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CONCEPTO.
La expresin derecho penal es utilizada con diversos significados, como
legislacin penal o el derecho del Estado a castigar a quienes cometen ilcitos o
bien para referirse a una disciplina cientfica.
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En conclusin podramos decir que el derecho penal objetivo trata lo
relativo al delito, la pena y las medidas de seguridad.
EL DELITO.
El delito puede ser definido desde numerosos puntos de vista, como el
sociolgico, filosfico, etc. A nosotros nos interesar el que es propio del
derecho penal objetivo consagrado en el Cdigo penal o en la dems legislacin.
(Art. 1 CP. Accin u omisin voluntaria penada por la ley.)
Surge inmediatamente la interrogante, siendo tantos los delitos y de tan
diversa naturaleza: Ser posible construir una sola definicin de delito?
Hoy, al menos desde el punto de vista tcnico jurdico, s se ha llegado a
una definicin nica de delito:
Accin u omisin, tpica, antijurdica y culpable.
Pero cada uno de los elementos de esta definicin deben ser precisados en
su contenido.
1- Accin u omisin: Conducta humana gobernada por la voluntad.
Que se trate de una voluntad exteriorizada y manifestada, hecha conducta
en el exterior.
2- Debe ser tpica, es decir, que la accin se adecue a la descripcin abstracta
que hace la ley. Que se adecue a la descripcin trazada por la ley, de los hechos
que ha resuelto castigar, porque constituyen alteraciones severas de la paz
social. Es lo que se denomina Tipo penal.
3- Debe ser Antijurdica, esto es, el disvalor que se encuentra en el hecho tpico,
contrario al ordenamiento jurdico considerado en su conjunto.
Esto significa que la conducta tpica descrita en la ley, no se encuentre
autorizada o justificada por el derecho.
Puede ocurrir que una accin sea tpica, no obstante ello no sea delito, ya
que la misma ley la autoriza o justifica en ciertos casos o circunstancias, como
en la legtima defensa.
4- Debe ser Culpable, es decir, que la accin tpica y antijurdica pueda serle
reprochada al sujeto en el caso dado. Dentro de este punto podemos distinguir
los siguientes elementos:
a- La imputabilidad: es la capacidad de comprender lo injusto del actuar y de
determinarse conforme a dicho conocimiento, dicho de otro modo es la
capacidad. Por ejemplo, no son inimputables quienes sufren un trastorno mental
de carcter patolgico o accidental o un desarrollo insuficiente de la
personalidad.
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b- Conciencia de lo injusto del actuar: que el sujeto haya tenido (o podido
tener) el conocimiento de que su conducta estaba penalmente prohibida.
c- Exigibilidad de otra conducta: que el sujeto haya tenido la posibilidad de
optar por otra conducta y pese a ello ha realizado el injusto.
B- LA PENA.
Es una prdida o disminucin de derechos personales, que se impone al
responsable de un delito. Es el mal con que amenaza el derecho penal para el
caso que se realice una conducta considerada como delito.
Hay penas de diversa naturaleza:
1- Penas de carcter corporal, como el caso de la pena de muerte.
2- Penas privativas de libertad, como el presidio.
3- Penas restrictivas de libertad, como el extraamiento.
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LA FUNCIN DEL DERECHO PENAL, COMO SANCIN PENAL.
Cul es la funcin de la pena y por qu castigar? La respuesta a estas
interrogantes pueden segn la doctrina agruparse en 2 grandes teoras:
Crticas:
1.- Supone la libertad de los sujetos para autodeterminarse, lo que no es ms
que un postulado filosfico.
2.- Tiene una tendencia moralizante, impropia del Derecho.
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TEORAS RELATIVAS (o PREVENTIVAS).
Buscan lograr fines fuera de la propia pena. Postulan que la pena se debe
emplear como un medio para luchar contra el delito.
PREVENCIN GENERAL:
El fin de la pena es prevenir la comisin de delitos en la sociedad (por las
personas en general, no slo por el sujeto condenado). El Estado se propone que
la comunidad respete el ordenamiento jurdico, a travs de la amenaza de la
pena y de la condena efectivamente impuesta a un sujeto determinado.
Tanto con la amenaza abstracta de la ley, como con la aplicacin efectiva
de la pena en un caso concreto y la ejecucin de la misma, se busca disuadir,
mediante la amenaza de la pena, a los integrantes de la sociedad de cometer
delitos, y recalcar la importancia de los valores protegidos por el Derecho Penal.
Propia de la poca de la Ilustracin (Fuerbach).
Crticas:
1.- Se le reprocha el comprobado fracaso histrico de la pena como elemento
disuasivo del delito.
2.- Se crea el riesgo de una progresiva exasperacin de las penas, porque si el
efecto disuasivo no est surtiendo resultados, se debe aumentar las penas, hasta
casi volverlas inhumanas.
3.- Atenta contra un principio tico fundamental, ya que emplea al ser humano
que se somete al castigo penal como un medio para disuadir a otros. El sujeto no
tiene por qu sufrir una mayor penalidad para que otros no delincan.
PREVENCIN ESPECIAL:
El fin de la pena es resocializar al delincuente, con el propsito que se
adapte a las reglas de una convivencia organizada; y si ello no es posible,
neutralizarlo para proteger a la sociedad.
La pena no sera ya un castigo, sino que un tratamiento, una
reeducacin.
Crticas:
1.- Se puede fcilmente caer en el abuso de medios resocializadores hasta la
intromisin coactiva ilegtima en la personalidad y el medio del castigado, con
sufrimientos y distorsiones inconmensurables (Naranja Mecnica).
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2.- No explica para qu se sancionara a un sujeto en caso de un delito
irrepetible. (como el sujeto que slo cometa robo con escalamiento y una lesin
le impide volver a escalar)
3.- La pena estara absolutamente indeterminada en su quntum, puesto que el
tratamiento del sujeto depender del xito o resultados que se vayan
obteniendo.
4.- Si se trata de resocializar a un sujeto, por qu esperar a que cometa el
delito
TEORAS UNITARIAS.
Buscan la unin de los fines de retribucin y prevencin general y
especial, equilibradamente.
Se sostiene que una teora unitaria ser bsicamente retributiva (CURY).
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ejecucin tienda a la resocializacin del delincuente como forma de prevencin
especial.
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2- EL DERECHO PENAL SUBJETIVO O IUS PUNIENDI.
3- PROPORCIONALIDAD DE LA PENA
Ambos principios se vinculan tambin con los lmites al poder punitivo del
Estado.
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EL PRINCIPIO DE LA CULPABILIDAD.
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determinar si una persona concreta en una situacin concreta ha cometido
libremente o no un determinado delito.
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B.- Asimismo, la doctrina seala que la culpabilidad es la medida de la pena, y
ello es as, por cuanto el mayor o menor rigor del castigo penal va a depender
del mayor o menor grado de reprochabilidad que pueda formularse al sujeto por
el comportamiento que ha realizado.
C.- Como hemos sealado, la culpabilidad es lo contrario a la responsabilidad
por el resultado. Castigar penalmente a un individuo considerando slo lo que
objetivamente ha realizado, independiente de la reprochabilidad de su actuar,
resulta atentatorio a este principio de la culpabilidad, por cuanto, al sujeto no se
le puede reprochar por la aparicin de alguna circunstancia que no era previsible
para l.
Atentan contra este principio todos los casos en que pueda observarse
una responsabilidad objetiva:
- Delitos Calificados por el Resultado: Ejemplo, Art. 313 letra c), 317.
(Anteriormente exista el delito de violacin con resultado de muerte. Hoy 372
bis ya no puede considerarse un delito de esta especie).
Seala Cury que ste sera el caso de ms grave y flagrante violacin al principio,
puesto que no puede reprocharse al sujeto por la aparicin de una circunstancia
que ni siquiera fue previsible para l; y en estas figuras se enlazan a esas
circunstancias una agravacin de la pena.
Incluso, atentaran contra la garanta constitucional del art. 19 n 3 inciso 7 (ex
6) de la Constitucin: La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad
penal.
Y lamentablemente hay una tendencia en Chile a volver sobre esta clase de
construcciones jurdicas.
- Todos los casos en que la pena se vincula con la peligrosidad o carcter del
autor. Afortunadamente en Chile, estos casos ya se baten en retirada, aunque
algo pudiera observarse en el art. 367 C.P. (discutiblemente).
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EL PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD o RESERVA.
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1- El ciudadano tiene certeza de aquello que constituye o no delito Funcin de
Garanta del Tipo.
2- Constituye un lmite al juez, ya que en virtud de este principio queda
excluido del mbito del derecho la creacin de delitos y el establecimiento de
penas y medidas de seguridad por analoga, buscando someter un hecho a una
norma basndose en la semejanza que presenta al hecho tpico.
Es una garanta para el ciudadano, impidiendo que el juez a travs de su
interpretacin pudiere convertirse en legislador.
3- Constituye una garanta frente al legislador al quedar excluidas las clusulas
generales que no dan un criterio de determinabilidad respecto de lo que se
tipifica como prohibido.
Puede ser difcil tipificar el hecho de la prohibicin (por ejemplo, un
delito aduanero), pero el legislador deber hacer un esfuerzo en materia de
determinabilidad del hecho tpico.
Consagracin en nuestro ordenamiento jurdico: Art. 19 N3 Inciso 9 CPE
3- Nullum crimen, nulla poena sine lege Praevia.
No hay delito ni pena sin una ley previa.
De acuerdo con este principio la ley penal no tiene efecto retroactivo,
salvo que sea ms favorable para el afectado.
Se configura este principio por una regla general y una excepcin a ella:
a- Regla general: la ley penal slo rige para lo futuro y no se aplica, por tanto, a
los hechos ocurridos con anterioridad a su promulgacin.
b- Excepcin: La ley penal se aplicar a hechos ocurridos con anterioridad a su
promulgacin en los casos que beneficie al afectado.
Consagracin de este principio en nuestro ordenamiento jurdico. Art. 19 N3
incisos 8 CPE; Art. 18 CP.
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LEYES QUE ATENTAN CONTRA EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD O RESERVA.
Queda claro entonces que la nica fuente del Derecho Penal es la LEY,
PROPIAMENTE TAL.
b. Tipos penales vagos o difusos. Son aquellos que, por una deficiente
tcnica legislativa, no est claro qu se permite y qu se prohbe.
Atenta as contra la seguridad jurdica debido a la falta de precisin
de los trminos empleados por el legislador. El tipo penal se presta
para interpretaciones encontradas. Por ej. art. 373, Ultraje a las
buenas costumbres.
En el ejemplo del ultraje a las buenas costumbres queda evidenciado el
riesgo de incluir arbitrariamente dentro del tipo penal una gama amplia de
conductas, respecto de las cuales el ciudadano no tiene claridad de si
constituyen delito o no.
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En el Cdigo Penal existen varias presunciones simplemente legales
y en la legislacin penal en general, por ejemplo, Art. 1 inc.2 del C.P,
Art.454, Art. 444. Ya hemos dicho que, si bien debilitan el principio de
legalidad, no son inconstitucionales, puesto que el 19 n 3 prohbe slo
las presunciones de derecho en materia penal.
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En todo caso, se seala que este tipo de leyes no deja la conducta en
blanco, ya que sus presupuestos son efectivamente completados por otra
norma. Distinto, e inaceptable, sera el caso en que una ley estableciera una
pena para quien infrinja cualquier disposicin contenida en un Decreto
Supremo del Presidente.
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OTRAS FUENTES DEL DERECHO Y SU INCIDENCIA EN MATERIA PENAL.
Por su parte la costumbre no puede constituir jams fuente del derecho penal, a
lo ms, puede tener una incidencia secundaria en aquellos tipos penales que
deban ser complementados recurriendo a preceptos del derecho comercial o a
otros disciplinas en que la costumbre tenga alguna incidencia, por ejemplo, el
delito de falsificacin de instrumento privado mercantil.
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INTERPRETACIN JUDICIAL DE LA LEY PENAL.
Ejemplos:
-) en los fraudes del art. 470 del C.P. la forma de comisin del delito y la razn
misma por la que se considera delictiva la conducta es el abuso de confianza,
aunque el tipo penal no lo seale expresamente; por lo que, al condenarse a un
sujeto por estos delitos, no puede aplicrsele adems la agravante de abuso de
confianza del art. 12.
Este principio non bis in dem tiene expresa consagracin legal en el Art.
63 del C.P., que se refiere a las agravantes que no aumentan la pena. Pero, su
aplicacin es mucho ms amplia que la sola cuestin de las agravantes.
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APLICACIN DE LA LEY PENAL O EFECTOS DE LA LEY PENAL.
1 en el espacio
2 en el tiempo
1. EN EL ESPACIO (o en el Territorio).
1- El principio de la territorialidad.
Postula que la ley penal del Estado rige todo hecho punible que se haya
realizado en su territorio, cualquiera que sea la nacionalidad del sujeto activo,
de la vctima o del bien jurdico protegido.
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2- Principio de personalidad o de la nacionalidad.
Postula que la ley penal del Estado rige a sus nacionales donde quiera que
stos se encuentren y que se les aplica con independencia del lugar en que se
haya realizado el hecho delictivo.
Dentro del principio de la nacionalidad se distinguen 2 variantes:
a- Un aspecto activo: La ley penal nacional acompaa al autor del delito y le es
aplicable donde quiera que ste ejecute el hecho delictivo y cualquiera sea la
nacionalidad del bien jurdico lesionado.
b- Un aspecto pasivo: La ley penal nacional acompaa al autor del delito y le es
aplicable donde quiera que ste ejecute el hecho delictivo, siempre que stos
lesionen un bien jurdico nacional o de un compatriota (sujeto pasivo).
4- Principio de la universalidad.
Postula que la ley penal del Estado se aplica a todo delincuente que se
encuentre en poder de un Estado, independientemente de la nacionalidad de
aqul, del bien jurdico afectado o del lugar en que se haya cometido el delito;
en casos de atentados a valores o bienes jurdicos universales.
Situacin existente en Chile.
1- Territorio nacional.
El territorio nacional debe entenderse como todo espacio de tierra, mar o
aire sujeto a la soberana Chilena, as como aquellos lugares que por medio de
una ficcin jurdica, generalmente aceptada internacionalmente, se
consideran tambin pertenecientes a l. As, podemos distinguir entre el
territorio natural y el ficticio.
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2- La teora de la actividad: El delito debe entenderse cometido en el lugar en
que se dio comienzo a la ejecucin de la accin tpica.
Ejemplo: si la accin de matar (tpica) se comenz a ejecutar en Chile, el delito
se habr cometido en Chile.
3- La teora de la ubicuidad: Segn esta teora puede juzgar el hecho delictivo
tanto el pas en cuyo territorio se dio comienzo a la ejecucin de la accin tpica
como en el que se produjo el resultado tpico, es decir, la consumacin del
delito.
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LA EXTRADICIN.
Puede ser definida como la entrega que un pas hace a otro de un
individuo, al que se acusa de un delito o que ha sido condenado por l, a fin
de que aquel pas lo juzgue o proceda al cumplimiento de la sentencia segn
sea el caso.
Desde el punto de vista que apreciemos la extradicin se suele distinguir
entre:
1- La extradicin activa: Cuando se aprecia la extradicin desde el punto de
vista del Estado requirente, el que solicita la entrega del individuo.
2- La extradicin pasiva: Cuando se aprecia la extradicin desde el punto de
vista del Estado requerido, al que se solicita la entrega del individuo.
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En el caso de los delitos polticos complejos o relativos, segn el criterio
objetivo, existe la opinin de tratarle como un delito comn, procediendo, por
tanto, la extradicin, especialmente respecto del homicidio del jefe de estado o
personas que ejerzan autoridad dentro del Estado.
Efectos de la extradicin:
Debemos distinguir en este caso entre:
1- La especialidad de la extradicin.
2- El efecto de cosa juzgada de la extradicin.
1- La Especialidad de la extradicin.
Segn ste, una vez concedida la extradicin, el Estado requirente slo
podr juzgar al extraditado por el o los delitos que motiva la extradicin, o
bien imponerle la pena establecida en la sentencia condenatoria que motiv
la extradicin.
En forma excepcional podr procederse libremente contra el sujeto. As
ocurre cuando ste, una vez absuelto en el Estado requirente por el delito que
motiv la extradicin, o cumplida la pena que se le impuso en el juicio
respectivo, permanece voluntariamente por 3 meses en el territorio del estado
requirente, renunciado as en forma tcita a la proteccin que le otorgaba el
estado requerido.
Art. 377 del Cdigo de Bustamante.
Y en al art. 18 C.P.: Ningn delito se castigar con otra pena que la que
le seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin.
Si la ley que exima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa
se promulgare despus de ejecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o
no la condena impuesta, el tribunal de primera instancia que hubiere
pronunciado dicha sentencia deber modificarla, de oficio o a peticin de parte
y con consulta a la Corte de Apelaciones respectiva. En ningn caso la aplicacin
de este artculo modificar las consecuencias de la sentencia primitiva en lo que
diga relacin con las indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades.
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Siguiendo una distincin planteada por Novoa Monreal es posible
establecer 4 situaciones que denotan el cambio que se puede producir en la ley
penal en el tiempo:
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No sera ms favorable en los casos de los prrafos a y c.
El art. 18 del C.P. dispone que se le dar aplicacin a la nueva ley, desde
que haya sido promulgada.
1 Leyes Intermedias.
En determinados casos, en materia de sucesin de leyes penales en el
tiempo, pueden haber ms de dos leyes que regulen la materia, alguna de las
cuales, que es precisamente la que ms favorece al sujeto, se promulga despus
de cometido el delito y pierde su eficacia antes de la dictacin de la sentencia
de trmino.
En este caso se puede aplicar retroactivamente por dos razones:
Argumento de texto: la Constitucin y el Cdigo Penal slo exigen para
aplicar la ley penal ms favorable, que despus de cometido el delito se
haya promulgado una ley ms favorable.
Argumento doctrinario: aplicacin del principio pro reo, por razones de
equidad y humanidad, hay que optar por la ley ms favorable.
2 Leyes Temporales.
La situacin es distinta, pues stas son las que fijan por s mismas su
duracin, es decir, son dictadas por la autoridad para regir por un periodo
determinado de tiempo o mientras subsistan determinadas circunstancias, de
manera que, terminada su vigencia el ordenamiento jurdico comn recobra su
imperio, bajo el cual el hecho es mas beneficiosamente tratado.
La ley temporal tena una punicin ms severa.
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El problema consiste en determinar bajo qu legislacin se va a juzgar a
aquel sujeto que delinqui bajo la vigencia de la ley temporal. La doctrina seala
que se aplica la ley temporal (que no era la ms favorable).
Se sealan algunas razones:
Razn de texto: el Art. 18 parte de la base que se promulga una nueva ley
que es ms favorable al sujeto, cosa que aqu no sucede, porque aqu slo
recobra vigor el ordenamiento jurdico comn.
Razn doctrinaria: de aceptar que el hecho se juzgare por el
ordenamiento jurdico comn significara que la prohibicin temporal
contenida en la ley temporal carecera de toda eficacia.
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3. APLICACIN DE LA LEY PENAL RESPECTO DE LAS PERSONAS.
Por eso, seala Cury que las excepciones que se indican son ms bien
funcionales y relativas:
-) Funcionales, porque se aplican en consideracin al cargo que
desempeara el individuo,
-) relativas, porque el sujeto est liberado de la aplicacin de la ley penal
slo mientras detente el cargo en virtud del cual se le favorece.
Son casos de Inviolabilidad General, no personal.
Excepciones
Existen algunas excepciones reconocidas por el derecho en las cuales
determinados sujetos estn exentos del castigo penal.
1- La inviolabilidad parlamentaria.
Segn lo seala el Art. 58 de la CPE: Los diputados y senadores slo son
inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el
desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin.
Se busca de esta forma mantener la independencia en el ejercicio de las
funciones parlamentarias.
Este privilegio es delimitado desde una doble perspectiva:
Se refiere a las opiniones que manifiesten o los votos que
emitan.
Debe ser en sesiones de sala o de comisin.
El Art. 324 del COT en su inciso primero contiene una norma muy
semejante a la del inciso 1 del Art. 76 de la CPE, pero agrega en su inciso 2
que:
Esta disposicin no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo
relativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el procedimiento ni en
cuanto a la denegacin ni a la torcida administracin de justicia.
Esto porque existira una presuncin de infalibilidad.
Definiciones de delito
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El delito puede ser analizado desde diversos puntos de vista, por ello a
travs del tiempo se han elaborado distintas definiciones, sean de carcter
jurdicas y tambin extrajurdicas.
II. En 1906, el autor Alemn ERNESTO VON BELING, elabor la teora del tipo
y de la tipicidad.
Consider la tipicidad como elemento del delito y lo defini como UNA
ACCIN U OMISIN TPICA, ANTIJURDICA Y CULPABLE, SUBSUMIBLE BAJO UNA
SANCIN PENAL ADECUADA Y QUE SATISFAGA LAS CONDICIONES OBJETIVAS DE
PUNIBILIDAD.
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III. A partir de estos autores la dogmtica jurdica alemana arriba al
concepto hoy aceptado unnimemente- como:
CONDUCTA TPICA, ANTIJURDICA Y CULPABLE.
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2.- Para otros es sinnimo de dolo, de manera que la presuncin del inc. 2 sera
una presuncin de dolo.
4.- Los autores que siguen la sistemtica finalista, sostienen que la expresin
voluntaria alude a que el sujeto haya actuado con la posibilidad real de
conocer el injusto del actuar.
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ELEMENTOS GENERALES DE TODO DELITO.
Tipicidad.
Antijuridicidad (o antijuricidad).
Culpabilidad.
La Conducta.
La Tipicidad.
La Antijuridicidad.
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El ordenamiento jurdico reconoce normas permisivas que autorizan la
ejecucin de una conducta tpica y que por lo mismo no ser antijurdica. Con
ello est reconociendo a la antijuridicidad como elemento del delito.
La Culpabilidad.
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ANLISIS DE LOS ELEMENTOS DEL DELITO,
CONFORME A LA SISTEMTICA FINALISTA.
LA ACCIN.
Concepto:
La accin es concebida de la misma manera como se da en la vida real,
con lo cual tendr una parte subjetiva y otra objetiva.
El punto de partida filosfico es que el Derecho est sometido a lmites
impuestos por la realidad, a la que valora y ordena; y no puede, por ende,
mandar o prohibir cualquier cosa.
El Derecho debe y slo puede- regular la actividad humana.
En consecuencia, no puede el ordenamiento jurdico decidir
arbitrariamente lo que es una accin.
Elementos de la accin:
La accin es concebida como unidad inseparable de aspectos subjetivos
y objetivos.
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2.- La seleccin de los medios para alcanzar la meta.
I. INDISCUTIDOS:
1.- Vis absoluta (o fuerza fsica irresistible).
Es la energa fsica que se emplea sobre una persona obligndola a
moverse o no moverse como si fuera un instrumento, suprimiendo su voluntad
Se ha doblegado no slo la voluntad del sujeto, sino que tambin su
cuerpo.
Ejemplos: Cury. 272
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2.- Actos reflejos.
Son reacciones corporales involuntarias por incentivos externos que son
transmitidos por el sistema nervioso directamente a los centros motores, sin
intervencin de la voluntad.
Ej.: Calambres, convulsiones durante las crisis epilpticas.
II. DISCUTIDOS:
1.- Sueo hipntico.
Hoy se sostiene que el hipnotizado ejecuta una accin, pero el proceso de
formacin de su voluntad ha sido interferido. Luego, al no ser libre, podra existir
una causal de exculpacin.
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LA TIPICIDAD.
Funcin de garanta.
Es una concrecin (precisin y perfeccionamiento) del Principio de
Legalidad o Reserva, puesto que en este Tipo de Garanta, deben encontrarse
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todos los elementos fcticos y caractersticas que deslindan el hecho al cual se
asociar una pena.
En este Tipo de Garanta se incluirn, eso s, algunas circunstancias
fcticas o caractersticas que no son propiamente integrantes del Tipo en sentido
estricto (que no son elementos del delito). Por ej.: circunstancias relativas a
condiciones objetivas de punibilidad o excusa legal absolutoria.
Funcin sistemtica.
La tipicidad es independiente de la antijuridicidad, pero ya representa un
inicio de disvalor en la conducta.
Cuando una conducta es tpica probablemente es tambin antijurdica,
porque la tipicidad es indiciaria de la antijuridicidad.
(La conducta tpica no ser antijurdica cuando exista una causal de
justificacin)
Formacin del tipo.
Descriptivos y Normativos:
Elementos descriptivos.
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Son conceptos tomados del lenguaje cotidiano aprehensibles a travs de una
pura operacin cognoscitiva.
Ej.: lugar, casa, mujer, matar.
Elementos normativos.
Son conceptos que para su comprensin requieren de una valoracin, en relacin
a normas, sean culturales o jurdicas.
Ej.: cosa mueble, abuso, indebidamente, cnyuge, matrimonio.
Positivos y Negativos:
Positivos: lo que debe concurrir en el hecho concreto para que sea punible.
Negativos: lo que NO debe darse en el caso concreto para que el hecho sea
punible. Por ej.: sin la voluntad de su dueo (432), contra la voluntad del
morador (144).
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ESTRUCTURA DEL TIPO PENAL DE ACCIN.
En esta clase de delitos la parte objetiva del tipo se agota con la accin
en su aspecto externo y sus modalidades tpicas. Ej.: delito de injurias.
En esta clase de delitos la faz objetiva del tipo est integrada por la
accin en su aspecto externo (movimiento corporal) y sus modalidades tpicas,
el resultado y el nexo causal, (ms la imputacin objetiva) (hecho tpico)
Anlisis.
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I. La accin en su aspecto externo.
Modalidades de la accin.
1.- El sujeto activo.
Es el que realiza toda o una parte de la accin tpica.
2.-Objeto material.
Es la persona o cosa sobre la cual recae la accin.
Ej.: en los delitos de hurto y robo, el objeto material es la cosa mueble
ajena.
Cuando la accin recae sobre una persona coincide con el sujeto pasivo de
la accin.
(El Sujeto Pasivo es el titular del bien jurdico lesionado).
3.-Tiempo de la accin.
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En la mayora de los casos es indiferente, pero en algunas situaciones
adquiere trascendencia, porque la ley as lo considera, y pasa a ser elemento del
tipo penal.
Ej.: en el delito de infanticidio la muerte del hijo o descendiente debe
provocarse dentro de las 48 horas despus del parto.
5.-Formas de comisin.
Slo en algunos casos resulta esencial para la calificacin jurdica.
Ej.: - en el delito de homicidio calificado, cometerlo con algunas de las
circunstancias que indica el art. 391 N1 del C. Penal.
II. El Resultado.
En los delitos de resultado externo, la accin debe ser causa del resultado.
Este nexo es de carcter material; se tendr que determinar si un
resultado tpico le puede ser atribuido a un comportamiento dado.
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Para explicar la relacin de causalidad la doctrina ha elaborado diversas
teoras entre las cuales se encuentran las siguientes:
1.- Teora de la equivalencia de las condiciones.
2.- Teora de la causa adecuada.
3.- Teora de la causa necesaria.
4.- Teora de la relevancia tpica.
5.- Teora de la Imputacin Objetiva.
Las tres primeras son de origen causalista y las 2 ltimas son aceptadas por
el finalismo.
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Teora de la relevancia tpica.
Esta teora postula que el nexo causal debe determinarse entre una accin
tpica y un resultado tpico.
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No interesa determinar la relacin entre causa y resultado desde un punto
de vista fsico, sino en qu casos puede imputarse normativamente un
resultado a un comportamiento.
- Cury opina que es preferible utilizar esta teora con el fin de hacer correctivos
a la extensin de conexiones causales desmesuradas.
Para resolver los problemas que se pueden presentar se han creado cuatro
principios o criterios: La disminucin del riesgo, la creacin o no creacin de un
riesgo jurdicamente relevante, el aumento del riesgo permitido y la esfera de
proteccin de la norma.
Cury, 300
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FAZ SUBJETIVA DEL TIPO
EL DOLO.
Concepto.
conocimiento actual y real del hecho que se realiza, que resulta integrar
la faz o parte objetiva del tipo penal,
queriendo y buscando su realizacin (dolo directo), o al menos aceptando
la produccin del resultado tpico para el evento que se produzca (dolo
eventual).
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El Cdigo Penal hace escasa referencia al dolo, pero ya del artculo 2
se desprende que necesariamente habr de concurrir dolo (o culpa) en la
conducta, a fin de ser penalmente relevante.
3.- En el derecho penal existen delitos que no producen resultados daosos como
sucede con los delitos de peligro.
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ELEMENTO INTELECTUAL DEL DOLO.
El error de hecho recaa sobre los elementos fcticos del delito y poda
excusar de responsabilidad penal.
El error de derecho, recaa sobre el conocimiento de la ley y no excusaba,
pues lo impediran los art. 8, 706 y 1452 del C.Civil.
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Los criterios civilistas fueron abandonados y actualmente en materia
penal se distingue entre:
-) Error de tipo y
Concepto:
Es la ignorancia o conocimiento equivocado sobre un elemento
integrante del hecho tpico.
Es el que recae sobre los elementos objetivos del tipo penal, sean de
naturaleza descriptiva o normativa.
Efectos:
En general, desde un punto de vista de lgico, el error de tipo afectara
negativamente la concurrencia del elemento intelectual del dolo, lo que desde
ya- nos lleva a excluir la tipicidad subjetiva dolosa.
IMPORTANTE: Todo error sobre un elemento integrante del hecho tpico
excluye el dolo.
(Es irrelevante en materia penal, distinguir entre error esencial y no
esencial. Ej.: lugar).
Sin embargo, debe distinguirse entre Error de Tipo Evitable y Error de Tipo
Inevitable.
66
- Algunos sostienen que debe sancionarse por el resultado producido, a ttulo
doloso, porque la ley protege en general los bienes jurdicos (en este caso, la
vida humana).
- Otros autores sostienen que debe sancionarse como un concurso (ideal) entre la
tentativa o frustracin dolosa respecto de la lesin querida y a ttulo culposo
respecto de la lesin producida.
El Error en la Persona.
Otros (como Cury) sostienen que esta disposicin slo es aplicable al error en la
persona; y que los casos de aberratio ictus deben resolverse de acuerdo a las
reglas generales.
Es decir, en la aberratio ictus habr que revisar si se dan o no los
requisitos del elemento intelectual del dolo.
67
ELEMENTO VOLITIVO DEL DOLO.
Est constituido por querer la realizacin del hecho tpico (del tipo
objetivo).
1.- El sujeto persigue como objetivo de su actuar la realizacin del hecho tpico
(dolo directo).
2.- El hecho tpico es medio necesario para la obtencin de ese objetivo (dolo de
consecuencias seguras o necesarias).
3.- Aquellas consecuencias posibles de la accin que el sujeto acepta para el
evento que se realicen (dolo eventual).
68
para matar a un pasajero en particular; debe representarse que morirn todos los
dems pasajeros.
70
ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL TIPO.
Existen tipos penales que no agotan su aspecto subjetivo con el dolo, sino que
requieren para su total configuracin de otros elementos, tambin de
naturaleza subjetiva, que no encuentran correlato en el plano objetivo.
71
FAZ SUBJETIVA DEL TIPO EN LOS DELITOS CULPOSOS.
En los delitos culposos se produce una divergencia entre el curso causal que el
sujeto se represent y quera y el que se materializ.
Esta divergencia se produce porque el sujeto no emplea el cuidado debido
en el cumplimiento del deber o en la realizacin de una accin creadora de
riesgos.
El tipo culposo cumple la tarea de precisar las condiciones bajo las cuales se
considera que en la ejecucin de la accin, se ha omitido colocar el deber de
cuidado que el hombre medio es capaz, a causa de lo cual debe considerrsele
injusta.
Esta tarea es difcil porque a diferencia del tipo doloso en que se describe un
hecho aislado, en el tipo culposo se trata de situaciones cambiantes y de gran
variedad.
72
1.- Realizar una enumeracin descriptiva y ejemplar, precisando esta ltima
caracterstica a travs de una clusula analgica.
En todo caso, este anlisis debe ser objetivo, caso a caso; no hay una norma
que establezca la medida de direccin final que se debe imprimir a una accin.
Este hombre medio es concreto puesto que se analiza la capcidad del sujeto
aqu y ahora, en relacin a su experiencia.
Y es emprico porque se refiere al hombre corriente, con las
caractersticas que tiene la mayora de los seres humanos; no un ser humano
normal.
73
Cuando el sujeto no imprimi a su accin la medida de cuidado y diligencia de
que es capaz el hombre comn, puede deberse a una falta de atencin exigida o
a una falta de cuidado exigido.
Dentro de ello tambin debe tenerse en cuenta el padrn del hombre medio.
Principio de la confianza.
Significa que quienes realizan una accin pueden contar- dentro de lmites
razonables- con que los dems observarn una conducta correcta. Ej.: el
conductor que sealiza, oportunamente, para virar hacia su derecha puede
esperar que ningn ciclista intentar sobrepasarlo por ese lado.
74
Para que opere este lmite el sujeto debe tener conocimiento de la
incapacidad, sea porque le conste efectivamente o porque ella aparezca de
manifiesto.
2.-Tambin son previsibles, dentro de lmites razonables, las intervenciones
lcitas de terceros observadas en situaciones semejantes.
As por ej.: el mecnico que revisa de manera negligente la aeronave a su
cargo, dejando para el da siguiente revisiones importantes, debi prever la
posibilidad que un piloto, debidamente autorizado, vuele en ella durante la
noche, si permisos similares son otorgados usualmente por la empresa propietaria
de la mquina.
CLASIFICACIN DE LA CULPA.
75
Culpa consciente o con representacin.
Formas de culpa.
1.- Negligencia.
2.- Imprudencia.
76
El C. Penal alude a ella con las expresiones imprudencia, mera imprudencia,
imprudencia temeraria.
Ej.: art.329,333
3.- Impericia.
El sujeto acta infringiendo los reglamentos que se dictan para evitar riesgos y
al no respetarlos ocasiona un resultado ilcito.
El art. 492, la menciona junto a la imprudencia o negligencia y el art. 329 se
refiere a ella de manera independiente como constitutiva en s misma de una
forma de culpa.
3.- Ttulo X Libro II De los cuasidelitos art. 490, 491 y 492 del C. Penal
La mayora sostiene que no porque el art. 71, en tal caso, dispone que se
observar el art. 490, que implica que deben reunirse los requisitos de ella para
aplicarse.
78
Delitos preterintencionales.
AUSENCIA DE TIPICIDAD.
(o enumeracin de causales de atipicidad)
Atipicidad objetiva.
Falta un elemento del tipo en la conducta realizada por el sujeto.
Aqu se encuentran la inmensa mayora de las acciones que se ejecutan
cotidianamente. Son hechos materialmente atpicos.
Atipicidad subjetiva.
1.- El error de tipo inevitable.
79
2.- El caso fortuito, art. 10 N8 C. Penal
3.- Los cuasidelitos salvo los casos en que la ley los sanciona, art. 10 N13 C.
Penal
4.- La ausencia del respectivo elemento subjetivo cuando se exige adems del
dolo para la tipicidad subjetiva.
80
LA ANTIJURIDICIDAD.
Tipicidad y antijuridicidad.
Son dos elementos distintos, pero la tipicidad es ratio cognoscendi de la
antijuridicidad.
Es indiciaria de la antijuridicidad (como el humo al fuego).
Lo conducta tpica es muy probablemente antijurdica.
81
podra llegar a sostenerse que la antijuridicidad es la ausencia de causales de
justificacin.
Antijuridicidad e Injusto.
Ausencia de Antijuridicidad.
CAUSALES DE JUSTIFICACIN.
Concepto:
Son situaciones reconocidas por el derecho, en las que la ejecucin de un
hecho tpico se encuentra permitida o incluso exigida y es por consiguiente
lcita. (Cury).
Por regla general no procede reparacin civil por el dao causado por una
accin tpica justificada.
83
Clasificacin de las causales de justificacin.
84
CONSENTIMIENTO DEL INTERESADO.
Explicaciones:
En consecuencia slo procede en los delitos en que el nico titular del bien es
la persona que otorga el acuerdo y que puede disponer de l. Ej.: delito de dao
simple.
85
Sin embargo, en general, la opinin dominante es la improcedencia en
esta clase de bienes jurdicos. Por ende, los casos recin sealados tendran que
solucionarse por otra va.
3.- El autor de la conducta tpica debe obrar con conciencia de que est
haciendo uso de una causal de justificacin.
Adems:
Puede darse en forma expresa o tcita. En ste ltimo caso, debe deducirse de
antecedentes inequvocos.
CONSENTIMIENTO PRESUNTO.
86
A travs de esta institucin se ha pretendido solucionar algunos problemas
prcticos, como por ej.: intervenciones quirrgicas en que el paciente est
inconsciente.
En Chile, no tendra mayor importancia prctica por la existencia del art.
10 N10.
87
LEGTIMA DEFENSA.
CONCEPTO:
Es la reaccin necesaria para impedir o repeler una agresin ilegtima, actual
o inminente y no provocada por el defensor, contra la persona o los derechos
propios o ajenos.
1.- La agresin.
Art. 10, n 4, circ. 1
La agresin es una accin humana que lesiona o pone en peligro un bien
jurdico.
Esta agresin debe reunir los siguientes requisitos:
1.-Debe ser real.
Significa que debe existir efectivamente. Si es imaginaria no se configura
esta causal de justificacin (pero podra existir un error de prohibicin, que
excluira la Culpabilidad, no la Antijuricidad).
2.-Actual o inminente.
Se repele lo actual, se impide lo inminente.
IMPORTANTE: No hay defensa contra las agresiones ya terminadas.
Eso es venganza.
3.- Ilegtima.
Significa que no tiene el amparo del derecho. En otros trminos el
agredido no se encuentra jurdicamente obligado a soportarla.
Es el requisito esencial. Si no existe no habr ni causal de justificacin ni
la posibilidad de una atenuante.
La agresin, slo puede provenir de un ser humano, quedan excluidos los
animales y las cosas.
89
No es una necesidad matemtica.
La reaccin defensiva debe ser examinada en su totalidad. Esto significa la
consideracin de diversas circunstancias, entre otras, las siguientes:
Arma utilizada, persona del agredido, lo sorpresivo de la agresin, lugar del
ataque, etc.
90
3.- En caso de haber precedido provocacin de parte del acometido no
tuviere participacin en ella el defensor.
2.- El rechazo del escalamiento en los trminos indicados en el art. 440 N1, de
noche se extiende a un local comercial o industrial, est o no habitado.
3.- Del que impida o trate de impedir la consumacin de los delitos sealados en
los artculos que indica la disposicin.
Se discute acerca de si esta situacin se aplica tanto de da como de noche.
91
De conformidad a la sistemtica finalista todas las clases de legtima defensa al
igual que todas las causales de justificacin requiere de un elemento subjetivo.
En la legtima defensa este aspecto subjetivo significa que el defensor debe
obrar con finalidad defensiva.
Novoa:
Las defensas predispuestas quedan comprendidas en el ejercicio legtimo
del derecho de propiedad. (No habra problema)
Las offendculas deben cumplir con los requisitos de la legtima defensa.
Cury:
Sostiene que las defensas predispuestas quedan cubiertas por la legtima
defensa, siempre que ellas no impliquen un peligro para terceros inocentes.
Las offendculas las acepta excepcionalmente.
93
EL ESTADO DE NECESIDAD EN MATERIA PENAL
Est relacionado con dos elementos del delito, con la antijuridicidad y con
la culpabilidad.
94
ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE, en CHILE.
CONCEPTO:
Es la ejecucin por una persona de una accin tpica para evitar un mal
en ella misma, en sus derechos, o en los de un tercero, provocando un mal de
menor entidad en el patrimonio ajeno. ( Mario Garrido).
Requisitos:
De conformidad a lo dispuesto en el art. 10 N7 del C. Penal deben concurrir las
siguientes circunstancias:
Al indicar El que para evitar un mal est sealando que todos los bienes
jurdicos pueden ser lcitamente preservados y adems, que se puede proteger
un bien jurdico propio o ajeno, individual o colectivo.
95
En este ltimo caso, eso s, no habr estado de necesidad si la culpa o dolo
del sujeto abarcaban la lesin del bien jurdico menos valioso.
C) El bien jurdico de menor valor slo puede ser sacrificado si no existe otro
medio practicable y menos perjudicial para salvar el ms valioso.
Que no exista otro medio practicable, significa que en el caso concreto en
que se encontraba el sujeto activo de la justificante, no exista otro recurso a su
alcance que le permitiera anular el mal que amenazaba el bien jurdico.
Que no exista un medio menos perjudicial, significa que debe ser utilizado
de forma de causar el menor dao posible.
En la legtima defensa existen dos intereses, pero slo uno de ellos es legtimo.
En el estado de necesidad tanto el derecho que se salva como el derecho
sacrificado son justos.
97
EL CUMPLIMIENTO DE UN DEBER.
Concepto:
Obra de manera justificada quien ejecuta una accin tpica en el
cumplimiento de un deber que le ha sido impuesto inmediatamente por el
ordenamiento jurdico.
Requisitos:
1.- Debe tratarse de un deber jurdico. Es necesario que este deber se haya
impuesto de manera especfica e inmediata al sujeto que realiza la conducta.
2.- Que para cumplir con el deber jurdico sea necesaria la ejecucin de una
conducta tpica.
3.- El cumplimiento del deber debe hacerse con la debida mesura y prudencia
(que no sea abusivo).
4.- Que exista por parte del sujeto que invoca la justificante, la finalidad de
cumplir con el deber que se ha impuesto.
98
OBRAR EN EL EJERCICIO LEGTIMO DE UN DERECHO.
Concepto:
Obra justificado quien ejercita un derecho que le ha sido conferido por el
ordenamiento jurdico.
Requisitos:
1.- Que exista un derecho. Fundamental. Es posible deducir ese derecho del
conjunto del ordenamiento jurdico (no es necesario que sea directo e
inmediato).
2.- Que el derecho se ejercite legtimamente; lo que refiere a una exclusin del
abuso del derecho.
100
B) Deportes violentos: Aquellos que, por su misma naturaleza, implican el
empleo de violencia (Box, karate).
En general, s se encontrarn justificadas por ejercicio legtimo de un
derecho- las lesiones producidas.
El derecho ha concedido este permiso en atencin a la necesidad de
estimular el desarrollo de la destreza fsica de los deportistas.
La prctica de estos deportes supone la causacin dolosa de lesiones que
el ordenamiento jurdico tolera.
En todo caso, para que haya ejercicio legtimo de un derecho, es necesario
que:
-) la competencia deportiva se realice de acuerdo a las reglas establecidas y
reconocidas.
-) Que la gravedad de las lesiones no exceda de los mrgenes adecuados a la
finalidad del deporte en cuestin.
-) que se obre en el sentido de la justificante.
En caso contrario, se responder como en un deporte no violento,
conforme a las reglas generales.
101
OMISIN POR CAUSA LEGTIMA.
Ej: el mdico que debe atender al mismo tiempo a varios pacientes cuya
vida peligra. Si elige a uno de ellos, respecto de los restantes a los cuales no
prest atencin ser una omisin que el derecho estima justa.
102
LA CULPABILIDAD.
Concepto:
Es la reprochabilidad que se formula a un sujeto que ha ejecutado una
conducta tpica y antijurdica, fundado en que lo ejecut no obstante que en
el caso concreto poda someterse a los mandatos y prohibiciones del derecho.
Crticas:
1.- Impide medir la culpabilidad, pues se obr o no con dolo (o con culpa).
2.- Los inimputables y los que obran por coaccin, actan de manera dolosa o
culposa; y, no obstante, en estos casos no hay culpabilidad.
3.- No explica la culpa inconsciente, en que falta el vnculo psicolgico.
103
Los elementos de la Culpabilidad, segn esta teora seran los siguientes:
a) Imputabilidad.
b) El vnculo psicolgico (dolo o culpa) postulan un dolo valorado.
c) La exigibilidad de otra conducta.
Esta teora es la que postula el causalismo valorativo.
Graduacin de la culpabilidad
104
La culpabilidad puede graduarse y para ello es necesario tomar en cuenta
ciertos aspectos, entre los cuales estn:
1.- La gravedad del injusto: si es doloso o culposo, aqu es la propia ley la que
hace la graduacin.
Hay que revisar la relacin de la voluntad con el resultado.
2.- Circunstancias que han rodeado el hecho y cuya proyeccin sobre la psiquis
del sujeto modifica su capacidad de autodeterminacin. (Ej.: imputabilidad
disminuida, circunstancias exteriores al sujeto, exigibilidad disminuida).
LA IMPUTABILIDAD.
Concepto:
Es la capacidad del sujeto para comprender el injusto del actuar y de
autodeterminarse conforme a ese conocimiento (elaborado a partir de Cury).
Elementos de la Imputabilidad:
Causales de inimputabilidad.
105
La ley parte del supuesto, o regla general, que la mayora de los seres
humanos poseen el nivel de normalidad y suficiencia de las facultades que
requiere la imputabilidad.
La inimputabilidad ser la excepcin.
Slo sern inimputables aquellos que la ley declara expresamente como
tales.
107
La doctrina y la jurisprudencia les niega, en general, la calificacin de
enajenados mentales.
108
Art. 10 N1, segunda parte, del C. Penal: El que por cualquier causa
independiente de su voluntad se halla privado totalmente de razn.
Requisitos:
1.- Debe tratarse de una privacin total de la razn.
2.- Debe ser transitoria o temporal.
3.- Debe obedecer a una causa independiente de la voluntad del sujeto.
La imputabilidad disminuida.
109
NOTA: Sin embargo, esta expresin de nuestra ley (por causa
independiente de su voluntad) permite sancionar casos en que el sujeto produjo
con su voluntad la privacin de razn pero NO tena como objetivo ni aceptado
en su voluntad para el caso que se produjera- cometer delito; con lo que la
situacin resulta peligrosa desde el punto de vista del Principio de Culpabilidad.
110
III. La minoridad.
111
POSIBILIDAD REAL DE CONOCER EL INJUSTO DEL ACTUAR o
CONCIENCIA DEL INJUSTO o
CONOCIMIENTO DE LA ANTIJURIDICIDAD.
Como dice Enrique Cury, quien obra bajo la creencia errada de actuar
lcitamente, no puede ser objeto de sancin penal, ya que en tales condiciones
resulta imposible dirigirle el reproche de culpabilidad, pues no tena motivos
para abstenerse de realizar el hecho, lo cual equivale a decir que careca de
libertad para autodeterminarse conforme a las exigencias del derecho.
Por otra parte, se seal por algunos que bastara una conciencia de que
el acto es contrario a los preceptos ticos o morales.
Tampoco resulta apropiado, ya que la las normas ticas o morales no
coinciden necesariamente con los criterios jurdicos, y varan segn cada
persona. Y, adems, una idea vaga o general acerca de la malicia moral o tica
de una conducta, no implica necesariamente una conciencia de ser legalmente
reprochada (estndar demasiado mnimo para determinar la culpabilidad del
sujeto).
112
-) Hoy, mayoritariamente se sostiene, siguiendo a Mezger, que el sujeto debe
tener conciencia que el hecho es injusto, conforme a una valoracin paralela
en el esfera del profano.
Es decir:
- El sujeto debe apreciar que la conducta es contraria al ordenamiento jurdico,
pero en ningn caso con la precisin de un jurista.
- No es necesario que el sujeto conozca con precisin en qu norma, de qu
forma, es prohibida la conducta. No es una apreciacin tcnica jurdica.
Es una apreciacin en el ambiente del autor (en el crculo de
pensamiento de la persona individual), pero que es similar a la valoracin
legal-judicial.
Potencial, implica que basta que el sujeto haya tenido la posibilidad real
de conocer el injusto del actuar.
113
El Error de Prohibicin.
Si el sujeto no tuvo la posibilidad real de conocer el injusto del actuar,
faltar un elemento de la Culpabilidad; y, en consecuencia, no se le podr
formular el juicio de reproche y no habr cometido delito.
Cuando falta este elemento (Posibilidad real de conocer), estaremos
frente a un error de prohibicin.
2.- El sujeto sabe que su conducta est en general prohibida por el derecho, pero
obra en la creencia errada que - en el caso concreto- se encuentra justificada
en virtud de una causal de justificacin que en realidad no se haya
consagrada en la ley.
Ej.: Mujer violada que se practica aborto porque cree que, en ese caso, el aborto
est justificado en Chile.
114
3.- El sujeto sabe que su conducta est en general prohibida pero obra en la
creencia errada que en el caso concreto- se encuentra legitimada por una causal
de justificacin efectivamente vigente, pero cuyos efectos no alcanzan a esta
situacin.
Ej.: El sujeto cree que est permitido lesionar un bien jurdico distinto de la
propiedad en el estado de necesidad justificante en Chile.
4.- El sujeto sabe que su conducta est en general prohibida pero obra en la
creencia errada, que en el caso se dan las circunstancias necesarias para la
concurrencia de una autntica causal de justificacin.
Ej.: el que da muerte a su enemigo que, durante la noche se abalanza
sobre l, pero no para agredirlo sino que para darle un abrazo de reconciliacin;
polica que detiene a hermano gemelo de aquel contra quien se haba
despachado orden de detencin.
Como vimos, el error de tipo recae sobre las circunstancias que integran el tipo
penal, afecta el elemento intelectual del dolo y excluye la tipicidad.
El error de prohibicin, afecta al conocimiento (o posibilidad real de
conocer) lo injusto de la conducta, impidiendo que concurra este elemento de
la culpabilidad.
Este error de prohibicin puede, en consecuencia, excluir la culpabilidad,
exculpar al sujeto, an cuando, en un caso dado, ese error pueda catalogarse
como error de derecho.
Se rechaza la aplicacin a las disposiciones del C. Civil (8, 1452, 706) que
se utilizaban como fundamento para rechazar la alegacin de ignorancia o error
acerca de la ilicitud del actuar y para ello se esgrimen los siguientes
argumentos:
115
1.- El derecho penal es una rama autnoma que tiene principios propios acorde a
los fines que persigue.
2.- El artculo 10 N 2 del C. Penal, declara exento de responsabilidad penal a los
menores de 14 aos, porque no tienen capacidad para conocer el injusto del
actuar, entonces no se ve razn para sancionar a quienes no han tenido
posibilidad real de conocer el injusto del actuar, pues el fundamento es el
mismo.
3.- No se puede presumir de derecho la responsabilidad penal. 19 n 3, inciso
6, CPE.
4.- La presuncin de voluntariedad del art. 1 inc. 2 del C. Penal, sea que se
interprete como sinnimo de dolo o de conciencia de la ilicitud, permite probar
lo contrario.
5.- Los art. 224, 225 del C. Penal, permiten alegar cierto grado de ignorancia
de la ley a los miembros de los Tribunales de justicia, con mayor razn se le
debe permitir tal alegacin a las personas no letradas.
117
EN CHILE
Existe abundante doctrina acerca del Error de Prohibicin y, ltimamente,
tambin se le ha acogido por nuestra Jurisprudencia.
Superado el tema del error de derecho, hay diversas opiniones respecto de
los efectos del error de prohibicin:
118
LA EXIGIBILIDAD DE OTRA CONDUCTA.
Concepto:
Es la posibilidad, determinada por el ordenamiento jurdico, de obrar en una
forma distinta y mejor que aquella por la que el sujeto opt.
Causales de inexigibilidad.
No existe una determinacin taxativa en la ley, pero se pueden citar las
siguientes causales.
Fundamento de la inexigibilidad
La voluntad del sujeto se ha formado defectuosamente, por la
irregularidad en que se encontraba y en tal caso el derecho se hace cargo de
ello.
En general se les reconoce slo una disminucin de la exigibilidad que
permite cuantificar la culpabilidad sin excluirla, pero existen casos extremos en
los cuales no puede existir reprochabilidad.
119
1.- Fuerza Irresistible.
10 n 9, primera parte
A) Se comprende aqu la Vis Compulsiva:
sta tiene lugar cuando se ejerce fuerza fsica o moral sobre un sujeto,
dominando su voluntad, obligndolo a obrar en un determinado sentido.
120
3.- Debe ser irresistible, que no se puede resistir, lo que significa que la
perturbacin experimentada por el sujeto debe ser tan profunda que reduzca
efectivamente la capacidad de autodeterminacin de un hombre medio.
Concepto:
Es un estado de perturbacin anmica ms o menos profunda, provocada por la
previsin de ser vctima o de que otro sea vctima de un dao (Cury).
121
LA NUEVA NORMA DEL ART. 10 N 11 DEL C.P.
Estado de necesidad general
El que obra para evitar un mal grave para su persona o derecho o los
de un tercero, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
a) Contexto
La misma ley 20.480 (conocida como ley de Femicidio) aprovech paradjicamente el
derogado nmero 11 del artculo 10, que contemplaba una eximente de responsabilidad penal
para el marido que mataba o hera a su mujer y a su cmplice al sorprenderla infraganti en
delito de adulterio; para introducir una norma que consagra el estado de necesidad de
manera mucho ms genrica que el art. 10 n 7.
b) Caractersticas y fundamento
La disposicin establece una eximente de responsabilidad penal por causar
un mal para evitar otro mal grave.
La circunstancia especial es este mal grave actual o inminente para
la persona o derecho de quien causa aquel otro mal necesario.
122
Se trata de una situacin de peligro en la que se enfrentan dos males para
dos bienes y el mal causado es el nico medio para evitar el mal amenazado:
clsica idea del estado de necesidad.
c) Requisitos
123
El mal puede tener cualquier fuente, salvo la agresin ilegtima de la
propia vctima, que sera un supuesto de justificacin por legtima defensa.
El mal con que se amenaza no requiere ser mayor que el mal causado,
pero s debe ser grave, en trminos que explique la eximente.
Eximente Incompleta.
El encubrimiento de parientes.
1.- Debe existir una orden del superior al inferior que debe estar revestida de
las respectivas formalidades.
126
EL DELITO OMISIVO.
Concepto de omisin.
Clasificacin.
127
Habiendo accin tpica antijurdica y culpable, hay delito;
pero no siempre significa que habr pena.
NO FORMAN PARTE DEL TIPO PENAL, por ende, no necesitan ser abarcadas
por el dolo.
128
SNTESIS DE LA TEORA GENERAL DEL DELITO.
Finalismo
Origen histrico:
Elementos de la accin
Concepto de tipo:
129
Es la descripcin objetiva del hecho en que consiste el delito
segn la ley.
Concepto de tipicidad:
Es la adecuacin o conformidad entre la conducta
realizada por un sujeto en la vida real y la descripcin hecha
por la ley en el respectivo tipo penal.
Concepto:
Es lo contrario al ordenamiento jurdico considerado en su
conjunto.
130
Dificultades que presentaba la teora causal clsica y que
dieron origen al causalismo neoclsico o valorativo.-
1.- Imputabilidad
2.- Dolo o culpa.
3.- Exigibilidad de otra conducta.
132
Teora de la accin final. Finalismo.
Origen histrico
A partir del ao 1930 comenz a elaborarse esta teora,
cuyo principal exponente es el autor Alemn HANS WELZEL.
Concepto de ACCIN.
ELEMENTOS DE LA ACCIN.
Parte o Faz subjetiva.
1.- La anticipacin mental del fin.
2.- La seleccin de los medios para alcanzar el fin u objetivo.
3.- La consideracin de los efectos concomitantes.
LA TIPICIDAD.-
LA ANTIJURICIDAD.
LA CULPABILIDAD.-
Es la reprochabilidad que se formula a quien ha
ejecutado una conducta tpica y antijurdica, fundada en que
su autor la ejecut no obstante que en el caso concreto poda
ajustarse a los mandatos y prohibiciones del derecho.
Elementos.
1.- Imputabilidad.
134
2.- Posibilidad real de conocer el injusto del actuar (o
Conciencia del Injusto o Conocimiento de la Antijuridicidad).
3.- La exigibilidad de otra conducta.
Conclusin.
135