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CUANTIFICACION. FORMULA MARSHAL.


Tribunal:

Trib. Sup. Just. Crdoba, sala Penal


Fecha:

22/03/1984
Partes: Marshall, Daniel A.

Publicado: JA 1985-I-214.
DAOS Y PERJUICIOS - Responsabilidad por el delito de homicidio culposo -
Indemnizacin para la subsistencia de

Crdoba, marzo 22 de 1984.

1.- Carece de motivacin la sentencia en cuanto al rubro indemnizatorio,


lucro cesante y, consecuentemente, los intereses y las costas?

2.- Qu resolucin corresponde dictar?

1 cuestin.- El Dr. Cafferata Nores dijo:

1. Por sentencia n. 70, dictada por el juzgado correccional de 2 nominacin de esta


ciudad, el 06/12/1983, Daniel A. Marshall, fue declarado autor del delito de
homicidio culposo, en los trminos del art. 84 CPen. y condenado a un ao de
prisin en forma de ejecucin condicional, con costas e inhabilitacin especial por 5
aos, para conducir automotores (arts. 9 , 20 , 26 , 40 y 41 CPen. y arts. 572 y
573 CPP.). Asimismo, se hizo lugar a la accin civil resarcitoria entablada por los

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Dres. Oscar D. Mariconde y Gustavo I. Argello Vlez, en su carcter de apoderados


de los actores civiles Josefina L. Petray de Mariconde, Josefina M. Mariconde de
courel, Carlos J. Mariconde, Diego L. Mariconde, Ana C. Mariconde, Magdalena del
Carmen Mariconde, Gabriela Mariconde y Domingo J. Rodrguez Castro, y conden
en forma solidaria al demandado civil Daniel A. Marshall y al civilmente
demandado Adolfo B. Gol a abonar, en el trmino de 10 das desde que la sentencia
impugnada quedase firme, a Josefina L. Petray de Mariconde por dao material,
rubro lucro cesante, la suma de $a 1.507.000,10, incluyendo sus intereses; en el
rubro dao emergente la suma de $a 2138, incluyendo sus intereses y en concepto de
dao moral, la suma de $a 20.000; a Carlos J. Mariconde y en concepto de dao
moral, la suma de $a 20.000; a los menores Magdalena del Carmen Mariconde y
Gabriela Mariconde, la suma de $a 162.700, incluyendo sus intereses para cada uno
de los nombrados, por el concepto dao material, rubro lucro cesante y, en concepto
de dao moral, la suma de $a 20.000 para cada uno de los nombrados; a Diego L.
Mariconde y Ana C. Mariconde, en concepto de dao material, rubro lucro cesante,
la suma de $a 60.000, incluyendo sus intereses, para cada uno de los nombrados y en
concepto de dao moral la suma de $a 20.000, para cada uno de los nombrados; a
Josefina M. Mariconde de Courel, en concepto de dao moral, la suma de $a 20.000,
y a Domingo J. Rodrguez Castro, en concepto de dao material, rubro dao
emergente, la suma de $a 40.000, todo ello con especial imposicin de costas (arts.
1109 , 1084 , 1113 , 1122 , 701 , 1078 CCiv.((1) y correlativos; art. 29
CPen. y arts. 572 y 573 CPP.). Adems, se estableci el pago de los intereses que
fije el Banco de la provincia de Crdoba, en sus operaciones de descuento de
documentos, vigentes en plaza hasta el momento del efectivo pago. Tuvo presente la
intervencin de la citada en garanta Cosecha Cooperativa de Seguros Ltda.", en los
trminos y con el alcance del art. 118 ley 17418 (2).

2. Invocando el motivo de casacin que prev el art. 490, inc. 2 CPP. el codefensor
del imputado Daniel A. Marshall y apoderado de la citada en garanta "Cosecha
Cooperativa de Seguros Ltda.", ataca la sentencia desde el punto de vista del
resarcimiento mandado pagar en concepto de lucro cesante porque considera que
carece de motivacin (art-. 18 CN. (3); art. 8 Const. Prov. (4); arts. 130 , 410 , par.
2, 412 inc. 2 y 417 inc. 4 CPP.). Como consecuencia necesaria de su impugnacin,
dice el recurrente, debe anularse la sentencia en los rubros intereses, actualizacin y
honorarios.

En sustento del reproche principal, afirma el impugnante que, tanto para la condena
de uno como de otro lucro cesante, esto es lo que se manda pagar a la Sra. Petray de

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Mariconde como as tambin la estimacin de ese rubro del dao resarcible a favor
de los restantes herederos del fallecido Mariconde, no se indican las bases y
razonamientos para obtener la suma que se orden abonar y no se tienen en cuenta la
existencia de elementos probatorios de valor decisivo cuales seran, a su juicio, la
declaracin jurada sobre ingresos firmada por la propia vctima y que arroje un
monto de $a 9100 mensuales (fs. 235/243), la que resultara completamente inferior
a la solicitada por los actores civiles.

3. En la oportunidad prevista por el art. 488 CPP., el defensor del imputado y


demandado civil y apoderado de la citada en garanta "Cosecha Cooperativa de
Seguros Ltda." por una parte y los apoderados de los actores civiles, por la otra,
informaron sobre sus pretensiones.

En tal sentido el primero de ellos sostuvo todos los argumentos que sirvieron de
apoyo al recurso de casacin que intent (f. 300) y explicito razones siempre
coincidentes con las expuestas en el escrito de interposicin del mismo.

Los segundos alegaron la inadmisibilidad formal del recurso de la contraparte por


haber pretendido plantear un motivo ajeno al juicio de casacin cual es el control
sobre lo que constituye materia propia del tribunal de sentencia: 1) fijacin
prudencial del monto por el dao resarcible en concepto de lucro cesante y 2)
seleccin y valoracin de las pruebas.

Asimismo, los actores civiles consideraron que el recurso tampoco debe proceder
sustancialmente en el caso de que lo fuera formalmente, porque las afirmaciones del
recurrente carecen de sustento a la vez que resultan contradictorias y,
consecuentemente, resultan desvirtuadas.

Sostuvieron, en definitiva, la validez de la sentencia en todos sus puntos y el rechazo


del recurso, con costas.

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4. A los fines de fundar el monto del dao resarcible que fija para el rubro lucro
cesante, el juez sentenciante afirm (f. 292) que "se cuenta en el proceso con prueba
evidente que demuestra la existencia de un lucro cesante cierto y evidente" y que
"debe prosperar el monto peticionado por la parte actora", esto es, la suma de $a
3.486.444 (fs. 291 vta. y 277), excluyendo el de los herederos mayores de edad, y
deduciendo "el 20% en concepto tributario como pago del impuesto a las ganancias"
(fs. 235/242) y, de su resultado, quitar -adems- el 30 % correspondiente a
erogaciones particulares necesarias y de subsistencia, o sea la suma de $a
1.952.400,10.

Dice que ello es as porque en la audiencia depusieron Diego L. Mariconde, Ricardo


Romero y Miguel E. Boero, quienes afirmaron que el extinto construy el Edificio
"Aries", con proyeccin a constuir vario sedificios ms, entre los que se cuenta uno
frente a la "Galera Cinerama", de esta Capital, lo que es inobjetable -afirma el juez-
porque se ha probado que el desaparecido Mariconde era ingeniero civil en
actividad, conforme la documental vlidamente incorporada de f. 262, como as
tambin la existencia fsica del edificio "Aries", conforme la informativa de fs.
243/245 vta., remitida por el Consejo de Ingenieros de Crdoba.

5. La obligacin del autor de un homicidio culposo de pagar "lo que fuera necesario
para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto", si bien queda librado en relacin
a su "quantum", a la "prudencia de los jueces" (art. 1084 CCiv.) no puede depender
de una valoracin absolutamente libre reservada al subjetivismo del juzgador, ni
tampoco resultar de una mera "enunciacin de pautas", realizada de manera genrica
y sin precisar de qu modo su aplicacin conduce, en el caso, al resultado que se
arriba" (Corte Sup., 27/03/1980, JA 1981-II-426). Por el contrario, tiene que ser el
fruto de un razonamiento exteriorizado en la sentencia sobre bases objetivas y cuyo
desenvolvimiento pueda ser controlado desde la ptica de la sana crtica racional.
Esto hace aconsejable la eleccin, dentro de lo posible, de un procedimiento
uniforme para la fijacin del importe indemnizatorio que, a la par de facilitar el
contralor de las partes, del tribunal de casacin y del pblico en general sobre el
modo y los elementos tenidos en cuenta para arribar a aquel monto, facilite a los
litigantes una herramienta idnea para arribar a una razonable previsin sobre los
posibles resultados econmicos de estos pleitos, circunstancia que facilitara la
composicin de muchos de ellos por el libre acuerdo de las partes, con un menor
desgaste jurisdiccional y una mayor prontitud en la reparacin de los perjuicios
(aspectos que, en la actualidad, son objeto de especial preocupacin de los juristas).

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Desde mi punto de vista, considero conveniente la adopcin del procedimiento


bsico que a continuacin sealar, cuyos antecedentes o consecuentes variarn
segn las circunstancias del caso pero que, en el fondo, responder siempre a un
idntico mecanismo.

En primer lugar, hay que determinar cul es la prdida anual que viuda e hijos sufren
por la muerte del causante. Para ello habr que basarse, no en el importe neto de las
ganancias de ste durante aquel perodo, sino en la parte que realmente destinaba a
la atencin de los requerimientos de su familia, deduciendo la que diriga a la
satisfaccin de sus propias necesidades y bienestar personal (Cazeaux - Trigo
Represas, "Derecho de las obligaciones", 2 Ed. aumentada y actualizada, Ed.
Platense, La Plata, 1976, t. 4, p. 263).

Obteniendo el importe de la prdida anual sufrida por los aludidos herederos, la


forma ms equitativa de indemnizarlos ser el de otorgarles un capital que, colocado
a un inters puro del 6 % (propio de una moneda tericamente estable), les
proporcione una renta anual equivalente a la que dejaron de percibir por la muerte
del causante. Este procedimiento (incluida la tasa de inters utilizada) ha sido
convalidado por diversos pronunciamientos judiciales (Corte Sup., Fallos 300:863 y
301:473; C. Nac. Trab., sala 3, LL 1979-C-620 (5); C 1 Civ. y Com. Baha Blanca,
JA 1982-I-594) y por conocidos autores (Cazeaux - Trigo Represas, "Derecho de las
obligaciones", 2 Ed. aumentada y actualizada, ed. Platense, La Plata, 1976, t. 4, n.
265; Mosset Iturraspe, "El valor de la vida humana", ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe
1983, p. 195 y "Responsabilidad civil por daos", ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe
1980. t. 1, p. 179; Aguiar, Henoch D., "Hechos y actos jurdicos", ed. Astrea, Bs.
As., 1951, t. 4, p. 113).

Claro est que -como destacan los precedentes jurisprudenciales y doctrinarios


mencionados- este mecanismo slo puede tener eficacia a los fines de un clculo
bsico, que seguramente deber ser corregido, incluso mediante procedimientos
matemticos, en virtud de diferentes circunstancias tales como las posibles variantes
del ingreso en ms (mejores posibilidades laborales o comerciales, etc.), o en menos
(enfermedades, evolucin desfavorable de los negocios, etc.); la sobrevida
estimativa de los actores y el lapso de minoridad sobreviniente o incapacidad de los
hijos; el probable trmino de vida til de la vctima; la percepcin de pensiones y

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otros beneficios previsionales derivados de la muerte de aqul; etctera. Tambin


deber considerarse la necesidad de que, superado el tiempo por el que el occiso
pudiera o debiera haber contribuido a la subsistencia de sus deudos, se haya
consumido el capital productor de la renta destinada a ellos.

Si bien la enumeracin de las circunstancias correctoras del resultado del


procedimiento sealado ut supra puede ser inagotable, ello no empalidece la alta
conveniencia de su adopcin, pues proporcionar la posibilidad de controlar en gran
parte, "la prudencia de los jueces" a que se refiere el art. 1084 CCiv., impidiendo
que bajo tal invocacin pueda esconderse el mero arbitrio. Mantiene vigencia, a
pesar del tiempo, esta reflexin sobre el punto; "Con todos sus defectos y
limitaciones, el mtodo indicado resulta preferible, desde cualquier punto de vista, al
grosero empirismo de nuestra jurisprudencia cuyas soluciones, por carecer de base
firme, pueden ser siempre sospechadas de arbitrariedad" (Salas, Acdeel E.,
"Evaluacin del dao causado a la persona", JA 1955-IV-18).

Pienso -en suma- "que la verdad est en el justo medio. Ella no puede adscribirse al
puro arbitrio judicial, sin parmetro objetivo alguno, ni puede -tampoco- limitarse a
una sumatoria de operaciones matemticas. Estas darn la base econmica de la
masa a resarcir, al paso que aquel "prudente arbitrio" llenar -con equidad- las
"incgnitas" (extensin de la vida til, capacidad futura de incrementar ingresos,
etc.) y harn jugar principios legales que llevan a morigerar las sumas
matemticamente resultantes, en base a consideraciones ticas (el agente obr con
dolo o culpa), o en razn del emplazamiento jurdico-patrimonial de las partes
(cotejo entre la vctima y el autor del dao, y sus respectivas situaciones de pobreza
o riqueza, etc.) (Montamat, Daniel G., "Uso de las tcnicas de la matemtica
financiera en la determinacin del lucro cesante", Revista de la Universidad
Nacional de Ro Cuarto, Crdoba, 1981, n. 1, p. 15; a quien presta razonado apoyo
Carranza, Jorge A. al realizar la pertinente rescencin en LL 1981-C-1258 y ss.).

6. El caso planteado demuestra el acierto de lo precedentemente expuesto, pues la


implcita aplicacin de un procedimiento como el aconsejado, pero sin respetar las
bases sobre las que debe afianzarse su mecnica, ha facilitado la produccin de una
sentencia viciada por las siguientes razones:

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a) Segn el tribunal sentenciante, la existencia del dao resarcible en concepto de


lucro cesante ha quedado probado con los testimonios de Diego L. Mariconde,
Ricardo Romero y Miguel E. Boero y la informativa de fs. 243/245. El monto para
indemnizarlo que. a su criterio, deba prosperar y mand pagar en definitiva, previas
algunas reducciones, fue el peticionado por la parte actora, quien utiliz la pericia
contable de fs. 251 257 como elemento de juicio fundamental para sustentar la
determinacin de la suma por el resarcimiento solicitado en concepto de lucro
cesante (f. 291).

Empero, esta prueba (f. 291), ha sido simplemente enunciada por el a quo, sin
siquiera valorarla, al considerar el fundamento de la indemnizacin acordada por ese
rubro. Tal defecto obsta a la validez de la sentencia porque la motivacin que manda
cumplir la ley (art. 18 CN., art. 9 Const. Prov., arts. 130 y 412 inc. 2 CPP.) y que
se halla conminada bajo sancin de nulidad (art. 417 inc. 4 CPP.) exige la
consideracin razonada de los elementos probatorios que sirven de base a las
conclusiones a las que el juez arriba.

La mera enunciacin o descripcin de los mismos no satisface este requisito, porque


no proporciona los elementos de juicio necesarios para verificar si el mecanismo de
discernimiento utilizado por el juez para arribar a determinada conclusin ha sido
cumplido con respeto por las reglas de la sana critica racional, impidiendo de este
modo el control que la sala debe realizar con motivo de la interposicin del recurso
de casacin. Mucho menos satisfacen aquellas exigencias, cuando la lacnica
descripcin ha sido hecha tan slo para dejar constancia en la sentencia del pedido
formulado por el actor (f. 291), y no en el acto de valorar la prueba, momento en la
que qued excluida de toda meritacin por parte del tribunal (fs. 292/293).

b) Pero an en el caso de que, el monto fijado como dao resarcible en concepto de


lucro cesante -segn se reclama- hubiera sido la conclusin -aunque equivocada-
propia de la estimacin de las pruebas relativas al importe de dicho rubro, a partir de
la ganancia que reflejara la pericia de fs. 251/257, resulta que las declaraciones
juradas producidas por Carlos J. Mariconde ante la Dir. Gral. Impositiva (fs.
236/242), introducidas al debate sin oposicin y cuya veracidad tampoco se discute,
no han sido valoradas para estimar el monto del dao resarcible por lucro cesante a
favor de los herederos de aqul, sino que slo lo han sido a los fines de la efectiva
deduccin del 20 % en concepto tributario como pago del impuesto a las ganancias

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ff. 292 vta.). Tal omisin ha privado, tambin, a la sentencia atacada del debido
sustento (CPP. art. 417 inc. 4 ).

La omisin de valorar esta prueba dirimente obst a la debida motivacin de la


sentencia, desde que la meritacin de las declaraciones juradas que durante 1980 y
1981 produjo Mariconde (fs. 236/42), verosmilmente podran haber modificado, a
favor del recurrente, la conclusin a la que lleg el a quo respecto del lucro cesante.
Es que las omitidas son pruebas atinentes a la controversia y causalmente idneas
para incidir, de acuerdo a las reglas de la lgica jurdica, en la parte dispositiva de la
resolucin, privando al fallo, como he dicho, de su necesario sostn y
descalificndolo como acto judicial valido.

c) Adems el a quo, sobre la base de tener por acreditadas las ganancias obtenidas
por el occiso en la construccin del edificio "Aries" ha proyectado dicha utilidad
como ganancia cierta en relacin al futuro en base a las posibles construcciones a
realizar, y al hecho de que la vctima era ingeniero civil en actividad. En
consecuencia, acepta los montos demandados con las reducciones que a f. 292 vta.
se sealan. Este razonamiento es slo aparentemente correcto.

En primer lugar, a pesar de que el a quo ha estimado inobjetable" que el occiso iba a
construir otro edificio de mayor envergadura que el "Aries" frente al Correo Central,
adems de varios edificios ms, entre los que se cuenta uno frente a la "Galera
Cinerama", no indica cul es el itinerario racional recorrido para llegar a tal
conclusin. En efecto, la sentencia slo hace referencia a que de los testimonios de
Diego L. Mariconde, Carlos R. Romero y Miguel Boero, surge "que el extinto
construy el edificio Aries con proyeccin a construir otro de mayor
envergadura ... adems de varios edificios ms".

Inferir de esa mera "proyeccin" de nuevas construcciones, que stas iban a ser
realidad y, que adems, proporcionaran al occiso una ganancia como la solicitada
por los actores civiles, no es arreglado al principio lgico de razn suficiente pues,
del mero proyecto de construccin de semejantes edificios slo conocido por
simples testimonios de contenido genrico, no puede derivarse necesariamente que
tales edificaciones se hubiesen seguramente ejecutado y, mucho menos, que
hubieran probablemente proporcionado a la vctima la ganancia que el a quo ha

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estimado como cierta. En suma, ni la conclusin acerca de la futura construccin de


edificios, ni la referida a las ganancias que con ella se obtendran, se encuentran
racionalmente fundamentadas como lo exige el CPP. arts. 412 inc. 2 y 417 inc. 4 .

En segundo trmino, al invocar tambin como fundamento del monto de lucro


cesante acordado la condicin de "ingeniero civil en actividad" de Mariconde, la
sentencia ha omitido toda valuacin del informe de f. 225 (incorporado al debate por
su lectura -f. 276 vta.) del que surge que no hay en el Consejo Profesional de la
Ingeniera y la Arquitectura antecedentes de depsitos en concepto de honorarios
profesionales por parte de aqul en los ltimos 10 aos, a pesar de que "todos los
honorarios de los profesionales de la ingeniera deben ser percibidos a travs" del
referido Consejo (f. 225 vta.). Si esta prueba hubiere sido mentada junto a las
"informativas de fs. 243/245" y de f. 262, demostrativas de que el occiso trabaj en
el edificio "Aries" y se encontraba en actividad al morir, la conclusin a que se
arriba sobre el monto del lucro cesante podra verosmilmente haberse modificado
en favor del recurrente, ya que fuera de las tareas relacionadas con el edificio Aries",
no existe otro registro de trabajos profesionales del ingeniero Mariconde en los 10
aos que van desde el 08/02/1973 al 08/02/1983, fecha esta ltima en la que se
expide el informe de f. 225.

En virtud de lo expuesto, la omisin de valorar una prueba dirimente como lo es la


informativa de f. 225, ha contribuido tambin a privar al fallo atacado, en este
aspecto, de la adecuada fundamentacin que requera para ser un acto jurisdiccional
vlido (CPP. arts. 130 , 417 inc. 4 y 412 inc. 2 ).

Por las razones apuntadas, voto afirmativamente.

El Dr. Martnez Echenique dijo:

Estimo acertadas las consideraciones hechas por el Dr. Cafferata Notes. En


consecuencia, adhiero a sus fundamentos y conclusiones contestando en idntico
sentido la presente cuestin.

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As voto.

El Dr. Ferrer Martnez dijo:

Las consideraciones y fundamentos dados por el Dr. Cafferata Nores merecen mi


adhesin. En consecuencia, voto en igual forma a la 1 cuestin.

2 cuestin.- El Dr. Cafferata Nores dijo:

1. Debe hacerse lugar al recurso y, en consecuencia, anular la sentencia por el rubro


lucro cesante, en cuanto mand pagar la suma actualizada incluyendo intereses, de
$a 1.952.400,10, discriminados as: $a 1.507.000, 10 para Josefina L. Petray de
Mariconde; $a 162.700, para Magdalena del Carmen, e igual suma para Gabriela
Mariconde; $a 60.000 para Diego Lucio, e igual suma para Ana C. Mariconde, y las
costas fijadas (arts. 417 inc. 4 , 572 y 573 CPP.), quedando firme en todo lo que no
ha sido expresamente anulado. Sin las costas del recurso (CPP. arts. 572 y 573 ).

2. Los autos debern bajar al tribunal que por turno corresponda, salvo que ste haya
sido el causante de la nulidad, a los fines previstos por el CPP. art. 502 .

3. El honorario del codefensor del imputado y demandado civil y del apoderado de


la citada en garanta, "Cosecha Cooperativa de Seguros Ltda." y el de los
apoderados de los actores civiles recurrentes, debe regularse cuando haya base cierta
para ello (leyes 6052 (6) y 6190 (7) arts. 44 inc. f , y 17 , "a contrario sensu").

As voto.

El Dr. Martnez Echenique dijo:

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Adhiero al voto del Dr. Cafferata Nores ya que, a mi juicio, ha expresado los
fundamentos necesarios para resolver en forma correcta la presente cuestin. Por
ello, voto en igual sentido.

El Dr. Ferrer Martnez dijo:

El Dr. Cafferata Nores da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden
correctamente la presente cuestin. Por ello, adhiero a su voto, expidindome en
igual forma.

En este estado, se resuelve hacer lugar al recurso de casacin interpuesto y, en


consecuencia, anular la sentencia n. 70, dictada por el juzgado correccional de 2
nominacin de esta ciudad, el 06/12/1983, en cuanto conden en forma solidaria al
demandado civil, acusado Daniel A. Marshall y al civilmente demandado Adolfo B.
Gol a pagar por el rubro lucro cesante la suma actualizada incluyendo intereses de $
1.952.400,10, discriminados as: $a 1.507.000,10, para Josefina L. Petray de
Mariconde, $a 162.700, para Magdalena del Carmen, e igual suma para Gabriela
Mariconde; $a 60.000 para Diego Lucio e igual suma para Ana C. Mariconde, y las
costas fijadas (arts. 417 inc. 4 , 572 y 573 CPP.), quedando firme en todo lo que no
ha sido expresamente anulado. Sin las costas del recurso (CPP. arts. 572 y 573 ).;
bajar los autos al tribunal que por turno corresponde, salvo que ste haya sido el
causante de la nulidad, a los fines previstos por el CPP. art. 502 ; diferir la
regulacin del honorario del codefensor del imputado y demandado civil y del
apoderado de la citada en garanta, "Cosecha Cooperativa de Seguros Ltda.", para
cuando haya base cierta para ello (leyes 6052 y 6190, arts. 44 inc. f y 17 "a
contrario sensu").- Jos I. Cafferata Nores.- Eduardo M. Echenique.- Rogelio I.
Ferrer Martnez. (Sec.: Jorge M. de la Vega).

NOTAS:

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(1) ALJA 1968-A-498 - (2) ALJA 1967-B-1379 - (3) ALJA (1853-1958) 1-3 - (4)
ALJA (1853-1958) 2-329 - (5) JA 1979-IV-585 - (6) ALJA 1977-A-488 - (7) LA
1978-B-1681.

DAOS Y PERJUICIOS AR_JA004 JJTextoCompleto CRDOBA PROVINCIAL

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