da famlia, nos EUA, os
estudos demonstram que, em 75% dos casos de divrcio, h violncia doms-
tica59. Contudo, a violncia domstica raramente considerada como um
factor nas decises de guarda, embora esteja provado que traumatiza as
crianas que se apercebem dela ou que assistem a agresses, provocando
danos equivalentes ou mais graves do que os suportados pelas vtimas direc-
tas de violncia60.
Nos EUA, mes e pais frequentemente levantam questes de abuso
sexual de crianas, violncia domstica e toxicodependncia, nas sesses de
mediao familiar (42% de todas as famlias), sendo este o contexto em que
ocorre SAP61. Em Portugal, pas em que so divulgados nmeros segundo
os quais, uma em cada quatro mulheres vtima de violncia da parte do
marido ou companheiro, crvel que, nos processos de divrcio e de regula-
o das responsabilidades parentais, este grupo de mulheres esteja mais
representado do que na populao em geral. No admira, portanto, que haja
alegaes de violncia contra o pai da criana que representam, apenas, a
ponta do iceberg de uma sociedade, em que a violncia contra mulheres e
crianas um fenmeno muito comum, mas desvalorizado, e visto pelos
tcnicos que fazem os relatrios sociais, como um mero conflito e no como
um crime, sobretudo nos casos em que no foi apresentada queixa-crime,
mas a me alega a violncia para proteger os filhos, nos processos de guarda
e de visitas.
g) A SAP coloca em risco mulheres e crianas vtimas de violncia
O trabalho de GARDNER faz incidir a investigao judicial numa presuno

de que a criana e a me mentem, descurando a questo de saber se o
progenitor atingido desleal ou se se comportou de uma forma que possa
explicar a averso da criana. Na prtica, a SAP tem contribudo para bran-
quear o fenmeno do abuso sexual de crianas, na medida em que funciona
58
Ibidem, p. 14.
59
Cf. JAFFE, P. G. & AUSTIN, G., The Impact of Witnessing Violence on Children in Custody and
Visitation Disputes, 1995.
60
SANI, Ana, As crianas e a violncia, Quarteto, Braga; AUDREY MULLENDER and REBECCA MORLEY
(Edited By), Putting Mens Abuse of Women on the Child Care Agenda, London, 2001.
61
Cf. ADMINISTRATIVE OFFICE OF THE COURTS, FAMILY COURT SERVICES SNAPSHOT STUDY REPORT 1
OVERVIEW OF CALIFORNIA FAMILY COURT SERVICES MEDIATION 1991: FAMILIES, CASES AND CLIENT
FEEDBACK, 1992, pp. 8-9, disponvel em http://www.courtinfo.ca.gov/ programs/cfcc/pdffiles/
/r01rpt.pdf e BRUCH, Carol, Parental Alienation Syndrome and Alienated Children, ob. cit.,
p. 383.

como um conselho aos juzes de que no devem levar a srio alegaes de

abuso sexual, em processos de guarda de crianas, mesmo quando susten-
tadas num parecer de um(a) psiclogo(a) que entrevistou a criana62.
O prprio GARDNER admite que alguns pais negligentes e abusivos esto
a utilizar a SAP como uma manobra de defesa e encobrimento do seu com-
portamento, e que a sua teoria sobre a distino entre acusaes falsas e
verdadeiras, j permitiu que fossem absolvidos progenitores que, de facto,
abusaram sexualmente dos filhos/as63. Nos EUA, grupos de pais e trabalhos
de investigao descrevem numerosos casos em que os tribunais transferiram
a guarda das crianas a abusadores conhecidos ou provveis, e em que foi
negado o direito de visita ao progenitor que pretendia proteger a criana64.
A SAP tem destrudo, conforme divulga o jornal Independent65, centenas, talvez
milhares, de famlias americanas. Em vrios Estados Norte-Americanos, tem
sido invocada a tese de GARDNER, a qual presume que as mes mentem, por
definio, quando fazem alegaes de abuso sexual, em processos litigiosos
de guarda de crianas, levando os Tribunais a entregar a criana ao progenitor
suspeito ou condenado por crime de abuso sexual, e desacreditando as decla-
raes das crianas, imputando-as a lavagens ao crebro cometidas pelas
mes. Com efeito, a SAP foi aplicada, pelos Tribunais, como um critrio apa-
rentemente seguro e cientfico para resolver disputas em torno da guarda de
crianas, sendo desconsiderados os motivos que conduzem a criana rejeio
e a hiptese de estarmos perante casos de abuso sexual de crianas e da
violncia domstica contra as mulheres, crimes cuja frequncia e gravidade
ainda no foi absorvida pela conscincia social e cuja prova muitas vezes no
se faz, num contexto judicial dominado por ideias pr-concebidas, em que no
h profissionais especializados para o efeito.
5. ALEGAES E NUS DA PROVA DE ABUSO SEXUAL E VIOLNCIA

DOMSTICA NOS PROCESSOS DE REGULAO DAS RESPONSABI-
LIDADES PARENTAIS
Na hiptese de alegaes de abuso sexual ou de violncia domstica,

os Tribunais no exerccio do seu dever de proteco das crianas, devem
suspender as visitas e proceder a investigaes, no exerccio do poder inqui-
62
Cf. BRUCH, Carol, Parental Alienation Syndrome and Parental Alienation, ob. cit., p. 529, nota 6.
63
Ibidem, p. 533, nota 21.
64
Ibidem, p. 533.
65
Cf. THE INDEPENDENT, Dr. Richard Gardner, Child psychiatrist who developed the theory of
Parental Alienation Syndrome, Saturday, 31 May 2003, Andrew Gumbel: Gardner's work has
created a generation of mothers and children scarred psychologically and, in many cases,
physically by the court rulings he has influenced. In one of his earliest cases, a Maryland
physicist he labelled a "parental alienator", unfit to retain custody of her children, was subse-
quently shot dead by her ex-husband. Still Gardner did not change his view that the wife
was the true villain; her lies, he insisted, had made the husband temporarily psychotic.

sitrio de que dispem, tendo em conta que, se no se pode presumir o

abuso, sem provas, tambm no se pode presumir a mentira ou a manipula-
o de quem o alega. O abuso sexual um fenmeno para o qual a socie-
dade s despertou muito recentemente e que sub-identificado. Sabe-se,
tambm, que o abuso sexual de crianas, na maior parte dos casos, no
deixa vestgios ou marcas fsicas no corpo da criana, e que esta tende a
silenciar o crime, por vergonha e medo de retaliaes. A maior parte dos
abusos sexuais de crianas praticada por membros masculinos da famlia,
inclusive pelo pai66, e as mes no apresentavam queixa-crime por medo de
expor a criana e por considerao com o abusador, cuja vida no queriam
estragar. Actualmente, as mulheres, por fora do movimento de emancipa-
o feminina, tendem a no aceitar os abusos do companheiro ou marido, a
apresentar queixa-crime e a querer cortar a relao da criana com o abusa-
dor, evoluo positiva de mentalidades, que os Tribunais no devem consi-
derar indcio de falsidade das alegaes, como fazia GARDNER. Este consi-
derava que a inteno da me de excluir a figura paterna da vida da criana
era um sintoma de SAP e da falsidade da acusao de abuso sexual,
enquanto o comportamento das mes de crianas vtimas de abuso no era
to radical, querendo as mes manter a relao da criana com o pai, embora
sob vigilncia de terceiros ou em lugares pblicos67.
A SAP coloca as mes numa encruzilhada sem sada: ou no denunciam
o abuso e podem ser punidas por cumplicidade, ou denunciam e podem ver
a guarda da criana ser entregue ao progenitor suspeito ou serem ordenadas,
em relao a este, visitas coercivas. Os Tribunais, como est j a acontecer
na jurisprudncia portuguesa, quando retiram a guarda da criana me, em
casos de alegaes de abuso sexual no provadas em processo-crime, esto
a transmitir s mulheres, como um todo, a mensagem de que, em caso de
suspeita de abuso sexual, a resposta adequada de uma boa me o silncio.
Esta situao perpetua a impunidade dos abusadores e o sofrimento das
crianas, provocando um retrocesso na evoluo recente de aumento de
denncias.
Na verdade, num contexto cultural, em que a sociedade para manter a
crena num mundo bom, reprime a aceitao do crime de horror que o abuso
sexual de crianas, sobretudo, nos casos em que o suspeito de classe mdia
ou alta, torna-se mais fcil para os Tribunais acreditar que a me mente em
66
,
Cf. ORNELAS Jos H., Contributos para a Preveno e Interveno na rea dos Abusos
Sexuais de Crianas, Conferncia Internacional, Abuso Sexual de Crianas, 18 e 19 de
,
Novembro de 2003, Aula Magna Cidade Universitria, Lisboa, Portugal; AMARO Fausto,
Aspectos Socioculturais dos Maus Tratos e Negligncia de Crianas em Portugal, Revista do
,
Ministrio Pblico, Ano 9., 1988, n.os 35 e 36, p. 87; GONALVES Jeni Canha Alcobio Matias,
Criana Maltratada, O papel de uma pessoa de referncia na sua recuperao, Estudo pros-
pectivo de 5 anos, Coimbra, 1997, p. 24; FREEMAN, M., The End of the Century of the Child?,
Current Legal Problems, 2000, p. 533.
67
Cf. GARDNER, Differentiating between Parental Alienation Syndrome and Bona Fide Abuse-
-Neglect, The Americam Journal of Family Therapy, 1999, vol. 27, n. 2, p. 102.

vez de aceitar que um indivduo socialmente inserido e educado possa abusar

de crianas. Num quadro ideolgico e histrico, em que mulheres e crianas
so grupos discriminados, as teses de GARDNER encontram um terreno frtil
para generalizar a crena em falsas denncias e permitir, ao suspeito de vio-
lncia ou abuso, obter a guarda dos filhos. Em Portugal, no perodo ps-pro-
cesso Casa Pia, aumentaram as alegaes de abuso sexual, nos processos
de regulao das responsabilidades parentais, tendo-se gerado rumores, a este
propsito, de que as acusaes eram inventadas pelas mes, que manipulavam
as crianas contra o outro progenitor. Trata-se, no fundo, de uma sociedade
que, em termos implcitos, continua a ser patriarcal e a discriminar as mulheres
e as crianas, resistindo ao seu processo de emancipao, e optando, como
em pocas mais conservadoras se fazia, por vitimizar o homem, e diabolizar a
mulher que rompe o silncio e que confia no sistema jurdico para sair da
situao de subordinao. O facto de o nmero condenaes ser baixa68, tal
no significa qualquer epidemia falsa de denncias, sendo, antes, o fruto do
silncio da sociedade e da falta de profissionais e magistrados especializados
em abuso sexual de crianas, circunstncia que aumenta a probabilidade de,
em processos-crime, que terminam com absolvio por insuficincia de prova,
ou em processos arquivados, ter efectivamente ocorrido um abuso. Aceitar os
princpios fundamentais do Estado de Direito, segundo os quais o arguido se
presume inocente e no pode ser condenado com base em factos no prova-
dos, no implica que as declaraes de uma criana se presumam mentirosas
ou falsas memrias.
Os processos de regulao das responsabilidades parentais regem-se
pelos mesmos princpios dos processos de promoo e proteco de crianas
em perigo, por fora da remisso do art. 147. A da OTM, norteando-se pelo
princpio do superior interesse da criana (art. 4., al. a), da LPP). Estes
processos tm por objecto decidir o destino de uma criana, de acordo com
o seu interesse, e/ou a aplicar medidas de proteco contra um perigo, no
visando condenar penalmente o progenitor mas sim proteger a criana, sendo
o nus da prova no processo civil menos exigente do que no processo penal,
em que vale o princpio in dubio pro reu. Em caso de dvida, a deciso, no
processo de regulao do poder paternal, deve ser pro interesse da criana
e no pro interesse do adulto acusado ou suspeito, como sucede nos pro-
cessos-crime, perante situaes de dvida na apreciao da prova. Nos
processos de regulao das responsabilidades parentais, deve prevalecer uma
lgica de proteco da criana sobre a reputao do adulto acusado. A noo
de perigo, nos processos tutelares cveis, no exige a consumao do dano,
68
Cf. Estatsticas da Justia, Justia Penal, Arguidos em processos-crime na fase de julgamento
findos, segundo o resultado final e os motivos da no condenao, por tipos de crimes,
indicando que, em 2006, houve 226 arguidos, por crime de abuso sexual de crianas e
menores dependentes, e 160 condenados, o que corresponde a uma taxa de condenaes
de 70,7%. Quanto aos no condenados, em 49, o motivo da no condenao residiu em
absolvio/carncia de prova e em 15, o motivo da no condenao foi a desistncia.

bastando, para a aplicao de uma medida de proteco, a probabilidade da

sua verificao69. Por outro lado, a noo de abuso sexual prevista no art. 3.,
n. 2, al. b), da LPCJP distinta da noo de acto sexual de relevo, como
elemento do tipo legal de crime de abuso sexual de crianas plasmado no
art. 171. do CP, abrangendo actos com conotao sexual, mas que no
consubstanciam, de acordo com a ptica mais exigente do Tribunal Penal,
actos sexuais de relevo70. Do ponto de vista da LPCJP no interessa nem
a inteno do agente nem a culpa jurdico-criminal do agente, mas a percep-
o do facto pela criana, a forma como sente que o facto praticado intru-
sivo na sua intimidade e no seu corpo.
No processo penal, prevalecem princpios garantsticos dos direitos dos
arguidos perante o poder punitivo do Estado, o que implica exigncias espe-
ciais de prova para fundamentar uma condenao, dado o carcter estigma-
tizante e restritivo de direitos fundamentais, que resulta da condenao e da
aplicao de penas. Neste sentido, alguma jurisprudncia tem considerado
que o art. 32., n. 8, da CRP (Garantias do processo criminal) no analo-
gicamente aplicvel ao processo civil, no que diz respeito a provas obtidas
mediante intromisso na vida privada, consagrando a lei diferentes solues,
no mbito do processo penal e do processo civil, e sendo mais adequado,
no processo civil, encontrar a soluo luz dos interesses em jogo, caso a
caso71. No processo de proteco ou de regulao, o bem-estar da criana
o centro do processo, e os seus interesses e necessidades de proteco
prevalecem sobre os interesses dos adultos.
Mesmo que o progenitor de referncia faa alegaes infundadas contra
o outro, necessrio presumir que essas alegaes esto a ser feitas de boa
f. H comportamentos dos adultos, em relao s crianas, que esto na
fronteira entre a ternura e o abuso72 e so interpretados, pela pessoa de
referncia da criana, como um abuso. A noo de abuso sexual tem uma
componente subjectiva, que consiste na obteno de gratificao sexual para
o adulto73, e que pode estar presente em actos que aparentemente no so
abusivos nem so compreendidos, como tal, pelo sistema judicial. O indcio
para a avaliao do carcter abusivo destes actos a reaco da criana de
rejeio e de desconforto74, que s foi observada por quem presenciou o
69
Cf. BORGES, Beatriz Marques, Proteco de Crianas e Jovens em Perigo, Comentrios e
Anotaes Lei n. 147/99, de 1 de Setembro, Livraria Almedina, Coimbra, 2007, pp. 27 e 31.
70
No mesmo sentido, vide ibidem, p. 41: Pode verificar-se abuso sexual carente de proteco
pela LPCJP, ainda que o acto sexual de relevo (na terminologia do art. 172. do CP) seja
praticado com criana jovem de mais de 14 anos e ainda que tal prtica sexual no seja
punida penalmente.
71
Cf. TRL, acrdo de 09-06-2009 (Relatora: MARIA DO ROSRIO MORGADO), in Base Jurdico-
-Documental do MJ, www.dgsi.pt
72
Cf. FREEMAN, Michael, The Moral Status of the Child, Essays on the Rights of the Child,
Kluwer Law International, 1997, p. 260.
73
Ibidem, p. 261
74
Ibidem, p. 260.

comportamento e convive habitualmente com a criana. Nos casos de ale-

gaes no fundadas, a criana que nunca pode ser punida, sendo separada
da sua pessoa de referncia, que dela cuida, desde o nascimento, e sendo
obrigada a relacionar-se com um progenitor que rejeita. Por razes de bom
senso e de proteco da estabilidade da vida da criana, a guarda no deve
ser entregue ao outro progenitor.
6. A AUDIO DAS CRIANAS NOS CASOS DE ABUSO SEXUAL
Foi na rea da criminalidade sexual contra crianas, que surgiu, nos

processos-crime, uma tendncia, no direito europeu, para valorizar o teste-
munho das crianas, mesmo das que tm idades mais baixas. Esta tendn-
cia foi, depois, alargada a todos os processos em que as crianas participam.
Da experincia europeia e dos estudos feitos, nesta matria, resulta que o
melhor mtodo para ouvir a criana consiste na entrevista no dirigida ou no
relato livre, segundo o qual a criana convidada a evocar os factos de
maneira livre, pelas suas palavras e ao seu prprio ritmo, assegurando este
relato livre uma recordao mais fiel, e permitindo evitar perguntas dirigidas
ou sugestivas75. A audio da criana registada em vdeo, para evitar o
trauma de a criana ser obrigada a relatar o facto a vrias entidades76 e uma
confrontao directa com o abusador, que gera medo e falta de liberdade na
criana, assim como para registar as suas emoes, choros, silncios, hesi-
taes, respostas gestuais e olhares que so sempre apagados pela linguagem
escrita77. Deve criar-se, criana, um ambiente de confiana e de proteco,
para que ela perceba que o sistema acredita nas suas declaraes; a entre-
vista no deve durar mais de 20/30 minutos; a criana tem o direito de se
fazer acompanhar de uma pessoa da sua confiana78 e audio pode assis-
tir um psiclogo(a) ou pedo-psiquiatra, encarregado(a) de um exame mdico-
-psicolgico da criana79. Os profissionais com formao especializada
75
SOMERS, Paule/VANDERMEERSCH, Damien, O registo das audies dos menores vtimas de
abusos sexuais: primeiros indicadores de avaliao da experincia de Bruxelas, Traduo de
Pedro Miguel DUARTE, Infncia e Juventude, 1998, n. 1, p. 114. No mesmo sentido, desig-
nando este mtodo por free recall, vide FREEMAN, M., The moral status of children, ob. cit.,
p. 294. Criticando a prtica judicial de fazer mltiplas perguntas s crianas e acusando o
sistema judicial de no ter em conta o sofrimento das vtimas de crimes sexuais, vide FINEMAN,
M.A./MYKITIUK, R., The public nature of private violence, New York, 1994. Sobre o silncio,
a raiva e a dor de mulheres vtimas de abuso sexual na infncia vide BASS, E./THORTON, L. (eds.),
I Never Told Anyone, 1983.
76
Cf. SOMERS/VANDERMEERSCH, O registo das audies dos menores vtimas de abusos sexuais
ob. cit., p. 112.
77
Ibidem, pp. 128-129.
78
Vide art. 84., n. 2, da Lei 149/99, de 1 de Setembro, e os Princpios do art. 8. do Protocolo
Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana relativo Venda de Crianas, Partici-
pao Infantil e Pornografia Infantil.
79
SOMERS/VANDERMEERSCH, O registo das audies dos menores vtimas de abuso sexuais,
ob. cit., pp. 107-109; pp. 112-116, pp. 119-121.

recomendam estratgias facilitadoras da entrevista e defendem a audio para

memria futura ou pela entrevista com recurso a espelho unidireccional, de
forma a evitar a vitimao secundria resultante da repetio das audies80.
Excesso de perguntas e interrogatrios interminveis reduzem a criana ao
abuso, constituindo uma violncia para esta e reflectindo a culpabilidade do
inquiridor em relao sua prpria sexualidade81. Deve salvaguardar-se o
mais possvel o conforto e o bem-estar psicolgico da vtima, pois a sexuali-
dade constitui uma problemtica que a criana domina mal e que afecta o
seu pudor e intimidade82. As regras de produo e de apreciao da prova
so distintas dos outros crimes, sendo importante notar que, imprecises ou
contradies nas afirmaes da criana no constituem sinais de mentira e
que a eroso das lembranas e as dificuldades em estabelecer a sequncia
cronolgica dos factos so normais nas crianas vtimas de abusos sexuais,
sobretudo, se se tratar de abusos repetidos83.
A maior parte dos abusos sexuais so praticados, em ambiente fami-
liar, pelo pai ou outros membros masculinos da famlia, e muitas vezes
no deixam marcas fsicas no corpo da criana detectveis em exames de
medicina legal84. A declarao da vtima de crimes violentos praticados,
dentro da famlia, aos quais ningum assiste, para alm de vtima e agres-
sor, a prova rainha, nestes processos, conforme tem atestado a jurispru-
dncia85.
7. A TERAPIA DA AMEAA E A TRANSFERNCIA DA GUARDA PARA O

OUTRO PROGENITOR RECOMENDADA POR GARDNER
A recomendao da SAP de transferncia da guarda da criana do pro-

genitor que ela ama para o progenitor que ela rejeita, atravs do internamento
80
Cf. RIBEIRO, Catarina, A Criana na Justia, Almedina, Coimbra, 2009, pp. 117 e 197.
81
Cfr. MARNEFFE, Catherine, Les Consquences du Passage LActe Pdophile Sur LEnfant,
in AAVV, La Pdophilie, Approche pluridisciplinaire, Bruxelles, 1998, p. 104.
82
SOMERS/VANDERMEERSCH, O registo das audies dos menores vtimas de abusos sexuais,
ob. cit., p. 133.
83
Ibidem, pp. 124-125. Aceitando a explicao feminista acerca das causas do abuso sexual
de crianas, as quais radicam, no num determinismo ou inevitabilidade biolgica, mas em
motivos culturais, ligados eliminao das emoes da sexualidade masculina e relao
de poder entre adultos e crianas, vistas como objectos e brinquedos dos adultos, e no
como pessoas, vide FREEMAN, M., The moral status of children, ob. cit., p. 296, e SOTTOMAYOR,
M. C., A situao das mulheres e das crianas 25 anos aps a Reforma de 1977, in Come-
moraes dos 35 anos do Cdigo Civil de 1966, Direito da Famlia e Sucesses, Faculdade
de Direito da Universidade de Coimbra, 2004, Coimbra, pp. 147-148.
84
Cf. MAGALHES, Teresa et al., Abuso sexual em meio familiar, in Congresso Internacional, os
Mundos Sociais e Culturais da Infncia, Actas, III Volume, 19-22. Janeiro 2000, Universidade
do Minho, p. 221.
85
Cf. TRL, Acrdo de 06-06-2001 (Relator: ADELINO SALVADO), in Base Jurdico-Documental do
MJ, www.dgsi.pt e TRC, acrdo de 09-03-2005 (Relator: BELMIRO ANDRADE), in CJ, 2005,
Tomo II, pp. 36-39.

institucional, durante uma fase transitria, acompanhado de suspenso de

contacto, mesmo telefnico, com o progenitor dito alienador, separa a
criana da sua pessoa de referncia, retirando-a do seu ambiente natural de
vida e provocando-lhe danos psquicos e emocionais. Esta recomendao
viola o princpio da prevalncia da famlia (art. 4., al. g), da LPP), de acordo
com o qual a institucionalizao representa um ltimo recurso dentro do sis-
tema de proteco de crianas em perigo, e demasiado violenta para a
criana, perturba a sua estabilidade emocional e pune a crianas pelos erros
dos pais. A chamada terapia da ameaa e a transferncia da guarda para o
outro progenitor so uma forma de coaco legal, que traumatiza ainda mais
a criana, no um tratamento mdico, como defendia o autor da tese da
sndrome de alienao parental.
De um ponto de vista jurdico, a terapia da ameaa viola o direito dos
pais no serem separados dos seus filhos, salvo quando no cumpram os
seus deveres fundamentais (art. 36., n. 6, da CRP) e o direito da criana
famlia e manuteno dos seus laos afectivos com a pessoa de referncia,
consagrado no art. 69., n. 1, da CRP, que reconhece o seu direito ao desen-
volvimento integral. A fundamentao da transferncia da guarda no mau-trato
psquico praticado pela me, consubstanciado na manipulao da criana,
consiste numa acusao sem provas feita contra a me, uma vez que os
Tribunais e os peritos tendem a presumir a existncia de manipulao a par-
tir da recusa da criana, por aplicao automtica da SAP, sem prova rigorosa
de todos os factos do caso. A falta de formao especializada e de critrios
uniformes, nos programas de formao de psiclogos, deixa os juzes e os
tcnicos, que avaliam a famlia, vulnerveis aceitao acrtica de novas
teorias, sem base cientfica nem emprica.
A deciso de ordenar a reconstruo da personalidade da criana,
atravs de uma medida de institucionalizao teraputica, viola o reduto
mais profundo e ntimo de um ser humano, negando-lhe a liberdade de amar
e no amar, expresso do seu direito ao livre desenvolvimento da persona-
lidade (arts. 25., 26. e 69., n. 1, da CRP e 70., n. 1, do Cdigo Civil).
Esta deciso implica uma invaso da funo judicial, pelos peritos em SAP,
violando o princpio da reserva judicial (art. 202. da CRP), que atribui aos
Tribunais, como rgos de soberania a funo de administrar a justia em
nome do povo, de assegurar a defesa dos direitos e interesses legalmente
protegidos dos cidados, de reprimir a violao da legalidade democrtica e
de dirimir os conflitos de interesses pblicos e privados. Aos profissionais da
rea da psicologia ou aos terapeutas, cabe, apenas, nos termos do art. 201.,
n. 3, da CRP, uma funo auxiliar judicial, mas no o poder de tomar
decises.
Julgo, a este propsito, que no legtimo que a parentalidade ps-
-divrcio seja tratada de forma mais intrusiva do que a parentalidade, nos
casos de casamento ou de unio de facto, em que o Estado no separa a
crianas dos seus pais, a no ser perante situaes de perigo elencadas no
art. 3. da LPCJP, e depois de tentar medidas alternativas institucionalizao.

8. UMA ANLISE CRTICA DA SAP NA JURISPRUDNCIA PORTUGUESA
A SAP tem sido invocada, em Portugal e em Espanha, por psiclogos

ou advogados, e aplicada pelos Tribunais, sem qualquer teste sua validade
cientfica. Contudo, nos EUA, pas de origem desta tese, os Tribunais Supe-
riores j alertaram os tribunais inferiores para o facto de o trabalho de GARD-
NER ser fortemente criticado, no representar uma teoria de aceitao con-
sensual nem respeitar o teste de validade cientfica. Em Portugal, a SAP
comeou, agora, a ser comercializada, tal como nos EUA, por peritos e advo-
gados, como estratgia paga para defender, em juzo, um progenitor a quem
a criana rejeita ou acusa de abuso sexual. O conceito j foi utilizado, pela
jurisprudncia portuguesa dos Tribunais da Relao, em processos de regu-
lao das responsabilidades parentais e em processos-crime por violncia
domstica, com maior aceitao nos primeiros.
O Tribunal da Relao de vora (RE 27-09-2007) foi o primeiro a utilizar
o conceito de alienao parental como fundamento das decises judiciais,
sem questionar a sua validade, mas propondo, em sede geral, a confiana
da guarda a uma terceira pessoa, nos casos mais graves, soluo que, con-
tudo, no foi aplicada no caso concreto em que a criana permaneceu confiada
guarda da me, limitando-se o Tribunal a um conjunto de consideraes
de teor pedaggico para os pais 86. O mesmo Tribunal, no acrdo de
24-05-200787, no adoptou o conceito de Sndrome de Alienao Parental
na fundamentao da deciso judicial, apesar de o mesmo ter sido utilizado
nas alegaes da me. Tratou-se de um caso em que o pai levou os filhos
para sua casa, sem avisar ningum, passando estes a viver com o pai e a
famlia paterna. Este comportamento foi acompanhado dos seguintes factos:
impedimento das visitas me e dos contactos telefnicos das crianas com
a me; retirada das crianas das actividades extra-curriculares, do ATL e do
infantrio; mudana de comportamento das crianas para com a me e fami-
liares desta, tornando-se agressivas e receosas; agresses fsicas, ameaas
86
Cf. TRE, acrdo de 27-09-2007 (Relator: BERNARDO DOMINGOS), onde se defendeu a seguinte
doutrina: Em matria da regulao do poder paternal e da guarda e confiana dos menores
o escopo da interveno do Tribunal sempre e em primeiro lugar a salvaguarda do interesse
destes.
II Os menores necessitam igualmente do pai e da me e, por natureza, nenhum deles
pode preencher a funo que ao outro cabe. A conscincia deste facto essencial para que
o relacionamento do menor com o progenitor a quem no esteja confiado se processe nor-
malmente. No devendo haver resistncias por parte do progenitor a quem caiba a sua
guarda, nem intransigncias artificiais, por parte do outro progenitor. III Os progenitores
e em especial o que tem o menor sua guarda devem interiorizar estes princpios e valores
de harmonia familiar, que no se confundem com a harmonia conjugal e nem a pressupem.
IV Se apesar de todas as cautelas na regulao os progenitores persistirem nas relaes
entre ambos, em utilizar as crianas como objecto da sua guerrilha e como veculo de trans-
misso dos sentimentos negativos que nutrem um pelo outro, haver de ponderar a confiana
da criana a terceira pessoa, j que a manuteno neste quadro familiar, pode ser altamente
perniciosa para o so desenvolvimento fsico, psquico e afectivo da criana.
87
RE 24-05-2007 (Relator: MATA RIBEIRO), in Base Jurdico-Documental do MJ, www.dgsi.pt

e injrias do pai contra a me; presses psicolgicas do pai e dos avs

paternos junto dos menores, no sentido de denegrir a imagem da me.
O Tribunal decidiu pela entrega da guarda me, revogando a deciso
de 1. instncia, com base no no conceito de alienao parental, mas fun-
dando-se no comportamento egosta do pai, como um facto decisivo para lhe
ser retirada a guarda dos filhos. O Tribunal entendeu, ainda, que a me tinha
melhor carcter por ser aquele
progenitor que oferece em concreto melhores condies de asse-

gurar aos menores um melhor desenvolvimento da sua personalidade
designadamente a nvel psicolgico, afectivo, moral e social. O critrio
da pessoa de referncia teria conduzido mesma deciso, na medida
em que se deu como provado que At os menores passarem a viver
com o pai, os laos afectivos e familiares dos menores eram, quase
exclusivamente, com a famlia materna, sendo a famlia paterna ausente
na vida das crianas.
O Tribunal da Relao da Lisboa, no acrdo de 19-05-2009 (Relator:

ARNALDO SILVA)88, foi o primeiro a rejeitar a validade cientfica da tese da SAP,
recusando, portanto, a sua aplicao, e suspendendo provisoriamente as visitas
do progenitor dito alienado para respeitar a vontade das crianas, que o Tri-
bunal considerou livremente expressa e sem coaces ou manipulaes da
me89. Contudo, neste caso, em que havia alegaes de abuso sexual contra
o pai consideradas provadas no Tribunal de 1. instncia, o TRL entendeu que,
em face da apreciao da prova pericial, os relatos das crianas no eram
verosmeis, no dando como provados os abusos sexuais alegadamente prati-
cados pelo pai sobre as filhas. O segundo relatrio pedopsiquitrico, que se
pronunciava pela ocorrncia de abusos sexuais, estava, na perspectiva do Tri-
bunal, ferido pelo decurso do tempo e pelas sucessivas e mltiplas entrevistas,
tendo o Tribunal feito prevalecer os exames de sexologia e de biologia forense,
assim como os exames pedo-psiquitricos realizados a quente e que no
confirmaram os abusos sexuais. No pretendendo ns questionar a avaliao
feita pelo Tribunal, de acordo com o seu poder de apreciar livremente as percias
(art. 389. C.C.), cabe-nos, contudo, salientar que a doutrina, invocada na fun-
damentao da deciso, e que atribui s crianas tendncia para mentir ou para
memrias falsas, est j ultrapassada pela investigao cientfica90. Com efeito,
88
Cf. TRL, acrdo de 19-05-2009 (Relator: ARNALDO SILVA), in www.dgsi.pt.
89
Cf. TRL, acrdo de 19-05-2009, em que, no tendo o Tribunal considerado provado que o
pai tenha praticado vrios crimes de abuso sexual de crianas sobre as filhas, entendeu,
contudo, que a recusa das crianas ao convvio com o pai era uma deciso livre, no deter-
minada por coaco ou manipulao da me, com vista a obstruir o vnculo delas com o pai,
decidindo a suspenso provisria das visitas, por respeito pela vontade das crianas.
90
o caso de ELIZABETH LOFTUS, que criou a teoria das falsas memrias de abuso sexual, e
que acusada de violao de regras ticas no seu trabalho de investigao. Quanto aos
trabalhos de ENRICO ALTAVILLA, Psicologia Judiciria, vol. I, 1981 e o Processo Psicolgico e

7
esta demonstra que as crianas no tm tendncia a mentir e que revelam

elevadas competncias testemunhais e comunicacionais, assim como uma
capacidade de discernimento superior que lhes frequentemente atribuda,
percebendo a diferena entre a verdade e a mentira, geralmente, a partir dos
4 anos91.
O Tribunal da Relao de Lisboa, suspendendo as visitas, tomou a deci-
so sensata, no aceitando a validade da teoria de GARDNER e respeitando a
vontade das crianas na recusa das visitas. Contudo, na medida em que a
suspenso das visitas provisria, devendo as crianas serem sujeitas nova-
mente a entrevistas por tcnicos, para indagar da manuteno ou mudana
de atitude das mesmas, tal ir permitir que um processo to traumatizante
no tenha fim, continuando as crianas a sofrer de instabilidade e de ansie-
dade. Nestes processos, a capacidade de interveno do Estado com sucesso
muito limitada e contra-producente, agravando o sofrimento infantil. Os
Tribunais, quando as crianas recusam as visitas, de forma persistente e
continuada, devem nortear a sua actuao por um princpio de interveno
mnima, consoante o art. 4., al. d), da Lei de Proteco de Crianas e Jovens
em Perigo, aplicvel nos processos de regulao das responsabilidades
parentais, por fora da remisso do art. 147.-A da OTM.
Recentemente, no acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de
26-01-2010 (Relatora: ANA RESENDE)92, deu-se uma mudana de posio da
jurisprudncia, tendo o Tribunal aceite a validade da teoria da sndrome da
alienao parental e aplicado a transferncia da guarda da criana da me
para o pai (a terapia da ameaa), num caso que envolveu alegaes de abuso
sexual no provadas e arquivamento do processo-crime. Analisando a fun-
damentao do acrdo, nota-se que no foi levado em conta o facto de a
me ser a pessoa de referncia da criana nem os danos que resultam da
separao, desconsiderando o Tribunal que o arquivamento do processo-crime
no significa uma presuno de que a me mentiu, e que h abusos efecti-
vamente verificados que nunca chegam a provar-se. Apesar da convico
quanto no ocorrncia dos abusos sexuais, resultante do princpio da livre
apreciao da prova, o Tribunal deve proteger a criana de qualquer mudana
brusca na sua vida e respeitar a relao afectiva da criana com a sua pes-
soa de referncia. A sndrome de alienao parental dita uma resposta
demasiado fcil e linear aos Tribunais, que significa, antes de mais, a preva-
lncia dos interesses do pai em relao aos interesses da criana. O proge-
a Verdade Judicial, vol. I, trata-se de trabalhos que remontam a pocas em que no havia,
ainda, conhecimentos do fenmeno do abuso sexual de crianas e do seu carcter epidmico,
que atinge cerca de 15% dos meninos e 25% das meninas, preferindo o sistema social e
judicial optar pela imputao criana de fantasias.
91
Vide os resultados da literatura citada por RIBEIRO, Catarina, Criana na Justia, Trajectrias
e Significados do Processo Judicial de Crianas Vtimas de abuso sexual intrafamiliar, Coim-
bra, 2009, pp. 115 e 117.
92
Cf. TRL 26-01-2010, in Base Jurdico-Documental do MJ, www.dgsi.pt

nitor reclamava o exerccio coercivo do direito de visita, atravs das foras

policiais, atitude, normalmente, reveladora de um sentimento de posse e de
egosmo, e no de preocupao com os direitos dos filhos. Segundo a per-
cia elaborada, em 2.04.2008, apesar de no existirem sinais fsicos de abuso
sexual, o facto que o menor tem revelado perturbaes comportamentais
que coincidem com o perodo de reaproximao do mesmo ao progenitor
(designadamente gaguez, instabilidade psico-motora constatada pela tcnica
da segurana social que o recebeu no hospital, o no saber desenhar e
brincar, relatados pela educadora de infncia do menor). Este elemento
probatrio parece no ter sido ponderado pelo Tribunal que acentuou, antes,
o facto de as visitas mediadas pelo IRS terem ocorrido de forma positiva,
facto que no resulta necessariamente de afecto pelo progenitor, podendo
consistir naquilo que a psicologia designa por resilincia ou adaptao ao
mau-trato, quando a criana no protegida pelo sistema93. A fundamentao
da deciso assentou ainda, no exame psiquitrico relativo s competncias
parentais da me e no facto de esta delegar as suas funes na av materna
do menor. De acordo com uma interpretao sociolgica das sentenas
judiciais, estes fundamentos so, com toda a probabilidade, discriminatrios,
como sucede nos EUA e em Espanha, com as percias feitas mulher, embora
fosse necessrio, para tirar esta concluso, analisar o contedo do relatrio
psiquitrico e saber se o seu autor tinha ou no competncia especializada.
Uma mulher que tenta defender os seus filhos em vo, revelar, certamente,
sintomas que podem ser confundidos, por quem no tem competncia espe-
cializada em abuso sexual ou violncia domstica, com problemas psiquitri-
cos. Sabe-se, tambm, que a psiquiatrizao da mulher, nos casos de
violncia domstica ou de abuso sexual, constitui uma estratgia dos agres-
sores que conseguem manipular o sistema a seu favor. J a referncia do
Tribunal delegao de competncias parentais pela me em terceiros cons-
titui uma discriminao ou um juzo de valor ilegtimo pelo facto de a mulher
no ser uma me a tempo inteiro e recorrer ajuda da av da criana, com-
portamento socialmente tpico dos pais, e nada censurvel, sobretudo, se for
praticado por homens, como sucede com a maior parte dos pais-homens que
tm filhos sua guarda ou durante as visitas.
A fundamentao do Tribunal escudou-se, sobretudo, na aceitao acr-
tica de uma teoria sem validade cientfica. Os elementos bibliogrficos citados
pelo tribunal (Jos Manuel Aguilar, Sndrome de Alienao Parental Filhos
manipulados por um cnjuge para odiar o outro, Janeiro de 2008) so incom-
pletos, na medida em que o Tribunal no consultou obras de autores que
rejeitam a validade desta tese.
Nos Tribunais de 1. instncia, o caso em que a sndrome de alienao
parental foi aplicada de forma mais radical, foi a deciso do Tribunal Judicial
de Fronteira, de 22-06-2009, que ordena a institucionalizao teraputica de
93
Cf. WALKER, Lenore et. al., A Critical Analysis of parental Alienation Syndrome, ob. cit., p. 55.

uma criana do sexo feminino de 7 anos de idade, que rejeitava as visitas

do pai, que assistiu a uma agresso fsica do pai contra a me, e que acusou
o progenitor de abuso sexual, alegaes no provadas que o Tribunal impu-
tou me.
Esta deciso trata a criana como um objecto depositado numa insti-
tuio, priva-a dos seus afectos e viola o seu direito fundamental participa-
o (art. 12. da Conveno dos Direitos da Criana), negando-lhe o direito
de audio, e desconsiderando a sua opinio e sentimentos, para ter em
conta unicamente a opinio do adulto, o progenitor sem a guarda. Tambm
no foram ponderados, pelo Tribunal, os danos resultantes da desvinculao
da criana em relao pessoa de referncia. Verificou-se, neste processo,
um excesso de interveno do Estado na famlia, que viola os princpios
orientadores desta interveno consagrados no art. 4. da Lei de Proteco
de Crianas e Jovens em Perigo, e os direitos fundamentais da criana
liberdade, ao desenvolvimento integral, continuidade da sua relao afectiva
com a pessoa de referncia e participao nas decises que lhe dizem
respeito, resultantes dos arts. 25., 26. e 69. da CRP, bem como do art. 12.
da Conveno dos Direitos da Criana.
No acrdo de 12-1-2009 (Relator: JORGE LEAL), o Tribunal da Relao
de Lisboa rejeitou a sndrome de alienao parental, por entender que este
conceito no se aplica a casos em que a criana foi efectivamente alvo de
abusos pelo progenitor alienado, abusos provados, no processo de regulao
do poder paternal, somente com o testemunho da criana, que o Tribunal
considerou credvel e sem qualquer manipulao da me, e, com o parecer
mdico, resultante de entrevistas individuais em que a criana falava livremente
e de forma espontnea. O Tribunal entendeu, tambm, que a rejeio da
criana est justificada pela ruptura dos laos afectivos provocada pelo abuso
sexual, tendo negado o direito de visitas ao progenitor, visto como uma refe-
rncia negativa para a criana. Este acrdo baseou-se na melhor literatura
sobre o testemunho infantil94 e no estatuto da criana como sujeito de direitos,
dotada de inteligncia e capacidade de expresso, tendo negado as teses
antigas da tendncia infantil para a confabulao e para a dificuldade de
distino entre a fico e a realidade. O Tribunal, perante a prova dos factos,
no se deixou impressionar pelas testemunhas arroladas pelo Requerido e
que atestam a sua natureza de homem ntegro, muito dedicado filha e
incapaz de praticar os actos de que foi acusado, concluindo, de acordo com
a literatura citada, que a boa insero scio-profissional do requerido no
garante a impossibilidade de ter praticado os actos referidos pela filha, e que
Os abusos sexuais ocorrem em todas as classes sociais, e nveis scio-eco-
94
Cf. RIBEIRO, Catarina, A criana na justia, trajectrias e significados do processo judicial de
crianas vtimas de abuso sexual intrafamiliar, 2009; FVERO, Marisalva, Sexualidade infantil
e abusos sexuais a menores, 2003; SOEIRO, Cristina, O abuso sexual de crianas: contornos
da relao entre a criana e a justia, Sub Judice, n. 26, 2003, p. 24.

nmicos e culturais, os abusadores no tm qualquer caracterizao social

tpica ou um comportamento pblico identificado, que No existe tambm
um perfil psicolgico tpico do abusador sexual. Em regra so pessoas que
no apresentam psicopatologias.
Nos casos em que o progenitor acusado de abuso pertence a uma classe
social mdia/alta, alguns tcnicos e magistrados tm dificuldade em aceitar
que possa ser um abusador de crianas, devido aos esteretipos culturais do
criminoso, nos quais no se encaixa um progenitor que goza de boa imagem
social. GARDNER incorria neste mesmo erro, quando na distino que fazia
entre SAP e acusaes de abusos feitas de boa f, considerava que o pro-
genitor abusador seria um homem psicopata, com padro de personalidade
agressivo desde a infncia, com perturbaes e impulsividade, que resolve
conflitos pela fora fsica, que est desempregado ou revela comportamento
violento com outras pessoas e no trabalho, e que faz gastos excessivos con-
sigo prprio, no lcool ou no jogo, em vez de apoiar financeiramente a fam-
lia95. Sabe-se, hoje, com toda a segurana, que os abusadores de crianas
podem ser indivduos de todas as classes sociais, no revelam qualquer
psicopatia e tm um comportamento social e laboral, sem sinais de violncia
ou agressividade.
Em Portugal, os Tribunais, nos processos de regulao das responsabili-
dades parentais, tambm tm desvalorizado, com base na sndrome de aliena-
o parental, tal como sucedeu nos EUA, alegaes de abuso sexual, que mais
tarde so provadas em processo-crime, dando lugar condenao do proge-
nitor. Veja-se o caso relatado pela Dra Maria de Lurdes Rodrigues, Procuradora
no TFM de Matosinhos, na 3. Bienal de Jurisprudncia, na Faculdade de Direito
da Universidade de Coimbra, em que os sucessivos pedidos da me de sus-
penso das visitas, em virtude de abusos sexuais praticados pelo pai contra a
filha, foram sempre indeferidos, tendo o Tribunal, durante anos, ordenado visi-
tas a favor de um progenitor, que veio a ser condenado por crime de abuso
sexual de crianas96. A me, no processo de regulao das responsabilidades
parentais, no constituiu advogado e as suas alegaes, tal como o parecer
escrito de um psiclogo, no tero sido compreendidas pelo Tribunal, devido
diferena de linguagem entre Direito e Psicologia, e devido falta de sensibi-
lidade e de formao, quer dos juzes quer dos tcnicos que fizeram o relat-
rio social. Estes ltimos entrevistaram a criana, que verbalizou o abuso, o
qual, contudo, no foi visto como tal pelos profissionais que a ouviram. Este
caso ilustra bem a dificuldade do sistema, e da prpria famlia da criana, em
encontrarem palavras e conceitos, na linguagem e no crebro, para abordarem
um tema que tem sido encoberto pelo silncio.
95
Cf. GARDNER, Differentiating between Parental Alienation Syndrome, ob. cit., pp. 103 e
105-106.
96
Cf. AAVV, 3. Bienal de Jurisprudncia, Relatrio da mesa temtica relativa ao poder paternal
(Relatora: MARIA CLARA SOTTOMAYOR), Coimbra Editora, 2008, pp. 95-102.

A sndrome de alienao parental foi tambm utilizada, num parecer do

MP, junto do Tribunal de V. N. de Gaia, como fundamento para arquivar um
processo-crime97, num caso em que o arguido, progenitor da vtima, veio a
ser condenado pela sentena da 2. Vara Mista do Tribunal de Comarca de
V. N. de Gaia, de 21-12-2005 (Processo n. 0642216), por um crime conti-
nuado de abuso sexual de crianas, em relao sua filha de trs anos e
meio. A pena aplicada foi uma pena de trs anos de priso, suspensa pelo
perodo de 4 anos, juntamente com a inibio do poder paternal do arguido
por um perodo de 8 anos98. Esta sentena foi confirmada pelo acrdo do
Tribunal da Relao do Porto, de 11-09-2006 (indito). No processo de regu-
lao do poder paternal, o Tribunal ordenou visitas do pai, sem considerar a
comunicao da Comisso de Proteco de Crianas e Jovens acerca do
abuso, e no tendo levado a srio as alegaes da me, presumindo tratar-se
de uma estratgia vingativa da mulher. Tal como no caso anterior, a me
no tinha constitudo advogado.
No acrdo do Tribunal da Relao de Guimares, de 24-11-2009 (Rela-
tora: LUSA RAMOS)99, relativo a um processo de incumprimento do regime de
visitas, o conceito de alienao parental aparece nas alegaes da me pri-
vada de ver o filho e no relatrio psicolgico, tendo o Tribunal de 1. instn-
cia aceitado o conceito e condenado o progenitor alienador a pagar me
uma indemnizao. O Tribunal da Relao de Guimares, contudo, conside-
rou a deciso de condenao totalmente desajustada e infundada, em virtude
de no existirem, no processo, elementos suficientes que permitam funda-
mentar as reais razes que determinaram a ruptura dos laos de afectividade
entre a menor e a sua me, e de no ter sido garantido o contraditrio, revo-
gando a deciso recorrida. O tribunal, neste caso, no aceitou a tese da
alienao parental nem a condenao em indemnizao do progenitor alie-
nador, sem investigao sobre quais os factos que levaram a criana a recu-
sar visitas. Note-se, todavia, que este caso era diferente da situao tpica,
pois o pai que era acusado de alienao e no a figura materna, no se
fazendo sentir contra o progenitor masculino os preconceitos de gnero que
facilmente alastram contra as mulheres acusadas de alienao. Outro exem-
plo de rejeio da recomendao de GARDNER de retirada da guarda da criana
ao progenitor dito alienador surge, tambm, no contexto inverso ao tpico, em
que o progenitor que impede as visitas era o pai. o caso do acrdo do Tri-
bunal da Relao de Lisboa, de 08-07-2008 (Relatora: ROSRIO GONALVES)100,
em que apesar de no estar referido o conceito de SAP, h uma rejeio
97
Servios do Ministrio Pblico, Tribunal Judicial de Vila Nova de Gaia, deciso de arquivamento
de 17-01-2005 (indita).
98
Cf. SOTTOMAYOR, Maria Clara, A representao da infncia nos tribunais e a ideologia patriar-
cal, in MARIA BERENICE DIAS/JORGE DUARTE PINHEIRO (Coordenao), Estudos de Direito das
Famlias: uma perspectiva luso-brasileira, Porto Alegre, 2008, pp. 285-306.
99
Cf. TRG 24-11-2009, in www.dgsi.pt
100
Cf. TRL 08-07-2008, in www.dgsi.pt

implcita do mesmo, tendo o Tribunal afirmado que No se pode dizer que

um progenitor que dificulte o regime de visitas da me, no seja um bom
progenitor ao ponto de se lhe alterar, por essa razo, a guarda da menor.
Tratava-se de uma criana que tinha sido confiada guarda do pai com quem
vivia h oito anos, em virtude de dificuldades econmicas da me. Apesar
de o Tribunal ter considerado provado que, por diversas vezes, o pai e a
madrasta da criana no abriam a porta me nem lhe entregavam a filha,
e que a me tem sofrido muito por no poder estar em contacto com esta, o
Tribunal entendeu que qualquer atitude brusca de mudana seria sempre
perigosa e poderia ocasionar danos difceis de reparar na menor, ()no
faz sentido que a menor se veja envolvida de modo instrumental pelos pais,
esquecendo-se do seu bem-estar, consubstanciado aqui na sua estabilidade
emocional. Nem to pouco se deve penalizar a criana por uma conduta a
si alheia (). Esta a posio correcta, em relao SAP e terapia da
ameaa, que, contudo, s foi seguida, pelos Tribunais, quando o progenitor
dito alienador o pai, no tendo sido este punido com a perda da guarda,
como tm sido as mulheres quando as crianas recusam visitas.
No acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa, de 21-05-2009 (Relatora:
GRAA ARAJO)101, o Tribunal anulou a deciso de 1. instncia, que condenava
a me ao pagamento de multa e de indemnizao por incumprimento do
regime de visitas, com base na sndrome de alienao parental, por falta de
deciso sobre a matria de facto. Este caso um sinal de que os Tribunais
de 1. instncia esto a aplicar de forma demasiado simplista a tese da alie-
nao parental, em vez de decidirem com base nos factos provados. O con-
ceito de alienao parental e a terapia da ameaa defendida por GARDNER
foram defendidas, pela deciso de 1. instncia, assim como foi decidida,
durante o processo de regulao das responsabilidades parentais, a interven-
o policial, inclusive com arrombamento de portas. Estas afirmaes reflec-
tem bem uma viso da criana como objecto, propriedade do pai, e uma
preocupao com o interesse do adulto, que se considera a vtima, e no
com a estabilidade da criana. Os Tribunais devem saber at onde podem
intervir e quais so os seus limites. A fora judicial e policial no pode ser
usada para exigir uma sociedade perfeita.
No acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa, de 15-12-2009 (Relatora:
ROSA RIBEIRO COELHO)102, um pai obteve uma indemnizao por danos no
patrimoniais causados pelo afastamento do filho, com base em responsabili-
dade civil extracontratual do Estado, por omisso de deciso judicial em prazo
razovel. Tratava-se de um processo de regulao das responsabilidades
parentais, em que o pai, acusado de abuso sexual de crianas, esperou cerca
de dois anos, pela deciso que punha fim suspenso das visitas, aps ser
conhecida, no processo, por relatrio pericial, a no veracidade da acusao
101
TRL 21-05-2009, in www.dgsi.pt
102
TRL 15-12-2009, in www.dgsi.pt

de prtica de actos de pedofilia. Nesta deciso, o tribunal no se pronunciou

acerca da validade da tese da sndrome de alienao parental, tendo limitado
a sua fundamentao omisso de uma deciso judicial em prazo razovel103,
entendendo, contudo, que a deciso de suspenso das visitas, dada a gravi-
dade da acusao, estava justificada na necessidade de proteco da criana,
e rejeitando que a alienao parental exercida pela me tenha sido a causa
exclusiva dos danos sofridos pelo apelante.
Na jurisprudncia publicada pelos Tribunais Superiores, em proces-
sos-crime de violncia domstica, a alienao parental invocada, pelo
arguido, para imputar vtima a inteno de afastar os filhos do seu convvio.
Esta estratgia defensiva no tem, contudo, at agora, na jurisprudncia dos
Tribunais Superiores, tido sucesso. Veja-se o acrdo do Tribunal da Relao
de Coimbra, de 28-04-2010 (Relator: ALBERTO MIRA)104, em que o arguido, que
alegou a SAP, para desacreditar as declaraes da filha menor, foi condenado
por crime de violncia domstica com base, entre outros testemunhos, no
depoimento da vtima e da filha de 14 anos, entendendo o Tribunal que em
virtude dos episdios descritos pela menor, perfeitamente compreensvel
que a relao entre os dois se tenha degradado a ponto desta no pretender
contactos com aquele.
9. VESTGIOS DE SAP NA LEI CIVIL E NA LEI PENAL PORTUGUESAS
a) A clusula do progenitor amistoso, consagrada no art. 1906.,

n. 5, do C.C.
O art. 1906., n. 5, na redaco que lhe foi dada pela Lei 61/2008,
de 31 de Outubro, definiu o interesse da criana como a disponibilidade de
cada um dos pais promover a relao da criana com o outro, norma seme-
lhante clusula do direito norte-americano designada por friendly parent
provision, que permite dar fundamentao legal terapia da ameaa reco-
mendada por GARDNER e que separa as crianas da sua pessoa de referncia,
causando-lhes o dano da separao. Este dano assume no desenvolvimento
psicolgico e afectivo da criana uma gravidade maior do que a reduo da
relao da criana com o progenitor no guardio, reduo essa inevitvel,
na maior parte dos casos, e aconselhvel, quando se trata de um progenitor
103
() os factos apurados no permitem concluir que a influncia da me sobre o menor e
a postura processual por aquela assumida tenham sido, por si s, causa do afastamento do
menor em relao a seu pai, designadamente, no perodo entre 15.07.99 e Agosto de 2001
data do despacho que estabeleceu as visitas entre o apelante e seu filho , pelo que, a
nosso ver, carece de fundamento a afirmao feita na sentena de que a alienao paren-
tal exercida pela progenitora foi causa exclusiva dos danos sofridos pelo apelante. Cf. TRL
15-12-2009, in www.dgsi.pt
104
TRC 28-04-2010, in www.dgsi.pt

abusivo ou negligente. A investigao cientfica norte-americana demonstrou

que a frequncia e a quantidade do contacto da criana com ambos os pais,
mesmo nas relaes parentais que no so conflituosas, no esto relacio-
nadas com a adaptao da criana aps o divrcio105, e que o interesse da
criana no reside no tempo concedido relao com cada um dos pais, mas
no funcionamento emocional destes (nveis de ansiedade e de conflito) aps
o divrcio106. A adaptao da criana ao divrcio depende de a criana estar
ao cuidado de um progenitor consciente e responsvel, que ultrapasse as
suas angstias e depresses pessoais, da ocorrncia ou no de outros pro-
blemas psquicos da criana anteriormente ao divrcio e da sua idade, sexo
e temperamento107.
A preferncia pelo progenitor mais generoso em permitir a relao da
criana com o outro incentiva o conflito entre os pais, como salienta uma
advogada norte-americana, MARGRET K. DORE108, com experincia em proces-
sos de regulao das responsabilidades parentais: A forma mais fcil de
provar que um progenitor amistoso provar que o outro o no . Os pais
so, assim, encorajados a criar situaes que induzam o outro progenitor a
no cumprir o regime de visitas, a no cooperar com o outro ou a parecer
alienador.
A clusula do progenitor amistoso tem sido usada, nos EUA, como uma
forma de punir a me que faz alegaes de abuso sexual que no ficam
provadas109, constituindo um vestgio da adopo encoberta da terapia da
ameaa, atravs da transferncia da guarda para o outro progenitor, reco-
mendada por GARDNER.
b) O crime de subtraco de menores (art. 249., n. 1, al. c), do CP)
O crime de subtraco de menores, tipificado no art. 249., n. 1, al. c),

do CP, foi alterado pela Lei 61/2008, de forma a abranger o incumprimento
repetido e sistemtico do regime de visitas, aplica-se, por excelncia, s
mulheres que tm a guarda dos filhos, e que podem vir a ser perseguidas
penalmente de forma injustificada, quando tentam proteger os filhos de situa-
es de abuso sexual ou de violncia domstica ou quando a criana se
recusa ao convvio com o outro progenitor, nos casos designados por sndrome
105
JUDITH WALLERSTEIN/SANDRA BLAKELEE, Second Chances, Men, Women and Children a Decade
After Divorce, New York,1989, p. 238.
106
KLINE/TSCHANN/JONHSTON/WALLERSTEIN, Childrens Adjustement in Joint and Sole Physical Cus-
tody Families, Developmental Psychology, 1989, vol. 25, n. 3, p. 437.
107
JUDITH WALLERSTEIN/SANDRA BLAKELEE, Second Chancesob. cit., p. 271; KLINE/TSCHANN/
/JOHNSTON / WALLERSTEIN, Childrens Adjustement in Joint and Sole Physical Custodv Families,
1989, p. 430.
108
Cf. DORE, Margret K., The Friendly Parent Concept: A Flawed Factor for Child Custody,
Loyola Journal of Public Interest Law, 2004, vol. 6, p. 45.
109
WALKER, Lenore et al., A Critical Analysis of Parental Alienation Syndrome and Its Admissibility
in the Family Court, ob. cit., p. 54.

de alienao parental. Esta norma tem subjacente um esteretipo negativo

das mulheres como perversas e manipuladoras dos filhos, permitindo a sua
punio, mesmo que tal manipulao no fique provada, uma vez que a letra
da lei no a inclui nos elementos do tipo legal de crime. Trata-se da aplica-
o da ideologia e dos preconceitos inerentes SAP sem aludir mesma.
Este tipo legal de crime concebe, tambm, a criana como um objecto de
direitos do progenitor no guardio e pune a me pelo comportamento de
recusa s visitas da criana, mesmo que se trate de um adolescente, a quem
a lei j reconhece capacidade de deciso e autonomia na organizao da sua
prpria vida (art. 1878., n. 2, e art. 1901., n. 3). Trata-se de uma contra-
dio da ordem jurdica, por um lado, autonomizar a criana e dar-lhe o direito
opinio (art. 1878., n. 2, e 1901., n. 3, do Cdigo Civil e art. 12. da
Conveno dos Direitos da Criana) e por outro lado, no lhe reconhecer o
direito de estabelecer ou no relaes pessoais com um dos progenitores.
Mesmo que a conduta da me, num quadro de divrcio ou separao, tenha
sido condicionada pelo respeito pela vontade do menor com idade superior a
12 anos, haver apenas, de acordo com o n. 2 do art. 249. do CP, uma
atenuao especial da pena, sendo a me, de qualquer forma, condenada.
Esta norma inconstitucional por no respeitar o direito da criana ao livre
desenvolvimento da personalidade, concebendo-a como um objecto de direi-
tos do progenitor no guardio (arts. 25. e 26. da CRP) e por punir a me
por comportamentos de outrem.
10. CONCLUSO: SOLUES PARA OS CASOS DE REJEIO DA

CRIANA
Nas situaes de violncia, abuso sexual ou outros maus tratos, os Tribu-

nais devem respeitar a rejeio da criana, suspender as visitas do progenitor,
para investigao dos factos e proteco da criana, e comunicar a denncia
ao Tribunal Penal, no caso de a me no o ter feito, uma vez que se trata de
crimes pblicos. Se o processo-penal terminar em condenao, o progenitor
rejeitado deve ser inibido do poder paternal, pela sentena de condenao, ou,
no processo tutelar cvel, conforme permite a lei (arts. 179., al. a), e 152.,
n. 6, do CP, 1913., al. a), e 1915. do C.C.). Na hiptese de o processo penal
no terminar em condenao, tal circunstncia no permite presumir que a
denncia falsa, mas apenas que no ficou provada, e que, quer o progenitor
acusado quer a me que acusa se presumem inocentes. Em consequncia,
no h qualquer fundamento para transferir a guarda da me para o pai, porque
tambm no ficam provados os maus-tratos psquicos ou manipulaes prati-
cadas por esta, devendo os Tribunais, nesta hiptese, nortear-se pelo princpio
da interveno mnima e manter a guarda da criana junto da pessoa de refe-
rncia, para evitar criana o dano acrescido da separao.
Perante uma situao de conflito parental, sem indcios de violncia nem
de abuso sexual de crianas, aconselha-se que os Tribunais tomem uma

deciso judicial rpida, sem percias, para no atrasar o processo, e que se

baseiem no princpio da imediao para a produo da prova, na audio dos
pais e da criana, e na avaliao dos factos110. Nestes processos, os Tribu-
nais no devem utilizar a chamada terapia da ameaa, propugnada por
GARDNER, e que consiste na utilizao da lei para impor multas, perdas da
guarda e penas de priso para as mes acusadas de no cumprir o regime
de visitas111, mas sim tentar compreender os motivos da rejeio da criana
e averiguar quais os comportamentos do progenitor rejeitado que originaram
a recusa da criana. Os motivos da recusa, segundo a investigao norte-
-americana, esto, a mais das vezes, ligados a uma atitude moralista da
criana, que culpa o progenitor pelo divrcio, a uma rebeldia prpria do pro-
cesso de desenvolvimento da criana, sua adaptao tristeza que lhe
gera o divrcio, ou ainda, ao facto de ter assistido agressividade do pai
contra a me ou a comportamentos injustos daquele. Pode tentar-se, nestes
casos, o recurso mediao familiar, medidas de aproximao entre o pai e
a criana, utilizando a mediao de profissionais da psicologia, ou a melhoria
da capacidade parental do progenitor rejeitado. Na impossibilidade de con-
seguir, por medidas de conciliao e apoio psicolgico, a reconciliao da
criana com o pai, a sociedade e os Tribunais tm que aceitar que a criana,
como qualquer adulto, tem direito a escolher as pessoas com quem quer ou
no conviver. Meios coercitivos, como a interveno das foras policiais,
negam criana o estatuto de pessoa e a liberdade mais profunda do ser
humano: a liberdade de amar ou de no amar. No cabe ao poder judicial
impor sentimentos e afectos, e exigir a perfeio moral aos cidados. Isto
no significa negar que h pais e mes que instrumentalizam a criana e que
se comportam com falta de tica na altura do divrcio, mas no se pode tomar
a parte pelo todo, nem usar a fora policial e judicial para resolver problemas
morais e relacionais. Isto significa punir a criana pelos erros dos pais.
prefervel que estes casos sejam decididos luz de regras pragmticas e
de bom senso, tendo em conta os limites da interveno do Estado na fam-
lia e respeitando a relao da criana com a sua pessoa de referncia, assim
como a sua integrao no seu ambiente natural de vida.
110
Cf. CINTRA, et al., Sndrome de alienao parental: realidade mdico-psicolgica ou jurdica?,
ob. cit., p. 202.
111
GARDNER, R., Should Courts Order PAS Children to Visit/Reside with the Alienated Parent?
A Follow-up Study, The American Journal of Forensic Psychology, 2001, 19(3):61-106, dis-
ponvel para consulta in http://www.fact.on.ca/Info/pas/gard01a.htm

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UMA ANLISE CRTICA DA SNDROME

DE ALIENAO PARENTAL E OS RISCOS

MARIA CLARA SOTTOMAYOR

1. A RECUSA DAS CRIANAS AO CONVVIO COM UM DOS PAIS

O divrcio cria realidades novas, na sociedade, e dificuldades acrescidas

Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

irmos ou outros familiares? Se julgamos impensvel forar convvios e

2. A TESE DA SNDROME DE ALIENAO PARENTAL E O PERFIL PRO-

Com o objectivo de resolver o problema da recusa da criana ao conv-

JULGAR - N. 13 - 2011 Coimbra Editora

Sndrome de Alienao Parental, que rapidamente se difundiu em Portugal,

Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

claro: a menorizao das crianas e a discriminao de gnero contra as

3. A NOO DE SNDROME DE ALIENAO PARENTAL

A sndrome de alienao parental foi descrita, por GARDNER, como uma

JULGAR - N. 13 - 2011 Coimbra Editora

pagao de animosidade aos amigos e/ou famlia alargada do progenitor

4. UMA ANLISE CRTICA DA SNDROME DE ALIENAO PARENTAL

a) A SAP uma teoria rejeitada pela Associao de Psiquiatria

O direito, na sua dimenso interdisciplinar, no pode prescindir de esp-

Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

direitos fundamentais dos cidados, no devem confiar de modo acrtico em

b) A SAP no preenche os critrios de admissibilidade cientfica

A jurisprudncia norte-americana definiu critrios de apreciao da vali-

JULGAR - N. 13 - 2011 Coimbra Editora

De acordo com a regra estabelecida em Frye, para que a prova cientfica

Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

se se tratasse de uma verdade por mera definio24. Nestes casos, os Tri-

JULGAR - N. 13 - 2011 Coimbra Editora

da SAP nos litgios judiciais, recomendando que qualquer profissional na rea

c) O carcter indeterminado e circular dos critrios diagnsticos

O trabalho de GARDNER no tem um carcter cientfico porque se limita a

Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

e vagos, baseados em avaliaes subjectivas, no podendo, por isso, garan-

JULGAR - N. 13 - 2011 Coimbra Editora

situao que a criana tenha efectivamente vivido, de um ponto de vista que

d) Origem sexista e pr-pedfila das teses de GARDNER

GARDNER criou as suas teses para defender ex-combatentes acusados

Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

receptculos do smen do homem, e que as parafilias, incluindo a pedofilia

JULGAR - N. 13 - 2011 Coimbra Editora

dades sexuais entre adultos e crianas so parte do repertrio natural da

e) As provas psicolgicas e a discriminao das mulheres

Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

das desfavorveis me e ideias pr-concebidas favorveis ao pai, baseiam-se

f) A desvalorizao das alegaes de abuso sexual e de violncia

Os estudos de GARDNER tm contribudo para que as alegaes de abuso

JULGAR - N. 13 - 2011 Coimbra Editora

uma prova de SAP e um critrio para determinar a falsidade da acusao.

Coimbra Editora JULGAR - N. 13 - 2011

trabalhos que concluem por percentagens altas de denncias falsas de abuso

g) A SAP coloca em risco mulheres e crianas vtimas de violncia

O trabalho de GARDNER faz incidir a investigao judicial numa presuno

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como um conselho aos juzes de que no devem levar a srio alegaes de

5. ALEGAES E NUS DA PROVA DE ABUSO SEXUAL E VIOLNCIA

Na hiptese de alegaes de abuso sexual ou de violncia domstica,

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sitrio de que dispem, tendo em conta que, se no se pode presumir o

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vez de aceitar que um indivduo socialmente inserido e educado possa abusar

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bastando, para a aplicao de uma medida de proteco, a probabilidade da