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Chimbote, Per
I
DERECHO COMERCIAL I
Serie UTEX
Texto digital
Artculo 43.- Respecto de las obras ya divulgadas lcitamente, es permitido sin autorizacin
del autor:
II
NDICE
PRESENTACION....... V
INTRODUCCION. VI
3. El empresario y la empresa.................................................................................. 45
2. El contrato de sociedad.................................................................................. 88
III
3. Convenios entre socios y terceros ... 91
IV
PRESENTACIN DEL DOCENTE
V
INTRODUCCIN
ESTIMADOS ESTUDIANTES:
Tengan ustedes mis ms cordiales saludos y deseos de xito para este y los
dems cursos que comprenden su aprendizaje en la formacin de Abogado el cual es
meta de Uds. En cuanto al Derecho Comercial I, este posee una formacin cientfica
en ciencias bsicas y jurdicas requeridas en la carrera, para desenvolverse con xito
en el ejercicio de su profesin.
VI
la sociedad; Modificacin del estatuto, aumento y reduccin del capital, Estados
financieros; Sociedad Annima cerrada, sociedad annima abierta: requisitos; Otras
formas societarias, Sociedades colectivas, Sociedades en comandita simple, y por
acciones.
DOCENTE
VII
UNIDADES DE APRENDIZAJE
VIII
PRIMERA UNIDAD
EMPRESA Y SISTEMA FINANCIERO
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El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
FLORES, P. (1996). Cdigo de Comercio, Editorial Ital Per. 198 Lima-Per: Comentarios a la Ley de la Pequea
Empresa. Editorial Cuzco. Lima Per.
FLINT, P. (1989). Tratado de Derecho Concursal Tomo I-II Editorial Grijley 2005. Lima-Per. GARRIGUES,
Joaqun: Curso de Derecho Mercantil Editorial Porrua. Mxico
MACEDO, O. (2001) Lecciones de Derecho Comercial. Fondo Editorial Universidad Inca Gracilazo de la Vega.
Lima-Per
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica.
ANTECEDENTES
Segn FLORES, P. (1996). La palabra comercio deriva de la voz latina
cummerciun, descompuesta en cum y merx, que significa con mercanca. El
comercio no ha comenzado entre vecinos, como podra creerse, para luego
extenderse poco a poco hasta lejos. Entre los habitantes de una misma familia, de
una misma tribu, haba demasiada uniformidad de costumbres y de necesidades, una
divisin del trabajo muy poco desarrollada, para dar nacimiento a un movimiento
regular de cambios.
El comercio es tan antiguo como el hombre. El ser humano, desde que nace,
tiene que satisfacer sus necesidades primordiales; en los pueblos primitivos las
satisfaca cogiendo los frutos que, prdiga, le daba la naturaleza, pero tales frutos no
eran suficientes y entonces se vio precisado a buscar la concurrencia de los dems
hombres, esto es, de otros grupos o pueblos, porque de cada grupo se aprovechaban
frutos que no haban en otros y naca as el cambio, que es la primera manifestacin
del comercio, con el nombre del trueque y que no era sino el cambio de un fruto por
otro fruto.
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actividad de mediadores en el cambio de bienes, de la que hacen su ocupacin
habitual con el incentivo de obtener un beneficio.
Para establecer la equivalencia entre los bienes objeto del cambio se crearon
las pesas, las medidas y la balanza, y para evitar las dificultades del cambio directo
se invent la moneda, como medida de apreciacin comn del valor de las cosas.
Sus caractersticas de poco peso, facilidad de manejo y posibilidad de conservacin,
generalizaron su uso, dando agilidad a las transacciones.
El espritu de asociacin, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos para
alcanzar objetivos comunes, difciles o imposibles de lograr por la accin individual,
tuvo sus primeras manifestaciones en las caravanas formadas por comerciantes que
se unan para afrontar juntos los riesgos de largos y peligrosos trayectos. Ahora ha
culminado bajo las formas jurdicas de las sociedades comerciales, que en nuestros
das ha tomado a su cargo las ms importantes empresas y que el propio Estado ha
utilizado para actuar en el campo econmico con la rapidez, eficiencia y facilidad que
exigen las actividades econmicas.
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desequilibrio econmico entre los pases prsperos y los de menor desarrollo, a fin de
que estos puedan elevar su nivel de vida.
a) Por razn de las personas que intervienen en el comercio, ste puede ser
pblico o privado, ya sea que intervenga el Estado o particulares. En el
comercio entre particulares hay siempre un inters pblico que obliga la
intervencin del Estado. Ello ocurre, tanto en el comercio internacional entre
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comerciantes de unos y otros pases como en el comercio interno, para
impedir maniobras de acaparamiento o especulacin que atenten contra el
inters general. La posicin del Estado frente a la actividad comercial ha
originado la divisin de criterios entre librecambistas e intervencionistas.
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subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto
inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.
Fue durante la Edad Media, a partir del siglo XI, cuando nace el Derecho
Mercantil como un derecho consuetudinario, sin carcter formalista y sin intervencin
del Estado. En el sistema feudal, se afianz en una economa de tipo rural, basada en
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la servidumbre de la poblacin agrcola. El intercambio y la circulacin entre los
pueblos eran muy reducidos.
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exterioriza como un derecho de la persona y de la libertad, sin sujecin servil a la
tierra o a la nobleza.
Este sistema presenta dificultades, las de precisar cules son las profesiones
comerciales y el hecho que no todos los actos realizados por los comerciantes se
refieren a su profesin; en la prctica, muchas operaciones jurdicas propias de la
actividad comercial son realizadas por personas no comerciantes.
La teora subjetiva del derecho mercantil choc en el siglo XIX con los
principios de libertad e igualdad, proclamados por la Revolucin Francesa como una
reaccin contra el sistema de corporaciones y privilegios, lo que determin la
anulacin de todas las asociaciones existentes y la prohibicin de crear otras nuevas.
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no regira para una determinada categora de personas, sino a una categora de
actos.
La teora objetiva del Derecho Comercial tropez con dificultades muy graves
al no poder precisar la naturaleza de los actos de comercio, lo que impeda elaborar
un concepto unitario de ellos.
4. Actos de comercio
Concepto:
Algunos autores han considerado que la intermediacin es lo caracterstico de
la actividad mercantil para lograr la circulacin de la riqueza, hacindola llegar del
productor al consumidor con el propsito de parte del agente de obtener un beneficio.
Bolaffio consider el acto de comercio como todo acto o hecho jurdico de
interposicin econmica, determinado por la especulacin.
Tambin se dice: del acto jurdico que origina o promueve la aplicacin de las
leyes comerciales y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares como la
intermediacin entre productores y consumidores, el lucro o especulacin y la
habitualidad.
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En la legislacin peruana se usa una frmula ms prctica, calificando como
acto de comercio aquellos enumerados por el Cdigo de Comercio y los de
naturaleza anloga. Otras legislaciones consideran actos de comercio aquellos
ejecutados exclusivamente por comerciantes.
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aquellos que estn o no especificados en el cdigo, recurriendo en la parte final del
artculo 2 a la naturaleza anloga del acto.
Para nuestro cdigo, como para los que se basan en el principio objetivo, el
acto de comercio constituye su base y su fundamento. Es lo que permiti a la
disciplina jurdica mercantil su expansin y progreso. Sin ese concepto, el derecho
mercantil habra continuado como un derecho excepcin limitado a determinadas
clases de personas, comerciantes y a su actividad como tales.
a) Comerciante
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ms restringido. Slo se considera comerciante quien acta para s y no para todos
en la actividad mercantil, asumiendo los derechos y obligaciones.
b) Fuentes
Adems este art. establece la aplicacin del derecho comn a casos que
escapen a lo dispuesto en el artculo del cdigo en mencin, como fuente supletoria.
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Capacidad legal para ejercer el comercio
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Incapacidad para el ejercicio de la actividad mercantil
Hay que considerar las dos formas de incapacidad que contempla el C.C., la
incapacidad absoluta y la relativa.
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Estas prohibiciones en el presente artculo son a nivel nacional, es decir, las
personas comprendidas en ste, no podrn ejercer actos mercantiles en ningn lugar
de la repblica.
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Hay determinadas actividades comerciales que se reserva a los peruanos.
Para que el comerciante extranjero pueda ejercer el comercio en el Per debe tener,
conforme a las leyes de su pas, capacidad para contratar y ejercer el comercio, de
modo que si estuviera sometido a un rgimen de restriccin de capacidades se regir
por este rgimen.
Actos Objetivos: Se apoyan en una ficcin de la ley, que los considera como
actos de comercio cualquiera que sea en realidad su propsito, a quien los ejecuta en
su profesin de comerciante.
Actos Subjetivos: Son aquellos a los cuales la ley atribuye carcter mercantil,
porque son realizados por comerciantes, o sea a que a estos se le atribuye a quien lo
realiza profesionalmente la cualidad de comerciante.
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CONCEPTO E IMPORTANCIA DEL DERECHO COMERCIAL
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perodo de la globalizacin neoliberalista o capitalismo salvaje, donde el hombre
mismo se convierte en objeto de consumo.
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1. Los comerciantes particulares.
2. Las sociedades.
El comerciante debe tener libre disposicin de sus bienes para poder generar
derechos u obligaciones, respecto de ellos, conforme lo establece la ley. Con
respecto a la capacidad se distingue entre capacidad de goce y capacidad de
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ejercicio. La capacidad de goce significa disposicin para disfrutar de los derechos sin
poderlos ejercer directamente, es el caso de los menores no incapacitados y los
incapacitados en general, no pueden ejercer directamente sus derechos sino a travs
de sus representantes legales, tal como dispone el artculo 5 del C. de C.; as los
menores pueden continuar el negocio de sus padres ya fallecidos a travs de sus
representantes legales. La capacidad de ejercicio significa que su titular goza y ejerce
sus derechos directamente y no a travs de sus representantes.
Segn el art. 43 del Cdigo Civil, son absolutamente incapaces los menores
de 16 aos, salvo aquellos actos determinados por la ley, los que por cualquier causa
se encuentren privados de discernimientos, los sordomudos, ciegosordos y lo
ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable; conforme al
art. 44 del mismo cdigo, son relativamente incapaces, los mayores de 16 aos y
menores de 18 aos de edad, los retardados mentales; los que adolecen de deterioro
mental que les impide expresar su libre voluntad, los prdigos; los que incurren en
mala gestin; los ebrios habituales; los toxicmanos; los que sufren pena, que lleva
anexa la interdiccin civil. Estos casos de incapacidad absoluta y relativa rigen para el
ejercicio del comercio.
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Tal es el caso de los magistrados en servicio activo sin limitacin de zona
territorial, los jefes polticos o militares de departamentos, provincias o plazas, y los
de los empleados en la recaudacin y administracin de fondos del Estado,
nombrados por el Gobierno. Por lo que hace a la adquisicin o prdida del estado de
comerciante, comienza con el ejercicio habitual del comercio como surge de lo
dispuesto en el art. 1 Inc. A) del C. de C.
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validez de los actos celebrados a nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el
Registro y est condicionada a la inscripcin para que sean ratificados por la
sociedad dentro de los tres meses siguientes. Si se omite o retarda el cumplimiento
de estos requisitos, quienes hayan celebrado actos en nombre de la sociedad,
responden personal, limitada y solidariamente frente a aquellos con quienes hayan
contratado y frente a terceros. As lo determina el art. 7 de la Ley General.
En los casos de fusin de sociedades, deben sujetarse del mismo modo a las
disposiciones, especialmente previstas para tales casos en la Nueva Ley General de
Sociedades, para seguir operando.
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extremo que incluso llegaron a regular completamente ciertos institutos surgidos en la
actividad mercantil, sin conexin alguna con el derecho Civil, por ello el Derecho
Mercantil logr autonoma y fue legislado aparte del derecho comn.
Las exigencias econmicas, que antes fueron peculiares del comercio y de los
comerciantes, se ha extendido a otros sectores de la sociedad, por lo mismo que las
operaciones tradicionalmente llamadas mercantiles se han hecho patrimonio comn
de todos los ciudadanos.
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La forma de produccin capitalista es tambin conocida como produccin
privada y la forma de produccin socialista, como produccin social. Yves Lacoste
reconoce que los principales caracteres constitutivos del subdesarrollo son:
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poblacin activa es mayor an por el hecho de que los pases subdesarrollados se
caracterizan frecuentemente por la significacin que en ellos tienen.
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globalizacin significa un nuevo estadio en la conformacin del mercado mundial, tras
los grandes avances en materia de transportes y comunicaciones y con los procesos
de apertura de diversas economas. Los cambios propiciados en la revolucin
tecnolgica que los acompaan (en la biotecnologa, la microelectrnica, robtica, los
nuevos materiales), junto a los cambios antes sealados, propician una nueva
divisin internacional de trabajo. En esos movimientos nos encontramos hoy en da.
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conquista espaola lleg al Per en el siglo XVI un feudalismo en decadencia y un
capitalismo en emergencia.
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Sugieren estos autores propiamente lo que en la filosofa jurdica se llama
organizacin de un estado mundial federal, de un derecho pblico de la humanidad.
Todo esfuerzo de integracin de la comunidad internacional es loable y debe
promoverse.
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Elementos que integran el Derecho Comercial
Caracteres:
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el Derecho Comercial va cambiando o ampliando su campo,
originndose, cada vez, operaciones nuevas.
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a) La Ley Mercantil:
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De acuerdo a su objetivo y dentro del sistemas de separacin de la legislacin
civil y mercantil, las normas mercantiles contenidas en los preceptos del Cdigo de
Comercio y en las leyes especiales pueden dividirse en dos grandes grupos: las que
recaen sobre materias exclusivamente reguladas por la legislacin mercantil (letra de
cambio, cheque, seguros, sociedades), y las que recaen sobre materias que regula el
Cdigo Civil (compra-venta, mandato, depsito, prstamo, fianza, prenda, etc. En
este ltimo grupo se hace necesario determinar el carcter civil o mercantil del acto,
objeto de la regulacin.
b) La Legislacin Civil:
Los usos ocupan, histricamente, el primer lugar entre las fuentes del Derecho
Mercantil. La importancia del uso, como fuente del Derecho Mercantil, se explica
desde que esta disciplina comenz a destacar con propios caracteres que la fueron
separando del Derecho Civil. En los casos en que la ley civil no se adapta a las
exigencias del trfico mercantil, los comerciantes se apresuraban en aplicar los usos
extra legem, adecuados a sus especiales finalidades econmicas.
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Tratndose del uso, es necesario precisar cul es el fundamento de su fuerza
obligatoria, teniendo en cuenta que en la vida de relacin existen usos de los que no
derivan consecuencias jurdicas. De aqu que deben excluirse del concepto jurdico
de uso de las prcticas que no trasciendan a la vida jurdica. Tales son, por ejemplo,
las formas de realizar ciertas operaciones del trfico (embalaje de mercaderas, carga
y descarga, etc.).
Puede afirmarse que los usos son una ley no escrita, pero son eficacia
vinculativa con ella en la funcin de integrarla, que le es propia. La intervencin del
Estado, mediante la dacin de cdigos y leyes, no ha podido cubrir todo el campo de
la materia mercantil que se manifiesta en mltiples prcticas consuetudinarias, cuya
incorporacin en normas legales resulta imposible, debido a su gran nmero y
variedad. De aqu que en el campo del Derecho Mercantil el uso tiene una
importancia mayor que en otras disciplinas jurdicas no slo dentro de cada pas sino
tambin en las relaciones internacionales.
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El uso secundum legem, o sea, aquel al que la ley se remite para el efecto de
la integracin del contenido de la norma escrita, la cual en parte presenta claros,
configura el caso de reopcin del uso por la ley. En este supuesto, el uso presta a la
norma escrita su propio contenido y a su vez, al quedar incorporado a la norma,
adquiere fuerza igual a la de sta.
Son muchos los casos en que la ley hace referencia al uso con finalidad
integrativa. As ocurre por ejemplo con el artculo 2 y 792 del Cdigo de Comercio
Peruano. En el campo de la contratacin mercantil el uso nace como una prctica que
se ha desarrollado por el ejercicio de determinados actos de comercio y es observada
como una norma legal en el silencio del contrato y de la ley mercantil.
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d) La Equidad:
Adems del uso, es fuente de derecho la equidad; pero solo en aquellos casos
en que no existe norma jurdica preestablecida, se encarga al juez que recurra a ella.
No se trata, entonces, de la equidad para el efecto de la aplicacin de la norma, sino
en reemplazo de sta.
Por la razn expresada del dinamismo constante del Derecho Mercantil, que
crea continuamente nuevas normas jurdicas con mayor celeridad respecto a otras
disciplinas, hay muchas relaciones jurdicas mercantiles no reguladas por normas
escritas, dejndose, as, un campo bastante extenso a la equidad.
e) La Jurisprudencia:
La jurisprudencia tuvo un lugar importante en la elaboracin del Derecho
Comercial, sobre todo cuando la jurisdiccin estaba en manos de los comerciantes,
quienes al resolver las cuestiones que a ella se sometan, no se limitaban a aplicar
los textos. Lo mismo ocurre, aunque en menor medida, en aquellos pases donde
existe una jurisdiccin de primer grado encargada a los comerciantes. En otros
pases como los anglo-americanos, en donde los antecedentes jurisprudenciales son
de obligatorio acatamiento, la jurisprudencia juega un rol de primera importancia.
Entre nosotros, las decisiones de los tribunales solo tienen valor ilustrativo,
pero no puede desconocerse que la reiteracin de las resoluciones de la Corte
Suprema en determinado sentido contribuye a fijar los alcances de las normas
jurdicas.
f) La Doctrina Mercantilista:
Las caractersticas similares con que se presentan las instituciones
jurdicomercantiles en los diversos pases, debido al hecho de regular relaciones
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derivadas de una misma forma de organizacin econmica, otorga la opinin de los
tratadistas mayor autoridad que en otras esferas del Derecho.
La doctrina extranjera resulta de este modo de mucho valor para fijar los
alcances de las reglas del Derecho Mercantil.
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La legislacin comn ocupara, en esta forma, el tercer lugar en jerarqua de
las fuentes formales del Derecho Comercial, despus de la ley y los usos mercantiles.
El Derecho Civil es el que ms se aproxima al Derecho Comercial, as el art. 50 del
Cdigo de Comercio hace referencia expresa al Derecho Civil en relacin a
determinados aspectos de los contratos, omitiendo mencionar los usos mercantiles.
3. EL EMPRESARIO Y LA EMPRESA
LA EMPRESA COMERCIAL
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En el sentido ms real, los factores de la produccin son el trabajo y los
recursos naturales. La mayora considera que los factores de la produccin son el
capital y el trabajo, lo cual es un error porque el trabajo, que es el productor real de la
vida, es tambin el generoso progenitor del capital, aunque este hijo ingrato no lo
reconozca as. Por eso, el Dr. Oscar Macedo escribe poticamente Qu pena tanto
golpe bajo del capital contra el trabajo, que es su generoso antepasado.
De estos conceptos revisten gran inters las dos primeras. Para la teora de la
empresa, como persona jurdica, es importante porque en efecto toda empresa
mercantil organizada constituye una persona jurdica. Y a su vez, su personera
jurdica, que le da aptitud para actuar lcitamente, se obtiene por su inscripcin en el
registro mercantil. Una empresa organizada y no inscrita en el registro mercantil se
considera irregular.
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La importancia de esta teora es que ha dado lugar a la creacin de la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, en la que, en efecto, el titular
separa una parte de su patrimonio para responder por sus obligaciones
empresariales.
Desde este punto de vista, hay una aproximacin entre figuras de comerciante
y empresario, pero mientras que el primero acta en el campo comercial, el segundo
puede intervenir en otros campos econmicos.
ELEMENTOS DE LA EMPRESA
Los elementos son las sustancias constitutivas de la empresa, sin las cuales
no existe propiamente la empresa mercantil. Se considera que son tales, el
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establecimiento comercial, la clientela, el nombre comercial, el rtulo, las marcas, las
patentes, las mercaderas, el dinero.
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e) La marca, es el signo que se distingue en el mercado, los productos o
servicios de una empresa. Puede consistir en la firma o en el emblema del
establecimiento. El Decreto Legislativo N 823 (Ley de Propiedad
Industrial) regula el registro de marca, tanto las registrables y no
registrables.
f) Las mercaderas, son las mercancas o gneros objeto del trfico
mercantil. Evidentemente constituyen un elemento de la empresa, porque
no puede existir comercio sin objetos que comprar o vender. Hay objetos
que no estn en el comercio de los hombres. As, est prohibido el trfico
de drogas, el contrabando de mercaderas, venta de bienes culturales
(artculos 226 al 231 del Cdigo Penal), etc.
g) El dinero, no se considera elemento de la empresa mercantil, por cuanto
puede existir comercio sin necesidad del dinero, el trueque es una buena
muestra de ello. Es un medio de intercambio.
CLASES DE EMPRESAS
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Atendiendo a los sujetos que intervienen en la actividad comercial, se
clasifican en empresas privadas, pblicas, sociales o de economa mixta. En las
primeras intervienen personas particulares, en las segundas el Estado y otras, las
entidades pblicas, en las sociales, los obreros y campesinos, y en las mixtas pueden
participar personas particulares con personas pblicas o sociales.
El mismo autor dice que las caractersticas de las ET son las siguientes:
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Apoyan a los gobiernos de represin para contrarrestar el
antimperialismo organizado.
Estimulan la eliminacin de los sindicatos y de los partidos polticos,
que sostienen doctrinas que afectan a sus costos de produccin y a la
estructura econmica y social existente.
Fomentan una economa en funcin de sus actividades sin considerar
la compatibilidad del inters nacional. Con este fin, controlan las
inversiones y endeudamiento, tratando de dominar las actividades
econmicas de mejor rendimiento, que la financiacin no permita crear
una independencia econmica y no sufrir riesgo en el crdito.
Controlan la balanza de pagos en el pas en el que actan, mediante el
egreso sistemtico de moneda fuerte, de los excedentes de riqueza
creados por la clase trabajadora, devaluando los insumos y
subvaluando sus utilidades; as como devaluando la unidad monetaria
nacional en el cambio del exterior, lo que determina mayores
ganancias y menores salarios e impuestos.
Propician el debilitamiento institucional de las formas democrticas,
que permiten la intervencin y decisin popular de los problemas
nacionales.
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negocios sobre mercaderas, que por lo comn no estn en el lugar para
convenir determinadas operaciones mercantiles con valores pblicos o
cotizables en bolsa y con documentos de crdito.
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e) Los Almacenes Generales de Depsito:
Son establecimientos destinados a la custodia temporal de mercadera, a
cambio del pago de una cierta cantidad por el depositante. Se ocupa de
ellos el artculo N 197 del C. de C. Peruano, y la Ley N 2762, del 27 de
junio de 1918, y su reglamento, Decreto Supremo N 85, del 20 de
diciembre de 1963, derogados por la Ley N 27287 Nueva Ley de Ttulos
Valores, vigente desde el 17 de octubre de 2000. Los Almacenes
Generales de Depsito no solo se dedican al almacenaje de mercaderas
nacionales e importadas que posibilitan su transferencia, expidiendo
certificados de depsito y warrants, susceptibles de endosos, tambin
tienen que estar constituidos como sociedades annimas y debidamente
autorizadas, tal como lo sealan los artculos 224 al 239 de la Nueva Ley
de Ttulos Valores, vigente en la fecha.
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i) Auxiliares del Comerciante
Se consideran como tales a los que auxilian al comerciante a sus
actividades a las que se refiere el artculo 275 del C. de C.; se trata de los
factores o gerentes y los dependientes. Los factores o gerentes son los
mandatarios o apoderados generales; y los dependientes, los que
comnmente llamamos empleados de comercio, son mandatarios
singulares, encargados de gestiones especficas.
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As, cualquier aspiracin iusfilosfica queda -por el momento- al margen por
ser de mayor relevancia el rol que la ERIL. viene cumpliendo en nuestro pas, a
sabiendas y eximindonos de estadsticas - que a la fecha se constituye en la forma
empresarial ms usada por comerciantes, industriales y prestadores de servicios. El
espritu de asociacin, que lleva a los hombres a unir sus esfuerzos para alcanzar
objetivos comunes, difciles o imposibles de lograr por la accin individual ha
culminado bajo las formas jurdicas de las sociedades comerciales, declarado por
Montoya Manfredi, queda hoy mixturado por el espritu individual que, igualmente, es
capaz de afrontar los retos que el maestro seala.
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Poner fin -sin mucho xito- a la vieja prctica nacional de las
sociedades fictas, que consiste en constituir una sociedad
responsabilidad limitada en que uno de los socios tiene un 99% y el
socio formal, solo un 1%. La idea era cumplir con el requisito mnimo
de dos personas para formar una sociedad. Es fundamental dejar en
claro desde un principio que la EIRL no constituye en ningn caso
sociedad. La EIRL es una ficcin legal, que permite a una persona
natural actuar con dos personalidades distintas. As visto, estamos
frente a una separacin de patrimonios, pero ms especficamente,
ante la creacin de un patrimonio de afectacin con un objeto
especfico, sealado en la escritura pblica de constitucin.
Caractersticas
Constitucin
Los requisitos de constitucin son bsicamente los mismos establecidos por
nuestra legislacin para las sociedades de responsabilidad limitada, vale decir,
escritura pblica cuyo extracto autorizado por el notario se inscribe en el registro
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mercantil del domicilio de la EIRL y publicacin en el Diario Oficial dentro de los 30
das siguientes a la fecha de la escritura.
Responsabilidad
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COMERCIO ELECTRNICO
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la necesidad de acuerdos internacionales que armonicen las legislaciones sobre
comercio, el control de las transacciones internacionales, incluido el cobro de
impuestos; la proteccin de los derechos de propiedad intelectual, la proteccin de los
consumidores en cuanto a publicidad engaosa o no deseada, fraude, contenidos
ilegales y uso abusivo de datos personales, hasta otros provocados por la dificultad
de encontrar informacin en Internet, comparar ofertas y evaluar la fiabilidad del
vendedor y del comprador en una relacin electrnica, la falta de seguridad de las
transacciones y medios de pago electrnicos, la falta de estndares consolidados, la
proliferacin de aplicaciones y protocolos de comercio electrnico incompatibles y la
congestin de Internet.
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El comercio electrnico realizado entre empresas es llamado en ingls
Business-tobusiness o B2B. El B2B puede estar abierto a cualquiera que est
interesado (como el intercambio de mercancas o materias primas), o estar limitado a
participantes especficos pre-calificados (mercado electrnico privado).
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informacin sin ningn tipo de estndar trajo mejoras de los procesos de fabricacin
en el mbito privado, y entre empresas de un mismo sector.
61
b) Comunicaciones comerciales por va electrnica: Actualmente, la
mayora de las empresas utiliza el web para informar a los clientes sobre la
empresa, aparte de sus productos o servicios, tanto mediante
comunicaciones internas como con otras empresas y clientes.
Adems, esto permite que los responsables del rea marketing y ventas,
obtengan informacin relevante de los clientes con el propsito de servirles
de manera eficaz en las futuras relaciones comerciales.
62
punto de vista del mercadeo, rara vez es deseable competir tan slo en
funcin del precio. El comercio electrnico intenta satisfacer las
necesidades de los clientes en base a los beneficios que buscan, lo que
quiere decir que el precio depende de la valorizacin del cliente, y no de
los costos; tales oportunidades surgen cuando lo ofrecido se diferencia por
elementos de mercadeo distintos al precio, lo cual produce beneficios
cargados de valor, como por ejemplo, la comodidad producida por el
reparto directo mediante la distribucin electrnica de software.
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El comercio electrnico puede utilizarse en cualquier entorno en el que se
intercambien documentos entre empresas: compras o adquisiciones, finanzas,
industria, transporte, salud, legislacin y recoleccin de ingresos o impuestos. Ya
existen compaas que utilizan el comercio electrnico para desarrollar los aspectos
siguientes:
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Modalidades de E-COMMERCE, las siguientes son las ms utilizadas:
Estos son negocios reales que crean sitios Web para comercio electrnico.
Como tambin hay negocios ya instalados en el mundo real que posicionaron un sitio
Web como otro punto de venta adicional al ya establecido. Consumer to Business, al
igual que el C2C, las grandes ventajas que ofrece Internet hace posible que muchos
usuarios se pongan de acuerdo para realizar una compra en un grupo de empresas.
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Objeto: Tiene por objetivo la promocin de la competitividad, formalizacin, y
desarrollo de las micro y pequeas empresas para la ampliacin del mercado interno
y externo de estas, en el marco del proceso de promocin del empleo, inclusin social
y formalizacin de la economa, para el acceso progresivo al empleo en condiciones
de dignidad y suficiencia.
La norma anterior que regulaba los derechos de las MYPE solo contemplaba
el derecho de los trabajadores a gozar de 15 das de vacaciones al ao, pero ahora,
con la nueva legislacin, se reconoce CTS, gratificaciones y derecho al sueldo
mnimo.
1. El rgimen especial reconoce derechos laborales bsicos como la jornada
de 8 horas diarias, descanso semanal de 24 horas, 15 das de vacaciones,
15 das de CTS por ao, dos gratificaciones de medio sueldo por ao,
derecho a la remuneracin mnima.
2. Adems, la indemnizacin por despido injustificado de 10 remuneraciones
diarias por ao para la MYPE y de 20 remuneraciones diarias por ao para
la PYME, derecho a la seguridad social y pensiones, sindicacin y
negociacin colectiva de ser el caso.
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4. Los trabajadores antiguos, bajo el rgimen general, conservarn los
derechos que por ley les corresponde, inclusive, se establecen candados
para evitar el recorte de estos derechos, al haberse fijado multas e
indemnizaciones ante los incumplimientos.
Las MYPE pueden constituirse como persona natural y/o jurdica. En el caso
de las personas naturales, por el hecho de que cualquier individuo, corporacin,
compaa u otra entidad estn reconocidos como poseedores de derechos, privilegios
y responsabilidades, para los cuales se han establecido o pueden establecerse, como
una unidad econmica. En cambio una persona jurdica es, por oposicin a la
persona natural, aquella constituida por un ente pblico, asociacin privada o
corporacin de economa mixta que, en virtud de la ley o de un acto administrativo
dictado con arreglo a dicha ley, ha sido investida de la posibilidad de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
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pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones.
Estas sociedades NO pueden tener ms de VEINTE socios; asimismo, los
socios no responden por las obligaciones sociales;
a) Principios generales
La Ley 26702 establece el marco de regulacin y supervisin a que se
sometan las empresas que operan en el sistema financiero y de seguros,
as como aquellas que realizan actividades vinculadas o complementarias
al objeto social de dichas personas. Salvo mencin expresa en contrario,
la presente ley no alcanza al Banco Central.
b) Objeto de la Ley
Es objeto principal de esta ley, propender al funcionamiento de un sistema
financiero y un sistema de seguros competitivos, slidos y confiables que
contribuyan al desarrollo nacional.
68
c) Aplicacin supletoria de otras normas
Las disposiciones del derecho mercantil y del derecho comn, as como
los usos y prcticas comerciales, son de aplicacin supletoria a las
empresas.
69
g) Libertad de asignacin de recursos y criterio de asignacin de riesgo
Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros gozan de
libertad para asignar los recursos de sus carteras, con las limitaciones
consignadas en la presente ley, debiendo observar en todo momento el
criterio de la diversificacin del riesgo, razn por la cual la
Superintendencia no autoriza la constitucin de empresas diseadas para
apoyar a un solo sector de la actividad econmica, salvo el Banco
Agropecuario.
70
Dedicarse al giro propio de las empresas del sistema financiero y,
en especial, a captar o recibir en forma habitual dinero de terceros,
en depsito, mutuo o cualquier otra forma, y colocar habitualmente
tales recursos en forma de crditos, inversin o de habilitacin de
fondos, bajo cualquier modalidad contractual.
Dedicarse al giro propio de las empresas del sistema de seguros y,
en especial, otorgar por cuenta propia coberturas de seguro as
como intermediar en la contratacin de seguros para empresas de
seguros del pas o del extranjero; y otras actividades
complementarias a estas.
Efectuar anuncios o publicaciones en los que se afirme o sugiera
que practica operaciones y servicios que le estn prohibidas,
conforme a los numerales anteriores.
Usar en su razn social, en formularios y en general en cualquier
medio, trminos que induzcan a pensar que su actividad
comprende operaciones que solo pueden realizarse con
autorizacin de la Superintendencia y bajo su fiscalizacin,
conforme a lo previsto en el artculo 87 de la Constitucin Poltica.
71
La Superintendencia est obligada a disponer la intervencin de los locales
en los que presuma la realizacin de las actividades indicadas en el
presente artculo, sin la correspondiente autorizacin.
72
El rgano de Supervisin se encuentra legislado en el artculo 345 al 381 de
la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros. Ley N 26702.
Atribuciones:
73
operaciones, negocios y en general cualquier acto jurdico que las
empresas que los integran, realicen;
3. Ejercer supervisin integral de las empresas del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros, las incorporadas por leyes especiales a su
supervisin, as como a las que realicen operaciones complementarias;
4. Fiscalizar a las personas naturales o jurdicas que realicen colocacin de
fondos en el pas;
5. Interrogar bajo juramento a cualquier persona cuyo testimonio puede
resultar til el esclarecimiento de los hechos que se estudien durante las
inspecciones e investigaciones, para lo cual podr ordenar su
comparecencia, gozando para tal efecto, de las facultades que para esta
diligencia autoriza el Cdigo Procesal Civil;
6. Interpretar, en la va administrativa, sujetndose a las disposiciones del
derecho comn y a los principios generales del derecho, los alcances de
las normas legales que rigen a las empresas del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros, as como a las que realizan servicios
complementarios, constituyendo sus decisiones precedentes
administrativas de obligatoria observancia;
7. Aprobar o modificar los reglamentos que corresponda emitir la
Superintendencia;
8. Establecer las normas generales que regulen los contratos e instrumentos
relacionados con las operaciones sealadas en el Titulo III de la Seccin
Segunda de la presente ley; y aprobar las clusulas generales de
contratacin que le sean sometidas por las empresas sujetas a su
competencia, en la forma contemplada en los artculos pertinentes del
Cdigo Civil;
9. Dictar las normas necesarias para el ejercicio de las operaciones
financieras y de seguros, y servicios complementarios a la actividad de las
empresas y para la supervisin de las mismas, as como para la aplicacin
de la presente ley;
10. Dictar las disposiciones necesarias a fin de que las empresas del sistema
financiero cumplan adecuadamente con los convenios suscritos por la
Repblica destinados a combatir el lavado de dinero;
74
11. Establecerla existencia de conglomerados financieros o mixtos y ejercer
supervisin consolidada respecto de ellos de conformidad con el artculo
138;
12. Disponer la individualizacin de riesgos por cada empresa de manera
separada;
13. Dictar las normas generales para precisar la elaboracin, presentacin y
publicidad de los estados financieros y cualquier otra informacin
complementaria, cuidando que se refleje la real situacin econmico-
financiera de las empresas, as como las normas sobre consolidacin de
estados financieros de acuerdo con los principios de contabilidad
generalmente aceptados;
14. Celebrar convenios de cooperacin con otras superintendencias y
entidades de otros pases con el fin de un mejor ejercicio de la supervisin
consolidada;
15. Celebran convenios con los otros organismos nacionales de supervisin a
efectos de un adecuado ejercicio de la misma;
16. Coordinar con el Banco Central en todos los casos sealados en la
presente ley;
17. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 269 de la Ley del Mercado de
Valores, la Superintendencia podr dictar pautas de carcter general a las
que deber ceirse la clasificacin de las empresas del sistema financiero
y del sistema de seguros; y,
18. En general se encuentra facultada para realizar todos los actos necesarios
para salvaguardar los intereses del pblico, de conformidad de la presente
ley. (artculo 349)
Superintendente:
El funcionario de mayor nivel jerrquico de la Superintendencia es el
superintendente de Banca y Seguros. Su nombramiento compete al Poder Ejecutivo y
es ratificado por el Congreso de la Repblica. Ejerce el cargo por el periodo
constitucional del gobierno que lo designa, pudiendo ser nombrado para uno o ms
periodos sucesivos. Continuar en el ejercicio del cargo mientras no se designe a su
sucesor. Le est vedado el ejercicio de toda actividad econmica remunerada, con
excepcin de la docencia.
75
Si por cualquier causa no completare el periodo para el que fue nombrado, su
reemplazante ser designado dentro de los sesenta (60) das posteriores a su cese,
quien desempear el cargo por un periodo constitucional que lo nombr, con arreglo
a lo establecido en el prrafo precedente. (Art. 363)
Instancias administrativas:
Toda resolucin administrativa que expida la Superintendencia en ejercicio de
sus atribuciones podr ser objeto de reconsideracin ante el funcionario que la
expidi y apelarse ante el Superintendente quien constituye la ltima y segunda
instancia, en los plazos establecidos por la Ley General de Procedimientos
Administrativos.
76
La Sala competente de la Corte Suprema expedir resolucin en el trmino de
sesenta (60) das, computados desde el vencimiento del trmino previsto en el
prrafo anterior. (Artculo 370).
77
RESUMEN
78
AUTOEVALUACION
5. Los elementos de la empresa son las sustancias constitutivas, sin las cuales no
existe propiamente la empresa mercantil, se considera que son tales:________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
79
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
1. V
2. V
3. Universal, consuetudinario, progresivo y equitativo
4. La Ley Mercantil, La legislacin civil, la equidad, los usos y costumbres, la
jurisprudencia, la doctrina mercantilista.
5. EL establecimiento comercial, la clientela, el nombre comercial, el rotulo,
las marcas, las patentes, las mercaderas, el dinero.
6. A
80
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
FLORES, P. (1996). Cdigo de Comercio, Editorial Ital Per. 198 Lima-Per : Comentarios a
la Ley de la Pequea Empresa. Editorial Cuzco. Lima Per .
FLINT, P. (1989). Tratado de Derecho Concursal Tomo I-II Editorial Grijley 2005. Lima-Per.
GARRIGUES, Joaqun: Curso de Derecho Mercantil Editorial Porrua. Mxico
81
SEGUNDA UNIDAD
PRINCIPIOS Y REGLAS BSICAS DE
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES,
LA SOCIEDAD ANNIMA,
ORGANIZACIN, CONSTITUCIN Y
OTRAS FORMAS SOCIETARIAS
82
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta
Jurdica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislacin y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Per. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima Per.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurdica Grijley. Lima-Per.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica
83
La comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por las
disposiciones pertinentes del Cdigo Civil. La ley establece, que las sociedades
sujetas a un rgimen legal especial son reguladas supletoriamente por la Ley General
de Sociedades.
Por eso el Cdigo Civil en el inciso 8) del Art. 886, establecen que son
bienes muebles: Las acciones o particiones que cada socio tenga en sociedades o
asociaciones, aunque a stas pertenezcan bienes inmuebles. Las acciones de las
sociedades annimas se encuentran consideradas en nuestra legislacin como
mueble.
La sociedad se rige por el principio de las mayoras que obligan a las
minoras, mientras que en la comunidad, no hay ese sometimiento.
84
por los resultados de sus actividades. Pero en relacin a los socios, si trata de
sociedades de responsabilidad limitada, la responsabilidad se limita nicamente al
monto de lo que aportaron o lo que se comprometieron a aportar. En la sociedad de
responsabilidad ilimitada la responsabilidad de los socios se extiende a todos sus
bienes del socio, an a los no aportados. La responsabilidad ilimitada es, adems
solidaria.
Es otra clasificacin que se hace de las sociedades y que no resulta del todo
exacta porque en toda sociedad tienen que coexistir ambos elementos, el elemento
personal, o seas, los socios que lo forman y el elemento capital, o sea el elemento
material, constituida por el aporte de los socios.
Nacionalidad de la Sociedad
85
organizadas en el pas respectivo y autorizadas para ejercer el comercio en l. El art.
15 menciona el lugar de la constitucin social para el efecto de determinar que la
capacidad de las sociedades constituidas en el extranjero se rige por las leyes del
pas en que se constituyen.
Modalidades de Constitucin
86
responsabilidad y envergadura econmica que en la constitucin
simultnea.
Objeto Social
El Art. 11 establece que cualquier actividad que lleve a cabo una Sociedad
debe ser lcita, en primer paso para determinar si una Sociedad cumple o no con este
requisito consiste en revisar el estatuto y verificar si las operaciones que all se
consideran como objeto social son las que efectivamente lleva a cabo la Sociedad y
en segundo lugar si cumplen con el requisito de licitud que establece la Ley, por sta
razn debe redactarse en el Estatuto de manera clara, detallada y precisa las
operaciones que llevar a cabo la Sociedad, de lo contrario la ambigedad o la
redaccin confusa no permitirn verificar dicho requisito y determinarn finalmente la
nulidad del pacto social, tal como lo establece el inciso 2) del Art. 33 de la Nueva ley
General de Sociedades.
87
Beneficios y Prdidas
Una causal de nulidad del pacto consiste en dar a un socio la totalidad de las
utilidades o exonerarlo de toda responsabilidad por las prdidas sociales Art. 39 de
la Ley General de Sociedades concordante con el art. 33 inciso 3).
2. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
88
EL APORTE de los socios est constituido por los bienes que entregan o se
comprometen a entregar a la sociedad. Estos bienes pueden ser dinero, bienes en
especie, acciones, y en algunas clase de sociedades, servicios personales,
profesionales o tcnico, lo que se denomina la industria personal.
El aporte es una enajenacin, pues los bienes pasan del patrimonio del socio
a la sociedad. La transferencia se opera de acuerdo a la naturaleza de los bienes que
constituyen el aporte. (Art. 22, 23, 24, 25, 26 de la ley).
89
Si la sociedad no llegar a constituirse, quienes hubieren contratado a nombre
de ella sern ilimitada y solidariamente responsables en razn de esos contratos (Art.
7 de la Ley.
90
Estatuto Social, por sta razn no tiene su origen en un contrato, ya que la voluntad
social excede a la voluntad de las partes.
1. Sindicato de Mando
En este caso un grupo de accionistas quieren lograr el control de la Sociedad
Principal, de sta manera antes de la celebracin de una Junta de Accionistas
deciden en qu sentido van a votar con el fin de proteger sus intereses, esta
decisin es contractualmente exigida, en otras palabras un grupo de accionistas
acuerdan votar de una determinada manera con el fin de obtener un beneficio
comn.
91
2. Sindicato de Defensa
Tiene como finalidad proteger los intereses de las minoras, ya que en conjunto
pueden lograr un ventaja que separados no tendran, de sta manera se unen
para nombrar un Director o para convocar a una Junta General en el momento
que lo consideren conveniente sus intereses.
3. Sindicato de Bloqueo
Un grupo de accionistas acuerdan que no podrn transferir sus acciones
temporalmente, y en el caso que lo hicieran los dems accionistas que forman
parte del sindicato tienen un derecho de preferencia en la suscripcin de dichas
acciones.
DURACIN DE LA SOCIEDAD
92
PATRIMONIO SOCIAL
De acuerdo con el Art. 31 de la Ley General de Sociedades, el patrimonio
social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que as lo
contemplen. La ley anterior haca la misma referencia gen su Art. 14 aunque
sealaba de manera explcita las formas societarias que responden por las deudas
sociales de manera personal, como las sociedades colectivas, comanditarias y civiles
ordinarias.
Los principios que rigen al capital social son los siguientes: Principios de
unidad, principios de integridad, principios de estabilidad, principio de desembolso
mnimo.
93
a) Principio de Unidad
De acuerdo con ste principio toda sociedad debe constituirse con un solo
capital como cifra que representa el valor de los aportes realizados.
b) Principio de Integridad
El capital debe estar ntegramente suscrito, todos los accionistas se
comprometen en entregar a la sociedad un conjunto de bienes en forma y
plazos pactados al momento de constituir la Sociedad.
c) Principio de Estabilidad
El capital social slo puede modificarse g siguiendo un procedimiento pre-
establecido en la ley, de aumento o reduccin de capital con el fin de evitar
la creacin de un capital ficticio o capital autorizado.
APORTES
Bsicamente la ley anterior y la actual se rigen por las mismas reglas respecto
a la obligacin de entregar los aportes por parte de los socios, o en momento en que
considera entregado el bien a la sociedad, la nica diferencia radica en la redaccin
de los artculos, adems de adems de los procedimientos que se deben seguir en
caso que un socio no cumpla con la obligacin de efectuar el aporte correspondiente,
as en la ley anterior stas reglas se encontraban en el Art. 10, a diferencia de la ley
actual en la cual dichas reglas se encuentran en cuatro artculos , redactados de
manera ms clara, por otro lado el Art. 22 establece que contra el socio moroso la
Sociedad puede exigir el cumplimiento de la obligacin mediante el proceso ejecutivo
o excluir a dicho socio por el proceso sumarsimo.
94
Por otro lado se establece claramente en el Art. 22 que el aporte transfiere en
propiedad a la Sociedad el bien aportado, salvo que se estipule que se hace a otro
ttulo, en cuyo caso la sociedad slo adquiere transferido a su favor por el socio
aportante.
Segn el artculo 32, establece que quien adquiere una accin o participacin
en una sociedad constituida, responde de acuerdo a la forma de sociedad en la que
se integra como socio, por todas las obligaciones contradas por la sociedad con
anterioridad. Ningn pacto en contrario tiene efectos frente a terceros.
95
a) Incapacidad o ausencia de consentimiento vlido de un nmero de socios
fundadores que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de
socios requeridos por la ley.
b) Por constituir su objeto alguna actividad contraria a las leyes que interesan
el orden pblico o a las buenas costumbres.
c) Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas u
omitir consigna que la ley exige.
d) Por omisin de la forma obligatoria prescrita.
96
Que, el Art. 22 de la ley anterior, el Art. 36 de la Ley General de Sociedades
establece que los efectos de la sentencia de nulidad son los siguientes:
97
BENEFICIOS Y PRDIDAS
Este mismo articulado prohbe que en el pacto social excluya totalmente a uno
o ms socios de la distribucin de las utilidades o los exonere de toda
responsabilidad por las prdidas.
REPARTO DE UTILIDADES
Sociedad Annima
98
acuerdo de voluntades se denomina pacto social, y origina por imperio de la ley, una
persona jurdica nueva, distinta a las personas que celebraron el acuerdo (ya sean
stas naturales o jurdicas), denominada Sociedad Annima.
99
Capital y Responsabilidad Limitada de los Socios
Existe un principio general que rige la relacin entre el capital social y los
aportes que lo conforman, dicho principio establece que el capital social se integra
con el aporte efectivo por parte de los socios de bienes susceptibles de valorizacin
econmica, de sta manera se evita la creacin de capital ficticio prohibido por la ley.
100
CONSTITUCIN
La ley califica como fundadores a las personas que realizan todos los actos
que forman parte de la constitucin, cuyas formalidades y requisitos se encuentran
establecidos en la Ley General de Sociedades. La ley establece dos modalidades de
constitucin social:
a) Constitucin simultnea.
b) Constitucin por oferta a terceros.
Por otro lado, la ley describe puntualmente en su art. 70 los actos que deben
realizar los fundadores para ser considerados como tales, adems de establecer un
sistema de responsabilidad aplicable a los fundadores y los beneficios patrimoniales
que stos podrn recibir debido a su especial condicin, independientemente de la
calidad de accionistas que posean todos los fundadores o algunos de ellos.
CONSTITUCIN SIMULTNEA
101
suscribir las acciones en su totalidad, posteriormente la escritura pblica se inscribe
en el Registro y de sta manera la sociedad adquiere personalidad jurdica.
102
Por otro lado, que para ser accionistas de una sociedad annima es necesario
suscribir una determinada cantidad de acciones, lo que implica un aporte de bienes.
103
quiere decir que podrn tomar una decisin adecuada de compra sin mayor dificultad
en base a dicha informacin.
a) Programa de Constitucin
De acuerdo con la ley General de Sociedades los fundadores deben poner a
disposicin de los futuros suscriptores de las acciones el programa de
constitucin, que contiene toda la informacin que necesitan tomar la decisin de
formar parte o n de la sociedad annima en calidad de accionista. El artculo 57
de la Ley General de Sociedades, establece el contenido obligatorio que debe
tener el programa de constitucin.
b) Procedimiento de Constitucin:
Los fundadores deben elaborar el programa de fundacin, depositarlo en el
registro correspondiente y posteriormente ponerlo a disposicin de los terceros
con la finalidad que stos suscriban las acciones. Sin embargo, desde el
momento de la suscripcin de acciones hasta la efectiva constitucin de la
sociedad annima, la ley establece una serie de condiciones y requisitos.
104
b) El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias si las
hubiera.
c) La designacin de los integrantes del Directorio de la Sociedad y del
Gerente.
d) La designacin de la persona o las personas que deben otorgar la
Escritura Pblica que contiene el pacto social y el Estatuto de la Sociedad.
FUNDADORES
105
La Ley General de Sociedades describe de manera puntual los actos en los
que deben participar los fundadores para ser considerados como tales; con la
finalidad de aplicar con precisin y facilidad dicho rgimen. De acuerdo al artculo 70
de la ley estos actos son los siguientes:
106
El artculo 71 de la nueva Ley General de Sociedades establece que los
fundadores son solidariamente responsables frente a la Sociedad, socios y terceros
por los siguientes actos:
107
sociedad annima, en ste sentido arriesgan en una iniciativa y ponen su esfuerzo
para conseguir ste fin, y en muchas veces los fundadores no son accionistas y slo
participan del acto de constitucin; por otro lado ponen en juego su patrimonio
personal en el caso que posteriormente la sociedad no ratifique sus actos o no le
reembolse los gastos que realizaron.
El aporte consiste en la contribucin que cada uno de los socios realiza con el
fin de que al momento de constituirse la sociedad posea un patrimonio autnomo
distinto de los socios.
De sta manera con el aporte se paga el capital suscrito por cada uno de los
accionistas. En una sociedad de capitales, los accionistas participan en la toma de
decisiones y en los beneficios de la actividad econmica que realiza la sociedad en
funcin a su aporte.
En ste sentido el capital social, no slo es una garanta para el pago de las
obligaciones contradas con terceros, por parte de la Sociedad, sino que al mismo
tiempo representa la forma como los accionistas ejercen los derechos que establece
la ley y el Estatuto.
108
Por sta razn la ley exige que la cifra que represente al capital social
corresponda al aporte efectivo de los socios. De sta manera, sino existen criterios
objetivos y ciertos que permitan una adecuada valorizacin de los aportes no
dinerarios, puede ocurrir una sobrevaloracin o subvaluacin de los mismos, lo cual
perjudica a los accionistas y a la Sociedad, ya que no existe correspondencia entre el
capital social suscrito y los aportes realizados por los accionistas.
1. Aporte Dinerario
En ste caso es el pago efectivamente desembolsado en dinero y que la
sociedad ha recibido y no existe la valorizacin del aporte.
2. Aporte No Dinerario
Puede ser estos muebles o inmuebles susceptibles de valorizacin, adems
de ttulos valores y documentos de crdito. Tambin se debe tener en cuenta que la
Ley prohbe el aporte de servicios a una Sociedad Annima, el fundamento de sta
prohibicin radica en la naturaleza y finalidad de la Sociedad Annima, ya lo que se
busca es invertir un bien valorizado econmicamente con el fin de obtener una
utilidad, y que sta es una sociedades de capitales.
109
a) Si se acepta un bien sobrevaluado el socio aportante tiene mayores
acciones, y por lo tanto un beneficio mayor en detrimento de los dems
accionistas, adems genera una prdida para la sociedad.
Peritajes
Este mtodo implica que todo aporte no dinerario por parte de un accionista
debe sustentarse en un documento pericial, realizado por un experto en la materia.
Sin embargo ste mtodo es muy oneroso, ya que los peritos realizan en algunos
casos un trabajo bastante complejo y en ocasiones demora demasiado, sin
mencionar que aunque el perito es un experto, su opinin no deja de ser una
apreciacin personal sobre una situacin particular, que debe discrepar en ms o
menos de la opinin de otro perito sobre el mismo caso.
110
ACCIONES
Las acciones representan partes alcuotas del capital social, de sta manera
los socios reciben unos documentos que en conjunto representa o certifican el
porcentaje de participacin de los mismos en el capital social (en el caso de
anotaciones en cuanta, se les entrega a los suscriptores o compradores de valores un
certificado que describe su participacin en el capital social),
Capital Suscrito: Es este caso existe una obligacin de pago por parte de los
accionistas que decidieron fundar una Sociedad Annima, y los que
111
posteriormente se incorporan a la misma, en caso de una constitucin por
oferta a terceros.
Sin embargo ste beneficio est sujeto a un riesgo; la buena marcha de las
actividades sociales; por sta razn las acciones son calificadas como activos
financieros de renta variable.
112
Usufructo de acciones
El usufructo de acciones se concibe sobre los derechos del accionista que
derivan de la alcuota del capital representada por el ttulo. La alcuota como el ttulo
sern de vital importancia para delimitar el objeto del usufructo, pero no son sino la
medida e instrumento de aquel. Las acciones no son transferidas en propiedad al
usufructuario, quien adquiere nicamente un derecho de aprovechamiento de las
mismas.
Prenda de Acciones
La ley establece que son los derechos y no su ejercicio lo que corresponde al
propietario de la accin. El ejercicio de tales derechos debe ser definido mediante
acuerdo en el acto constitutivo de la prenda, debido a que el ltimo prrafo del
artculo 109 encomienda a la voluntad de las partes todo el contenido del contrato.
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
Administracin de la Sociedad, rganos Sociales
113
Una caracterstica de la Sociedad Annima consiste en el mecanismo de
divisin de poderes entre los diferentes rganos sociales, con la finalidad comn de
administrar de manera eficiente el negocio social.
b) Directorio:
La funcin principal del Directorio consiste en la administracin de la
Sociedad, por sta razn se rene con relativa frecuencia al igual que la
Junta de Accionistas.
c) Gerencia :
Es el rgano ejecutivo de la sociedad, con facultades de representarla ante
terceros. En el caso de las sociedades annimas cerradas el directorio es
facultativo, as el artculo 247 de la Ley General de Sociedades, establece
que: En el pacto social o en el Estatuto de la Sociedad se podr
establecer que la sociedad no tiene Directorio.
114
lo contrario sera una simple reunin de personas, cuyos acuerdos no forman la
voluntad de la Sociedad Annima.
a) Debe decidir de manera obligatoria los asuntos que sealan los incisos 1)
y 2) del artculo 114 de la Nueva Ley General de Sociedades.
b) Si los accionistas lo consideran necesario la Junta debe decidir acerca de
los temas que establecen los incisos : 3), 4) y 5) del artculo 114 y los del
artculo 115, en la junta obligatoria anual o en cualquier momento del ao
los temas que establece el artculo 115 si los accionistas lo consideran
necesario y en cualquier momento del ao.
c) Los temas que debe decidir la Junta obligatoria anual son similares a los
que trataban la Junta general Ordinaria con las siguientes diferencias:
115
La ley exige que la convocatoria cumpla con una serie de requisitos y
formalidades tales como:
116
b) El aviso de convocatoria debe contener la siguiente informacin:
Sin embargo, nicamente los titulares de acciones con derecho a voto pueden
ejercer ste derecho. As el artculo 121 de la Ley General de Sociedades establece
lo siguiente: Pueden asistir a la Junta General y ejercer sus derechos, los titulares de
las acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de
acciones, con una anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de la Junta
General.
Por otra parte, la Ley General de Sociedades establece que los accionistas no
estn obligados a asistir personalmente a la Junta General, ya que pueden designar
un apoderado que lo represente
117
ausencia o impedimentos de stos, la junta designa entre los concurrentes a las
personas que desempearn tales funciones.
a) Qurum simple
La Junta se considera instalada vlidamente en primera convocatoria
cuando se encuentre representado, al menos, el 50% de las acciones
suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser suficiente la
concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a
voto.
b) Qurum Calificado
En ste caso la Junta se considera instalada vlidamente en primera
convocatoria, cuando se encuentre representado, al menos, los 2/3 de las
acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, basta la
concurrencia de al menos 3/5 partes de las acciones suscritas con derecho
a voto.
Adopcin de Acuerdos
De acuerdo a la Ley General de Sociedades, los acuerdos en la Junta
General de Accionistas se adoptan por mayora. Sin embargo al igual
que en el caso del qurum, existen dos clases de mayoras g que
considera la Ley:
a) Mayora simple
En ste caso los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la
mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la Junta.
118
b) Mayora calificada
En ste caso los acuerdos se adoptan por un nmero de acciones
que represente cuando menos, la mayora absoluta de las acciones
suscritas con derecho a voto.
Asimismo las personas con derecho a asistir con voz pero sin voto deben
poseer la misma informacin, con la finalidad de contribuir al debate y llegar a la
mejor solucin.
DIRECTORIO
119
de manera cotidiana; en consecuencia, es de vital importancia para la sociedad y los
accionistas que los Directores ejerzan su cargo con honestidad y transparencia.
Sin embargo, una sociedad Annima que cuente con un nmero mnimo de
socios, puede no tener Directorio, ya que la Junta de Accionistas ejerce un control
directo sobre la administracin del negocio social:
Directorio, Organizacin
120
Por otro lado, la ley establece que se puede establecer en el Estatuto la
obligacin de elegir Directores suplentes, dicha eleccin se puede cumplir de dos
maneras:
Eligiendo un nmero fijo de Directores suplentes.
Eligiendo uno o ms miembros suplentes para cada Directorio Titular.
1. Impedimentos
El artculo 161 establece que las siguientes personas no pueden ser
miembros del Directorio:
a) Los incapaces.
b) Los quebrados.
c) Los que por razn de cargo o funciones estn impedidos de ejercer el comercio.
d) Los Funcionarios y servidores pblicos, que presten servicios en entidades
pblicas cuyas funciones estuvieran directamente vinculadas al sector econmico
en el que la sociedad desarrolla su actividad empresarial, salvo que representen
la participacin del Estado en dichas Sociedades.
e) Los que tengan pleito pendientes con la sociedad en calidad de demandantes o
estn sujetos a accin social de responsabilidad iniciada por la Sociedad y los que
estn impedidos por mandato de una medida cautelar dictada por la autoridad
judicial o arbitral.
f) Los que sean Directores, administradores, representantes legales o apoderados
de Sociedades o socios de Sociedades de personas que tuvieran en forma
121
permanente intereses opuestos a los de la sociedad o que personalmente tengan
con ella oposicin permanente.
Finalmente el artculo 162 de la ley establece que las personas que cumplan
con cualquiera de los impedimentos sealados anteriormente, no pueden aceptar el
cargo y en todo caso deben renunciar inmediatamente si sobreviene el impedimento,
de lo contrario responden por los daos y perjuicios que sufra la sociedad y sern
removidos de inmediato por la Junta General.
122
Por otro lado, si se produce la vacancia de uno o ms Directores antes de
finalizar su perodo, y no existe suplentes en ese momento; el directorio puede
nombrar a los reemplazantes con la finalidad de completar el nmero que establece
el Estatuto, o el que decida la Junta de Accionistas en su caso; hasta finalizar el
perodo correspondiente.
3. Eleccin
De acuerdo con la Ley General de Sociedades, el Directorio es un rgano
colegiado elegido por la Junta General. Sin embargo, la eleccin de sus miembros, es
un procedimiento cuyos requisitos y formalidades se encuentran regulados de
manera estricta en la ley, con la finalidad de garantizar la representacin de los
accionistas minoritarios en el Directorio. El procedimiento de eleccin es el siguiente:
Cada accin da derecho a tantos votos como Directores deben
elegirse.
Cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o
distribuirlos en varios de los candidatos.
Ejercern el cargo de Directores, quienes obtengan el nmero mayor
de votos.
Si dos personas obtienen igual nmero de votos y no pueden formar
parte del Directorio todas, ya que exceden del nmero establecido en
el estatuto, se decide por sorteo quienes sern los Directores.
Si existen diversas clase reacciones con derecho a elegir un nmero
determinado de directores, se llamean a cabo votaciones separadas en
juntas especiales de los accionistas que representen a cada una de
123
dichas clases de acciones; sin embargo cada votacin se har con el
sistema de participacin de la minora. As el artculo 153 de la Ley
General de Sociedades establece lo siguiente: El Directorio es un
rgano colegiado elegido por la Junta General. Cuando uno o ms
clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado nmero de
directores, se har en junta especial. Finalmente el artculo 164 de la
ley establece que ste sistema de eleccin no es aplicable en los
siguientes casos:
Cuando el estatuto establezca un sistema diferente de eleccin,
siempre y cuando la representacin de la minora no resulte inferior.
Cuando los Directores sean elegidos por unanimidad.
124
El Estatuto puede sealar un qurum mayor en forma general o para
determinados asuntos, pero no es vlida la disposicin que exija la concurrencia de
todos los Directores.
5. Adopcin de Acuerdos
6. Actas
125
7. Ejercicio del Cargo Obligaciones
8. Delegacin
El Directorio debe respetar los requisitos con la finalidad de delegar sus
funciones:
a) El Directorio puede nombrar a uno o ms Directores para resolver
determinados actos.
b) La delegacin permanente de alguna facultad del Directorio y la
designacin de los miembros, requiere del voto favorable de los 2/3 partes
de los miembros del Directorio.
c) Para la inscripcin basta con la copia certificada de la parte pertinente del
acta.
d) Existen ciertas funciones que no se pueden delegar como la rendicin de
cuantas y la representacin de Estados Financieros a la Junta General.
e) Es responsabilidad del Directorio el cumplimiento de los acuerdos de la
Junta General, salvo disposicin en contrario del Estatuto.
9. Responsabilidad
126
celebracin de los contratos entre el Directorio y la sociedad; en caso de
incumplimiento responden de manera solidaria ante la Sociedad y los terceros
acreedores por los contratos, crditos, prstamos o garantas celebrados con
infraccin a sus normas. En ste sentido la Ley General de Sociedades establece las
siguientes reglas:
127
El acuerdo puede ser adoptado aunque no haya sido materia de
convocatoria.
b) Acuerdo de un grupo de Accionistas
Los accionistas deben representar por los menos un tercio del
capital social.
La demanda debe comprender las responsabilidades a favor de la
sociedad y no el inters particular de los demandantes.
Los demandantes no debieron aprobar con anterioridad un acuerdo
en la Junta de Accionistas, en el sentido de no proceder contra los
Directores.
Demanda por parte cualquier accionista:
Debe transcurrir tres meses desde que la Junta decidi iniciar la
pretensin social de responsabilidad y no se interponga la
demanda.
c) Demanda por parte de acreedores
Su pretensin debe dirigirse a reconstituir el patrimonio neto.
La accin no debi ser ejercida por la sociedad o sus accionistas.
El acto realizado por los Directores debe amenazar gravemente la
garanta de los crditos.
128
GERENCIA
a) Designacin:
A diferencia del Directorio la Gerencia no es un rgano colegiado; ya que
la sociedad puede contar con un solo gerente. El Directorio designa al
Gerente o los Gerentes, salvo que el estatuto reserve sta facultad a la
Junta General.
b) Atribuciones :
De acuerdo a la Ley General de Sociedades se presume que el Gerente
por el slo mrito de su nombramiento goza de las siguientes atribuciones:
c) Impedimentos:
129
En ste aspecto se aplican las reglas para el caso del Directorio.
d) Responsabilidad
Bsicamente se aplican las reglas semejantes a las del Directorio, sin
embargo, en el caso de la Gerencia la Ley General de Sociedades
establece un conjunto de obligaciones que debe cumplir el Gerente, de lo
contrario, ser responsable por el perjuicio que ocasione a la sociedad, los
accionistas y terceros, as la Ley seala que el gerente es particularmente
responsable por:
130
corresponderle. La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos aos del acto
realizado u omitido por ste.(artculos 177, 178, 183 y 184 de la ley).
131
1. Derecho de Separacin
De conformidad con el artculo 200 de la Ley, los acuerdos que den lugar al
derecho de separacin deben ser publicados por la sociedad, por una sola vez,
dentro de los diez das siguientes a su adaptacin, salvo disposicin distinta de la ley.
132
2. AUMENTO DE CAPITAL
El aumento del capital tiene que efectuarse mediante acuerdo de la junta
general cumpliendo con los requisitos establecidos en la ley (artculo 201)
133
No hay derecho de preferencia tratndose de aumento de capital por
conversin de obligaciones por acciones, en los casos de los
artculos103 y 259 ni en los casos de reorganizacin de sociedades
establecidos en la presente ley. (Artculo 207).
3. EL DERECHO DE PREFERENCIA
134
son materia de oferta a terceros, la sociedad redacta y pone a disposicin de los
interesados el programa de aumento de capital. (Artculo 212). Al aumento de capital
mediante aportes no dinerarios le son aplicables las disposiciones generales
correspondientes a este tipo de aportes y, en cuanto sean pertinentes, las de
aumento de capital por aportes dinerarios.
135
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su
participacin en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se
debe aplicar por igual a todos los accionistas (artculo 217).
136
disposicin, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman las perdidas, en
cuanta que compense el desmedro (artculo 220).
137
La aprobacin por la junta general de los documentos legales antes citados;
estados financieros y memoria, no significa que se sesguen las responsabilidades en
que pudieran haber incurrido los directores o gerentes de la sociedad. (Artculo 225).
138
aplicable de acuerdo a principios de contabilidad generalmente aceptados en el pas.
Son amortizados o depreciados anualmente en proporcin al tiempo de su vida til y
a la disminucin de valor que sufran por su uso o disfrute.
DIVIDENDOS
Segn el artculo 230 de la ley, se establece las reglas que deben observarse
para estos efectos.
1. Slo pueden ser pagados dividendos en razn de utilidades obtenidas o de
reservas de libre disposicin y siempre que el patrimonio neto no sea
inferior al capital pagado;
2. Todas las acciones de la sociedad, aun cuando no se encuentren
totalmente pagadas, tienen el mismo derecho al dividendo,
independientemente de la oportunidad en que se hayan sido emitidas o
pagadas, salvo disposicin contraria del estatuto o acuerdo de la junta
general;
3. Es vlida la distribucin de dividendos a cuenta, salvo para aquellas
sociedades para las que existe prohibicin legal expresa;
4. Si la junta general acuerda un dividendo a cuenta sin contar con la opinin
favorable del directorio, la responsabilidad solidaria por el pago recae
exclusivamente sobre los accionistas que votaron a favor del acuerdo; y,
139
5. Es vlida la delegacin en el directorio de la facultad de acordar el reparto
de dividendos a cuenta.
140
4.1. Sociedad civil ordinaria
4.2. Sociedad civil de responsabilidad limitada.
1. SOCIEDAD COLECTIVA
En la sociedad colectiva, los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efectos
contra terceros. (Artculo 265) Es la sociedad personal ms tpica porque compromete
el patrimonio personal de cada socio en forma ilimitada y solidaria. Es una sociedad
de responsabilidad ilimitada. Los acreedores pueden dirigirse contra todos o uno de
los socios, a su eleccin o sea al socio ms solvente. Si este socio paga, tiene el
derecho de repeticin frente a los otros socios. Su capital se divide en participaciones
sociales que solo pueden transferirse por escritura pblica, no pueden constar en
ttulos de ninguna especie.
141
c) Modificacin del pacto social (art. 268). La modificacin debe
adoptarse por acuerdo unnime de los socios y se inscribe en el
Registro Mercantil, sin cuyo requisito no puede oponerse vlidamente
frente a terceros.
142
en el caso de quiebra del socio, otro derecho que el de embargar y
percibir por beneficio al socio deudor. Tampoco pueden solicitar la
liquidacin de la participacin en la sociedad que le corresponda al
socio deudor. Sin embargo, el acreedor de un socio con crdito
vencido, puede oponerse a que se prorrogue la sociedad respecto del
socio deudor, con la finalidad de poder cobrar su crdito.
143
El rgimen de administracin y las obligaciones, facultades y
limitaciones de representacin y gestin corresponden a los
administradores.
Los controles que se atribuyen a los socios no administradores
respecto de la administracin y la forma y procedimientos como
ejercen los socios el derecho de informacin respecto de la
marcha social.
Las responsabilidades y consecuencias que se deriven para el
socio que utiliza el patrimonio social o usa la firma social para
fines ajenos a la sociedad.
Las dems obligaciones de los socios para con la sociedad.
La determinacin de las remuneraciones que les correspondan
a los socios y las limitaciones para el ejercicio de actividades
ajenas a las de la sociedad.
La determinacin de la forma como se reparten las utilidades o
se soportan las prdidas.
Los casos de separacin o exclusin de los socios y los
procedimientos que deben seguirse a tal efecto; y,
El procedimiento de liquidacin y pago de la participacin del
socio separado o excluido, y el modo de resolver los casos de
desacuerdo.
144
SOCIEDADES EN COMANDITA
145
El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social
responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera socio colectivo
(artculo 279). Contenido del pacto social; debe contener las reglas particulares que
corresponden a la forma de sociedad en comandita que se adopte, y adems se
puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, as como otros pactos lcitos,
que a juicio de los intervinientes sean necesarios o convenientes para la organizacin
y funcionamiento de la sociedad (artculo 280).
146
El ntegro del capital de la sociedad en comandita por acciones est dividido
en acciones, ya sea que pertenezcan a socios colectivos o comanditarios.
147
RESUMEN
148
AUTOEVALUACION
____________________________________________________________________
a. Las annimas.
b. Colectivas.
c. Comanditarias.
d. Comercial de Responsabilidad Limitada.
e. Sociedades Civiles
f. T.A.
g. N.A.
5. La Ley general de sociedades establece que la Sociedad annima contar con tres
rganos sociales, ellos son: ____________________________________________
____________________________________________________________________
149
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
150
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
151
TERCERA UNIDAD
FORMAS SOCIETARIAS,
REORGANIZACIN, DISOLUCIN,
LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE
SOCIEDADES
152
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
a) Denominacin
La sociedad comercial de responsabilidad limitada tiene una
denominacin, pudiendo utilizar adems un nombre abreviado, al que, en
todo caso, debe aadir la frase Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada o su abreviatura. S.R.L. (Artculo 284).
153
b) Capital Social
El capital social est integrado por las aportaciones de los socios. Al
constituirse la sociedad, el capital debe estar pagado en no menos del
veinticinco por ciento (25%) de cada participacin, y depositado en una
institucin bancaria o financiera del sistema financiero nacional, a nombre
de la sociedad. (Artculo 285).
d) Administracin: Gerentes.
La sociedad encarga su administracin a uno o los gerentes, quienes
pueden ser socios o no, y la representan en todos los asuntos relativos a
su objeto. Los gerentes estn prohibidos de dedicarse por su cuenta o por
cuenta ajena, al mismo objeto de negocios que constituyen el giro
ordinario o normal de la sociedad. Los gerentes gozan de las facultades
generales y especiales de la representacin procesal por el solo mrito de
su nombramiento. Los gerentes pueden ser separados de su cargo, por
mayora simple del capital social, salvo que su nombramiento hubiese sido
condicin de pacto social, en cuyo caso slo podrn ser removidos
judicialmente y por causa de dolo, culpa o inhabilidad para el ejercicio.
(Artculo 287).
154
Caducidad de la responsabilidad: La responsabilidad civil del
gerente caduca los dos aos del acto realizado u omitido por ste,
sin perjuicio de la responsabilidad y reparacin penal que se
ordenara, si fuera el caso. (Artculo 289).
155
por los otros dos peritos, o si esto no se logra, ser fijado por el juez en
proceso sumarsimo.
156
Las medidas cautelares, tiene las siguientes condiciones: La participacin
social puede ser objeto de medida cautelar. La resolucin judicial que
ordene la venta de la participacin afectada con la medida cautelar debe
ser notificada previamente a la sociedad. La sociedad tiene derecho a
subrogarse al adjudicatario de las participaciones por el mismo precio que
se haya pagado por ellos. La medida cautelar sobre participaciones no
apareja la retencin de las utilidades correspondientes, salvo orden judicial
en contrario.
157
dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el socio. Los requisitos
y dems formalidades para la modificacin del pacto social y del estatuto,
prorrogar la duracin de la sociedad y acordar su transformacin, fusin,
disolucin, liquidacin y extincin.
2. SOCIEDADES CIVILES
158
obligaciones sociales, y lo hacen, salvo pacto en contrario en proporcin a sus
aportes. Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada, cuyos socios no puede
excederse de treinta y no responden personalmente por las deudas sociales.
159
puede transmitir su participacin en la sociedad, a otra persona, sin el consentimiento
de los dems socios, ni tampoco puede sustituirse en el desempeo de la profesin,
oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de
acuerdo al objeto social.
160
Junta de Socios; La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad y
ejerce como tal los derechos y facultades de decisin y disposicin que legalmente le
corresponden, salvo aquellos que, en virtud del pacto social le hayan sido encargados
a los administradores. Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada
conforme al pacto social; y en su defecto, computada por capitales y no por personas,
aplicndose lo establecido en el artculo 300 para los casos en que el socio slo
aporta o pone su profesin u oficio. (Artculo 301).
161
derecho de los socios a oponerse a determinadas operaciones antes de que hayan
sido concluidas.
La forma y periocidad con que los administradores deben rendir cuenta a los
socios sobre la marcha social. La ley establece que a falta de pacto expreso, la
rendicin de cuentas debe hacerse trimestralmente. La forma en que los socios
pueden ejercer sus derechos de informacin sobre la marcha de la sociedad, el
estado de la administracin y los registros y cuentas de la sociedad.
Las causales particulares de disolucin. El pacto social podr incluir las dems
reglas y procedimientos que, a juicio de los socios sean necesarias o convenientes
para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos
lcitos que desean establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos
sustantivos de la sociedad civil.
Una de estas reglas que debe incluir en el pacto social es el convenio arbitral
obligatorio en cuya virtud se someten a conciliacin o arbitraje todas las
controversias, dudas, conflictos, discrepancias y litigios que pudieran surgir entre la
sociedad y sus socios; o entre los socios entre s. (Artculo 303).
EMISION DE OBLIGACIONES
162
Importe de las obligaciones; Cuando no hay garanta especfica el importe
total de las obligaciones, a la fecha de emisin, no podr ser superior al patrimonio
neto de la sociedad, pero que tiene sus excepciones:
163
b) Fianza solidaria emitida por entidades del sistema financiero nacional,
compaas de seguros nacionales o extranjeros, o bancos extranjeros.
164
Rgimen de Prelacin. Segn la Ley no existe prelacin entre las distintas
emisiones o series de obligaciones de una misma sociedad en razn de la fecha de
su emisin o colocacin, salvo que ella sea pactada expresamente a favor de alguna
emisin o serie en particular. Adems, la colocacin de las obligaciones puede
iniciarse a partir de la fecha de la escritura pblica de emisin y slo si existen
garantas inscribibles, la colocacin deber que se inscriban dichas garantas.
(Artculo 309).
165
al portador, tienen merito ejecutivo y son transferibles con sujecin a las
estipulaciones contenidas en la escritura pblica de emisin.
166
inversionista. En lugar de los ttulos de acciones pasara a ser accionista de la
sociedad emisora. Esto puede hacerse durante todo el proceso o vigencia de las
obligaciones emitidas.
OBLIGACIONES CONVERTIBLES
167
Asamblea de obligacionistas. Al momento de quedar suscrito el cincuenta
por ciento de la emisin, se convoca a la asamblea de obligacionistas, la que debe
aprobar o desaprobar la gestin del Representante de los Obligacionistas y
confirmarlo en el cargo o designar a su sustituto (artculo 320).
168
Si no se lograse la aludida concurrencia, se puede proceder a una segunda
convocatoria para diez das despus, y la asamblea se instalar con la asistencia de
cualquier nmero de obligaciones, entonces los acuerdos podrn tomarse por
mayora absoluta de las obligaciones presentes o representadas en la asamblea,
salvo en el caso del inciso 2 del artculo anterior, que siempre requerir que el
acuerdo sea adoptado por la mayora absoluta del total de las obligaciones en
Circulacin. Los acuerdos de la asamblea de obligacionistas vincularan a stos
incluidos los no asistentes y a los disidentes: pueden sin embargo, ser impugnados
judicialmente aquellos que fuesen contrarios a la ley o se opongan a los trminos de
la escritura pblica de emisin, o que lesionen intereses de los dems en beneficio de
uno o varios obligacionistas. Son de aplicacin las normas para la impugnacin de
acuerdos de junta general de accionistas, en lo concerniente al procedimiento y
dems aspectos que fuesen pertinentes.
169
un representante de los obligacionistas en dicho directorio
estuviese prevista en la escritura de emisin;
13. Convocar a la junta de accionistas o de socios, segn el caso, de la
sociedad emisora si ocurriese un atraso mayor de ocho das en el
pago de los intereses vencidos o en la amortizacin del principal;
14. Exigir supervisar la ejecucin del proceso de conversin de las
obligaciones en acciones;
15. Verificar que las garantas de la emisin hayan sido debidamente
constituidas, comprobando la existencia y el valor de los bienes
afectados;
16. Cuidar que los bienes dados en garanta se encuentren, de
acuerdo a su naturaleza, debidamente asegurados a favor del
Representante de los Obligacionistas, en representacin de los
obligacionistas, al menos por un monto equivalente al importe
garantizado; y,
17. Iniciar y proseguir las pretensiones judiciales y extrajudiciales, en
especial la que tengan por objeto procurar el pago de los intereses
y el capital adeudados, la ejecucin de las garantas, la conversin
de las obligaciones y la prctica de actos conservatorios. (artculo
325).
170
Las pretensiones individuales de los obligacionistas, sustentados en los
incisos 1, 2 y 3 de este artculo, no proceden cuando sobre el mismo objeto se
encuentre en curso una accin del Representante de los Obligacionistas o cuando
sean incompatibles con algn acuerdo debidamente aprobado por la asamblea de
obligacionistas.(artculo 326).
171
Rescatar una obligacin significa; retirar de la circulacin anticipadamente;
pagar anticipadamente su importe ms intereses y recuperar el ttulo, disminuyendo
el saldo deudor de la sociedad emisora Lo comn es que la sociedad emisora trate de
recuperar las obligaciones para liberarse de cargas. Todo esto depende de la
situacin financiera econmicas de la sociedad emisora. La sociedad emisora puede
rescatar las obligaciones emitidas, a efecto de amortizarlas:
172
3. REORGANIZACION DE SOCIEDADES
a) Transformacin
b) Fusin
c) Escisin
d) Otras formas
173
Modificacin de participaciones o derechos de los socios. La
transformacin no modifica ni altera la participacin porcentual de los socios en el
capital de la sociedad, salvo los cambios que se produzcan como consecuencia del
ejercicio del derecho de separacin, cuando uno o algunos de los socios no
aceptaron la transformacin y se retiraron de la sociedad; en tal caso, el capital debe
recomponerse y valen los pactos que celebren los socios al respecto. Tampoco
afecta los derechos de terceros emanados de ttulo distinto de las acciones o
participaciones en el capital, a no ser que se aceptado expresamente por su titular.
(Artculo 335).
Publicacin del acuerdo El acuerdo debe publicarse por tres veces, con
cinco das de intervalo entre cada aviso. (Artculo 337)
174
Transformacin de sociedades en liquidacin Las sociedades en
liquidacin tambin pueden transformarse, siempre que dicha liquidacin no sea
consecuencia de la declaracin judicial de nulidad del pacto social, o del estatuto, o
del vencimiento de su plazo de duracin. Para este caso, debe revocarse
previamente el acuerdo de disolucin, pero es requisito, que no se haya iniciado el
reparto del haber social entre sus socios (artculo 342).
175
las sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a ttulo universal, y en
bloque, los patrimonios de las sociedades absorbidas.
176
9. Los informes legales, econmicos o contables, contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere;
10. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso; y,
11. Cualquiera otra informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinente consignar. (artculo 347).
177
7. La relacin de los principales accionistas, directores y
administradores de las sociedades participantes. (artculo 350).
Balances. Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin formula
un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad
absorbente o incorporante, en su caso, formula un balance de apertura al da de
entrada en vigencia de la fusin. Estos balances deben ponerse a disposicin de los
178
socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos
especiales, en el domicilio social de la sociedad absorbente o incorporante, por no
menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. (Artculo 354).
179
Derecho de oposicin. El acreedor de cualquiera de las sociedades
participantes en la fusin tiene el derecho de oposicin, el que se regula por lo
dispuesto en el artculo 219. (Artculo 359). La oposicin se tramita por el proceso
sumarsimo, de conformidad con el Cdigo Procesal Civil, suspendindose la
ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad afectada por la demanda pague los
crditos a los garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida
cautelar correspondiente.
180
Pretensin de nulidad de la fusin La pretensin judicial de nulidad contra
una fusin inscrita en el Registro slo puede basarse en la nulidad de los acuerdos de
las juntas generales o asambleas de socios de las sociedades que participaron en la
fusin. La pretensin debe dirigirse contra la sociedad absorbente o contra la
sociedad incorporante, segn sea el caso. La pretensin se deber tramitar en el
proceso abreviado. El plazo para el ejercicio de la pretensin de nulidad de una fusin
caduca a los seis meses, contados a partir de la fecha de inscripcin en el Registro
de la escritura pblica de fusin. (Artculo 365)
181
Nuevas acciones o participaciones Las nuevas acciones o participaciones
que se emitan como consecuencia de la escisin pertenecen a los socios o
accionistas de la sociedad escindida, quienes las reciben en la misma proporcin en
que participan en el capital de sta, salvo pacto en contrario. El pacto en contrario
puede disponer que uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de
alguna o algunas de las sociedades beneficiarias.(articulo368)
182
3. La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos
y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin
de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de
las sociedades que participan en la escisin;
4. La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que
correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la
escisin;
5. La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad
escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las
sociedades beneficiarias;
6. Las compensaciones complementarias, si las hubiese;
7. El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las
nuevas sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la
sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere;
8. El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso;
9. La fecha prevista para su entrada en vigencia;
10. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones;
11. Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere;
12. Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y,
13. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o
administradores consideren pertinente consignar. (Artculo 372).
183
proyecto de escisin se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad
participante con un mnimo de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin
de la junta o asamblea.(artculo 374)
184
Fecha de entrada en vigencia La escisin entra en vigencia en la fecha fijada
en el acuerdo en que se aprueba el proyecto de escisin conforme a lo dispuesto en
el artculo 376. A partir de esa fecha las sociedades beneficiarias asumen
automticamente las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques
patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y
obligaciones de la o las sociedades escindidas, ya sea que se extingan o no.
185
Escritura pblica de escisin La escritura pblica de escisin se otorga una
vez vencido el plazo de treinta das contado desde la fecha de publicacin del ltimo
aviso a que se refiere el artculo anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin
hubiera sido notificada dentro del citado plazo, la escritura se otorga una vez
levantada la suspensin o concluido el procedimiento declarando infundada la
oposicin. (Artculo 381)
186
responsabilidad personal que le corresponda por las obligaciones sociales contradas
antes de la escisin. (Artculo 385)
187
OTRAS FORMAS DE REORGANIZACION
188
Reorganizacin de la sucursal de una sociedad constituida en el
extranjero
La sucursal establecida en el Per de una sociedad constituida en el
extranjero puede reorganizarse; as como ser transformada para constituirse en el
Per adoptando alguna de las formas societarias reguladas por esta ley, cumpliendo
los requisitos legales exigidos para ello y formalizando su inscripcin en el Registro
(artculo 395).
SUCURSALES
189
otorgue. Para su ejercicio, basta la presentacin de copia certificada de su
nombramiento inscrito en el Registro. (Artculo 399)
190
que se le asigna para el giro de sus actividades en el pas; la
declaracin de que tales actividades estn comprendidas dentro de
su objeto social; el lugar del domicilio de la sucursal; la designacin
de por lo menos un representante legal permanente en el pas; los
poderes que le confiere; y su sometimiento a las leyes del Per
para responder por las obligaciones que contraiga la sucursal en el
pas.(artculo 403)
191
1. Para la inscripcin en el pas del cambio de sociedad titular de la sucursal
originada en la fusin de su principal constituida en el extranjero, el
Registro exigir la presentacin de la documentacin que acredite que la
fusin ha entrado en vigencia en el lugar de la sociedad principal; el
nombre, lugar de constitucin y domicilio de la sociedad principal
absorbente o incorporante y que ella puede tener sucursales en otro pas.
192
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, en
el estatuto o en convenio de los socios registrado ante la sociedad.
(Artculo 407)
193
declare la disolucin de la sociedad. Cuando se recurra al juez la solicitud se tramita
conforme a las normas del proceso sumarsimo. (Artculo 409)
194
consecutivas. La solicitud de inscripcin se presenta al Registro dentro de los diez
das de efectuada la ltima publicacin, bastando para ello copia certificada notarial
del acta que decide la disolucin. (Artculo 412)
LIQUIDACION
Sin embargo, si fueran requeridas para ello por los liquidadores, las referidas
personas estn obligadas a proporcionar las informaciones y documentacin que
sean necesarias para facilitar las operaciones de liquidacin. Durante la liquidacin se
aplican las disposiciones relativas a las juntas generales, pudiendo los socios o
accionistas adoptar los acuerdos que estimen convenientes. (Artculo 413)
195
de la junta general dispongan lo contrario. Los liquidadores pueden ser personas
naturales o jurdicas. En este ltimo caso, sta debe nombrar a la persona natural
que la representar, la misma que queda sujeta a las responsabilidades que se
establecen en esta ley para el gerente de la sociedad annima, sin perjuicio de la que
corresponda a los administradores de la entidad liquidadora y a sta.
196
Por el solo hecho del nombramiento de los liquidadores, stos ejercen la
representacin procesal de la sociedad, con las facultades generales y especiales
previstas por las normas procesales pertinentes; en su caso, se aplican las
estipulaciones en contrario o las limitaciones impuestas por el estatuto, el pacto
social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos de la
junta general.
197
ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos
ante la sociedad o por disposicin de la junta general. (artculo 416)
Los socios o accionistas que representen cuando menos la dcima parte del
capital social tienen derecho a solicitar la convocatoria a junta general para que los
liquidadores informen sobre la marcha de la liquidacin. (Artculo 418)
198
establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social y los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad. En defecto de stas, la distribucin se realiza en
proporcin a la participacin de cada socio en el capital social. En todo caso, se
deben observar las normas siguientes:
EXTINCION
199
Al inscribir la extincin se debe indicar el nombre y domicilio de la persona
encargada de la custodia de los libros y documentos de la sociedad. Si algn
liquidador se niega a firmar el recurso, no obstante haber sido requerido, o se
encuentra impedido de hacerlo, la solicitud se presenta por los dems liquidadores
acompaando copia del requerimiento con la debida constancia de su recepcin.
(Artculo 421)
Los acreedores pueden hacer valer sus crditos frente a los liquidadores
despus de la extincin de la sociedad si la falta de pago se ha debido a culpa de
stos. Las acciones se tramitarn por el proceso de conocimiento. Las pretensiones
de los acreedores a que se refiere el presente artculo caducan a los dos aos de la
inscripcin de la extincin. (Artculo 422)
SOCIEDADES IRREGULARES
200
2. Transcurridos treinta das desde que la asamblea design al
o los firmantes para otorgar la escritura pblica sin que stos
hayan solicitado su otorgamiento;
3. Transcurridos ms de treinta das desde que se otorg la
escritura pblica de constitucin, sin que se haya solicitado
su inscripcin en el Registro; Transcurridos treinta das
desde que qued firme la denegatoria a la inscripcin
formulada por el Registro; Cuando se ha transformado sin
observar las disposiciones de esta ley; o, Cuando contina
en actividad no obstante haber incurrido en causal de
disolucin prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.
(artculo 423)
201
contradas con terceros. Si no hubiera estipulacin al respecto se considera que
todos los socios deben aportar en partes iguales. (Artculo 425)
202
el cobro de sus crditos, teniendo en cuenta la prelacin que conforme a ley
corresponda a dichos crditos.(artculo 430)
REGISTRO
203
Disolucin por vencimiento del plazo Vencido el plazo determinado de
duracin de la sociedad, la disolucin opera de pleno derecho y se inscribe a solicitud
de cualquier interesado.(artculo 436)
CONTRATOS ASOCIATIVOS
204
Caractersticas El asociante acta en nombre propio y la asociacin en
participacin no tiene razn social ni denominacin. La gestin del negocio o empresa
corresponde nica y exclusivamente al asociante y no existe relacin jurdica entre
los terceros y los asociados. Los terceros no adquieren derechos ni asumen
obligaciones frente a los asociados, ni stos ante aqullos.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aqullas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe
205
coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los procedimientos y
mecanismos previstos en el contrato. (Artculo 445)
Afectacin de bienes Los bienes que los miembros del consorcio afecten al
cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continan siendo de
propiedad exclusiva de stos. La adquisicin conjunta de determinados bienes se
regula por las reglas de la copropiedad. (Artculo 446)
206
RESUMEN
207
AUTOEVALUACION
2. La Ley propone varias formas para que las sociedades comerciales se reorganicen,
ellas pueden ser:
a) Transformacin
b) Fusin
c) Escisin
d) T.A.
e) N.A.
208
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
b) V
c) D
d) V
e) V
f) V
209
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
210
CUARTA UNIDAD
SISTEMA CONCURSAL EMPRESARIAL
Y LA SALIDA AL MERCADO DE LAS
EMPRESAS
211
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
BEAUMONT, R. (1998). Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta
Jurdica.
ECHAIZ, D. (2005). Sociedades. Doctrina, legislacin y jurisprudencia. Ed. Indo. Grafica
Libertad. Lima-Per. La Empresa en el Derecho Moderno. Grafica Horizontes. Lima
Per.
ELIAS, E. (2002). Ley General de Sociedades-Comentada. Ed. Normas Legales.
FALCONI, J. (2005). Responsabilidad en los Grupos de sociedades y tutela de acreedores
sociales. Ed. Jurdica Grijley. Lima-Per.
HUNDSKOPF, O. (1999). Nueva Ley General de Sociedades. Ed. Gaceta Jurdica
212
Reestructuracin Patrimonial, Decreto Legislativo N 845(21.09.96), la cual se
caracteriza por desjudicializar y hacer menos engorroso el procedimiento, teniendo
como innovacin el regular expresamente el rgimen a que se sometern las
personas naturales en situacin de crisis econmica y/o patrimonial.
Este rgimen legal sobre insolvencia de las empresas, tiene como principal
objetivo jurdico, la continuidad de la empresa por encima de su liquidacin o quiebra.
La tutela de intereses no se restringe al acreedor, sino que busca involucrar a todos
los agentes vinculados con la empresa, por lo que la decisin sobre el futuro de la
fallida debe estar en las manos de los propios agentes interesados.
PRESUPUESTOS
213
Otros autores sostienen que la insolvencia es la imposibilidad permanente y
objetiva de pagar sin que sea necesario analizar la razn por la cual no se paga
Flores Polo Pedro define a la insolvencia como incapacidad de pagar una deuda. En
derecho comercial y tributario, situacin de la persona que no puede pagar sus
obligaciones corrientes, cesando en sus pagos. La consecuencia ms importante
sera la declaracin judicial de quiebra.
Por ello resulta necesario precisar en cada caso concreto si tal cesacin tiene
como causa la insolvencia del deudor y si sta posee carcter transitorio o definitivo.
El problema es acreditar la condicin patrimonial del deudor. Como seala Juan
Esteban Puga: No es posible conocer, al menos conocer por terceros distintos al
deudor, tal estado patrimonial: Simplemente no es posible conocer ciertos hechos
exteriores que acusan tal estado, hechos que nunca o casi nunca revelan por s solos
la insolvencia
214
a) El Deudor: La doctrina argentina define deudor como el titular del patrimonio
afectado por la quiebra u otro concurso. Tiene inters en que el proceso se
desarrolle respetando la ley y con el menor dao para su esfera jurdico-
economiza. En la quiebra o concurso civil es el sujeto que viene expropiado
(desapoderamiento) para la satisfaccin de los acreedores y eventualmente
liberado a travs de las relaciones jurdicas creadas por el concurso.
215
la continuacin de la actividad empresarial del deudor (reestructuracin
patrimonial) o por su cierre (liquidacin).
La Ley General del Sistema Concursal define acreedor como aquella persona
natural o jurdica, sociedades conyugales, sucesiones indivisas y otros
patrimonios autnomos que sean titulares de un crdito.
216
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO CONCURSAL
217
proporcionalidad es tambin conocido en la doctrina argentina como
principio de igualdad pues trata que los acreedores soporten
equitativamente, a prorrata, en proporcin a sus respectivos crditos, el
impacto de la prdida.
APLICACIN DE LA LEY
218
2. PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO. POSTULACIN
DEL PROCEDIMIENTO
219
a) Que ms del 50% de sus ingresos se deriven del ejercicio de una actividad
econmica desarrollada directamente y en nombre propio por los
mencionados sujetos.
220
que se ha acordado el retorno de dicho financiamiento y el tiempo que se
ha destinado para ello,
f) Copia de las fojas del libro de planillas correspondiente al ltimo mes.
g) Una relacin detallada de sus obligaciones de toda naturaleza, precisando
la identidad y domicilio de cada acreedor, los monto adeudados por
concepto de capital, intereses y gastos y la fecha de vencimiento de cada
una de las obligaciones. La relacin debe incluir las obligaciones de
carcter contingente precisando en estos casos la posicin de ambas
partes respecto a su existencia y cuanta. La Informacin referida tendr
una antigedad no mayor de dos (2) meses de la fecha de presentacin de
la solicitud; as como deber reflejar las obligaciones del deudor
contenidas en el balance presentado segn el literal d) referido y
encontrarse conciliada con el mismo;
h) Una relacin detallada de sus bienes muebles e inmuebles y de sus
cargas y gravmenes, as como los titulares y montos de los mismos. La
informacin referida tendr una antigedad no mayor de dos (2) meses de
la fecha de presentacin de la solicitud, Ali como deber encontrarse
ajustada a valores contables o de tasacin, y sealarse cul de los dos
criterios se sigui. Dicha informacin deber reflejar los bienes del deudor
contenidos en el balance presentado segn el literal d) mencionado y
encontrarse conciliada con el mismo.
i) Una relacin detallada de sus crditos por cobrar, indicando sus
posibilidades de recuperacin. La informacin referida debela reflejar los
crditos del deudor contenidos en el balance presentado segn el literal d)
mencionado y encontrarse conciliada con el mismo;
j) Documentacin que acredite ser contribuyente activo ante la
administracin tributaria (SUNAT); y
k) Declaracin jurada de la existencia o inexistencia de vinculacin con cada
uno de sus acreedores.
221
legal del deudor. La documentacin identificada en el literal d) que antecede deber
ser suscrita, adems, por Contador Pblico Colegiado.
Garantas
Los acreedores no podrn promover el Procedimiento Concursal Ordinario por
obligaciones impagas que se encuentren garantizadas con bienes del deudor o de
terceros, salvo que el proceso de ejecucin de dichas garantas resulte infructuoso.
222
semanal en el Diario Oficial El Peruano de un listado de los deudores que, en la
semana precedente, hayan quedado sometido a los procedimientos concrsales.
223
El marco de proteccin legal no alcanza a los bienes perecibles. En tal caso,
el producto de la venta de dichos bienes ser puesto a disposicin del administrador
o liquidador, segn corresponda, para que proceda con el pago respectivo,
observando las normas pertinentes. La prohibicin de ejecucin de bienes no alcanza
a las etapas destinadas a determinar la obligacin emplazada al deudor La autoridad
competente continuara conociendo hasta emitir pronunciamiento final sobre dichos
temas, bajo responsabilidad.
RECONOCIMIENTO DE CREDITOS
224
crdito . La falta de pronunciamiento del deudor no impide a la Secretaria Tcnica ,
dentro del mismo plazo, emitir las resoluciones respectivas, de considerarlo
pertinente.
225
QUIEBRA
226
Artculo 99 Procedimiento judicial de quiebra
99.1. Cuando en los procedimientos de disolucin y liquidacin se verifique el
supuesto previsto en el Artculo 88.7 el Liquidador deber solicitar la declaracin
judicial de quiebra del deudor ante el Juez Especializado en lo Civil.
99.2. Presentada la demanda el Juez dentro de los treinta (30) das siguientes
de presentada la solicitud, y previa verificacin de la extincin del patrimonio a partir
del balance final de liquidacin que deber adjuntarse en copia, sin ms trmite,
declarar la quiebra del deudor y la incobrabilidad de sus deudas.
99.3. El auto que declara la quiebra del deudor, la extincin del patrimonio del
deudor e incobrabilidad de las deudas deber ser publicado en el Diario Oficial El
Peruano por dos das consecutivos.
227
Efectos de la quiebra El artculo 100 establece los efectos de la quiebra de
la persona natural, bajo qu condiciones legales queda el quebrado y cules son sus
capacidades civiles. Tales efectos se orientan a restricciones de ndole societaria
principalmente (como puede ser la constitucin de sociedades o la suncin de cargos
directivos o gerenciales) dejndose a salvo los derechos civiles del quebrado.
De esta manera se reduce tiempo y por tanto costos que generaran tener
obligatoriamente que pasar por un procedimiento concursal antes de llegar a obtener
el auto de quiebra en sociedades cuyas liquidaciones se han visto regidas por la Ley
General de Sociedades.
228
Procedimiento Concursal Preventivo El procedimiento concursal preventivo
se encuentra normado en el artculo 103 al 113 de la Ley. Con la dacin del Decreto
Legislativo N 845 Ley de Reestructuracin Patrimonial, se crea el procedimiento de
Concurso Preventivo, por este motivo con la actual Ley introduce una innovacin
consistente en fijar la lnea demarcatoria que separa a aquellos individuos que estn
aptos para acogerse al Procedimiento Concursal Preventivo, respecto de los que no
estn por hallarse ya en una situacin de crisis manifiesta. As, mediante la creacin
de barreras de acceso al procedimiento preventivo, se restringe el uso de este tipo de
procedimientos a deudores cuya crisis econmica tiene una mayor magnitud.
229
Asimismo, cualquier cuestionamiento dirigido contra la convocatoria a Junta
de Acreedores o su instalacin en s, deber efectuarse cumpliendo con los mismos
requisitos previstos para la impugnacin de acuerdo de dicha Junta.
230
Artculo 116.- Impugnacin de resoluciones de reconocimiento de
crditos emitidos por la Secretaria Tcnica
116.1. Dentro del plazo de cinco (5) das posteriores a la publicacin del aviso
previsto en el Articulo 38.4 los acreedores o terceros apersonados al procedimiento
podrn oponerse al reconocimiento del crdito de otro acreedor efectuado por la
Secretaria Tcnica, cuando consideren que median situaciones de fraude o
irregularidades destinadas a conceder al titular beneficios crediticios que no le
corresponden.
231
118.2. En los mismos casos sealados en el prrafo anterior, la Comisin, de
oficio, podr declarar la nulidad del acuerdo adoptado en Junta dentro de un plazo de
treinta (30) das.
232
119.2. Los medios impugnatorios contra las resoluciones que resuelvan i
impugnaciones contra acuerdos adoptados en Junta, as como aquellas que pudieran
expedirse de oficio en ejercicio de las atribuciones establecidas en el Artculo 118.2
se sujetaran a los plazos y formalidades del Artculo 115.
233
naturales que soliciten acceder al registro. As, tratndose de personas naturales, el
solicitante deber presentar informacin relativa a su capacidad de ejercicio, grado
acadmico universitario, antecedentes penales; y tratndose de personas jurdicas,
sta deber presentar informacin sobre su constitucin, sus representantes legales y
apoderados, entre otras, como el caso de la presentacin de la declaracin jurada de
bienes y rentas.
Dentro de este contexto, y con el objeto de que los acreedores cuenten con
informacin relevante sobre las administradoras y liquidadoras a efectos de que
puedan tomar decisiones informadas, se autoriza a que la Comisin divulgue la
informacin que obre en sus registros sobre dichas empresas, incluyendo aquella
relativa a las quejas planteadas por los usuarios, duracin y prrroga de los
procedimientos a su cargo, honorarios y comisiones percibidas, gastos incurridos en
los procedimientos a su cargo, entre otra.
234
cien (100) UIT, suspensin del registro y inhabilitacin permanente para el
desempeo de sus funciones. Estas resoluciones que establecen sanciones podrn
ser publicadas con el objeto de informar mejor al mercado.
Se ha establecido los criterios para la graduacin de las multas que podr ser
impuesta por la Comisin de acuerdo a la gravedad de la infraccin cometida. De
igual manera, con el objeto de difundir informacin sobre las sanciones impuestas por
la Comisin es que se ha establecido la facultad de sta de publicar algunas
resoluciones de sancin y de llevar un registro de infractores. Asimismo, el registro de
infractores servir para que todas las Comisiones puedan tener en consideracin la
reiteracin de los infractores y para que el pblico usuario del sistema se encuentre
bien informado.
235
De otra parte, se han establecido beneficios por el pronto pago, esto con el
objeto de promover el pago de las multas y evitar la interposicin de medios
impugnatorios con el simple objeto de dilatar el procedimiento. Con la finalidad de
evitar que la Comisin imponga sanciones por hechos que pudieran implicar delitos,
es que se ha establecido que ante dicha eventualidad la Comisin debe declararse
incompetente y remitir todos los actuados al Ministerio Pblico. Asimismo, esta
regulacin evita que se afecten derechos fundamentales de la persona investigada,
ya que evita el riesgo de que se sancione de forma doble por los mismos hechos.
236
rganos de competencia exclusiva (Articulo 132)
Los rganos administrativos con competencia exclusiva para resolver las
materias de ndole concursal son las Comisiones de Procedimientos Concursales
(incluidas sus Secretarias Tcnicas en lo que concierne a verificacin de crditos) y la
Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI en sede
administrativa y la Sala Civil competente de la Corte Superior en primera instancia y
la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Republica, en
sede jurisdiccional. Se indica adems que en esta ltima sede la va procesal a
utilizar deber ser necesariamente la correspondiente al procedimiento contencioso
administrativo.
237
RESUMEN
238
AUTOEVALUACION
239
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
240
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
241
BANCO DE PREGUNTAS
1. Cdigo de Comercio Peruano: como afirman algunos juristas peruanos , en el Per durante la
colonia rigieron :
a) Letra de cambio
b) Contrato de cuentas corriente
c) Ordenanzas de Bilbao
d) Contrato de transporte
e) N.A.
f) T.A.
3. El Artculo 59. Rol Econmico del Estado: La primera parte impone deberes al Estado en la
economa, algunos de ellos son:
a) Garantizar la libertad de trabajo
b) Estimular la creacin de riqueza
c) Garantizar el Mercado informal
d) El Estado es paternalista
4. En la construccin del concepto Jurdico de empresa, tenemos que de acuerdo a una de sus
teoras, la institucin jurdica de la persona jurdica, es la mas comprendida y sirve por lo tanto
como fuente unificadora de las realidades econmicas y sociales. Dicha teora es:
a) Teora patrimonialista
b) Teora Subjetivista
c) Teora Dinmica
d) Teora Inmaterial
e) N.A.
f) T.A.
6. Son fuentes del Derecho aquellos medios de los cuales se vale el Derecho Mercantil objetivo
para manifestarse al exterior o los instrumentos de que se sirve para ser conocido................... ( )
9. Los fundadores no tienen responsabilidad alguna por aquellos actos que hubiese realizado a
nombre de la sociedad o a nombre propio.................................................................................. ( )
10. Se puede adoptar una denominacin completa o una razn social que contenga nombres de
organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de
autor............................................................................................................................................ ( )
11. El artculo 11 de la Ley General de Sociedades concluye sealando que la sociedad no puede
por objeto desarrollar actividades que la Ley atribuye con carcter exclusivo a entidades o
personas...................................................................................................................................... ( )
13. Puede constituirse la sociedad annima cuando la escritura de constitucin se otorga en un solo
acto por todos los fundadores, suscribiendo entre ellos la totalidad de las acciones que integren el
capital social............................................................................................................................... ( )
15. Sociedad de responsabilidad limitada podemos definirla como sociedad de naturaleza mercantil
cuyo capital social no se divide en acciones, sino en participaciones iguales, acumulables e
indivisibles.................................................................................................................................. ( )
6. Los reglamentos, surgen por la facultad originaria del Poder Ejecutivo para complementar las
leyes o normas de segundo nivel en la jerarqua normativa. ( )
7. Se conoce como derecho tributario a los medios generadores de normas jurdicas, las formas de
creacin e imposicin de stas ( )
8. Prestacin no consiste en dar hacer no hacer........................................................................ ( )
9. Obligaciones de tolerar son obligaciones accesorias que giran en torno a la obligacin principal y
que surgen de un interrelacin entre sujeto activo y sujeto pasivo............................................ ( )
10. A efectos de cumplir con su funcin recaudadora la Administracin tributaria est investida de
las facultades de recaudacin, determinacin, fiscalizacin y sancin...................................... ( )
13. La Resolucin por determinacin es uno de los valores emitidos por las
Municipalidades.......................................................................................................................... ( )
14. La facultad de fiscalizacin presenta dos importantes lmites para su ejercicio dentro del marco
del Cdigo tributario, estos son: la suspensin de la facultad y la autorizacin
judicial........................................................................................................................................ ( )
15. Una de las facultades de la Administracin Tributaria es la de aplicar sanciones a los infractores
tributarios? ................................................................................................................................. ( )