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PUC-SP
DOUTORADO EM DIREITO
SO PAULO
2009
PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO
PUC-SP
DOUTORADO EM DIREITO
SO PAULO
2009
Banca Examinadora
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Ao Meu Av, Afonso Noura, pela
inquieta curiosidade, pelo prazer
da descoberta compartilhada e
mais, pelo amor a leitura.
Agradeo a todos que contriburam para a realizao desta empreitada e
em especial:
acadmicos;
pelo saber jurdico, em especial a Professora Orientadora Maria Garcia pelo incentivo
Andreucci, por tantos debates e sugestes e, acima de tudo, por dividir os anseios sobre o
caminho a seguir;
Aos Meus Pais Artur e Maria do Carmo por demonstrarem todo apoio para
amor durante esta caminhada e, principalmente, por acreditar. Ainda, agradeo quele
portuguesa.
Duas coisas enchem-me o esprito de admirao e reverncia
sempre nova e crescente, quanto mais freqente e longamente o
pensamento nelas se detm: o cu estrelado acima de mim e a lei
moral dentro de mim.
No tenho que buscar essas duas coisas fora do alcance da minha
vista, envolvidas em obscuridade, ou no transcendente. Nem devo,
simplesmente, presumi-las. Eu as vejo diante de mim e as vinculo
imediatamente conscincia da minha existncia.
A primeira comea do lugar que ocupo no mundo sensvel externo
e estende a conexo em que me encontro a grandezas
imensurveis, com mundos sobre mundos e sistemas de sistemas
e, alm disso, aos tempos sem fronteiras do seu movimento
peridico, do seu inicio e da sua durao.
A segunda parte do meu Eu invisvel, da minha personalidade,
representando-me em um mundo que tem uma infinitude
verdadeira, mas que s perceptvel pelo intelecto, com o qual
(mas, por isso e ao mesmo tempo, com todos aqueles mundos
visveis) me reconheo em uma conexo no simplesmente
acidental, como no primeiro caso, mas universal e necessria.
A primeira viso, de um conjunto inumervel de mundos, aniquila,
por assim dizer, a minha importncia de criatura animal, que
dever restituir a matria de que feita ao planeta (um simples
ponto do universo), depois de ter sido dotada por breve tempo
(no se sabe como) de fora vital.
A segunda, ao contrrio, eleva infinitamente o meu valor, como
valor de uma inteligncia, graas minha personalidade, na qual a
lei moral me revela uma vida independente da animalidade e at
mesmo de todo o mundo sensvel, pelo menos por aquilo que se
pode deduzir da destinao final de minha existncia em virtude
dessa lei, destinao que no se limita s condies e s fronteiras
desta vida, mas que vai at o infinito.
INTRODUO................................................................................... 15
Internacional .................................................................................... 35
Internacional ............................................................................... 68
globalizao ................................................................................ 72
europia ....................................................................................... 96
INTRODUO
essa locuo, pois alguns pensadores apontam que a propalada Nova Ordem
pereceu prematuramente, tanto por fora dos saltos histricos do incio de sculo
parmetros irredutveis.
Irlanda e Espanha.
de civilizaes.
Naes Unidas seno o sistema ideal, posto que seja premente sua
vnculo jurdico com a ordem jurdica internacional, o dualismo deixa de ser opo
presente estudo:
1
KANT, Immanuel. A paz perptua e outros opsculos, (1977), p. 149.
21
2
BAUMAN, Zygmunt. Globalizao as conseqncias humanas. Rio de Janeiro: Jorge Zahar
Editor, 1999.
22
se- como ser social. Fenmeno esse possvel em virtude da premissa primeira
que define o homem como ser dotado de uma capacidade prpria, qual seja,
segundo Aristteles, o homem o nico animal que possui razo, sendo que a
injusto.
3
Segundo Dalmo de Abreu Dallari o antecedente mais remoto da afirmao clara e precisa de
que o homem um ser social por natureza encontra-se no sculo IV a.c., com a concluso de
ARISTTELES (A Poltica) de que o homem naturalmente um animal poltico. Para o filsofo
grego, s um indivduo de natureza vil ou superior ao homem procuraria viver isolado dos outros
homens sem que a isso fosse constrangido (in Elementos da Teoria Geral do Estado, p. 10).
4
Como fenmeno no excludente, ao revs, integrativo do convvio humano, ocorre a formao
da cultura. Herbert Mancuse afirma que a cultura aparece ento como o complexo de objetivos
(ou valores) morais, intelectuais e estticos, considerados por uma sociedade como meta da
organizao, da diviso e da direo de seu trabalho o Bem (das Gut), que deve ser
alcanado mediante o modo de vida por ela institudo. Ainda Mancuse, definiramos cultura como
um processo de humanizao (Humanisierung) caracterizado pelo esforo coletivo para conservar
a vida humana, para pacificar a luta pela existncia ou mant-la dentro de limites controlveis para
consolidar uma organizao produtiva da sociedade para desenvolver as capacidades intelectuais
dos homens e para diminuir e sublimar a agresso, a violncia e a misria (In: Cultura e
Sociedade, p. 153-154).
De outro modo, poderamos verificar que a natureza regida pelas foras naturais e at
mesmo brutais; sendo que os animais adaptam-se a este meio, diversamente do ser humano. O
homem apodera-se da realidade circundante organizando-a com base em valores e significaes
e, deste modo, criando a cultura.
Desta feita, a cultura produto da criao humana tendo por escopo a concretizao de
valores humanos. O meio instrumental que o homem constri para atribuir significaes natureza
a linguagem. A linguagem participa em simultneo do mundo fsico, do fisiolgico e do psquico,
da ndole pessoal de cada um, bem como de seu contorno social.
23
homem, para alm da razo, e o descreve pela sua natureza poltica, socivel; o
uma criatura que nasce apta para a sociedade, repele o iderio grego do zoon
disputas e guerras; sendo assim, atesta que apenas como decorrncia da razo
5
Dados extrados da obra de Nicola Abbagnano, Dicionrio de Filosofia, 2000, p. 514. possvel
ainda analisar e complementar o pensamento Aristotlico sob dois prismas: i) Segundo Husserl:
se o homem um ser racional (anima racionale), s o na medida em que toda a sua
humanidade uma humanidade racional, na medida em que latentemente orientado para razo
ou abertamente orientado para a entelquia que se revelou e guia, o devir humano (Krisis, 1954,
6); e ii) Segundo Hobbes - que combatia a definio de Aristteles, cuja interpretao poderia
ser resumida na assertiva de que o homem est apto desde o nascimento para viver em
sociedade apresentando a falsidade dessa afirmao , sob a justificativa de que o homem s se
torna apto para a vida social graas educao (De cive, I, 2, e nota).
6
Thomas Hobbes descreve o zoon politikon como o alicerce grego para a doutrina da sociedade
civil como se, para se preservar a paz e o governo da humanidade, nada mais fosse necessrio do
que os homens concordarem em firmar certas convenes e condies em comum, que eles
prprios chamariam, ento, leis. Axioma este que, embora acolhido pela maior parte, sem dvida
falso um erro que procede de considerarmos a natureza humana muito superficialmente, pois
aqueles que perscrutarem com maior preciso as causas pelas quais os homens se renem, e se
deleitam uns na companhia dos outros, facilmente ho de notar que isto no acontece porque
naturalmente no poderia suceder de outro modo, mas por acidente. Isso porque, se um homem
devesse amar outro por natureza isto , enquanto homem -, no poderamos encontrar razo
para que todo homem no ame igualmente todo homem, por ser to homem quanto qualquer
outro, ou para que freqente mais aqueles cuja companhia lhe confere honra ou proveito.
Portanto, no procuramos companhia naturalmente e s por si mesma, mas para dela recebermos
alguma honra ou proveito; estes ns desejamos primariamente, aquela s secundariamente (Do
Cidado, (2002), p. 27-28).
24
natureza, mas de forma distinta de Hobbes. Para aquele, no perodo das leis da
seja por fora de uma tendncia natural, seja pela necessidade comum de
quais ocorrem essas relaes; e, ainda, iii) como um grupo de indivduos entre os
e, para tanto, cria normas para coordenar as diversas atividades humanas. Neste
sentido, Dalmo Dallari, como tese corrente nos dias atuais, indica:
9
DALLARI, Dalmo de Abreu, Elementos de teoria geral do estado, 2006. p. 18-19.
10
BASTOS, Celso Ribeiro, Teoria do Estado e Cincia Poltica, 2004. p. 31.
26
comunidade.
11
Dados extrados da obra de Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros, Manual de Direito
Internacional, 2002, p. 32.
27
Desta feita,
12
Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros, Manual de Direito Internacional, 2002, p. 32-33.
O rigor abstracto da caracterizao da Comunidade internacional como sociedade na dicotomia
de Tnnies tem, contudo, vindo a diluir-se com a evoluo do Direito Internacional ao longo deste
sculo, e de modo especial, aps a 2. Grande Guerra. A um Direito Internacional clssico que,
como se disse, repousa na soberania indivisvel dos Estados, tem vindo a suceder-se um Direito
Internacional novo ou moderno, que vai conhecendo um crescente nmero de reas onde a
solidariedade entre os Estados tem vindo a predominar sobre o seu individualismo, e onde, por
conseguinte, a soberania dos Estados aparece limitada pelo conjunto de regras internacionais que
do corpo quela idia de solidariedade: pense-se, sobretudo, nas normas internacionais sobre
Direitos do Homem que, na sua generalidade, fazem hoje parte do ius cogens, isto , so Direito
imperativo para os Estados, e, portanto, se impem prpria soberania dos Estados e nos
sistemas jurdicos dos vrios espaos de integrao que existem mundo afora (p. 35).
13
O direito natural uma ratio no uma voluntas. Porm, isto no quer dizer que, na construo
jurdica de Grotius, um direito meramente voluntrio carea de legitimidade e de vigncia. Pelo
contrario, Grotius abre um grande espao ao direito produzido pela vontade. Desde logo, pela
vontade de Deus, que instituiu mandamentos particulares, prprios de um lugar, de um tempo, de
uma confisso (o tal direito divino positivo). Depois, o direito voluntrio humano, baseado na
validade dos pactos, uma das tais normas que a histria e a observao documentavam serem de
direito natural comum a todos os homens. Dados extrados da Introduo de Antnio Manuel
Hespanha, da obra O Direito da Guerra e da Paz (De Jure Belli ac Pacis), Volume I, de Hugo
Grotius, 2005, p. 22.
28
primeira bomba atmica nos laboratrios secretos de Los Alamos, nas montanhas
14
TRINDADE, Antonio Augusto Canado. A humanizao do direito internacional, 2006, p. 11-12.
15
MONET, Jean. Memrias A construo da unidade europia, 1986, p. 261.
29
o pecado 16.
16
A obra de Paul Strathern, Oppenheimer e a bomba atmica (1998, p. 70-72), retrata o
desenvolvimento das pesquisas e testes que resultaram nas bombas atmicas que foram
lanadas no territrio japons, nas cidades de Hiroshima e Nagasaki, e traz o questionamento: -
Qual seria o efeito imediato dessa nova arma, que pela primeira vez deu humanidade o poder de
se autodestruir? No comeo de 1945, Szilard enviou a Roosevelt uma petio assinada por
inmeros cientistas eminentes, exigindo o controle internacional de armas atmicas, e afirmou em
tom proftico: O maior perigo imediato a probabilidade de que nossa demonstrao de bombas
atmicas precipite uma corrida na produo desses artefatos entre os Estados Unidos e a Rssia.
Oppenheimer no assinou a petio de Szilard, mas ao Presidente Truman confessou: Senhor
presidente, sinto que tenho sangue nas mos.
17
LAFER, Celso. Comrcio, Desarmamento, Direitos Humanos reflexes sobre uma experincia
diplomtica, 2000, p. 29-30.
30
sculo XXI
invisvel capaz de impor limitaes ao ser humano enquanto ser social e poltico
18
BERMAN, Marshall. Tudo que slido desmancha no ar A aventura da modernidade, 2006, p.
15-16. O autor, ao aprofundar a obra no captulo I. O Fausto, de Goethe: A Tragdia do
Desenvolvimento descreve que a fora vital que anima o Fausto goethiano, que o distingue dos
antecessores e gera muito de sua riqueza e dinamismo um impulso que vou designar com
desejo de desenvolvimento. Fausto tenta explicar esse desejo ao diabo, porm no fcil faz-lo.
[...] O que esse Fausto deseja para si mesmo um processo dinmico que incluiria toda sorte de
experincias humanas, alegria e desgraa juntas, assimilando-as todas ao seu interminvel
crescimento interior; at mesmo a destruio do prprio eu seria parte integrante do seu
desenvolvimento, p. 45-46.
Ainda Berman avalia como uma das idias mais originais e frutferas do Fausto de Goethe
a afinidade entre o ideal cultural do autodesenvolvimento e o efetivo movimento social na direo
do desenvolvimento econmico. Goethe acredita que essas duas formas de desenvolvimento
devem caminhar juntas, devem fundir-se em uma s, antes que qualquer uma dessas modernas
premissas arquetpicas venha a ser cumprida. O nico meio de que o homem moderno dispe
para se transformar a radical transformao de todo o mundo fsico, moral e social em que ele
vive. A heroicidade do Fausto goethiano provm da liberao de tremendas energias humanas
reprimidas, no s nele mesmo, mas em todos os que ele toca e, eventualmente, em toda a
sociedade a sua volta. Porm, o grande desenvolvimento que ele inicia intelectual, moral,
econmico, social representa um altssimo custo para o ser humano. Este o sentido da relao
de Fausto com o diabo: os poderes humanos s podem se desenvolver atravs daquilo que Marx
chama de os poderes ocultos, negras e aterradoras energias, que podem irromper com fora
tremenda, para alm do controle humano.
32
unidos por laos comuns formando uma identidade nacional. A percepo dos
internacional.
uma jurisdio que se impe por todo o territrio nacional, alm de um sistema de
eivada de precariedade.
19
Dados extrados da obra de Francisco Rezek, Direito internacional curso elementar, 2007, p.
1-2.
33
consentimento.
Ademais,
20
Constituio Federal brasileira de 1988, Seo VIII Do processo legislativo Art. 59. O
processo legislativo compreende a elaborao de: I emendas Constituio; II leis
complementares; III leis ordinrias; IV leis delegadas; V medidas provisrias; VI decretos
legislativos; VII resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao,
redao, alterao e consolidao das leis.
21
REZEK, Francisco. Direito internacional curso elementar, 2007, p. 2.
34
poca. Neste ponto, Fritjof Capra, ao propor um novo paradigma, qual seja uma
ecologia profunda, atesta que vivemos uma crise de percepo, pois quanto mais
internacional.
22
CAPRA, Fritjof. A teia da vida, 2003, p. 23. Ainda Capra: define como paradigma social uma
constelao de concepes, de valores, de percepes e de prticas compartilhados por uma
comunidade, que d forma a uma viso particular da realidade, a qual constitui a base da maneira
como a comunidade se organiza. [...] O novo paradigma pode ser chamado de uma viso de
mundo holstica, que concebe o mundo como um todo integrado, e no como uma coleo de
partes dissociadas. Pode tambm ser denominado viso ecolgica, se o termo ecolgica for
empregado num sentido muito mais amplo e mais profundo do que o usual. A percepo ecolgica
profunda reconhece a interdependncia fundamental de todos os fenmenos, e o fato de que,
enquanto indivduos e sociedades, estamos todos encaixados nos processos cclicos da natureza
(e, em ltima anlise, somos dependentes desses processos (p. 25).
35
23
MONTORO, Franco. Estudos de filosofia do direito, 1995, p. IX-XI.
24
FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito, 2003, p. 10.
36
retratou as leis dos homens como um meio que eles dispem para moldar a
prpria natureza.
histrica.
que permeia o Direito Internacional nos dias atuais. Na Grcia antiga, encontram-
25
CUNHA, Paulo Ferreira da. Sociedade e Direito, s.d., p. 285.
26
Dados extrados da obra de Hildebrando Accioly e G. E. do Nascimento e Silva, Manual de
Direito Internacional Pblico, 2002, p. 7- 19.
37
ento, os povos antes sob o jugo dos romanos estariam mais prximos de
relaes pacficas.
pois
outubro de 1648, que ps fim Guerra dos Trinta Anos e estabeleceu o princpio
27
ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, G. E. do, Manual de Direito Internacional
Pblico, 2002, p. 09-10.
38
considerados como sujeitos de Direito Internacional: a rigor, este surge para reger
Internacional, pois
28
Foi s no comeo do sculo XVII que o direito internacional pblico apareceu, na verdade, como
cincia autnoma, sistematizada. Esse novo perodo surgiu com Hugo de Croot ou Grotius ou
Grcio, nascido em Delft, na Holanda, e que viveu entre 1583 e 1645. Sua primeira obra, Mar
liberum (parte da De jure praedae), veio lume em 1609. Sua obra-prima, a De jure belli ac pacis,
inspirada, segundo se diz, na Guerra dos Trinta Anos, foi publicada em 1625 e suscitou enorme
interesse nos principais crculos cultos europeus (Hildebrando Accioly e G. E. do Nascimento e
Silva, Manual de Direito Internacional Pblico, 2002, p. 11). Outros autores do nfase a Frei
Francisco de Vitria (1486-1546) como fundador do Direito Internacional Clssico (ainda no Sculo
XV), pois este desvenda o fenmeno de existirem normas e princpios jurdicos de tal forma
imanentes natureza humana que so dotados de uma superioridade hierrquica em relao s
normas expedidas pelo monarca.
39
observa que:
30
Por seu turno, a Revoluo Francesa como marco histrico -
agentes diplomticos.
31
No se deve confundir o Direito Internacional com a Poltica Internacional; embora claramente
imbricados, o primeiro dotado de coercibilidade. Faz-se importante esta distino, pois muitos
autores reduzem Poltica toda a normatividade internacional. A Poltica fornece medida do
possvel, em dado momento e em determinadas circunstncias, ou seja, faculta regras para a
aco num dado contexto temporal e espacial. [...] A Poltica, por definio, se encontra em
mutao constante, por forma a adequar-se, em cada instante, s exigncias da comunidade que
serve. De modo diferente, o Direito oferece estabilidade, certeza e segurana. E formula regras
que, com respeito pela justia, disciplinam a vida no grupo social a que se destinam, regras essas
que respondem s opes feitas pela Poltica. Onde a Poltica improvisao, o Direito
previso (Andr Gonalvez Pereira e Fausto de Quadros, Manual de Direito Internacional, 2002,
p. 40-41).
41
seu incio, novos embates para o Direito Internacional, pois o que autores
32
Canado Trindade, ao comentar a celebrao do cinqentenrio da Declarao Universal dos
Direitos Humanos de 1948, declarou que: O sculo XX, que marcha clere para seu ocaso,
deixar uma trgica marca: nunca, como neste sculo se verificou tanto progresso na cincia e
tecnologia, acompanhado paradoxalmente de tanta destruio e crueldade. Mesmo em nossos
dias, os avanos tecnolgicos e a revoluo das comunicaes e da informtica, se por um lado
tornam o mundo mais transparente, por outro lado geram novos problemas e desafios aos direitos
humanos. Mais que uma poca de profundas transformaes, vivemos neste final de sculo, uma
verdadeira transformao de poca (Antnio Augusto Canado Trindade. O legado da Declarao
Universal e o Futuro da Proteo Internacional dos Direitos Humanos, 2002, p. 45).
33
rea que se desenvolveu apuradamente foi a do direito internacional dos direitos humanos,
tendendo, segundo Norberto Bobbio, em duas direes: na direo de sua universalizao e
naquela de sua multiplicao. A universalizao o ponto de partida de profunda transformao
do direito das gentes, como foi chamado o direito internacional durante sculos, em direito
tambm dos indivduos, dos indivduos singulares, os quais, adquirindo pelo menos
potencialmente o direito de questionarem o seu prprio Estado, vo se transformando, de
cidados de um Estado particular, em cidados do mundo. J a multiplicao dos direitos do
homem ocorreu de trs modos: a) porque aumentou a quantidade de bens considerados
merecedores de tutela; b) porque foi estendida a titularidade de alguns direitos tpicos a sujeitos
diversos do homem; c) porque o prprio homem no mais considerado como ente genrico, ou
homem em abstrato, mas visto na especificidade ou na concreticidade de suas diversas
maneiras de ser em sociedade, como criana, velho, doente, etc. Em substncia: mais bens, mais
sujeitos, mais status do individuo (A Era dos Direitos, 1992, p. 67-68).
42
vrtice dos conflitos e dos anseios de segurana. Hoje o mundo est dividido,
34
Vale retratar o iderio dos autores em tela de que a compreenso do papel e alcance do direito
internacional somente se consolidar na medida em que se tenha a conscientizao da absoluta
impossibilidade e inadequao operacional dos sistemas nacionais, isoladamente considerados,
como unidades autnomas, muitas vezes se no francamente antagnicas ao menos colidentes,
para tender as necessidades do tempo presente. A partir de agora, todo provincianismo cultural
est sendo superado pela marcha da Histria, forando-nos a pensar em termos internacionais,
ante a impossibilidade essencial dos direitos nacionais de satisfazerem as necessidades
intrinsecamente internacionais, a pensar em termos universais e forjar parmetros legais
universais. tambm agora que a situao histrica do homem no mundo domina a conscincia,
e o dimensionamento da implementao desses direitos se encontra no cerne do pensamento
jurdico, ante o risco iminente de extenso da interferncia e controle dos Estados, em face das
liberdades e direitos individuais.
35
Como bem alerta Flvia Piovesan o Ps 11 de setembro aponta o desafio de que aes
estatais sejam orientadas pelos princpios legados do processo civilizatrio, sem dilapidar o
patrimnio histrico atinente a garantias e direitos. O esforo de construo de um Estado de
Direito Internacional, em uma arena mais democrtica e participativa, h de prevalecer em face
da imediata busca do Estado Polcia no campo internacional, fundamentalmente guiado pelo
lema da fora e segurana internacional (Direitos Humanos e o Direito Constitucional
Internacional, 2007, p. 15).
36
Segundo Canado Trindade, Vivemos um momento sombrio, resultante do recrudescimento do
unilateralismo, sobretudo com a ao militar no caso Kosovo (sem a prvia autorizao do
Conselho de Segurana da ONU) e com as conseqncias dos ataques terroristas de 11 de
setembro de 2001, que acarretam uma eroso das garantias judiciais e dos princpios gerais do
Direito. H uma vasta jurisprudncia internacional condenatria de medidas de exceo que
representa hoje um baluarte contra as tentaes do cesarianismo e um verdadeiro patrimnio
jurdico de todos os povos. A nenhum Estado dado considerar-se acima do Direito. No se pode
combater o terrorismo com a represso indiscriminada (em entrevista Revista Jurdica Del Rey,
n. 9, de novembro de 2002).
43
gentes, afirma-se como seara jurdica regente das relaes jurdicas entre
37
A observao do processo que carreou a internacionalizao dos direitos humanos, em conjunto
ao trgico legado da Segunda Guerra Mundial, patrocinador de lgica destrutiva e reducionista de
direitos, presta enorme servio apreciao do atual contexto internacional. A certeza de que o
ser humano e o Estado, como forma organizada da comunidade nacional, podem alinhavar crimes
inominveis em nome de interesses de minorias, que discriminaes possam prevalecer fundadas
em teorias culturalmente arraigadas, ou mesmo que o Estado possa licenciar-se dos
compromissos da agenda internacional, adotando medidas de exceo, com a roupagem de
proteo de seu povo e territrio, causa ainda pasmo e deve gerar cuidados aos partcipes da
ordem internacional.
44
organismos internacionais38.
O Direito Internacional dos nossos dias est longe de ser apenas isso.
tambm um Direito de cooperao (assim, o Direito Internacional
econmico, o dos direitos do homem ou o do ambiente) e at um Direito
de subordinao em sentido estrito (assim, no tocante manuteno da
paz e da segurana colectiva na Carta das Naes Unidas, justia
39
penal internacional e aos regulamentos comunitrios europeus .
38
A questo temporal sobressai-se nas palavras de Hildebrando Accioly e G. E. do Nascimento e
Silva, ao comentar em especfico as organizaes internacionais especializadas: a Liga das
naes (LdN) tentara colocar todas as organizaes especializadas sob o seu controle, desde que
os respectivos membros com isso concordassem. O Pacto ainda estabelecia que as reparties
internacionais que fossem constitudas no futuro seriam colocadas sob o seu controle. Com efeito,
algumas das grandes entidades especializadas de hoje foram criadas antes da LdN, embora com
denominaes e objetivos ligeiramente distintos, como o caso da Unio Telegrfica, criada em
1863 e que se fundiu com a organizao radiotelegrfica em 1932; da Organizao de
Meteorologia de 1874; da organizao para a proteo da propriedade industrial de 1883; da
Unio Postal de 1926 e da Organizao Internacional do Trabalho, criada pelo Tratado de
Versalhes em 1919 (Manual de Direito Internacional Pblico, 2002, p. 254) .
39
MIRANDA, Jorge. Curso de Direito Internacional Pblico, 2005, p. 35. Ainda o autor: O Direito
Internacional faz parte do universo jurdico e possui o mesmo fundamento e a mesma razo de ser
do restante Direito. Apresentando, por certo, caractersticas especficas, nem por isso deixa de
conter aquilo que de essencial assinala o Direito: a estrutura normativa necessria duma
sociedade ou de certo tipo de convivncia entre as pessoas humanas, individual ou
colectivamente consideradas (p. 33).
45
Quando e onde quer que haja Estado, e Estado que mantenha qualquer
tipo de relaes, mais ou menos duradouras, com outro ou outros
Estados (ou entidades afins), tornam-se necessrias normas jurdicas
para as estabelecer e fazer subsistir, sejam quais forem essas normas.
40
Idem. Ibid., p. 10.
41
O Brasil membro da OIT e ratificou o instrumento de emenda da Constituio da OIT em
13.04.1948, por meio do Decreto 25.696, de 20.10.1948.
46
42
Trecho do prembulo da Constituio da Organizao Internacional do Trabalho: Considerando
que existem condies de trabalho que implicam para grande nmero de indivduos, misria e
privaes, e que o descontentamento que da decorre pe em perigo a paz e a harmonia
universais, e considerando que urgente melhorar essas condies no que se refere, por
exemplo, regulamentao das horas de trabalho, fixao de uma durao mxima do dia e da
semana de trabalho, ao recrutamento da mo-de-obra, luta contra o desemprego, garantia de
um salrio que assegure condies de existncia convenientes, proteo dos trabalhadores
contra as molstias graves ou profissionais e os acidentes do trabalho, proteo das crianas,
dos adolescentes e as mulheres, s penses de velhice e de invalidez, defesa dos interesses
dos trabalhadores empregados no estrangeiro, afirmao do princpio para igual trabalho,
mesmo salrio, afirmao do princpio de liberdade sindical, organizao do ensino
profissional a tcnico, e outras medidas anlogas; [...].
43
SERENI, p. 804, apud Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros, Manual de Direito
Internacional Pblico, 2002, p. 412.
47
seja: sua autonomia em relao aos Estados partcipes, inclusive, vrios textos
45
MIRANDA, Jorge. Curso de Direito Internacional Pblico, 2005, p. 183.
46
Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros, Manual de Direito Internacional Pblico, 2002,
p. 299. Da definio esposada os autores concluem: a) o direito internacional que determina
quais so os seus sujeitos, no havendo, pois, em princpio, sujeitos por direito prprio; b)
tambm o direito internacional que estabelece a forma pela qual nasce a personalidade jurdica
internacional. O processo pelo qual ela surge pode ser automtico (como acontece com o Estado)
ou implicar actos especiais de reconhecimento (como sucede com a generalidade dos outros
sujeitos); c) s so sujeitos do direito internacional aqueles que estejam em relao directa e
imediata com a norma internacional, e que no necessitem, para que os efeitos da norma
projectem na sua esfera jurdica, da interveno de outra pessoa (pois claro que em regra a
norma internacional vir a afectar os sujeitos do Direito interno, mas s atravs das medidas
tomadas pelo respectivo Estado); d) a personalidade jurdica internacional pode abranger uma
esfera de capacidade mais ou menos ampla, conforme os interesses que visa satisfazer [...]; e) a
personalidade jurdica internacional pode no coincidir com a de Direito interno: assim h pessoas
jurdicas de Direito interno que no tm, ou podem no ter, personalidade internacional, ou, pelo
menos, cuja capacidade jurdica internacional pode no coincidir com a capacidade jurdica que o
Direito interno lhes reconhece [...] (p. 300).
49
47
REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico, 2007, p. 151-152. Ainda Rezek: O Estado,
com efeito, no tem apenas precedncia histrica: ele antes de tudo uma realidade fsica, um
espao territorial sobre o qual vive uma comunidade de seres humanos. A organizao
internacional carece dessa dupla dimenso material. Ela produto exclusivo de uma elaborao
jurdica resultante da vontade conjugada de certo nmero de Estados. Por isso se pode afirmar
que o tratado constitutivo de toda organizao internacional, tem, para ela, importncia superior
da constituio para o Estado soberano. A existncia deste ltimo no aprece condicionada
disponibilidade de um diploma bsico. O Estado contingente humano a conviver, sob alguma
forma de regramento, dentro de certa rea territorial, sendo certo que a constituio no passa do
cnon jurdico dessa ordem. A organizao internacional, de seu lado, apenas uma realidade
jurdica: sua existncia no encontra apoio seno no tratado constitutivo, cuja principal virtude no
consiste, assim, em disciplinar-lhe o funcionamento, mas em haver-lhe dado vida, sem que
nenhum elemento material preexistisse ao ato jurdico criador.
48
Dados extrados da obra de Franck Attar, Le droit international entre ordre et chaos, data, p. 19.
50
ser vista com reservas, pois, se adotada uma interpretao extremada, estar-se-ia
uma possibilidade, sob uma interpretao literal de que sero sujeitos de direito
49
WENGLER, Wilhelm. Der Begriff ds Vlkerrechtssubjektas im Lichte der politischen Gegenwart
in Friedenswarte 1951-53, p. 128 e segs. apud Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros,
Manual de Direito Internacional Pblico, 2002, p. 301.
51
Cortes Internacionais.
La CIJ a exprime dans son avis precit que les sujets de droit, dans um
systme juridique, ne sont ps ncessairement identiques quant leur
nature ou ltendue de leurs droits... Il y aurait donc des sujets de droit
international plus ou moins capable que dautres ou, pour reprendre la
terminologie du droit civil franais, des sujets majeurs et des sujets
50
mineurs.
Beligerantes
Estados semi-soberanos
50
ATTAR, Franck. Le droit international entre ordre et chaos, 1994, p. 19.
51
PEREIRA, Andr Gonalves; QUADROS, Fausto de. Manual de Direito Internacional Pblico,
2002, p. 303.
52
Associaes de Estados
Santa S
Governo no exlio
Indivduo
Organizaes Internacionais.
52
ATTAR, Franck .Le droit international entre ordre et chaos, 1994, p. 56.
53
Dados extrados da obra de Franck Attar, Le droit international entre ordre et chaos, p. 56.
54
Dentro das ONG merecem realce, pela sua importncia, a Cruz Vermelha (no domnio
humanitrio), as Igrejas e o Conselho Ecumnico das Igrejas (no sector religioso), o Comit
Olmpico Internacional (no plano desportivo), o Green Peace (em matria ecolgica), o Instituto de
Direito Internacional e a Associao de Direito Internacional (International Law Association) (no
domnio cientifico), etc. Dados extrados da obra de Andr Gonalves Pereira e Fausto de
Quadros, Manual de Direito Internacional Pblico, p.402-404.
54
podero ser feitos com organizaes internacionais e, quando for o caso, como
55
As funes e atribuies do Conselho Econmico e Social esto descritos no art. 62 da Carta da
ONU.
55
empresas do Estado. Alm disso, foi proposta nova terminologia das empresas
Direito Pblico ou de Direito privado que, pelo elemento territorial ou pela sujeio
56
MIRANDA, Jorge. Curso de Direito Internacional Pblico, 2005, p. 207.
57
PEREIRA, Andr Gonalves; QUADROS, Fausto de. Manual de Direito Internacional Pblico,
2002, p. 399-400.
56
internacionais, a saber:
San Jos da Costa Rica, art. 44: qualquer pessoa ou grupo de pessoas ou
58
REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico, 2007, p. 152-153.
59
Como por exemplo: o Tribunal Permanente de Arbitragem, o Tribunal de Arbitragem da Cmara
de Comrcio Internacional e a Seo para a resoluo dos litgios relativos aos fundos marinhos
do Tribunal Internacional do Direito do Mar.
57
Tribunal ser competente para julgar as pessoas fsicas; todas, hipteses que
bem como aquelas situadas nos portos do Mar do Norte (Hamburgo, Lbeck,
60
Dados extrados da obra de Jos Cretella Neto, Empresa Transnacional e Direito Internacional
exame do tema luz da globalizao, p. 1. Ainda o autor: com efeito, o desenvolvimento
tecnolgico, a melhoria dos meios de comunicao ferrovias, navios a vapor, telgrafo e a
necessidade de expanso foram fatores decisivos para que essas novas empresas europias e
americanas passassem a operar no exterior, podendo manter adequado controle sobre filiais
geograficamente distantes, atendendo mais adequadamente os clientes locais, por meio de
gerentes de mesma nacionalidade, familiarizados com a cultura de seus pases de origem. Em
outros casos, como o da empresa americana Westinghouse, que j havia firmado contratos para
fornecer material para ferrovias ao Estado francs, a exigncia para instalao de uma fbrica na
Frana constava dos acordos. J a Edison construiu uma unidade fabril na Alemanha, por
entender que os fornecedores nacionais teriam preferncia em elao aos estrangeiros. Outro
fator que influenciou consideravelmente a deciso de empresas de ultrapassar as prprias
fronteiras residia no protecionismo tarifrio imposto pela maior parte dos pases, para diminuir os
volumes de produtos importados e promover o desenvolvimento da indstria nacional. O Canad,
por exemplo, impunha barreiras alfandegrias aos EUA para que empresas americanas se
instalassem em territrio canadense, e a Alemanha o fazia com os objetivos de proteger a
agricultura alem da concorrncia dos produtos importados e o de incentivar a produo de
margarina no pas (p. 5).
59
Aduz ainda:
Bateman e Snell62:
61
PRIETO, Cesar. Radiografia das multinacionais, 1975, p. 11-12. Ainda o autor: A principio, as
multinacionais retribuam financeiramente importantes naes de que os seus capitais eram
originrios; atualmente, isoladas de suas procedncias, por motivos bvios, tornam-se
superestados, criando tambm nesses pases profundos desajustes financeiros e sociais
susceptveis de preocupaes mximas.
62
BATEMAN, Thomas S.; SNELL. Scott A. Administrao: construindo vantagem competitiva,
1998, p. 184.
60
que a organizao anterior, por isso mesmo, cada subsidiria pode adaptar seus
63
Empresas que lucraram com a transferncia de tecnologia (know-how) foram a IBM, a Xerox e a
Kodak. Ainda possvel verificar que a Kellog, a Coca-Cola, a Heinz e a Procter & Gamble
alcanaram sucesso no exterior baseado mais no conhecimento acumulado do que em
capacitao tecnolgica. Dados extrados da obra de Thomas S. Bateman, Scott A. Snell.
Administrao: construindo vantagem competitiva, 1998, p.184.
64
Dados extrados da obra de Thomas S. Bateman & Scott A. Snell. Administrao: construindo
vantagem competitiva, 1998, p. 184-185. O modelo multinacional foi difundido por vrias das
primeiras empresas europias, como a Unilever e Royal Dutch Shell. Uma das vantagens de se
permitir capacidade de resposta local a menor necessidade de coordenao e direo a partir
dos escritrios corporativos. Como cada subsidiria uma unidade autocontida, ocorrem poucas
transferncias de bens e servios entre elas, reduzindo dessa forma os problemas de preos de
transferncia e outros relacionados.
61
ter menor espao para adaptao aos gostos, tendncias e demandas dos
65
Dados extrados da obra de Thomas S. Bateman & Soctt A. Snell. Administrao: construindo
vantagem competitiva, 1998, p. 185. Pela utilizao de unidades de fabricao centralizadas e de
estratgias de marketing global, a Sony pde reduzir seus custos unitrios at o ponto de tornar-
se o participante de baixo custo no mercado global de televisores. Isso lhe permitiu ganhar
participao de mercado frente a empresas como Phillips, RCA e Zenith, as trs tradicionalmente
com produo e operaes em cada um dos principais mercados nacionais (uma caracterstica da
abordagem multinacional).
66
BARTLETT C. A.; GHOSAL, S. The transnational solution: managing across borders apud
Thomas S. Bateman & Scott A. Snell. Administrao: construindo vantagem competitiva, 1998, p.
185.
62
67
BATEMAN, Thomas S.; SNELL. Scott A. Administrao: construindo vantagem competitiva,
1998, p.: 186.
68
CRETELLA NETO, Jos. Empresa Transnacional e Direito Internacional exame do tema luz
da globalizao, 2006, p. 17-27.
63
internacional
Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas em seu prembulo do que foi
denominado como Carta dos Direitos e Deveres Econmicos dos Estados declara que:
Assemblia Geral da ONU foi aprovada uma resoluo69 com o fim de estabelecer
69
Resolucin aprobada por la Asamblea General. [sin remisin previa a una Comisin Principal
(A/56/L.33 y Add.1)] 56/76. Hacia formas mundiales de colaboracin.
64
Ou, ao revs, queles que abraam a nova ordem como irreversvel, ao modo da
declarao de Henry Kissinger para quem maturidade poltica era aceitar o mundo
70
Dados extrados da obra de Fernando Magalhes, Tempos Ps-Modernos, 2004, p.15-16.
71
HOBSBAWN, Eric. Era dos Extremos o breve sculo II 1914-1991, 1995, p. 537-538. Ainda o
autor: o Breve Sculo XX acabou em problemas para os quais ningum tinha, nem dizia ter,
solues. Enquanto tateavam o caminho para o terceiro milnio em meio ao nevoeiro global que
os cercava, os cidados do fin-de-sicle s sabiam ao certo que acabara uma era da histria. E
muito pouco mais.
Assim, pela primeira vez em dois sculos, faltava inteiramente ao mundo da dcada de 1990
qualquer sistema ou estrutura internacional. O fato mesmo de terem surgido depois de 1989,
dezenas de Estados territoriais sem qualquer mecanismo independente para determinar suas
fronteiras nem sequer terceiras partes aceitas como suficientemente imparciais para servir de
mediadoras gerais j fala por si. [...]
Que eram, na verdade, as potncias internacionais, velhas ou novas, no fim do milnio? O nico
Estado restante que teria sido reconhecido como grande potncia, no sentido em que se usava a
palavra em 1914, eram os EUA. O que isso significava na prtica era bastante obscuro. A Rssia
fora reduzida ao tamanho que tinha no sculo XII. Nunca, desde Pedro o Grande, ela chegara a
ser to negligencivel. A Gr-Bretanha e a Frana gozavam apenas de um status puramente
regional, o que no era ocultado pela posse de armas nucleares. A Alemanha e o Japo eram sem
dvida grandes potncias econmicas, mas nenhum dos dois sentira a necessidade de apoiar
seus enormes recursos econmicos com fora militar, na forma tradicional, mesmo quando
tiveram liberdade para faz-lo, embora ningum soubesse o que poderiam querer fazer no futuro
desconhecido. Qual era o status poltico internacional da nova Unio Europia, que aspirava a
uma poltica comum mas se mostrava espetacularmente incapaz de at mesmo fingir ter uma, ao
contrrio das questes econmicas? No estava claro nem mesmo se todos os Estados, grandes
ou pequenos, velhos ou novos com exceo de uns poucos -, existiriam em sua presente forma
quando o sculo XX atingisse o seu primeiro quartel.
65
no era clara, o mesmo se dava com a natureza dos perigos que o mundo
enfrentava.
72
CANCLINI, Nestor Garca. A globalizao imaginada, 2003, p. 33.
73
CRETELLA NETO, Jos. Empresa Transnacional e Direito Internacional exame do tema luz
da globalizao, 2006, p. 9-10.
66
de cada grupo:
74
CRETELLA NETO, Jos. Empresa Transnacional e Direito Internacional exame do tema luz
da globalizao, 2006, p. 98-99. O autor complementa: por fim, pode parecer que, para as
empresas transnacionais, fosse desejvel que no estivessem submetidas a nenhuma espcie de
controle, argumento que talvez aprece correto, primeira vista, mas que no corresponde
realidade. Se fato que controles e regulamentaes reduzem a margem de manobra de
indivduos e empresas fato que desagrada imensa maioria no menos correto afirmar que
as empresas atuam em ambiente competitivo, ou ao menos, parcialmente concorrencial. Isso faz
com que o que realmente importe seja a inexistncia de tratamento diferenciado entre elas, vale
dizer, a criao e a manuteno de um sistema pelo qual seja assegurada a uniformidade de
controles e da regulamentao a que cada qual, bem como seus concorrentes, esteja submetido.
Logo, o primeiro interesse reside na equiparao dos sujeitos s normas que devam cumprir: cada
empresa e seus concorrentes devem estar sujeitos a idntico tratamento jurdico e econmico. Se
todos se submetem s mesmas normas, independentemente de sua nacionalidade, passam a
inexistir privilgios que cerceiam a livre concorrncia. Um segundo interesse reside na estabilidade
das normas jurdicas. As normas internas dos Estados podem ser e freqentemente o so
alteradas ao sabor de presses de lobbies internos, de polticas momentneas, de dificuldades
temporrias com o balano de pagamento etc. J normas internacionais, desde que acordadas,
requerem mais longo e lento procedimento para sofrer alterao, vale dizer, so relativamente
mais estveis do que as normas nacionais.
67
Internacional, mesmo que sem base territorial pr-definida, porm com grande
extra-estatal.
68
direitos dos homens foi o Estado. Esta constatao expressa no que Celso
Lafer convencionou chamar de ruptura dos direitos humanos75, pois aquele que
outros.
75
No momento em que os seres humanos se tornam suprfluos e descartveis, no momento em
que vige a lgica da destruio, em que cruelmente se abole o valor da pessoa humana, torna-se
necessria a reconstruo dos direitos humanos, como paradigma tico capaz de restaurar a
lgica do razovel. A barbrie do totalitarismo significou a ruptura do paradigma dos direitos
humanos, atravs da negao do valor da pessoa humana como fonte do Direito. Diante desta
ruptura, emerge a necessidade de reconstruo dos direitos humanos, como referencial e
paradigma tico que aproxime o direito da moral. Neste cenrio, o maior direito passa a ser,
adotando a terminologia de Hannah Arendt, o direito a ter direitos, ou seja, o direito a ser sujeito
de direito (LAFER, Celso. A Reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento
de Hannah Arendt, 2001, p. 132).
69
excluso dos judeus do servio pblico (o que j ocorria desde 1933); a privao
dos direitos polticos aos judeus, deixavam de ser cidados e mantinham apenas
alemo desde 1933: o tratamento dos judeus como cidados de segunda espcie.
no caso, a raa pura ariana. Neste intento de limpeza tnica, foram exterminados
o Estado possa agir como bem entender em relao aos seus cidados, no
76
Dados extrados da obra de Hannah Arendt, Eichmann em Jerusalm, 1999, p. 50-52.
70
nem mesmo geraram uma crise de valores nos agentes do Estado alemo, ao
final da Segunda Guerra Mundial restou a pergunta: como agir quando o injusto
77
LAFER, Celso.Comrcio, Desarmamento, Direitos Humanos. 2000, p. 188.
71
Mundial, a constatao de que o Estado pode ser o agente do mal contra seus
internacional.
1945, pelo qual foi institudo um Tribunal Militar Internacional para julgar os
dos direitos humanos, trazendo entre suas atribuies o julgamento dos seguintes
humanidade.
78
Na obra Antgona de Sofcles questo semelhante se avizinha. Antgona insurge-se contra as
leis do soberano Creonte (leis humanas) alegando que so contrrias as de Zeus (leis divinas):
Creonte questiona: ousastes transgredir minhas leis? Ao que Antgona responde: No foi, com
certeza, Zeus que as proclamou, nem a Justia com trono entre os deuses dos mortos as
estabeleceu para os homens. um dilogo que desponta em mote oposto ao da ausncia de
reflexo dos agentes do Estado alemo, pois Antgona rebela-se e descumpre as leis dos homens
por entender que, segundo a sua conscincia, so flagrantemente contrrias as leis divinas, sendo
injustas. (SOFCLES. Antgona. Traduo de Donaldo Schler. Porto Alegre: L & PM, 2002)
79
Com esta reflexo, pretende-se alcanar a tomada de conscincia - esta possibilidade de se
autojulgar, de olhar para seu interior -, que acometeu a sociedade internacional no sculo XX,
principalmente aps o evento das duas Grandes Guerras Mundiais. notrio que o processo
histrico da humanidade marcado por inmeras guerras dentre os povos, inclusive este um
ponto de tenso no direito internacional que pretende reger todos os conflitos ou litgios
internacionais todo desacordo sobre certo ponto de direito ou de fato, toda contradio ou
oposio de teses jurdicas ou de interesses entre dois Estados -, de modo a apontar solues
pacficas como o uso dos meios diplomticos, dos meios polticos ou dos meios jurisdicionais,
antes da utilizao do meio extremo, qual seja, o direito de guerra.
72
80
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 2007, p. 132.
73
navegao.
e XVII foi consolidado por fatores internos e externos, dentre eles: i) pela
urbanos; ii) pela tolerncia religiosa; e iii) pela empatia do poder poltico com os
81
Dados extrados da obra de Aldo Ferrer, Historia de La globalizacin, 2000, p. 395-397.
74
que a noo de globalismo, nos termos vivificados no sculo XXI, tem por base o
capitalismo.
82
OLIVEIRA, Flvia Arlanch Martins de (org.). Globalizao, Regionalizao e Nacionalismo,
1999, p. 16.
75
Ainda,
83
LAFER, Celso. Comrcio, Desarmamento, Direitos Humanos reflexes sobre uma experincia
diplomtica, 2000, p. 33.
84
OLIVEIRA, Flvia Arlanch Martins de (org.). Globalizao, Regionalizao e Nacionalismo,
1999, p. 20. Ainda os autores: Na medida em que se desenvolve, intensifica e generaliza, o
processo de globalizao modifica mais ou menos radicalmente realidades conhecidas e conceitos
estabelecidos. Configuraes geo-histricas que apareciam cristalizadas revelam-se
problemticas, insatisfatrias ou anacrnicas. De um momento para outro, torna-se difcil manter
as noes de primeiro, segundo e terceiros mundos. Simultaneamente, reduzem-se as distncias
e as diferenas entre o oriente e o Ocidente, tanto no nvel do imaginrio como das relaes,
processos e estruturas que neles predominam. Torna-se impossvel manter a distino ideolgica
entre povos histricos e povos sem histria, da mesma forma que entre ocidentais e orientais.
Debilitam-se as fronteiras reais e imaginrias que se haviam desenhado nas pocas do
colonialismo e do imperialismo, como o liberalismo, o evolucionismo e o darwinismo social. Em
poucas dcadas, intensifica-se e generaliza-se a adoo das tecnologias da eletrnica na
produo material e espiritual, nos meios de comunicao e informao, o que influencia a
maneira pela qual as coisas, as gentes e as idias desterritorializam-se, como errantes do novo
sculo (p. 21).
76
por prvias noes ideolgicas; para muitos na Amrica Latina o tema seria
85
CANCLINI, Nestor Carga. A globalizao imaginada, 2003, p. 29.
86
SOROS, George. Globalizao, 2003, p. 43.
78
87
BAUMAN, Zygmunt. Globalizao as conseqncias humanas, 1999, p. 7-8. O autor prossegue:
Todos ns estamos, a contragosto, por desgnio ou revelia, em movimento. Estamos em
movimento mesmo que fisicamente estejamos imveis: a imobilidade no uma opo realista
num mundo em permanente mudana. [...] Ser local num mundo globalizado sinal de privao e
degradao social. Os desconfortos da existncia localizada compem-se do fato de que, com os
espaos pblicos removidos para alm do alcance da vida localizada, as localidades esto
perdendo a capacidade de gerar e negociar sentidos e se tornam cada vez mais dependentes de
aes que do e interpretam sentidos, aes que elas no controlam [...].
88
Balizando esta noo, Zygmunt Bauman afirma que: em vez de homogeneizar a condio
humana, a anulao tecnolgica das distncias temporais/espaciais tende a polariz-la. Ela
emancipa certos seres humanos das restries territoriais e torna extraterritoriais certos
significados geradores de comunidade ao mesmo tempo que desnuda o territrio, no qual outras
pessoas continuam sendo confinadas, do seu significado e da sua capacidade de doar identidade.
Para algumas pessoas, ela augura uma liberdade sem precedentes face aos obstculos fsicos e
uma capacidade inaudita de se mover a distncia. Para outras, pressagia a impossibilidade de
domesticar e se apropriar da localidade da qual tm pouca chance de se libertar para mudar-se
para outro lugar. Com as disncias no significando mais nada, as localidades, separadas por
distncias, tambm perdem seu significado. [...] Alguns podem agora mover-se para fora da
localidade qualquer localidade quando quiserem. Outros observam, impotentes, a nica
localidade que habitam movendo-se sob seus ps (In: Globalizao as conseqncias humanas,
1999, p. 25).
79
89
ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, G. E. do. Manual de Direito Internacional
Pblico, 2002, p. 19.
80
conceitual. Deste modo, traremos a baila algumas opinies que de forma alguma
que uma vez reconhecido que o Estado, como ordem de conduta humana, uma
Estado e Direito. Em outros termos, todo Estado tem que ser um Estado de
90
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito, 2000, p. 316 e 353, respectivamente.
82
ordem jurdica soberana, que tem por fim o bem comum de um povo situado em
determinado territrio91.
Para Jos Afonso da Silva, o Estado uma ordenao que tem por
poltica, resultante:
povo vivendo sobre um territrio delimitado e governado por leis que se fundam
91
DALLARI, Dalmo de Abreu. O futuro do Estado, 2001, p. 55-56.
92
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 2000, p. 89-90.
93
Neste sentido, Luis Carlos Sachica: La seguiente fase de la constitucion del Estado, que
comprende la expedicin del estatuto juridico que deber regirlo, sobre la base de la legitimidad
republicana (In: Esquemas para una Teoria del Poder Constituyente. 1985, p. 44).
83
internamente94.
elementos integradores de sua existncia. Por outro vis, h ainda quem defenda
acordo com convenes entre os Estados - poder agir com plena eficcia,
por baixo, e o espao areo por cima da regio compreendida dentro das
94
BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. 2000, p. 06-08
95
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito, 2000, p. 319.
84
onde o Estado exerce a sua jurisdio, ou seja, a rea que detm para atuar uma
96
Observa-se que Celso Ribeiro Bastos alerta para a possvel evoluo tecnolgica acarretando
mudanas radicais imaginando no futuro ser possvel a manuteno de populaes no espao
que circunda a Terra por tempo indefinido para indagar se algo impediria de admitir que uma
dada populao se erigisse, como uma unidade poltica autnoma, com sede no Espao.
Conseqentemente, para o autor, seria perfeitamente possvel imaginar comunidades soberanas
desprendidas do elemento territrio. E que s a possibilidade de existir tal hiptese logicamente
admissvel demonstra que o territrio no um elemento componente, integrante do prprio
Estado, no sentido de exprimir-lhe essncia. (Curso de Direito Constitucional, 2000, p. 11).
97
o que F. Rezek traz baila ao afirmar que no cabe invocar o principio da justia universal
para legitimar a ao policial de agentes de certo Estado no territrio de outro. S o Estado no
exerccio de sua jurisdio exclusiva quem pode tomar medidas restritivas contra pessoas da
feita que o detentor do monoplio estatal da fora pblica. (In: Direito Internacional Pblico
Curso elementar, 2007, p. 154).
85
estabelecido no exterior.
houver identificao com parcela de comunidade humana. Agora, se, por esforo
naturalizao).
que seja composto por estrangeiros ou que seu governo, tido como soberano,
Dizer que o governo estadual, que exerce o poder do Estado, tem de ser
independente, significa que ele no pode juridicamente ser vinculado por
qualquer outra ordem jurdica estadual, que a ordem jurdica estadual s
est subordinada ordem jurdica internacional, se que se subordina a
98
qualquer outra ordem jurdica .
98
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito, 2000, p. 320.
88
e, portanto, deve us-la para o bem da repblica. Por isso, as leis devem ser
99
Dados extrados da obra de Luigi Ferrajoli, A soberania no mundo moderno, 2002, p. 8-9.
89
100
GROTIUS, Hugo. O Direito da Guerra e da Paz (De Jure Belli ac Pacis), Volume I, 2005, p.
175-176. O autor: exclumos por esta razo os povos que aceitaram passar sob a dominao de
outro povo, como o eram as provncias dos romanos, pois no constituem por si mesmos um
Estado, no sentido que ora atribumos ao termo, mas so os membros menos dignos de um
grande Estado, do mesmo modo que os escravos so membros de uma famlia. Em contrapartida,
pode ocorrer que o chefe seja o mesmo para vrios povos que, no entanto, formam cada um em
particular uma sociedade perfeita. No , de fato, a mesma coisa um corpo natural e um corpo
moral; uma s cabea no pode servir a vrios corpos humanos, mas com relao aos Estados,
uma s pessoa considerada diversamente pode ser o chefe de vrios corpos distintos. Uma prova
conclusiva dessa proposio pode ser tirada do fato que, na extino da casa reinante, o poder
soberano retorna a cada um dos povos separadamente. Pode ocorrer ainda que vrios Estados
estejam ligados entre si por uma aliana muito estreita, que formam uma espcie de sistema,
como Estrabo se expressa em mais de um local, e que contudo cada um separadamente no
cessa de conservar sua situao de Estado perfeito. Esta observao foi feita por outros autores e
por Aristteles em muitas passagens. Assim, pois, o objeto comum da soberania ser o Estado,
tomado no sentido que acabamos de salientar. O objeto prprio ser uma pessoa nica ou
coletiva, segundo as leis e os costumes de cada nao, o primeiro poder do Estado, segundo
Galeno, no livro VI dos preceitos de Hipocrates e de Plato.
90
poder soberano pode ser observado sob dois prismas: interno e internacional;
muito mais do que uma idia doutrinria. A Carta da ONU afirma em seu art. 2,
101
PEREIRA, Andr Gonalves; QUADROS, Fausto de. Manual de Direito Internacional Pblico,
2002, p. 328.
102
Dados extrados da obra de Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros, Manual de Direito
a
Internacional Pblico, p. 329 apud Kristina Marek, Identity and Continuity of StatesI, 2 ed.,
Genebra, 1968; Fiedler, Das Kontinuittsprinzip im Vlkerrecht, Colnia, 1978; Seidl-Hohenvel-
Dern, p. 152-153; e Andr Gonalves Pereira, Da sucesso de Estados, p. 16-20.
Ainda, nas lies de Konrad Hesse, o Estado s pode ser compreendido na medida em que se
apie em duas dimenses: como uma unidade que deve ser constantemente criada, preservada e
consolidada e como atividade e atuao dos poderes sobre esta base constitudos.
91
assentar, a partir dos sculos XVI-XVII, num sistema de Estados livres e iguais,
mas nunca foi nem conseguiu ser uma ordem puramente equilibrada de potncias
diplomticos; e
iii) o jus belli ou de fazer guerra, sendo este, por fora da proibio
mero direito de legtima defesa, individual ou coletiva. Outro direito foi includo a
103
Dados extrados da obra de Francisco Rezek, Direito Internacional Pblico Curso Elementar.
2007, p. 215-216
104
PEREIRA, Andr Gonalves; QUADROS, Fausto de. Manual de Direito Internacional Pblico,
p. 332.
105
Dados extrados da obra de Jorge Miranda, Curso de Direito Internacional Pblico, p. 189-190.
92
106
Informaes do Jornal Folha de So Paulo de 23/04/2007: No final dos anos 1980, o ento
presidente da Unio Sovitica, Mikhail Gorbatchev, deu incio a um processo de abertura
econmica e poltica. No lado econmico, o sistema planejado e altamente centralizado deveria
ser substitudo gradualmente por elementos da economia de mercado - uma mudana difcil que
foi acompanhada da queda de produtividade em muitos setores, assim como de problemas de
distribuio.
Na esfera poltica, o Conselho Supremo foi substitudo por um novo Congresso de 2.250
membros. Eleitores recebiam uma lista de candidatos que representavam territrios, constituintes
ou grupos sociais, e muitos no-comunistas foram eleitos. O Congresso ento elegeria um novo
Conselho Supremo de 542 membros e escolheria seu lder, que deveria ser o presidente executivo
dos congressos que seriam estabelecidos em cada repblica.
A partir de 1989, conflitos que j existiam entre o parlamento da URSS e os das repblicas
individuais se intensificaram. A discusso era focada na diviso de poderes entre o governo
central e os governos das repblicas. O surgimento do nacionalismo tnico em vrias repblicas e
as exigncias crescentes de autonomia pioraram os conflitos. Depois de uma tentativa de golpe
contra Gorbatchev, em 1991, no qual o CPSU estava fortemente envolvido, o partido foi abolido.
Em dezembro de 1991, a URSS j havia deixado de existir na prtica e o futuro de seus territrios
era incerto. Trs repblicas - Estnia, Letnia e Litunia - atingiram independncia completa e
foram reconhecidas como Estados soberanos, enquanto vrios outros buscavam independncia.
Gorbachev discursou, em agosto de 1991, no Parlamento, e disse que a URSS se transformaria
numa confederao, com o novo nome de Unio Livre de Repblicas Soberanas. Esta unio teria
certo grau de integrao em poltica externa, defesa e economia, mas as repblicas no
conseguiram chegar a um acordo.
Antes mesmo de terem uma posio legal definida, as repblicas comearam a agir como Estados
soberanos e negociaram umas com as outras diretamente, excluindo o governo central do
processo.
93
Srvia).
107
Folha de So Paulo de 17/02/2008: Kosovo declara independncia; Srvia no reconhece
deciso - Em reunio extraordinria do Parlamento, o Kosovo declarou hoje sua independncia da
Srvia. A deciso, unilateral, foi anunciada pelo premi do Kosovo, Hashem Thai.
"Ns, os lderes do nosso povo, democraticamente eleitos, atravs desta declarao proclamamos
o Kosovo um Estado independente e soberano", disse o premi kosovar. "Essa declarao reflete
a vontade do nosso povo."
A declarao de independncia do Kosovo foi aprovada por 109 votos a zero, com 11 deputados
ausentes. "O Kosovo uma repblica, um Estado independente, democrtico e soberano", disse o
presidente do Parlamento, Jakup Krasniqi.
Na Srvia, no entanto, a medida causou sensao de indignao e mal-estar diante da perda de
sua Provncia, considerada o bero de sua nao. O presidente srvio, Boris Tadic, disse que "a
Srvia nunca reconhecer a independncia do Kosovo". O premi srvio, Vojislav Kostunica, disse
hoje que a Srvia lutar "sem o uso da fora" para recuperar o Kosovo, e acusou os Estados
Unidos de terem imposto seus interesses na Provncia e a Unio Europia (UE) de ter "abaixado a
cabea". "Hoje foi proclamado o falso Estado do Kosovo na parte srvia sob controle militar da
Otan", disse o premi da Srvia. O presidente srvio, Boris Tadic, disse que "a Srvia nunca
reconhecer a independncia do Kosovo".
Em apoio Srvia, a Rssia pediu ONU (Organizao das Naes Unidas) que anule a
declarao de independncia do Kosovo. A Rssia alega que a deciso do governo kosovar pode
causar uma escalada na violncia entre grupos tnicos na regio.
"Esperamos que a misso da ONU e as foras da Otan [Organizao do Tratado do Atlntico
Norte] no Kosovo tomem providncias imediatas e exeram seu mandato [...] incluindo a anulao
da deciso [sobre a independncia] e a adoo de medidas administrativas duras", informou o
Ministrio das Relaes Exteriores russo, em um comunicado.
A Rssia sustenta que a independncia do Kosovo abrir a "caixa de Pandora" das pretenses de
independncia de muitas outras regies - tanto no "quintal" da Rssia (Abkhazia, Osstia do Sul,
Nagorno Karabakh e Transnstria), quanto na Espanha, Frana e Itlia. "Aqueles que estiverem
considerando apoiar o separatismo devem entender as conseqncias perigosas que suas aes
podem ter sobre a ordem mundial, a estabilidade internacional e a autoridade das decises que o
Conselho de Segurana da ONU levou dcadas para construir", diz ainda o comunicado do
ministrio.
94
como anseio antigo dos europeus, dos povos latino-americanos, dentre outros,
brasileiro, no MERCOSUL109.
108
BORGES, Jos Souto Maior. Curso de Direito Comunitrio, 2005, p. 69-70.
109
O Mercado Comum do Sul tema pertinente conjuntura latino americana e, em muitas
passagens, buscou na Europa um exemplo a seguir. Contudo, a feio do Cone Sul no alcanou
ainda patamar distanciado do Direito Internacional, nem tampouco se inseriu no Direito
Comunitrio. A partir da anlise, principalmente, da formao e estrutura das instituies
Mercosulinas, percebemos a ausncia de instituies verdadeiramente dotadas de
supranacionalidade, a vontade poltica dos Estados-membros sofre freqentemente influxos ao
sabor de crises econmicas ou polticas, a noo de soberania por muitos ainda est aprisionada
em vises absolutistas.
96
elas: zona de livre comrcio, unio aduaneira, mercado comum, mercado interno
poltica110.
110
Dados extrados da obra de Heleno Taveira Torres, Pluritributao internacional sobre a renda
das empresas, 2001, p. 724-25. A zona de livre comrcio foi a forma mais simples do processo de
integrao, dentro da qual foi estabelecida uma livre circulao de mercadorias, sem restries
quantitativas e sem direitos aduaneiros. A caracterstica peculiar era a inexistncia de uma pauta
comum sobre o comrcio com pases terceiros em relao ao mercado, o que originava problemas
sobre o controle de trfego dos produtos estrangeiros no interior do mercado, que entravam
normalmente por intermdio dos pases de pauta econmica mais favorvel.
A unio aduaneira foi a fase seguinte de avano no processo de integrao, na qual j existia a
previso de uma pauta aduaneira comum sobre comrcio com outros pases. Prosseguindo, os
Estados alcanaram a forma de mercado comum, onde, alm da circulao de produtos, existia a
circulao dos fatores produtivos pessoas, servios e capitais , o que implicou a necessidade
da adoo de polticas comuns, a coordenao ou harmonizao das legislaes fiscais,
o
societrias, trabalhistas etc. Como definiu a Corte de Justia Europia, no processo n 15/81, em
deciso de 5 de maio de 1982: A noo de mercado comum visa eliminao de todos os
entraves intracomunitrios com vistas fuso dos mercados nacionais num mercado nico que
funcione em condies to prximas quanto possvel das de um verdadeiro mercado interno.
O mercado interno surgiu, assim, como a eliminao de fronteiras, barreiras fsicas, tcnicas e
aduaneiras entre os Estados membros, que ainda persistiam na etapa anterior, na formao de
um espao livre, como se fosse o mercado interno de um dos Estados membros. A unio
econmica encontra-se prevista como um estgio aperfeioado desse mercado nico, na qual as
polticas econmicas, financeiras e monetrias dos Estados membros devem ser conduzidas sob
a autoridade comum. Ulteriormente, ter-se- a unio econmica e monetria, que se caracterizar
pela fixao dos cmbios com conversibilidade obrigatria e ilimitada das diferentes moedas
nacionais, o que exigir trs elementos essenciais: moeda nica, poltica monetria unificada e
controle unitrio sobre as reservas e taxas de cmbio. Por fim, a sonhada unio poltica
(federativa, como nominam alguns comentaristas), sob a forma de Estados unidos.
Evidentemente, esse foi, e est sendo, o modelo de processo de integrao seguido pela Unio
Europia e, por isso mesmo, nada impede que um bloco de Estados queime algumas dessas
etapas e se projete para fases sucessivas, ou mesmo estabelea etapas alternativas para o
processo em tela.
97
direito internacional.
111
caracter fundante e diferenciador do direito comunitrio a presena da supranacionalidade, o
que, no dizer de Francisco Rubio Llorente: Desde el punto de vista juridico, la nocin de
supranacionalidad implica la existncia de uma estructura integrada por Estados distintos que
mantienen la titularidad de su soberania, pero dotada tambin de rganos prprios, cuyas
decisiones se imponen a los Estados miembros: ms precisamente, que tiene efecto directo em el
territrio de los Estados y que, em caso de colision prevalecem sobre las normas dictadas por
stos (Eduardo Garca de Enterra e Manuel Clavero Arevalo (Coords.). La integracin
supranacional - El derecho pblico, p. 719. In: Celso Ribeiro Bastos e Andr Ramos Tavares, As
tendncias do direito pblico, 2000, p. 33).
o
Por seu turno, o artigo 3 - B do Tratado da Unio Europia institui que a Comunidade atuar nos
limites das atribuies que lhe so conferidas e dos objetivos que lhe so cometidos pelo
presente tratado. Nos domnios que no sejam de suas atribuies, a Comunidade intervm
apenas, de acordo com o princpio da subsidiariedade, e na medida em que os objetivos da ao
prevista no possam ser suficientemente realizados pelos Estados membros e possam, pois, em
virtude da dimenso ou dos efeitos da ao prevista, ser mais bem alcanados no nvel
comunitrio.
indubitvel que o princpio da subsidiariedade atua como elemento na busca de equilbrio das
relaes entre os Estados membros e a Unio Europia. Contudo, a formulao deste principio
seguida da formulao do principio da proporcionalidade a que o Tribunal recorre freqentemente:
A aco da comunidade no deve exceder o necessrio para atingir os objectivos do presente
Tratado (Jean-Victor Louis, A ordem jurdica comunitria, 1995, p. 102-103).
O princpio da proporcionalidade abrange, portanto, a noo de que as medidas adotadas no seio
comunitrio devem ser proporcionais aos objetivos a serem alcanados.
112
Em 18 de abril de 1951, foi assinado em Paris o tratado que institui a Comunidade Europia do
Carvo e do Ao (CECA), o qual entrou em vigor em 25 de julho de 1952, possuindo como
fundadores seis Estados: a Frana, a Alemanha, a Itlia e os trs pases que compunham o
Benelux Blgica, Pases Baixos e Luxemburgo.
98
maio de 1950 e proferida pelo ministro das Relaes Exteriores francs Robert
solidariedade de facto113.
todas suas potencialidades e feitios histricos, mas sim ressaltar os pilares que
113
Dados extrados da obra de Jorge de Jesus Ferreira Alves, Lies de direito comunitrio, 1989,
p. 25.
99
fonte primeira ser o tratado internacional, passa a editar e aplicar normas prprias
Finkelstein:
114
FINKELSTEIN, Cludio. Integrao regional. O processo de formao de mercado de bloco,
2003, p. 31-32. Ainda o autor: a supranacionalidade das instituies comunitrias tem sua origem
quando os Estados membros se renem e delegam parcelas de suas soberanias a esta
instituio. Sua rea de competncia ultrapassa quela dos Estados membros que, nos assuntos
a serem tratados pela instituio supranacional, se obrigam a respeitar e implementar suas
decises, renunciando a sua capacidade legal de legislar ou mesmo adjudicar casos relativos a
esta matria. Em suma, a instituio passa a ser hierarquicamente superior nao. Os rgos
supranacionais podem criar regras de aplicao imediatas em todo o territrio comunitrio,
controlar a legalidade das normas e solucionar os conflitos que derivem da interpretao de tais
normas (p. 46).
101
possvel
115
BORGES, Jos Souto Maior. Curso de Direito Comunitrio, 2005, p. 67-68. Ainda o autor: Aqui,
como no demais, tudo conflui para a unidade, como um eco tardio da lio pr-socrtica de
HERCLITO (Tudo um). Tudo converge para a unidade, na vida da cincia, como na dos
povos. J se fala numa Europa Federal. No ser despropositado, nem contra-significativo,
cogitar-se da hiptese de um governo mundial embora em futuro ainda muito distante. EINSTEN
j o preconizava no seu tempo. No lhe foi possvel, porm, testemunhar o fenmeno comunitrio,
no seu acelerado nvel atual de expanso, como uma etapa intermediria, antecedente talvez) ao
do preconizado governo mundial. Mas EINSTEIN era um gnio e por isso mesmo contemporneo
do futuro. Viu muito frente do seu tempo e entretanto no presenciou o estgio por suposto
intermedirio das organizaes internacionais paraestatais (comunitrias). A sua viso poltica era
uma anteviso do distante e hipottico futuro. Por isso ele foi em vida to incompreendido. Mas
um cientista que compreendido pela sua contemporaneidade no a rigor um gnio. VILLA-
LOBOS dizia compor suas msicas como quem escreve cartas para o futuro. O passado um
prognstico do futuro (Presidente JOHN KENNEDY). Por isso diz-se que o poltico convencional
tem os olhos nas prximas eleies, mas os estadistas, os que generosamente sonharam a
ecloso da integrao comunitria, como JEAN MONET, tm os olhos nas futuras geraes.
Nesse campo efetivamente s os visionrios so objetivos. Mas s os ingnuos negam o carter
expansivo e irreversvel da globalizao tecnolgica. E o fazem com base em posio ideolgica
a ideologia do nacionalismo e seu consectrio, a soberania estatal isolacionista. Erguer barricadas
contra a globalizao metodologia de ao poltica, alm de equivocada, ineficaz (p. 68).
102
tecnolgica.
europeu.
116
NOGUEIRA, J. C. Ataliba. O Estado meio e no fim, 1945, p. 148.
103
117
Dados extrados da obra de Joo Mota de Campos e Joo Luiz Mota de Campos, Manual de
direito comunitrio, 2004, p. 22-23. Os autores: ao apontar as correntes decisivas que percorreram
a civilizao ocidental, DIDER LAZARD, (in LOccidente quel Occidente), esquecendo embora o
contributo do germanismo, escreve: Hoje, as trs correntes esto mais visveis do que nunca: o
nosso individualismo radical ateniense; as nossas leis e as nossas instituies, impregnadas de
esprito aristocrtico, so romanas; a nossa paixo da justia social crist (p. 23).
118
Joo Mota de Campos e Joo Luiz Mota de Campos, Manual de direito comunitrio, 2004, p.
26-27.
119
A recriao da unidade europia constitura sempre, ao longo dos sculos, um anseio comum a
homens fora do comum: alguns, como Napoleo e Hitler, tentaram-na pela fora das armas; mas o
desfechos das suas aventuras sangrentas comprovou que a Europa s se uniria pela fora de
vontades livres. Homens de letras, como Dante e Victor Hugo, emprestaram ao anseio um toque
de poesia: quem melhor do que os poetas podem sentir e transmitir a seduo da idia da unidade
de uma Europa que antes de mais nada se revela por uma comunho de cultura de que
precisamente a poesia grega e latina expresso cimeira? Economistas como BENTHAM e
SAINT-SIMON, filsofos como KANT, pensadores polticos e homens de Estado, sempre, ao longo
da histria, interessaram-se pela idia: em 1304, o jurista Pierre DUBOIS concebe, antes de
qualquer outro, um projecto de Estados Unidos da Europa; e depois dele, Henrique IV da Frana
e o Duque de SULLY, William PENN, o Abade da SAINT PIERRE (com o seu Projecto de paz
perptua), Jean- Jacques ROUSSEAU, SAINTA-SIMON e tantos outros lamentaram, de uma
forma ou de outra, o fraccionamento da Europa, condenaram as rivalidades e guerras entre os
seus povos e exprimiram, em termos maios ou menos abstractos, a sua viso de uma Europa
uma. Dados extrados da obra de Joo Mota de Campos e Joo Luiz Mota de Campos, Manual de
direito comunitrio, p. 29-30.
104
Leste que se fechara sobre si mesma e a exortao pela criao dos Estados
Unidos da Europa.
soberania limitada e limitvel pela lei internacional. Esta reflexo leva s razes
pautadas na
120
PITTA E CUNHA, Paulo de. Integrao Europia: estudos de economia, poltica e direito
comunitrio, 1986, p. 64. No tocante formao das comunidades supranacionais europias e
suas implicaes quanto soberania, Paulo de Pitta e Cunha aponta que a concepo absolutista
120
da soberania inaceitvel , no s por no corresponder realidade da vida dos Estados, como
por estar na origem da anarquia e do caos nas relaes internacionais; mas a idia moderna de
soberania entendida como a no cedncia pelo Estado, em proveito de um poderio exterior, da
sua capacidade de autodeterminao em matria poltica, no pode ser afastada de nimo leve. A
soberania nacional no um simples artifcio formal, no um anacronismo em pleno sculo XX.
Se o dogma da soberania absoluta deve ser posto de lado sem hesitaes, h que reconhecer e
que aceitar a profunda diversidade dos povos europeus a divergncia de concepes polticas, a
disparidade de culturas e de hbitos de vida, as diferenas de aspiraes e tradies.
105
121
BASTOS, Celso Ribeiro; TAVARES, Andr Ramos. As tendncias do direito pblico, 2000, p.
33.
122
Idem, Ibid., p. 40.
106
123
A histria recente europia no permitiu saltos ao desconhecido sem a renovao do consenso.
Isto demonstrado no esforo de subseqentes tratados, ampliando o nmero de membros, os
objetivos, fundamentando os princpios da democracia, do Estado de direito e o respeito aos
direitos humanos como condicionantes ao ingresso na Unio Europia.
A Declarao Laeken de 2001 sem dvida um marco reflexivo europeu na observao da
relevncia da Europa no mundo ps- 2001. Quando se acreditava que o Planeta caminhava para o
abrandamento de polticas centristas, belicistas, com a celebrao da via do consenso nas
relaes internacionais e a reafirmao do respeito aos direitos humanos, novo evento veio a
modificar este caminhar. Terrorismo, crimes contra a humanidade, abusos de poderio econmico,
dentre outros, transformaram-se em mecanismos aceitveis para o exerccio arbitrrio das
prprias razes de Estados ou grupos organizados.
A Declarao Laeken destaca alguns pontos como sensveis evoluo do intento europeu, a
saber: i) uma melhor repartio e definio das competncias na UE; ii) a simplificao dos
instrumentos da Unio; iii) mais democracia, transparncia e eficcia na UE ; iv) a criao de uma
Constituio Europia.
107
guarida atualmente.
108
nenhum outro acima de si, historicamente o que se viu nos ltimos quatro
direito.
124
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 2003, p. 89-90.
125
Dados da obra de Luigi Ferrajoli, A soberania no mundo moderno, 2002, p. 1-4.
109
importantes consideraes:
126
Dados extrados da obra de Luigi Ferrajoli, A soberania no mundo moderno, 2002.
110
Ademais:
127
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, inserir data, p. 72-
112.
111
Nesse sentido,
128
LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos um dilogo com o pensamento de
Hannah Arendt, inserir data, p. 153- 154. Ainda o autor: Hannah Arendt observa que os requisitos
do processo vital, que so prprios a cada um individualmente, precisam estar atendidos para que
o ser humano tenha condies de mover-se e distinguir-se na esfera pblica, que comum a
todos. Na esfera do pblico, que diz respeito ao mundo que compartilhamos com os Outros e que,
portanto, no propriedade privada de indivduos e/ou do poder estatal, deve prevalecer, para se
alcanar a democracia, o princpio da igualdade. Este no dado, pois as pessoas no nascem
iguais e no so iguais nas suas vidas. A igualdade resulta da organizao humana. Ela um
meio de se igualizar as diferenas atravs das instituies. o caso da polis, que torna os homens
iguais por meio da lei nomos. Por isso, perder o acesso esfera do pblico significa perder o
acesso igualdade. Aquele que se v destitudo da cidadania, ao ver-se limitado esfera do
privado fica privado de direitos, pois estes s existem em funo da pluralidade dos homens, ou
seja, da garantia tcita de que os membros de uma comunidade do-se uns aos outros. (p. 152).
129
HENKIN, Louis. The internationalization of human rights, p. 07-09 apud Flvia Piovesan,
Direitos Humanos e Direito Constitucional internacional, 2007, p. 114.
112
de qualquer Estado131.
130
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Direito Constitucional internacional, 2007, p. 115-116.
Ainda sobre o processo de internacionalizao dos direitos humanos, observa Celso Lafer:
Configurou-se como a primeira resposta jurdica da comunidade internacional ao fato de que o
direito ex parte populi de todo ser humano hospitalidade universal s comearia a viabilizar-se
se o direito a ter direitos, para falar com Hannah Arendt, tivesse uma tutela internacional,
homologadora do ponto de vista da humanidade. Foi assim que comeou efetivamente a ser
delimitada a razo de estado e corroda a competncia reservada da soberania dos governantes,
em matria de direitos humanos, encetando-se a sua vinculao aos temas da democracia e da
paz (Prefcio ao livro Os direitos humanos como tema global,p. XXVI).
131
Dados extrados da obra de Celso Lafer, A reconstruo dos direitos humanos um dilogo
com o pensamento de Hannah Arendt, 2001, p. 154.
113
Weston:
132
CLAUDE, Richard Pierre; WESTON, Burns H. (Eds.). Human rigths in the world comunity:
issues and action, p. 4-5 apud Flvia Piovesan, Direitos Humanos e Direito Constitucional
internacional, 2007, p. 117-118.
114
soberania.
como um poder estatal absoluto, atributo essencial do Estado, o ser o Estado uma
autoridade suprema, no passa de uma iluso menos ainda que uma fico
jurdica133.
133
BORGES, Jos Souto Maior. Curso de Direito Comunitrio, 2005, p. 169. Ainda o autor:
JACQUES MARITAIN dirige contra a soberania acerbas crticas em sua obra LEurope et lide
Fdrale: a filosofia poltica deve desembaraar-se do conceito de soberania, porque ele provoca
obstculos intransponveis; um conceito intrinsecamente ilusrio; o dogma de um poder absoluto
pe-se a servio de um absolutismo poltico e a soberania se pretende ilimitada, na sua potncia,
atribuies e tempo. A soberania nasceu com monarquia absoluta. Bastando-se a si mesmo, o
poder soberano no permite ingressar numa sociedade poltica mais larga, como as Unies de
Estados (hoje, p. ex., a Unio Europia acrescento). Nenhum Estado jamais foi soberano. No
h uso vlido do conceito de soberania. A soberania absoluta obstculo paz duradoura. Se o
Estado irresponsvel como submet-lo a controle popular? Qual pode ser o conceito da
soberania sujeita a controle e que portanto tem contas a prestar? indaga desafiadoramente
MARITAIN, e ele mesmo responde: claro que o Estado no soberano.
115
deste estudo a anlise da soberania como conceito poltico e, sim, precisar sua
134
VILANOVA, Lourival. O problema do objeto da Teoria Geral do Estado, p. 81 apud Jos Souto
Maior Borges, Curso de Direito Comunitrio, 2005, p. 171.
116
art. 1, I , a soberania.
tradicional quando inexista sobre ele outro ordenamento jurdico; ou seja, ainda
ora por compromissos internacionais, aos moldes dos tratados internacionais, que
135
CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 2003, p. 97-100.
117
internacionais.
temas.
direito comunitrio.
globais: o ser humano local na sua cultura e global nos seus anseios. De outro
ser aqui oportuno aprofundar o estudo dos fundamentos dos direitos do homem
Norberto Bobbio:
139
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992.
120
A Declarao conclama:
[...]
140
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. 1992, p. 18-19. Ainda Sobre os Fundamentos dos
direitos do homem, o autor considera: Em primeiro lugar, no se pode dizer que os direitos do
homem tenham sido mais respeitados nas pocas em que os eruditos estavam de acordo em
considerar que haviam encontrado um argumento irrefutvel para defend-los, ou seja, um
fundamento absoluto: o de que tais direitos derivavam da essncia ou da natureza do homem. Em
segundo lugar, apesar da crise dos fundamentos, a maior parte dos governos existentes
proclamou pela primeira vez, nessas dcadas, uma Declarao Universal dos Direitos do Homem.
Por conseguinte, depois dessa declarao, o problema dos fundamentos perdeu grande parte do
seu interesse. Se a maioria dos governos existentes concordou com uma declarao comum, isso
sinal de que encontraram boas razes para faz-lo. Por isso, agora, no se trata tanto de buscar
outras razes, ou mesmo (como querem os jusnaturalistas redivivos) a razo das razes, mas de
pr as condies para uma mais ampla e escrupulosa realizao dos direitos proclamados.
Decerto, para empenhar-se na criao dessas condies, preciso que se esteja convencido de
que a realizao dos direitos do homem uma meta desejvel; mas no basta essa convico
para que aquelas condies se efetivem. Muitas dessas condies [...] no dependem da boa
vontade nem mesmo dos governantes, e dependem menos ainda das boas razes adotadas para
demonstrar a bondade absoluta desses direitos somente a transformao industrial num pas, por
exemplo, torna possvel a proteo dos direitos ligados s relaes de trabalho (p. 23-24).
121
humanos, isto , com sua efetiva incorporao aos textos constitucionais, teremos
natureza humana. Nesse sentido, Bidart Campos alude idia de que o ser
141
CAMPOS, German J. Bidart. Teoria General de los derechos humanos, Buenos Aires: Europa-
Amrica, 1969, p. 99.
122
senda, o ser humano participa de uma ordem transcendental que abarcaria todo o
universo.
idia racional de como deve ser o direito positivo. Aqui o direito ideal equivale ao
histrica aps as Duas Grandes Guerras. Por esse vis, a aferio de que os
142
CAMPOS, German J. Bidart. Teoria General de los derechos humanos, 1969, p. 100.
143
Pero lo que importa subrayar es que la teoria de los valores si es que presupone que los
valores son valores para El hombre los cocibe como compatibles y satisfactorios em relacin
com La naturaleza humana y de alguna forma, conectados com bienes humanos que son tales
porque bonifican a esa naturaleza, y a La convivncia humana. Ibid., p. 101.
123
indistintamente.
144
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva,
2007, p. 11-12. Ainda o autor afirma: o curso inteiro da Histria poderia ser dividido em duas
etapas, em funo de uma determinada poca, entre os sculos VIII e II a.C., a qual formaria, por
assim dizer, o eixo histrico da humanidade. Da a sua designao, para essa poca, de perodo
axial. No centro do perodo axial, entre 600 e 480 a.C., coexistiram, sem se comunicarem entre si,
alguns dos maiores doutrinadores de todos os tempos: Zaratustra na Prsia, Buda na ndia, Lao-
Ts e Confcio na China, Pitgoras na Grcia e o Dutero-Isaas em Israel. Todos eles, cada um
a seu modo, foram autores de vises do mundo, a partir das quais se estabeleceu a grande linha
divisria histrica: as explicaes mitolgicas anteriores so abandonadas, e o curso posterior da
Histria passa a constituir um longo desdobramento das idias e princpios expostos durante esse
tempo.
124
humanidade145.
145
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos., p. 19-20. Ainda o
autor: alm disso, a essncia do ser humano evolutiva, porque a personalidade de cada
indivduo, isto , o seu ser prprio, sempre, na durao de sua vida, algo de incompleto e
inacabado, uma realidade em contnua transformao. Toda pessoa um sujeito em processo de
vir-a-ser. Retomando a idia expressa no aplogo de Pico de La Mirandola, Heidegger salienta
que o ser humano apresenta essa caracterstica singular de um permanente inacabamento (eine
stndige Unabgeschlossenheit). Neste sentido, pode-se dizer que o homem o nico ser
incompleto pela sua prpria essncia; ou seja, ele no tem substncia no sentido clssico que o
termo possui na filosofia grega, medieval e moderna. Lembremo-nos de que, para Bocio, a
pessoa seria a substncia individual da natureza racional. E Descartes, em seus Principia
Philosophiae (I, 51), afirma que por substncia no podemos entender outra coisa, seno algo
que existe de tal maneira que nada lhe falte para existir (per substantiam nihil aliud intelligere
possumus, quam rem quae ita existit, ut nulla alia re indigeat ad existendum). Nesse sentido, como
disseram Ortega y Gasset, o homem no , ontologicamente falando, um ser suficiente mas, bem
ao contrrio, radicalmente indigente (p. 30).
125
humanos
universais147.
146
CAMPOS, German J. Bidart. Teoria General de los derechos humanos, 1969, p. 103.
147
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos, 1992, p. 30.
126
desenvolvimento.
148
Jorge Miranda, ao abordar o movimento do constitucionalismo e a Constituio, entende que
para o constitucionalismo, o fim est na proteo que se conquista em favor dos indivduos, dos
homens cidados, e a Constituio no passa de um meio para o atingir. [...] O constitucionalismo
liberal tem ainda de buscar uma legitimidade que se contraponha antiga legitimidade
monrquica; e ela s pode ser democrtica, ainda quando na prtica e nas prprias leis
constitucionais da se no deduzam todos os corolrios. A Constituio ento a auto-
organizao de um povo (de uma nao, na acepo revolucionria da palavra), o acto pelo qual
um povo se obriga e obriga os seus representantes, o acto mais elevado de exerccio da
soberania (nacional ou popular, consoante a concepo que se perfilhe) (Manual de Direito
Constitucional, 1996, p. 18).
127
ii) a Liga das Naes: criada aps a Primeira Guerra Mundial com a
149
Dados extrados da obra de Flvia Piovesan, Direitos Humanos e o Direito Constitucional
Internacional, 2007, p. 125-128.
150
Segundo Celso Lafer: os direitos humanos enquanto conquista histrica e poltica, ou seja, uma
inveno humana, estavam vinculados soluo de problemas de convivncia coletiva dentro de
uma comunidade poltica. por isso que, no mbito desta, o prprio cerceamento dos direitos
humanos por fora de lei no significa perder os benefcios da legalidade. o que ocorre, por
exemplo, com o soldado em poca de guerra, que v o seu direito a vida posto em questo; com o
condenado por um crime priso, que perde o seu direito de ir e vir; com o cidado que num
estado de stio enfrenta restries em matria de liberdade de opinio, de pensamento ou
associao. Estas e outras restries sempre permitem aos desprivilegiados um recurso aos
direitos humanos no seu todo, desde que juridicamente tutelados. In: A reconstruo dos direitos
humanos, 2001, p. 147.
128
originariamente os constituram;
e, conseqentemente,
151
Vale sempre referir o dilogo do pensamento de Celso Lafer com Hannah Arendt ao dissertar
sobre os direitos humanos como construo da igualdade e a cidadania como o direito a ter
direitos: Hannah Arendt fundamenta o seu ponto de vista sobre os direitos humanos como
inveno que exige a cidadania atravs de uma distino ontolgica que diferencia a esfera do
privado da esfera do pblico. Para ela, a condio bsica da ao e do discurso, em contraste
com o labor e o trabalho, o mundo comum da pluralidade humana. Esta tem uma caracterstica
ontolgica dupla: a igualdade e a diferena. Se os homens no fossem iguais, no poderiam
entender-se. Por outro lado, se no fossem diferentes no precisariam nem da palavra, nem da
ao para se fazerem entender. Rudos seriam suficientes para a comunicao de necessidades
idnticas e imediatas. com base nesta dupla caracterstica da pluralidade humana que ela insere
a diferena na esfera do privado e a igualdade na esfera do pblico. [...] justamente para garantir
que o dado da existncia seja reconhecido e no resulte apenas do impondervel da amizade, da
simpatia ou do amor no estado de natureza, que os direitos so necessrios. por essa razo que
Hannah Arendt reala, a partir dos problemas jurdicos suscitados pelo totalitarismo, que o
primeiro direito do ser humano o direito a ter direitos. Isto significa pertencer, pelo vnculo da
cidadania, a algum tipo de comunidade juridicamente organizada e viver numa estrutura onde se
julgado por aes e opinies, por obra do princpio da legalidade. In: A reconstruo dos direitos
humanos, 2001, p. 153-154.
129
internacional.
conhecimento.
152
DUARTE JR., Joo Francisco. Fundamentos Estticos da Educao, 1981, p. 67-68. O autor
explicita vrias acepes para o termo sentimento. Em suas acepes mais usuais o termo pode
significar (alm de uma apreenso direta e emocional): a condio geral do nosso organismo,
como a experienciamos, e ainda a sensibilidade a determinados estmulos. Todas essas
significaes, de certa forma, subentendem que sentir uma maneira de experienciar mais global,
mais primitiva, e anterior discursividade da linguagem. Portanto, pretendemos reunir aqui, sob o
conceito sentimento, todas as suas possveis conotaes. Que tambm a posio de Susannne
Langer, quando afirma: sentimento (feeling), como aqui emprego a palavra, tem um significado
muito mais amplo do que o definido pelo vocabulrio tcnico da Psicologia, onde apenas denota
prazer e desprazer, ou mesmo nos limites cambiantes do discurso ordinrio, onde s vezes
significa sensao (como quando algum diz que no sente um membro paralisado), s vezes
sensibilidade (como quando falamos de ferir os sentimentos de algum), s vezes emoo (como
quando se diz que uma situao lacera os nossos sentimentos ou evoca um sentimento terno), ou
uma atitude emocional direta (como quando dizemos experimentar um sentimento intenso acerca
de alguma coisa), ou mesmo nossa condio geral, mental ou fsica, quando nos sentimos bem ou
mal, melanclicos ou um tanto ufanos. A palavra, como aqui a uso [...] compreende todos esses
significados: aplica-se a tudo quanto possa ser sentido. Desta forma, chamaremos ento de
sentimento a todas essas maneiras de apreenso direita de nosso estar-no-mundo, ou seja,
todas as percepes que temos de nossa situao, dadas diretamente, e que acompanham as
simbolizaes (lingsticas) (1981, p.68-69).
131
ou retrato do objeto; na segunda fase, tem com o objeto a mesma relao que um
descritvel ou previsvel153.
153
Dados extrados da obra de Nicola Abbagnano, Dicionrio de Filosofia, 2000, p. 174-183.
132
154
LANGER, Susanne K. Ensaios filosficos, p. 94 apud DUARTE JR., Joo Francisco,
Fundamentos Estticos da Educao, 1981, p. 49.
155
Segundo Martin Buber, o homem pode se relacionar com o mundo de duas maneiras
diferentes, que ele denomina: relacionamento EU-ISSO e a relao EU-TU. Os termos ISSO e
TU no indicam necessariamente objetos e pessoas. Pessoas e objetos podem ser ISSO ou um
TU, de acordo com a atitude que o homem mantm frente a eles. O relacionamento EU-ISSO
subentende nossa atitude cotidiana (prtica) perante o mundo. Aqui a conscincia toma-o como
objeto de seu saber e de sua ao, interrogando-o a respeito de causas e efeitos, utilidades e
usos, subordinao e leis. Em EU-ISSO a conscincia sabe-se distinta, separada das coisas: o
sujeito conhece seus limites e subordina os objetos a si. Nesta esfera, o homem age, construindo
e alterando o mundo; nesta esfera se do a cincia, a filosofia e todo saber e agir humanos. J na
relao EU-TU as coisas no se subordinam conscincia, mas mantm com ela uma relao de
igual, constituindo, homem e mundo, os dois plos de uma totalidade. Aqui no se pode falar de
um sujeito que investiga e de um objeto que conhecido, pois entre ambos (EU e TU) no h
relaes de subordinao. Em EU-TU h a presena total do EU frente ao mundo e vice-versa:
todas as formas possveis de a conscincia apreender o mundo esto presentes no momento
dessa relao. [...] Captar o mundo atravs de smbolos (verbais) , de certa forma, pensar nele,
tom-lo como objeto (relacionamento EU-ISSO);/ capt-lo diretamente (na esfera dos sentimentos)
viver a relao primeira, antepredicativa, anterior a qualquer conceituao (relao EU-TU).
BUBER, Martin. Eu e tu, data apud DUARTE JR., Joo Francisco, Fundamentos Estticos da
Educao, 1981, p. 82-83.
133
diversidade. Destarte:
156
DEWEY, John. Democracia e Educao, 1979, p. 53.
157
Culturas civilizadas: o dinamismo e a alterao constituem seus fatores centrais. O processo
civilizatrio deu origem a uma alterao constante na estrutura cultural, pois cada novo valor, cada
novo sentido construdo, implica uma reestruturao da cultura. Sendo a cultura a concretizao
do sentido dado existncia, novos sentidos implicam novas formas culturais. Ainda, a cada dia,
a cultura civilizada se movimenta, no movimento de seus membros; cada rvore derrubada, cada
casa levantada, cada quadro pintado, cada nova idia expressa, somam-se na dinmica cultural.
Por isso o homem civilizado construiu seu conceito de histria, ausente nas culturas primitivas,
que por se repetirem e se manterem so a-histricas. este, ento, o motivo que leva Rezende a
definir a cultura como a fisionomia que um grupo humano adquire atravs de sua histria.
DUARTE JR., Joo Francisco. In: Fundamentos Estticos da Educao, data, p. 50-51.
158
Idem, Ibid., p. 58-59.
134
159
DUARTE JR., Joo Francisco. Fundamentos Estticos da Educao, 1981, p. 59-60. O autor
ressalva que tambm a influncia e a invaso cultural so duas abstraes, dois modelos
construdos para se compreenderem as relaes interculturais. Concretamente, as relaes entre
duas culturas ora se aproxima de um, ora de outro extremo (p. 61).
135
cultural.
inegvel que a luta pelos direitos humanos, tais como hoje legalmente
definidos, est associada a desenvolvimentos histricos registrados na
Europa e nos Estados Unidos, tendo como marcos fundamentais a
Revoluo Parlamentar Inglesa, a Independncia dos Estados Unidos e
a Revoluo Francesa, com as respectivas conquistas jurdicas e
declaraes.
[...]
160
ALVES, J. A. Lindgren. Os direitos humanos como tema global, 2003, p. 4.
136
Organizao das Naes Unidas que, aps a Declarao de 1948, tem sediado
Direitos Humanos.
137
texto foi aprovado pela Assemblia Geral das Naes Unida em 1966, porm
somente dez anos depois, em 1976, veio a entrar em vigor quando atingiu o
descritos na Declarao, com texto aprovado pela Assemblia Geral das Naes
Unidas, em 1966, e tambm com vigncia somente dez anos depois, a partir de
1976.
161
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional, 2007, p.180.
138
Americana). Isso justifica a criao de um texto mais prximo das Amricas, dos
associada aos valores vigentes naquela sociedade. Por outro vis, h os que
cultural162?
162
Segundo Flvia Piovesan, na anlise dos relativistas, a pretenso de universalidade dos
instrumentos internacionais de direitos humanos, simboliza a arrogncia do imperialismo cultural
do mundo ocidental, que tenta universalizar suas prprias crenas. A noo universal de direitos
humanos identificada como uma noo construda pelo modelo ocidental. O universalismo induz,
nessa viso, destruio da diversidade cultural. A essa crtica reagem os universalistas,
alegando que a posio relativista revela o esforo de justificar graves casos de violaes dos
direitos humanos que, com base no sofisticado argumento do relativismo cultural, ficariam imunes
ao controle da comunidade internacional. Argumentam que a existncia de normas universais
pertinentes ao valor da dignidade humana constitui exigncia do mundo contemporneo.
Acrescentam ainda que, se diversos Estados optaram por ratificar instrumentos internacionais de
proteo dos direitos humanos, porque consentiram em respeitar tais direitos, no podendo
isentar-se do controle da comunidade internacional na hiptese de violao desses direitos e,
portanto, de descumprimento de obrigaes internacionais. In: Direitos Humanos e o Direito
Constitucional Internacional, 2007, p. 145.
140
a elencar tanto direitos civis e polticos (arts. 3o a 21o) como direitos sociais,
Resoluo.
Bobbio:
163
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 2007, p. 145-
146.
164
Idem. Ibid., p. 153.
142
direitos.
constitui uma meta comum para todos os povos e naes, sendo fonte de
inspirao e base para as Naes Unidas na definio das normas previstas nos
165
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos, 1992, p. 30.
143
por uma ordem internacional baseada nos princpios consagrados na Carta das
166
DELORS, Jacques. Educao: Um tesouro a descobrir. Relatrio para a Unesco da Comisso
Internacional sobre Educao para o Sculo XXI, 1999, p. 101.
146
Abbagnano:
167
BRANDO, Carlos Rodrigues. O que Educao, 1981, p. 71. A educao a ao exercida
pelas geraes adultas sobre as geraes que no se encontram ainda preparadas para a vida
social; tem por objeto suscitar e desenvolver na criana certo nmero de estados fsicos,
intelectuais e morais reclamados pela sociedade poltica no seu conjunto e pelo meio espacial a
que a criana, particularmente, se destina (apud DURKHEIM, p. 71)
168
Dados extrados da obra de Nicola Abbagnano, Dicionrio de Filosofia, 2000, p. 326.
147
da Educao:
169
BRANDO, Carlos Rodrigues. O que Educao, 1981, p. 63-64.
170
Dados extrados da obra de Joo Francisco Duarte Jr., Fundamentos Estticos da Educao,
1981, p. 54-55.
148
171
DUARTE JR., Joo Francisco. Fundamentos Estticos da Educao, 1981, p. 55.
172
BRANDO, Carlos Rodrigues. O que Educao, 1981, p. 14. Ainda o autor: Esta a idia
que Werner Jaeger tem na cabea quando, num estudo sobre a educao do homem grego,
procura explicar o que ela , afinal: A natureza do homem, na sua dupla estrutura corprea e
espiritual, cria condies especiais para a manuteno e transmisso da sua forma particular e
exige organizaes fsicas e espirituais, ao conjunto das quais damos o nome de educao. Na
educao, como o homem a pratica, atua a mesma fora vital, criadora e plstica, que
espontaneamente impele todas as espcies vivias conservao e propagao de seu tipo.
nela, porm, que essa fora atinge o seu mais lato grau de intensidade, atravs do esforo
consciente do conhecimento e da vontade, dirigida para a consecuo de um fim (p. 14-15).
149
173
DEWEY, John. Democracia e educao, 1979, p. 93.
174
MANCUSE, Herbert. Cultura e Sociedade, 1998, p.164.
150
no problema educacional:
175
COMPARATO, Fbio Konder. Educao, Estado e Poder, [s.d.], p. 90-91.
176
A formao do indivduo se coaduna autonomia da dimenso cultural, pois a formao de
culturas de massa, pode desvirtuar a funo primordial da arte na qual, no dizer de Duarte Jr.
(Fundamentos estticos da educao, data), consiste em objetivar o sentimento de modo que
possamos contempl-la e entend-lo. Os sentimentos so apreenses diretas de nosso estar-no-
mundo, sem conceitos ou smbolos. Pois bem: a obra-de-arte procura mostrar (concretizar) estas
apreenses direitas, de certa maneira, procura reviv-las em ns. [...] O homem apreende o
mundo de maneira direta, total, sem a mediao de conceitos e smbolos. Captar o mundo
diretamente (na esfera dos sentimentos) viver a relao primeira, antepredicativa, anterior a
qualquer conceituao (relao EU-TU). A conscincia no mais apreende segundo as regras da
realidade cotidiana, mas abre-se a um relacionamento sem a mediao parcial de sistemas
conceituais.
151
da arte; aquilo que Fritjof Capra178 denomina de um novo paradigma: uma viso
177
S o educador deseducado do saber que existe no homem e na vida poderia ver educao
no ensino escolar, quando ela existe solta entre os homens e a vida. Quando, mesmo ao redor da
escola e da universidade, ela est no sistema e na oposio a ele; na sala de aula em ordem, e no
dia da greve estudantil; no trabalho rigoroso e persistente do professor-e-pesquisador e, ao
mesmo tempo, no trabalho poltico do professor-militante.
Esta a esperana que se pode ter na educao. Desesperar da iluso de que todos os seus
avanos e melhoras dependem apenas de seu desenvolvimento tecnolgico. Acreditar que o ato
humano de educar existe tanto no trabalho pedaggico que ensina na escola quanto no ato
poltico que luta na rua por um outro tipo de escola, para um outro tipo de mundo.
bem possvel que at mesmo neste outro mundo, um reino de liberdade e igualdade buscado
pelo educador, a educao continue sendo movimento e ordem, sistema e contestao. O saber
que existe solto e a tentativa escolar de prend-lo num tempo e num lugar. A necessidade de
preservar na conscincia dos imaturos o que os mais velhos consagraram e, ao mesmo tempo,
o direito de sacudir e questionar tudo o que est consagrado, em nome do que vem pelo
caminho. (BRANDO, Carlos Rodrigues. O que Educao, 1981, p. 109-110).
178
CAPRA, Fritjof. A Teia da Vida, 2003, p. 25.
152
civilizatrio.
sociais, o que seria a reparao da dimenso cultural perdida que (no importa
179
DORIA, Sampaio. Direito Constitucional - Comentrios a Constituio de 1946: Autocracia e
Democracia, 1960, p. 765-785
180
MANCUSE, Herbert. Cultura e Sociedade, 1998, p. 163
181
ARENDT, Hannah. Entre o passado e o futuro, 2003, p. 247.
153
mas tambm o que ela significa (regras sobre as regras de interpretao das
normas).
182
FERRAZ JR., Trcio Sampaio. Introduo ao estudo do direito, 2003, p. 48-49. Ainda o autor
aponta como exemplo: o princpio da legalidade inscrito na Constituio obriga o jurista a pensar
os problemas comportamentais com base na lei, conforme a lei, para alm da lei, mas nunca
contra a lei. Isto explica porque os juristas, em termos de um estudo estrito do direito, procuram
sempre compreend-lo e torn-lo aplicvel dentro dos marcos da ordem vigente.
154
mas com incertezas. Os dogmas podem voltar a uma incerteza primitiva, sendo
normas que no podem ser ignoradas; ii) a presso para decidir os conflitos, pois
sentido de que: age de tal forma que trates a humanidade, tanto na tua pessoa
que:
humana como pilar primeiro de uma ordem jurdica estruturante da prpria vida
185
ARENDT, Hannah. A Condio Humana, 2003, p. 18-19.
156
premido pelo anseio comum de pacificao da vida social por meio do Direito.
186
BOBBIO, Norberto. Liberdade e Igualdade, 2002, p. 16.
157
187
Segundo Joanisval Brito Gonalves, em obra intitulada Tribunal de Nuremberg 1945-1946,
definida a estrutura do Tribunal, a organizao do processo e procedimentos, conhecidos j os
acusados, dividiu-se os encargos de acusao em individuais e coletivos. [...] assim, tratar-se-
dos encargos coletivos, que serviriam de base para o novo Direito Internacional do ps-guerra.
So estes encargos coletivos os que despertaram as maiores crticas, de maneira a se questionar
o
a validade do julgamento e do prprio processo. O artigo 6 do Estatuto que instituiu o Tribunal de
Nuremberg descreveu os crimes submetidos essa jurisdio, quais sejam: crimes contra a paz;
o
crimes de guerra; crimes contra a humanidade. Ainda o autor: o texto do art. 6 do Estatuo,
atribua as responsabilidades das mais genricas, de modo que qualquer pessoa poderia ser
indiciada, julgada e condenada com base em qualquer um daqueles preceitos (2004, p. 99-102).
188
GONALVES, Joanisval Brito. Tribunal de Nuremberg 1945-1946, 2004, p. 135-136.
158
seus textos constitucionais ou, por seu turno, queles silentes quanto definio
por Ingo Wolfgang Sarlet em estudo sobre a eficcia dos direitos fundamentais,
189
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais, 2008, p. 25.
160
interesses afins.
190
MELO, J.C. Vieira de. Os Direitos Fundamentais, p. 11 apud Ingo Wolfgang Sarlet. A eficcia
dos direitos fundamentais, 2008, p. 25.
191
Expresso cunhada por Frank Attar, na obra Le droit international entre ordre et chaos.
161
jurdica internacional.
192
SARLET, Ingo. A eficcia dos direitos fundamentais, 2008, p. 101.
193
ANDREUCCI, Ana Cludia P. T. Salrio-Maternidade Me Adotiva no Direito Previdencirio
Brasileiro, 2005, p. 87.
162
[...]
Mas a forte tendncia que pesa sobre ns h algumas dcadas, sem que
sequer tenhamos conscincia disso, segue uma direo inversa. Hoje,
para a imensa maioria das pessoas, a verdadeira meta da existncia,
que lhe d um sentido, sabor e valor, situa-se basicamente na vida
privada. E essa evoluo s se torna compreensvel quando colocada
em perspectiva no interior de uma histria, a da famlia moderna, em que
a famlia de modo algum um tema exclusivo da direita como tantas
vezes se repetiu, de maneira impensada e mecnica, mas pelo contrrio,
o mais belo apangio da aventura democrtica.
[...] pode-se achar, sem dvida com razo, que o dilema absurdo e que
na vida real as questes polticas no se colocam nesses termos.
apenas uma imagem. Mas que encobre uma realidade profunda: a de
163
uma poltica que tende, cada dia mais, a se tornar, primeiro e antes de
194
tudo, um auxiliar da vida privada .
natureza.
o mesmo, a satisfao de ser livre, de ser igual e ao mesmo tempo indivduo, ser
feliz. Em outros termos, a sociedade muda ao longo dos sculos, mas os anseios
194
FERRY, Luc. Famlias, amo vocs poltica e vida privada na era da globalizao, 2008, p. 22-
24. Ainda o autor: A vida amorosa ou afetiva sob todas as suas formas, os laos que se criam com
os filhos no decorrer da educao, a escolha da atividade profissional enriquecedora tambm no
plano pessoal, a relao com a felicidade, mas tambm com a doena, o sofrimento e a morte,
ocupam um lugar infinitamente mais eminente que a considerao de utopias polticas, alis,
inabordveis. Entre a justia e a sua me, Camus j havia preferido a segunda.
195
FERRY, Luc. Famlias, amo vocs poltica e vida privada na era da globalizao, 2008, p. 44.
164
PS 11/09/2001
196
Segundo Maria Garcia, ao abordar o tema das Torres Gmeas, em 16/09/2001, Joo Ubaldo
Ribeiro traa, sob o ttulo A histria comeou, uma anlise severa da questo lembrando o
Vietn, a guerra inglria da poderosa Nao norte-americana contra um pequeno pas pobre e
primitivo e que as novas guerras, como parece estar acontecendo com esta, j no sero de
Estado contra Estado, mas de grupos contra Estados. A violncia no mais monoplio do
Estado, afirma, como na Teoria Geral do Estado clssica. Pelo contrrio, acha fontes de
legitimao cada vez mais abundantes, num mundo cada vez mais conturbado. [...] Remover
quanto possvel, as causas profundas da frustrao e do desespero, de um lado; do outro,
combatendo o recurso a qualquer tipo de violncia e reagindo contra qualquer governo que os
favorea e proteja: somar as iniciativas de cooperao, prestigiar o processo democrtico das
Naes Unidas. Esse o caminho determinado pelo Direito o Direito Internacional. (In: Torres
Gmeas: as vtimas silenciadas. O direito internacional entre o caos e a ordem. A questo cultural
no mundo globalizado, 2006, p. 331).
165
segurana frente ao terrorismo, uma guerra mais injusta da feita que o inimigo
197
Antnio Augusto Canado Trindade em entrevista Revista Jurdica Del Rey, n. 9, de
novembro de 2002.
166
198
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 2007, p. 15
199
A titularidade jurdica internacional dos indivduos hoje uma realidade irreversvel. O ser
humano irrompe, enfim, mesmo nas condies mais adversas, como sujeito ltimo do Direito,
tanto interno como internacional, dotado de plena capacidade processual. (Antnio Augusto
Canado Trindade em entrevista Revista Jurdica Del Rey, n. 9, de novembro de 2002).
200
Um ano aps os atentados terroristas em territrio norte-americano, vrios pronunciamentos
foram feitos, dentre eles o do vice-secretrio de Estado do governo de George W. Bush, ao
resumir as dimenses do poderio norte-americano: ns temos mais influncia, poder e prestgio
do que qualquer outro pas na histria da humanidade (In: Revista Veja de 11/09/2002 O Dono
do Mundo, p. 41)
167
aproximao dos povos pelo reconhecimento de temas afins como a proteo aos
Bush202.
sculo frente:
201
H vrias razes certas para investir na derrubada da ditadura de Saddam Hussein, no Iraque.
O presidente americano George W. Bush escolheu a errada: ele resolveu fazer uma guerra contra
um pas inteiro, o Iraque, sob o pretexto de que est conduzindo uma cruzada do bem contra o
mal, da democracia contra a ditadura, de Deus contra Sat. Sem se constranger pela falta de
apoio que est tendo na Organizao das Naes Unidas para sua guerra santa nem pelo repdio
internacional guerra, o presidente Bush apela para o incontrastvel poderio blico dos Estados
Unidos, que pode varrer o Iraque do mapa em poucos dias, sob o pretexto de que estar
realizando um trabalho em benefcio da civilizao contra a figura sanguinria de um homem,
Saddam Hussein, e de seu crculo de asseclas instalados no poder h trs dcadas. Guerra um
assunto serio e, quando se mostram inevitveis, as guerras precisam ser travadas (In: Revista
Veja de 19/03/2003 Potncia isolada, p. 46).
202
Bernardo Guerra, ao retratar o terrorismo em pleno sculo XXI, faz aluso a dois grandes
atores: o fundamentalismo islmico e a doutrina de George W. Bush. O primeiro ator no-estatal
caracteriza-se pela emergncia de determinados grupos que declararam uma Jihad contra o
Ocidente, visando reforma do mundo e a instaurao de um imprio internacional de f. Por sua
vez, o segundo ator ator esse estatal unindo grupos dicotmicos, em decorrncia dos ataques
terroristas de 2001, revela-se como sendo detentor de uma predestinao sagrada, consistente
em espalhar a democracia e a liberdade aos quatro cantos do mundo, adotando os meios que se
fizerem necessrios para a referida finalidade (In: O terrorismo, a luta contra o terror e o direito
internacional dos direitos humanos, 2008, p. 16).
168
anlise sobre o tema, Maria Garcia204 contrape o caos ordem, sendo o primeiro
dos indivduos, para, por fim, verificarmos a guerra como recurso extremo em
direito internacional.
203
BOBBIO, Norberto. Igualdade e liberdade, 2002, p. 95.
204
GARCIA, Maria. Torres Gmeas: as vtimas silenciadas. O direito internacional entre o caos e a
ordem. A questo cultural no mundo globalizado, 2006, p. 333.
169
205
MELO NETO, Francisco Paula de. Marketing do Terror, 2002, p. 22-23. Ainda o autor: Mtodos
como assassinatos, seqestros e bombas so amplamente utilizados pelos terroristas. Distingue-
se pelo seu propsito poltico e pelos seus mtodos de violncia. O professor Ricardo Seitenfus,
da Universidade Federal de Santa Maria, assim define o terrorismo: o terrorismo um instrumento
de combate e a forma de luta mais abjeta que prolifera em propcio caldo de cultura. No se trata
de um programa de governo, de uma filosofia ou de uma ideologia. simplesmente a arma da
marginalidade, da delinqncia e o banditismo.(In: A guerra no aliada do direito. Valor. 11, 12, 13
e 14/10/2001 (Caderno Eu &), p. 5). Um aspecto interessante desse conceito a associao do
terrorismo questo da cultura. O terrorismo, como prtica poltica e uso indiscriminado da
violncia, busca legitimar-se a partir de valores prprios de uma cultura. No caso do terrorismo
internacional, h sempre uma causa poltica ou religiosa que lhe d sustentao.
170
proporcionar proteo especial, bem como a extorso conexa com tais delitos;
206
DALLARI, Pedro. Constituio e relaes exteriores, 2002, p. 187-188.
172
social:
207
MIRANDA, Jorge.Os direitos fundamentais e o terrorismo: os fins nunca justificam os meios,
nem para um lado, nem para outro. Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa,
XLIV; n. 1 e 2; 2003, p. 649 e s. apud Maria Garcia, Torres Gmeas: as vtimas silenciadas. O
direito internacional entre o caos e a ordem. A questo cultural no mundo globalizado, 2006, p.
334-335
173
distingue:
208
HOBSBAWN, Eric. Globalizao, Democracia e Terrorismo, 2007, 126-127. Ainda o autor:
Essa degenerao patolgica da violncia poltica aplica-se tanto s foras insurgentes quanto s
do Estado. Ela resulta tanto da anomia crescente da vida dos centros urbanos, especialmente
entre os jovens, quanto da disseminao da cultura da droga e da posse privada de armas. Ao
mesmo tempo, o declnio da velha instituio do recrutamento militar e o surgimento de soldados
profissionais em tempo integral em particular das foras especiais de elite anulam as inibies
de homens que permanecem essencialmente civis e no tm o esprito corporativo dos agentes do
Estado dedicados apenas ao uso da fora. [...] viu-se na dcada de 1980 que jovens militantes do
Sendero Luminoso podiam perfeitamente matar dezenas e dezenas de camponeses sem nenhum
problema de conscincia: afinal, eles no estavam se comportando como indivduos que agissem
com base em sentimentos pessoais a respeito do que ocorria, mas como soldados dedicados a
uma causa. Tampouco os homens do Exrcito ou da Marinha que treinavam recrutas na prtica de
tcnicas de tortura nos corpos de prisioneiros polticos eram necessariamente sdicos e
embrutecidos em sua vida privada. Tal como os SS, que eram efetivamente punidos em casos de
assassinatos particulares, ao mesmo tempo que eram treinados para cometer assassinatos em
massa com toda a calma, isso tornou suas atividades mais, e no menos, condenveis. A
ascenso do megaterror no sculo passado no reflete a banalidade do mal, e sim a substituio
dos conceitos morais por imperativos superiores
174
209
MELO NETO, Francisco Paula de. Marketing do Terror, 2002, p.25-27.
175
mas, acima de tudo, deve vir sustentado por uma mudana de posturas, dos
210
Marketing do Terror ttulo da obra de Francisco Paulo de Melo Neto que analisa os efeitos
miditicos dos atentados terroristas de 11 de setembro de 2001, ainda como Osama Bin Laden
conseguiu transformar-se em cone de resistncia e oposio de pases pobres em reao ao
poderio norte-americano, ou mesmo como possvel que a espetacularizao dos atentados s
Torres Gmeas, lanaram para segundo plano a evidente violncia.
211
HUSEK, Carlos Roberto. A nova (des)ordem internacional ONU uma vocao para a paz,
2004, p. 215.
176
212
Carlos Roberto Husek , in A nova (des)ordem internacional ONU uma vocao para a paz,
2004, p. 220-221, enumera os grupos terroristas como aqueles que vivem margem das regras
concebidas pelo sistema de Estados, a saber: a) Irlanda do Norte Exrcito Republicano Irlands
IRA; Fora Voluntria Legalista e o IRA Autntico; b) Frana Armata Corsa e Frente Nacional
de Libertao da Crsega; c) Espanha Ptria Basca e Liberdade ETA; d) Itlia Brigadas
Vermelhas; e) Grcia Organizao Revolucionria 17 de Novembro e Luta do Povo
Revolucionrio; f) Colmbia Exrcito de Liberao Nacional ELN; Autodesas Unidas da
Colmbia AUC e Foras Armadas Revolucionrias da Colmbia; g) Peru Sendero Luminoso e
Movimento Revolucionrio Tupac Amaru; h) Egito Al-Gam a Al-Islamiyya e Grupo Juhad; i)
frica do Sul Grupo Pagad contra o Gangsterismo e Drogas; j) Israel Kach e Kahane Chai; k)
Turquia Partido dos Trabalhadores do Curdisto e Partido de Liberao do Povo Revolucionrio;
l) Lbano Hezbollah; m) Paquisto Harakat ul-Mujahedin; Hizb ul-mujahedin; Jammaat ul-Fugra
e Lashkar-e-Toiba; Afeganistao Al Qaeda; n) Japo Ensino da Verdade Suprema e Exrcito
Vermelho Janpons; o) Camboja Khmer Vermelho; p) Filipinas Abu Sayyaf e Frente Moro de
Liberao Nacional; q) Sri Lanka Tigres da Libertao do Eelam Tamil; r) Ir Mujahedin Khalq;
e, s) Palestinos Frente Democrtica para a Liberao da Palestina FDLP; Hamas;
JihadIslmica e Frente Popular para a Liberao da Palestina FPLP.
177
Dupas:
213
GARCIA, Maria. Torres Gmeas: as vtimas silenciadas. O direito internacional entre o caos e a
ordem. A questo cultural no mundo globalizado, 2006, p. 336-337.
178
pluralismo ser marcado por vrios fracassos deste ltimo; mas forosamente
devemos crer que as aes apoiadas pela Organizao das Naes Unidas so
4.1.2. Da Tortura
214
DUPAS, Gilberto. Atores e poderes na nova ordem global assimetrias, instabilidade e
imperativos de legitimao, 2005, p. 207-208.
179
dos Estados Unidos da Amrica, por exemplo, com a adoo do USA Patriot
envolvam atos perigosos vida humana que constituem violao das leis
Gilberto Dupas:
215
GALEANO, Eduardo. De Pernas pro Ar a escola do mundo ao avesso, 1999, p. 107.
216
Dados extrados da obra de Bernardo Guerra, O terrorismo, a luta contra o terror e o direito
internacional dos direitos humanos, 2008, p. 60.
180
217
DUPAS, Gilberto. Atores e poderes na nova ordem global assimetrias, instabilidade e
imperativos de legitimao, 2005, p. 211.
218
Notcias: www.noticias.terra.com.br, de 17/04/2009 EUA divulgam documentos que
justificavam tortura da CIA. O governo americano divulgou nesta quinta-feira quatro documentos
secretos - com partes censuradas - escritos por funcionrios do governo George W. Bush para
justificar os mtodos usados pela CIA para interrogar prisioneiros, considerados tortura por grupos
de direitos humanos. Os registros serviram de base jurdica para as prticas controvertidas da
administrao Bush em matria de luta contra o terrorismo. Em comunicado divulgado pela Casa
Branca, o presidente Barack Obama disse que os mtodos do governo Bush, depois dos ataques
de 11 de setembro de 2001, no fizeram bem aos Estados Unidos. "Debilitaram nossa autoridade
moral e no nos tornaram mais seguros", afirmou. Os quatro documentos foram redigidos por Jay
Bybee e Steven Bradbury, advogados do departamento de Justia durante o governo Bush -
encarregados de dar um teor legal ao programa de interrogatrios dos detidos durante a "guerra
contra o terrorismo". Tais interrogatrios incluam tcnicas amplamente consideradas como
tortura, como o caso do "afogamento". Os textos publicados incluem uma larga lista das tcnicas
praticadas nos prisioneiros. Mencionam, por exemplo, a obrigao de deix-los nus, golpe-los no
rosto e no abdmen, impedi-los de dormir, submet-los a "posies estressantes" e manipular sua
alimentao, o que - segundo os funcionrios que os redigiram - no podiam ser considerados
tortura. Segundo o porta-voz da Casa Branca, Robert Gibbs, a publicao foi decidida com base
em resoluo tomada por um tribunal da Califrnia (oeste dos EUA). Os memorandos podem
mostrar, por exemplo, que a administrao de George W. Bush previu uma argumentao jurdica
para que os detentos de Guantnamo no se beneficiem das Convenes de Genebra, ou que
alguns mtodos de interrogatrio no possam ser comparados tortura. O presidente dos Estados
Unidos garantiu, no entanto, nesta quinta-feira que os agentes da CIA que recorreram, por
orientao da agncia, a essas prticas de interrogatrio no sero perseguidos judicialmente.
Obama tambm anunciou que divulgava os documentos para evitar "um relato inexato do
passado", que "alimentaria suposies errneas e exaltadas sobre aes tomadas pelos Estados
Unidos". Obama ressaltou que, no entanto, os interrogadores no seriam processados."Ao revelar
estes documentos, nossa inteno dar segurana queles que executaram as suas tarefas
confiando de boa f no conselho legal do Departamento de Justia, que no estaro sujeitos a
processos", afirmou.
181
qual:
219
JAKOBS, Gnther. Manuel Cancio Meli. Direito Penal do Inimigo noes e crticas, 2007, p.
49.
182
afirma que:
220
Gilberto Dupas, Atores e poderes na nova ordem global assimetrias, instabilidade e
imperativos de legitimao, 2005, p. 217.
221
George Soros, A era da insegurana, 2006, p. 97. Ainda o autor: sempre existiram leis
governando as relaes entre os Estados, mas essas regras sempre podiam ser quebradas com o
emprego de fora superior. Nunca houve ordem mundial capaz de impedir a guerra, embora
alguns arranjos tenham sido mais satisfatrios do que outros, a despeito disso, a idia de no
existir ordem mundial possvel que no se baseie no uso da fora uma falcia uma parte da
concepo equivocada sobre a natureza do poder. A idia seduziu os defensores da supremacia
americana porque permitia que os Estados Unidos impusessem sua vontade ao mundo. Mas no
funcionou. Quando os ataques terroristas de 11 de setembro de 2001 deram ao governo Bush a
oportunidade de traduzir suas idias na prtica, o resultado ficou muito distante das expectativas.
A ideologia da supremacia americana foi expressa na doutrina Bush, incorporada ao Relatrio de
Segurana Nacional de 2002. Seus dois princpios fundamentais sustentavam que os Estados
Unidos precisam manter superioridade militar absoluta em todas as partes do mundo e que tinham
de empreender aes militares preventivas. (p.98)
183
Artigo 1 -
fundamentais.
formao primeira.
222
ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo anti-semitismo imperialismo totalitarismo, 2000, p.
151.
185
outros termos, o direito de fazer a guerra quando esta parece ser justa. A
expresso Guerra Justa foi cunhada por Santo Agostinho, com o seguinte
significado: aquela que obedece ao desgnio divino e lembra que justa tambm
tomado.
utilizada com o propsito de definir a legtima defesa real contra uma agresso
223
Dados extrados da obra de Francisco Rezek, 2007, p. 305 e s.
186
Cruz Vermelha.
esferas:
Pacto da Sociedade das Naes de 1919 (SDN), cujo artigo 12 j fazia da guerra
armado singular aquele com que certo pas se defende de uma agresso, de
188
modo imediato e efmero: a organizao, ela prpria, deve dispor de meios para
armado internacional, um artigo comum a todas elas (artigo 3), fixa uma pauta
sociedade, pois onde existir o homem haver a disputa por um nmero limitado
224
No pensamento de Milton Santos, Por uma outra globalizao do pensamento nico
conscincia universal, 2001, p. 84-84: A literatura apologtica da globalizao fala de
competitividade entre Estados, mas, na verdade, trata-se de competitividade entre empresas, que,
s vezes, arrastam o Estado e sua fora normativa na produo de condies favorveis quelas
dotadas de mais poder. [...] Nesse movimento, tudo que existia anteriormente instalao dessas
empresas hegemnicas convidado a se adaptar s suas formas de ser e de agir, mesmo que
provoque, no entorno preexistente, grandes distores, inclusive a quebra da solidariedade social.
Pode-se dizer ento que, em ltima anlise, a competitividade acaba por destroar as antigas
solidariedades, freqentemente horizontais, e por impor uma solidariedade vertical, cujo epicentro
a empresa hegemnica, localmente obediente a interesses globais mais poderosos e, desse
modo, indiferente ao entorno.
190
cogens internacional.
internacional para que ganhe verdadeira eficcia precisa passar pelo filtro estatal
do consentimento.
torna fontes exclusivas o que bem mais do que analisar a redao do Artigo
225
SANTOS, Milton. Por uma outra globalizao do pensamento nico conscincia universal,
2001, p. 108-112.
192
no presente estudo; qual seja: de que a Poltica deve assumir novo papel, de
amplo debate plural; em que a Educao humanista deve ser proposta como meio
226
ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia, 2000, p. 918.
227
GREGORY, Derek; MARTIN, Ron; SMITH, Graham. Geografia Humana sociedade, espao e
cincia social. 1996, p.12.
193
Husek:
228
HUSEK, Carlos Roberto. A nova (des) ordem internacional. ONU uma vocao para a paz.
2004, p. 21.
194
termos:
este corroborado pela Organizao das Naes Unidas ao atuar como depositria
livres mais que isso, o Direito Internacional deve fundar-se na relao ampliada
do indivduo;
229
CUNHA, Paulo Ferreira da. Sociedade e Direito quadros institucionais, [s.d.]., p. 226-227.
196
direito dos povos, pois vem a prescrever a necessria relao jurdica que se
no globo.
tratado com hostilidade em outro territrio que avanamos para alm da formao
230
KANT. Immanuel. A paz perptua e outros opsculos, 1977, p. 135.
197
normas por eles mesmos; em outras palavras, para que haja fora no Direito
Internacional.
231
ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo, 2000, p. 330. Ainda a autora: s conseguimos
perceber a existncia de um direito de ter direitos (e isto significa viver numa estrutura na qual se
julgado pelas aes e opinies) e de um direito de pertencer a algum tipo de comunidade
organizada, quando surgiram milhes de pessoas que haviam perdido esses direitos e no podiam
recuper-los devido nova situao poltica global. O problema no que essa calamidade tenha
surgido no de alguma falta de civilizao, atraso ou simples tirania, mas sim que ela no pudesse
ser reparada, porque j no h qualquer lugar incivilizado na terra, pois queiramos ou no, j
comeamos realmente a viver num Mundo nico. S com uma humanidade completamente
organizada, a perda do lar e da condio poltica de um homem pode equivaler sua expulso da
humanidade (p. 330).
198
232
KANT, Immanuel. A paz perptua e outros opsculos, 1977, p.148-149.
199
E, por outro lado, igualmente existe uma ptica de fruio, humanista (no
sentido de no redutora da pessoa ao intelecto e deste lgica), crente
na conciliao, na capacidade dos homens chegarem por si a boas
solues, adepta mais da contemplao e da gesto que da
consubstanciao e da aco, preferindo a argcia e subtileza do
discurso magnificncia e utilidade da obra.
233
CUNHA, Paulo Ferreira da. Sociedade e Direito quadros institucionais, [s.d.], p. 248-249.
200
humanos
O sculo XX, que marcha clere para seu ocaso, deixar uma trgica
marca: nunca, como neste sculo se verificou tanto progresso na cincia
e tecnologia, acompanhado paradoxalmente de tanta destruio e
crueldade. Mesmo em nossos dias, os avanos tecnolgicos e a
revoluo das comunicaes e da informtica, se por um lado tornam o
mundo mais transparente, por outro lado geram novos problemas e
desafios aos direitos humanos. Mais que uma poca de profundas
201
internacionais, validados pelos indivduos que cada vez mais despontam com a
234
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. O legado da Declarao Universal e o Futuro da
Proteo Internacional dos Direitos Humanos, 2002, p. 45.
202
da paz.
235
BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica. 2006, p. 286.
236
BOBBIO, Norberto. Igualdade e Liberdade, 2002, p. 81-82.
237
Idem. Ibid., p. 82. Aduz o autor: Tanto na corrente apologtica do capitalismo moderno, que vai
de Smith a Spencer, quanto na corrente crtica, que vai de Proudhon a Marx, constante e firme a
convico de que o Estado, at ento exaltado como o racional em si e para si, como o deus
terreno (de Hobbes a Hegel), apenas um reflexo da sociedade civil e, portanto, uma vez
libertada a sociedade libertao que ocorre num nvel anterior quele do Estado, ou seja,
precisamente no nvel das estruturas da sociedade civil -, a potncia do Estado est destinada a
se debilitar, seno mesmo a se extinguir, embora entre uma e outra corrente exista uma profunda
diferena com relao avaliao das causas e do ritmo desse enfraquecimento ou dessa
extino. Hoje, aparece como cada vez mais proftica a idia de Saint-Simon de que a verdadeira
revoluo da poca no havia sido a Revoluo Francesa, revoluo apenas poltica, mas sim a
Revoluo Industrial, j que apenas no pleno desenvolvimento da sociedade industrial e no na
substituio de um regime poltico por outro, pode-se realizar a verdadeira liberdade, ou seja,
aquela qual se chega mediante o mximo desenvolvimento das potncias materiais e
intelectuais do homem, e que consiste em desenvolver, sem cadeias e em toda a extenso
possvel, uma capacidade material e terica til vida coletiva.
204
dar.
[...]
238
BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica. 2006, p. 300. O autor, ao comentar a democracia e os
partidos polticos e a realidade contempornea do Estado partidrio, afirma: A democracia do
Estado social a democracia do Estado partidrio, que se no confunde com a democracia
parlamentar e representativa do Estado liberal. Nela so os partidos a expresso mais viva do
poder. Caracteriza-se como democracia coletivista, social, onde a compreenso dos valores
humanos ter de fazer-se sempre com referncia a grupos e no a indivduos. Mas o grupo e o
seu pluralismo na sociedade no podem ser considerados nunca como fim em si mesmos seno
algo que meio e instrumento para as afirmaes bsicas da personalidade. O homem se
conservar sempre ponto de partida e destinatrio de toda a ao social.
205
[...]
que o une coletividade, aos outros cidados nacionais circunscritos sob a gide
239
SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. 2000, p. 174-175.
206
ministro de Cingapura, Lee Kuan Yew, que a formulou) - restringem a viso, que
deveria ser bvia, de que as pessoas que passam por privaes e misria
[...]
240
Dados extrados da obra de Amartya Sen. Desenvolvimento como liberdade. 2000, p. 175-176.
207
[...]
241
SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade, 2000, p. 182-183. Ainda o autor retrata: Fidel
Valdez Ramos, o ex-presidente das Filipinas, explicou essa questo com grande clareza em
discurso que proferiu em novembro de 1988 na Australian National University: Sob um regime
ditatorial, as pessoas no precisam pensar no precisam escolher no precisam tomar
decises ou dar seu consentimento. Tudo o que precisam fazer obedecer. Essa foi uma lio
amarga aprendida com a experincia poltica filipina no muito tempo atrs. Em contraste, a
democracia no pode sobreviver sem virtude cvica. [...] O desafio poltico para os povos de todo o
mundo atualmente no apenas substituir regimes autoritrios por democrticos. , alm disso,
fazer a democracia funcionar para as pessoas comuns.
Assim como importante salientar a necessidade da democracia, tambm crucial salvaguardar
as condies e circunstncias que garantem a amplitude e o alcance do processo democrtico.
Por mais valiosa que a democracia seja como uma fonte fundamental de oportunidade social
(reconhecimento que pode requerer uma defesa vigorosa), existe ainda a necessidade de
examinar os caminhos e os meios para faz-la funcionar bem, para realizar seus potenciais. A
realizao da justia social depende no s de formas institucionais (incluindo regras e
regulamentaes democrticas), mas tambm da prtica efetiva (p. 186-187).
208
[...]
[...]
dos Estados, ou mesmo a fora coercitiva das normas postas por esses
respectivos ordenamentos tem mbitos de alcance distinto, posto que suas fontes
O erro acreditar que tal direito efetivamente foi editado por algum
organismo de direito internacional, ou que exista um direito internacional
nos mesmos moldes do direito interno, um direito com normas
imperativas de conduta auto-aplicveis a toda uma populao ou povos,
242
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. A humanizao do Direito Internacional. 2006, p. 06-
09.
209
prescritiva de condutas, uma construo do ser humano, que est longe de ser
fatos jurdicos, quer os previstos nos antecedentes das normas, quer os prescritos
fsico, relaes de causas e efeitos, mais o sentido, isto , o fim jurdico que os
243
FINKELSTEIN, Cludio. Direito Internacional, 2007, p. 1.
244
Dados extrados de Texto de Paulo de Barros Carvalho: A lgica e seu objeto generalizao
e formalizao As estruturas lgicas Relaes lgicas e relaes fcticas A chamada lgica
formal e a metodolgica. 2001, [s.p.].
210
se que as normas jurdicas internacionais apenas existem como tal por fora do
elas. Em tela:
245
Antnio Augusto Canado Trindade. A humanizao do Direito Internacional. 2006, p. 12.
211
246
Antnio Augusto Canado Trindade. A humanizao do Direito Internacional. 2006, p. 13.
212
mesmo um Estado que no seja membro das Naes Unidas poder tornar-se
parte do Estatuto da CIJ. As condies para que a Corte esteja aberta a outros
Naes Unidas, o que de nenhum modo dever ser interpretado como um sinal
hoje um dos rgos por meio dos quais a OEA alcana seus objetivos. Tem como
perodo de seis anos e s podero ser reeleitos uma nica vez. A Corte apreciar
Conveno Americana247.
direito protegido pelo tratado, a Corte determina seja tal direito de pronto
247
Conveno americana sobre direitos humanos de 1969 artigo 48: 1. A Comisso, ao receber
uma petio ou comunicao na qual se alegue a violao de qualquer dos direitos consagrados
nesta Conveno, proceder da seguinte maneira: a) se reconhecer a admissibilidade da petio
ou comunicao, solicitar informaes ao Governo do Estado ao qual pertena a autoridade
apontada como responsvel pela violao alegada e transcrever as partes pertinentes da petio
ou comunicao. As referidas informaes devem ser enviadas dentro de um prazo razovel,
fixado pela Comisso ao considerar as circunstncias de cada caso; b) recebidas as informaes,
ou transcorrido o prazo fixado sem que sejam elas recebidas, verificar se existem ou subsistem
os motivos da petio ou comunicao. No caso de no existirem ou no subsistirem, mandar
arquivar o expediente; c) poder tambm declarar a inadmissibilidade ou a improcedncia da
petio ou comunicao, com base em informao ou prova supervenientes; d) se o expediente
no houver sido arquivado, e com o fim de comprovar os fatos, a Comisso proceder, com
conhecimento das partes, a um exame do assunto exposto na petio ou comunicao. Se for
necessrio e conveniente, a Comisso proceder a uma investigao para cuja eficaz realizao
solicitar, e os Estados interessados lhe proporcionaro, todas as facilidades necessrias; e)
poder pedir aos Estados interessados qualquer informao pertinente e receber, se isso for
solicitado, as exposies verbais ou escritas que apresentarem os interessados; e f) pr-se-
disposio das partes interessadas, a fim de chegar a uma soluo amistosa do assunto, fundada
no respeito aos direitos reconhecidos nesta Conveno. 2. Entretanto, em casos graves e
urgentes, pode ser realizada uma investigao, mediante prvio consentimento do Estado em cujo
territrio se alegue houver sido cometida a violao, to somente com a apresentao de uma
petio ou comunicao que rena todos os requisitos formais de admissibilidade. artigo 49. Se
houver chegado a uma soluo amistosa de acordo com as disposies do inciso 1, f, do artigo
48, a Comisso redigir um relatrio que ser encaminhado ao peticionrio e aos Estados-partes
nesta Conveno e posteriormente transmitido, para sua publicao, ao Secretrio Geral da
organizao dos Estados Americanos. O referido relatrio conter uma breve exposio dos fatos
e da soluo alcanada. Se qualquer das partes no caso o solicitar, ser-lhe- proporcionada a
mais ampla informao possvel. artigo 50: 1. Se no se chegar a uma soluo, e dentro do
prazo que for fixado pelo Estatuto da Comisso, esta redigir um relatrio no qual expor os fatos
e suas concluses. Se o relatrio no representar, no todo ou em parte, o acordo unnime dos
membros da Comisso, qualquer deles poder agregar ao referido relatrio seu voto em separado.
Tambm se agregaro ao relatrio as exposies verbais ou escritas que houverem sido feitas
pelos interessados em virtude do inciso 1, e, do artigo 48. 2. O relatrio ser encaminhado aos
Estados interessados, aos quais no ser facultado public-lo. 3. Ao encaminhar o relatrio, a
Comisso pode formular as proposies e recomendaes que julgar adequadas.
216
lesada.
Organizao das Naes Unidas, segundo a Carta da ONU, tem autoridade para
criar tribunais ad hoc para julgar violaes graves do direito humanitrio - como o
Estatuto de Roma, composto por 128 artigos e dois anexos, sendo que dos
Internacional e sete foram contrrios, quais sejam: Estados Unidos, Israel, ndia,
Filipina, Sri Lanka, China e Turquia. O Tribunal Penal Internacional foi criado
Ruanda, criados para analisarem crimes cometidos durante esses conflitos, sua
foro internacional.
estatuto:
248
Estatuto da Corte Internacional da Justia, artigo 34 1. S os Estados podero ser partes em
questo perante a Corte. Artigo 36 1. A competncia da Corte abrange todas as questes que as
partes lhe submetem, bem como todos os assuntos especialmente previstos na Carta das Naes
Unidas ou em tratados e convenes em vigor.
218
esto a cargo de um procurador eleito, a exemplo dos juzes, pela assemblia dos
quantas queira, qualquer processo em curso no tribunal, com base no captulo VII
internacional.
249
Estatuto de Roma, artigo 75 1. O Tribunal estabelecer princpios aplicveis s formas de
reparao, tais como a restituio, a indenizao ou a reabilitao, que hajam de ser atribudas s
vtimas ou aos titulares desse direito. Nesta base, o Tribunal poder, de ofcio ou por
requerimento, em circunstncias excepcionais, determinar a extenso e o nvel dos danos, da
perda ou do prejuzo causado s vtimas ou aos titulares do direito reparao, com a indicao
dos princpios nos quais fundamentou sua deciso.
219
indivduo.
iii) nem para representar-se a si mesma, por um direito prprio, perante Estados e
contenciosos internacionais.
250
Dados extrados da obra de Guido Fernando Silva Soares, Curso de Direito Internacional
Pblico, 2002, p. 155-157.
220
pela entrada em vigor do Acordo Europeu Relativo a Pessoas que participam nos
05 de maio de 1997, no que deu legitimidade ativa pessoa humana para atuar
quaisquer outros que sejam parte do Tratado de Roma (Conveno Europia para
251
SOARES, Guido Fernando Silva. Curso de Direito Internacional Pblico, 2002, p. 158.
221
todos os seus atos, assim como por todas suas omisses por parte de qualquer
Criado pelos prprios seres humanos, por eles composto, para eles
existe, para a realizao de seu bem comum. Em caso de violao dos
direitos humanos, justifica-se assim plenamente o acesso direto do
indivduo jurisdio internacional, para fazer valer tais direitos, inclusive
contra o prprio Estado.
viso deste como produto exclusivo da vontade dos Estados. Ainda, em unssono
252
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. A humanizao do Direito Internacional, 2006, p.17-
18.
253
Idem. Ibid., p.395.
223
observaes subscritas.
condiciona a realidade dos objetos fenomnicos; por seu turno, Husserl utiliza a
enunciados que dizem respeito ao segundo, podendo-se dizer, neste caso que o
254
Dados extrados da obra de Nicola Abbagnano, Dicionrio de Filosofia, 2000, p.: 197/198.
224
positivas atravs das quais regulada a produo das normas jurdicas gerais255.
que fixa princpios governantes com regras que devem formular a unidade
255
KELSEN,Hans. Teoria Pura do Direito, 2000, p. 247.
256
Dados extrados da obra de Konrad Hesse, Escritos de Derecho Constitucional, 1983.
257
Dados extrados da obra de Karl Loewenstein, Teoria de la Constitucin, s.d.
225
responsveis por uma profunda e visvel influncia sobre a ordem jurdica, que
Pinto Ferreira:
258
FERREIRA, Pinto. Curso de Direito Constitucional, 1991, p.09.
226
amplo como maneira de ser de qualquer coisa, sua particular estrutura; seria a
texto aprovado por fora soberana do Estado e que lhe confere a estrutura e
Justamente, a Constituio na acepo jurdica tem sua teoria concebida sob dois
Direito e Direito que tem por objeto o Estado. Assim, podemos dizer que a
261
Dados extrados da obra de Celso Ribeiro Bastos. Curso de Direito Constitucional, 2001, p. 41-
47.
228
fases263:
262
BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico, 1999, p.30-31.
263
Dados extrados da obra de Norberto Bobbio. Teoria do Ordenamento Jurdico, 1999, p. 161-
163.
229
naes. Importa dizer que o gnio das naes maior que o gnio jurdico
264
Ainda Norberto Bobbio: Essa fragmentao do Direito universal em tantos Direitos particulares,
interdependentes entre si, confirmada e teorizada pela corrente jurdica que acabou por
prevalecer na segunda metade do sculo passado: falo do positivismo jurdico, isto , da corrente
segundo a qual no existe outro direito alm do direito positivo, e a caracterstica do Direito
positivo ser criado por uma vontade soberana (o positivismo jurdico identifica-se com a
concepo voluntarista do Direito). Onde existe um poder soberano existe um Direito e, todo poder
soberano sendo por definio independente de qualquer outro poder soberano, cada Direito
constitui ordenamento autnomo. H tantos Direitos diferentes entre si quanto so os poderes
soberanos. (Teoria do Ordenamento Jurdico, 1999, p. 162).
265
DAVID, Ren. Os grandes sistemas do Direito Contemporneo, 1998, p. 14-15.
230
apenas interna das naes, mas tambm externa dos povos enquanto mais
estatais:
direitos humanos como parmetros mnimos sendo meio para tal a educao
266
BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico, 1999, p.164.
267
Existem diversas teses sobre o estabelecimento de relaes entre o direito interno e o direito
internacional. Vejamos algumas, sucintamente. i) pela teoria dualista: (Carl Heinrich Triepel, na
Alemanha, e Dionizio Anzilotti, na Itlia), o direito internacional e o direito interno de cada Estado
so sistemas rigorosamente independentes e distintos, de tal modo que a validade jurdica de uma
norma interna no se condiciona sua sintonia com a ordem internacional; ii) a teoria monista,
fundada em Kelsen, sustenta a unicidade da ordem jurdica sob o primado do direito internacional,
a que se ajustariam todas as ordens internas. Os monistas kelsenianos voltam-se para a
perspectiva ideal de que se instaure um dia a ordem nica e denunciam, desde logo, luz da
realidade, o erro da idia de que o Estado soberano tenha podido outrora, ou possa hoje,
sobreviver numa situao de hostilidade ou indiferena ante o conjunto de princpios e normas que
compem o direito das gentes; iii) os monistas da linha nacionalista do relevo especial
soberania de cada Estado e descentralizao da sociedade internacional. Propendem, destarte,
ao culto da Constituio, estimando que no seu texto, ao qual nenhum outro pode sobrepor-se na
hora presente, h de encontrar-se notcia do exato grau de prestgio a ser atribudo s normas
internacionais escritas e costumeiras. Dados extrados da obra de Francisco Rezek, Direito
internacional pblico Curso elementar, 2007,p. 4-5.
232
internacional.
268
BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico, 1999, p.165.
233
E complementa:
descrita por Hans Kelsen no matria pacfica entre os juristas, mas para
construo de normatividade.
em que regula a conduta de Estados, tambm norma uma conduta humana 270.
(...)
269
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito, 2000, p. 377.
270
Idem. Ibid.,p. 355.
234
271
Idem. Ibid.,p. 363-364.
272
Uma lei lgica uma frmula proposicional tal que se nela substituem-se as variveis por
constantes do tipo a que elas se referem (nosso caso, por proposies), o resultado ser sempre
uma proposio logicamente verdadeira. Cada lei lgica enuncia uma tautologia, de tal modo que
sua verdade formal se mantm em todos os exemplos que com a mesma estrutura so obtidos
por interpretao das variveis. odas as tautologias so leis lgicas, e da advm sua importncia.
O nmero de tautologias infinito e s algumas delas so apreciadas, segundo a utilidade que
contenham. No raciocnio exposto por Hans Kelsen, vlida a interpretao da proposio sob o
princpio da no contradio, significa dizer: estabelece que nenhuma proposio pode ser
verdadeira e falsa ao mesmo tempo, como: -( p . p). Tal princpio tem a estrutura sinttica
representada pela seguinte frmula: p . p. Pois bem, ao negar dita frmula, o princpio da no
contradio indica precisamente que qualquer enunciado com essa estrutura lgica formalmente
falso (uma contradio), e o prprio princpio que nega a contradio, resulta formalmente
verdadeiro (uma tautologia).
235
escalonados hierarquicamente.
relao a um Estado quando seja reconhecido por este Estado como vinculante.
273
KELSEN, Hans, Teoria pura do direito, 2000, p. 368-369.
236
274
Idem. Ibid., p. 383-384. Ainda KELSEN: Do mesmo modo que a mundividncia subjetiva,
egocntrica, conduz ao solipsismo, isto , concepo de que s prprio Eu existe como ser
soberano, e que tudo o mais apenas existe nele e a partir dele, e, assim, no pode sufragar a
pretenso dos outros entes a serem tambm um Eu soberano, tambm o primado da ordem
jurdica do prprio Estado conduz a que apenas este possa ser concebido como soberano, pois a
soberania de um, isto , do nosso prprio Estado, exclui a soberania de todos os outros Estados.
Neste sentido, o primado da ordem jurdica do nosso prprio Estado pode ser designado como
subjetivismo, ou mesmo como solipsismo do Estado.
237
275
Idem. Ibid., p. 385-386.
238
caras a sua sobrevivncia, como espcie, como indivduo, mas tambm como
276
CUNHA, Paulo Ferreira da. Sociedade e Direito, s.d., p. 335.
239
procede daquele modo, porque assim consentiu tese voluntarista, ora dualista,
277
Neste sentido, Konrad Hesse: la constitucion debe permanecer incompleta e inacabada por
ser la vida que pretende normar vida histrica y, en tanto que tal, sometida a cambios historicos
(Escritos de derecho constitucional, p. 19).
240
278
A concepo do direito como sistema decorre da teoria da autopiese que oferece a chance de
contornar o problema da ciso entre os juristas que se valem do aporte positivista (enfatizam o
carter normativo do direito) e os juristas com aporte sociolgico (enfatizam a relao do direito e
sociedade). A teoria autopoitica pretende alcanar o meio-termo, pretende evitar que o direito
seja determinado pelo fato social. A sociedade um sistema autopoitico de primeiro grau, o
direito um sistema autopoitico de segundo grau, mas dotado de autonomia junto a outros
sistemas, formando uma rede de comunicao. A sociologia jurdica cumpre definir as relaes de
autonomia, a graduao de foras entre direito e sociedade. Todo este complexo visa alcanar um
novo direito: i) um direito socialmente difuso. Ii) um direito parcialmente autnomo; e iii) um direito
autopoitico. Em suma, o direito regula a sociedade auto-regulando-se. Nesse sentido, h a obra
de Franois Ewald, Foucault, a norma e o direito, Editora Vega.
241
pode ser totalmente substitudo pelo direito comunitrio quer originrio, quer
derivado279.
diretivas.
H de se considerar, contudo,
279
O direito comunitrio tem sua origem em uma fonte do direito internacional, no entanto deste se
distancia e reveste-se de autonomia justamente pelos seus caracteres dspares de atuao em
foro nacional, regional e internacional. A Unio Europia (UE), revestida de personalidade jurdica
distinta dos Estados membros que a constituram, permitiu e ao mesmo tempo atuou no bojo de
um processo integracionista, primeiramente econmico e depois poltico, social e monetrio
como causa e efeito da criao de heterodoxo complexo normativo. Nesse sentido, segundo Paulo
Borba Casella: cabe, desde logo, situar a dualidade do direito comunitrio, integrado pelo direito
originrio, contido nos tratados constitutivos, pelos quais foi criada ordem jurdica prpria, dos
quais resulta direito derivado, criado pelas instituies comunitrias, sob diversas roupagens
jurdicas (Unio Europia, instituies e ordenamento jurdico, 2002, p. 121).
280
Dados extrados da obra de Jorge de Jesus Ferreira Alves, Lies de direito comunitrio, p.
227-29.
242
281
VELEZ, M Isabel lvarez, e YUSTAS, M Fuencisla Alcn, Las Constituciones de los quince
Estados de la Unin Europea textos y comentarios, p. 9.
243
compreender que:
282
ALVES, Jorge de Jesus Ferreira, Lies de direito comunitrio, p. 231. Quanto ao efeito direto
vertical e o efeito direto horizontal, o autor em seguida explica: Uma disposio de direito
comunitrio tem efeito directo vertical quando cria direitos subjectivos para os particulares e pode
ser invocada perante os rgos jurisdicionais ou outras autoridades internas. Se pode ser
invocada contra outros particulares, diz-se que produz efeito directo horizontal. Efeito directo
horizontal, pois os particulares esto no mesmo plano. No h relaes de imperium ou supra-
infra-ordenao, como acontece relativamente s autoridades pblicas (p. 234).
283
TORRES, Heleno Taveira, Pluritributao internacional sobre a renda das empresas, p. 715.
244
Europia284
europeu, inicialmente uma zona de livre comrcio, oriunda da unio dos pases do
processo mais amplo, em novo cenrio, hoje globalizado, marcado pelos ventos
rpida mutao. A calmaria aparente que acercou o globo aps a queda do Muro
285
Dados extrados da Declarao de Laeken de 2001. Ainda a Declarao: A imagem de uma
Europa democrtica e empenhada a nvel mundial vai perfeitamente ao encontro dos desejos do
cidado. Este manifestou muitas vezes o seu desejo de que a Unio desempenhe um papel mais
importante nos domnios da justia e da segurana, da luta contra a criminalidade de
transfronteiras, do controlo dos fluxos migratrios, do acolhimento de requerentes de asilo e de
refugiados provenientes de zonas de conflito perifricas. (...) Simultaneamente, esse mesmo
cidado considera que a Unio vai demasiado longe e tem uma atuao excessivamente
burocrtica em muitos outros domnios. A coordenao do enquadramento econmico, financeiro
e fiscal deve continuar a nortear-se pelo bom funcionamento do mercado interno e pela moeda
nica sem pr em causa as especificidades dos Estados-membros. As diferenas nacionais e
regionais so muitas vezes fruto da historia ou da tradio e podem revelar-se enriquecedoras.
Por outras palavras, o que entende por boa governao a criao de novas oportunidades e
no de novos fatores e rigidez. O que importa produzir mais resultados, melhores respostas a
questes concerta em no criar um super-Estado nem instituies europias que se ocupem de
tudo e mais alguma coisa.
246
Europias;
alargada; e,
286
Dados extrados do prefcio do Projeto de Tratado que estabelece uma Constituio para a
Europa.
247
287
Em 18 de abril de 1951 foi assinado em Paris o tratado que institui a Comunidade Europia do
Carvo e do Ao (CECA), o qual entrou em vigor em 25 de julho de 1952, possuindo como
fundadores seis Estados: a Frana, a Alemanha, a Itlia e os trs pases que compunham o
Benelux Blgica, Pases Baixos e Luxemburgo. Estabelecia ainda o Tratado CECA, no bojo do
artigo 7, as instituies da Comunidade responsveis pelo alcance dos objetivos relacionados
uma Alta-Autoridade assistida por um Comit Consultivo; uma Assemblia Comum; um Conselho
Especial de Ministros e o Tribunal de Justia. Os mesmos seis pases membros da CECA, aps
reunio da Conferncia dos Ministros dos Negcios Estrangeiros em Messina, na Siclia, em 1955,
propiciaram a criao de duas novas organizaes: a Comunidade Econmica Europia (CEE) e a
Comunidade Europia de Energia Atmica (CEEA ou Euratom); os respectivos tratados foram
assinados em Roma, em 25 de maro de 1957, tendo entrado em vigor a partir de 1 de janeiro de
1958.No mesmo dia da assinatura dos Tratado de Roma foi tambm assinada uma Conveno
relativa a certas instituies comuns s Comunidades Europias. Cada uma das Comunidades
CECA, CEE e Euratom possua instituies prprias, e a Conveno em tela oportunizou a fuso
orgnica das instituies polticas comunitrias: a Assemblia e o Tribunal de Justia. A partir de
ento os poderes atribudos a estes rgos nos trs tratados passaram a ser exercidos de forma
nica. No entanto, s em 8 de abril de 1965 foi assinado outro tratado Tratado de Bruxelas que
instituiu um Conselho nico e uma Comisso nica das Comunidades Europias, atentando para
as competncias e atribuies de cada instituio em consonncia aos respectivos tratados
(CECA, CEE e Euratom), entrando em vigor a partir de 1 de julho de 1967. Apenas em 16 de
fevereiro de 1978 o Parlamento Europeu adotou uma resoluo sobre a denominao nica para a
Comunidade, sendo indicada, conforme publicado no Jornal Oficial C-63 de 13 de maro de 1978,
a expresso Comunidade Europia como apropriada para designar o conjunto das instituies
criadas pelos tratados que estabeleceram as trs Comunidades Europias, bem como o
agrupamento dos Estados membros.
Em 22 de janeiro de 1972, na cidade de Bruxelas, foram celebrados os atos de adeso
Comunidade Europia de quatro novos membros: Dinamarca, Irlanda, Noruega e Reino Unido. A
adeso da Dinamarca, da Irlanda e do Reino Unido tornou-se efetiva a partir de 1 de janeiro de
1973, havendo previso de um perodo de transio com termo final para 1977. J a Noruega no
ingressou na Comunidade por fora do resultado negativo de referendo realizado em 23 de
setembro de 1972. Contudo, a partir do ingresso dos novos Estados membros a Comunidade,
ocorreu um fenmeno denominado afluxo europeu. Este perodo foi caracterizado pelo complexo
trabalho de integrao do ordenamento jurdico comunitrio aos ordenamentos jurdicos nacionais,
perpassando necessariamente pela interpretao e aplicao por todas as instncias judiciais de
cada Estado membro, bem como a correspondente delimitao legislativa, administrativa e
regulamentar, entre matrias de competncia comunitria e matrias de competncia nacional,
fator nem sempre pacfico. A segunda ampliao da Comunidade ocorreu com o ingresso da
Grcia por meio da assinatura do tratado de adeso em Atenas, em 28 de maio de 1979, que
entrou em vigor em 1 de janeiro de 1981. Aps seis anos ocorreria a terceira ampliao, mediante
o ingresso de dois pases: Espanha e Portugal. A entrada da Espanha foi firmada pelo tratado de
adeso Comunidade assinado em Madri em 12 de junho de 1985, acompanhada de profundas
mudanas em razo da insero do direito comunitrio em paralelo ao ordenamento jurdico
espanhol. Tambm na mesma data Portugal assinou o tratado de adeso em Lisboa, passando a
integrar a Comunidade. Esses pases foram efetivados a partir de 1 de janeiro de 1986. Por seu
turno, em 24 de junho de 1994, foram celebrados os atos de adeso de ingresso da Sucia,
ustria e Finlndia. Mais uma vez, nesse mesmo ano, mediante referendo nacional, a Noruega
rejeitou a adeso Comunidade. Por outro lado, a partir de 1 de janeiro de 1995, Sucia, ustria
e Finlndia passaram a ser membros da Unio Europia. Ento, em 01 de maio de 2004
ingressaram dez novos Estados a at ento Europa dos 15. A adeso abrangeu Estados da
Europa do Leste e Central como Eslovnia, Hungria, Eslovquia, Repblica Checa e Polnia; trs
membros da antiga Unio das Repblicas Socialistas Soviticas (U.R.S.S.), Estnia, Letnia e
Lituania; e ainda, duas ilhas mediterrneas Chipre e Malta. Por fim, a Bulgria e a Romnia
assinaram o seu tratado de adeso a 25 de Abril de 2005, e tornaram-se membros da UE a 1 de
Janeiro 2007.
248
pontos sensveis como a almejada poltica externa comum. O ento projeto, hoje
reunidas no projeto.
288
Dados e observaes extrados da palestra proferida por J.J. Gomes Canotilho no Seminrio
de Vero de 15/07/2004 da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra.
250
implementao, mesmo que gradual, de uma poltica externa comum; vi) a face
a doutrina Bush.
251
289
Dados extrados do site http://europa.eu/lisbon_treaty.
253
estas mudanas foram tambm absorvidas pela ordem jurdica nacional. Essa
ao mesmo tempo expele produtos, out puts, oferta respostas a mesma sociedade.
290
Ttulo redigido com inspirao na obra de Ronald Dworkin Levando os Direitos a srio. So
Paulo: Martins Fontes, 2002.
254
jurdicas internacionais.
291
Nesse sentido Flvia Piovesan pontua que as Cortes detm especial legitimidade e constituem
um dos instrumentos mais poderosos no sentido de persuadir os Estados a cumprir obrigaes
concernentes aos direitos humanos. necessrio, pois, avanar no processo de justicializao
dos direitos humanos internacionalmente enunciados. A justia internacional em matria de
direitos humanos constitui medida imperativa para o fortalecimento do Estado de Direito e para a
construo da paz nas esferas global, regional e local. (Direitos Humanos e Justia Internacional,
2006, p. 32).
255
292
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos, 1992, p. 28.
293
Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos e Pacto Internacional sobre os Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, ambos adotados pela Assemblia Geral da Organizao das
Naes Unidas, em 16 de dezembro de 1966.
256
mesmos.
estatal
294
Idem. Ibid., p. 39-40.
257
convencional, que em regra deve ser instrudo pelo contedo dos princpios.
sentido 295.
295
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 2007, P. 44-45
259
longo dos tempos culminando com a expressa presena dos princpios de direito
que o exerccio do poder poltico fosse distribudo entre os diversos rgos, entre
mecanismos.
296
A concepo do direito como sistema decorre da teoria da autopiese que oferece a chance de
contornar o problema da ciso entre os juristas que valem-se do aporte positivista (enfatizam o
carter normativo do direito) e dos juristas com aporte sociolgico (enfatizam a relao do direito e
sociedade). A teoria autopoitica pretende alcanar o meio-termo, pretende evitar que o direito
seja determinado pelo fato social. A sociedade um sistema autopoitico de primeiro grau, o
direito um sistema autopoitico de segundo grau, mas dotado de autonomia junto outros
sistemas formando uma rede de comunicao. A sociologia jurdica cumpre definir as relaes de
autonomia, a graduao de foras entre direito e sociedade. Todo este complexo visa alcanar um
novo direito: i) um direito socialmente difuso. Ii) um direito parcialmente autnomo; e iii) um direito
autopoitico. Em suma, o direito regula a sociedade auto-regulando-se. Neste sentido h a obra
de Franois Ewald, Foucault, a norma e o direito, Editora Vega.
260
Outra :
297
Santi Romano. Princpios de Direito Constitucional Geral. P.: 47/48
261
(...)
escrita. Assim, todo o corpo jurdico dos Estados Unidos da Amrica permeado
298
BRANDO, Adelino, Os direitos humanos antologia de textos histricos, 2001, p. 68.
262
299
Extratos da Declarao da Independncia dos Estados Unidos de 04 de julho de 1776
extrados da obra de Adelino Brando. Os direitos humanos antologia de textos histricos. P.:
85/86
300
DAVID, Ren. Os grandes sistemas de direito contemporneo. P.: 361
263
301
Expresso utilizada por Flvia Piovesan ao descrever os desafios da justia internacional em
matria de direitos humanos no marco da tenso entre o direito da fora versus a fora do Direito.
Aduz ainda a autora: A consolidao do Estado de Direito nos planos internacional, regional e
local demanda o fortalecimento da justia internacional isto porque no Estado Democrtico de
Direito o Poder Judicirio, na qualidade de poder desarmado, que tem a ltima e decisiva
palavra, sendo essa a afirmao do primado do Direito (Direitos Humanos e Justia Internacional,
2006, p. 32).
302
BASTOS, Celso Ribeiro, Curso de Direito Constitucional, 2004, p. 167
264
303
PIOVESAN, Flvia, Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 2007, p. 61/62
304
SILVA, Jos Afonso da, Curso de Direito Constitucional Positivo, 2000, p. 86-87
265
jurdico universal retomada do monismo descrito por Hans Kelsen -, tendo como
305
Constituio da Repblica Portuguesa, artigo 8 - (Direito internacional) 1. As normas e os
princpios de direito internacional geral ou comum fazem parte integrante do direito portugus. 2.
As normas constantes de convenes internacionais regularmente ratificadas ou aprovadas
vigoram na ordem interna aps a sua publicao oficial e enquanto vincularem internacionalmente
o Estado portugus. 3. As normas emanadas dos rgos competentes das organizaes
internacionais de que Portugal seja parte vigoram directamente na ordem interna, desde que tal se
encontre estabelecido nos respectivos tratados constitutivos.
306
Dados extrados da obra de Jorge Miranda, Curso de Direito Internacional Pblico, 2005, p. 28.
266
independentes: The two systems do not come into conflict as systems since they
work in different spheres. each is supreme in its own field307. O que se tem
cogens internacional.
()
307
BROWNLIE, Ian, Principles of public international law, 2003, p.33.
267
Other rules which have this special status include the principle
of permanent sovereignty over natural resources and the principle of self-
308
determination .
pela comunidade internacional dos Estados como um todo, como norma da qual
nenhuma derrogao permitida e que s pode ser modificada por norma ulterior
sociedade internacional.
308
BROWNLIE, Ian, Principles of public international law, 2003, p. 488-489.
268
309
MIRANDA, Jorge, Curso de Direito Internacional Pblico, 2005, p. 29-30.
269
culturais (arts. 22 a 28). Preceitos que no tem fora de lei, pois a Declarao
310
PIOVESAN, Flvia, Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 2007, p. 153.
311
MELLO, Celso D. de Albuquerque, Direito Constitucional Internacional, 2000, p. 15.
270
e estatuir essa noo como valor a ser preservado. Aqui em primeiro plano, a
314
O artigo 4 do Tratado de Roma (TCEE) determina que as competncias das instituies so
competncias por atribuio: Cada instituio atuar dentro dos limites das atribuies que lhe
so conferidas pelo presente tratado.
315
O artigo 3-B do Tratado da Unio Europia institui que a Comunidade atuar nos limites das
atribuies que lhe so conferidas e dos objetivos que lhe so cometidos pelo presente tratado.
Nos domnios que no sejam de suas atribuies, a Comunidade intervm apenas, de acordo com
o princpio da subsidiariedade, e na medida em que os objetivos da ao prevista no possam ser
suficientemente realizados pelos Estados membros e possam, pois, em virtude da dimenso ou
dos efeitos da ao prevista, ser mais bem alcanados no nvel comunitrio.
316
indubitvel que o princpio da subsidiariedade atua como elemento na busca de equilbrio das
relaes entre os Estados membros e a Unio Europia. Contudo, this basic principle is a
accompanied by the principle of proporcionality repeatedly invoked by the Court of Justice: Any
action by the Community shall not gobeyond what is necessary to achieve the objectives of this
Treaty (LOUIS, Jean-Victor, The community legal order, 1995 p. 98)
317
BOBBIO, Norberto, Era dos direitos,1992, p. 30.
274
internacional rege a vida dos Estados, tambm rege a vida dos indivduos, sendo
universal.
Organizao das Naes Unidas, ainda sobranceira, como foro multilateral, mas
que precisa avanar em reformas para sair do imobilismo imposto pela lgica dos
(...)
275
Em face desse pesado balano, o que deve ser feito para que
a ONU cumpra, com eficincia e determinao, o duplo objetivo de
preservar a paz e de buscar o desenvolvimento? indispensvel que ela
venha a transformar-se num verdadeiro poder comum da humanidade,
318
com capacidade de impor as decises coletivas .
318
SEITENFUS, Ricardo, Manual das Organizaes Internacionais, 2005, p. 178-179. Ainda o
autor: deve-se introduzir, para certas matrias, a possibilidade de ponderar os votos, pois a regra
cada pas um voto, baseada numa fico, desobriga os Estados. As instituies devem ser
aperfeioadas, sobretudo o Conselho de Segurana, com a introduo de novos membros
permanentes. Finalmente, necessrio reformar profundamente a burocracia da ONU,
introduzindo controles externos enxugar os rgos sobrepostos e redirecionar as atividades
visando aos gastos fins e no aos meios. (...) As grandes potncias devem convencer-se que a
ONU pode desempenhar um papel fundamental na reestruturao das relaes internacionais em
busca de um mundo mais pacfico e mais justo.
276
de intenes.
319
ATTAR, FRANCK, Le droit international entre ordre et chaos, 1994, P. 532-571.
277
aspecto plural.
pois a pratica tem demonstrado que assim no . Ento foi bem recepcionado o
da cincia e da cultura.
dos Povos e dos Direitos Humanos. Na primeira locuo, muito utilizada por
alguns pases que tem na coletividade uma manifestao maior, e na outra, como
universal
livre em suas escolhas, tem que ser educado, de modo a reconhecer o EU-
Direito internacional.
320
Comentrios a artigo de Gilberto de Mello Kujawski, O homem universal da renascena, de
08/04/1989, O Estado de So Paulo.
280
ser humano modelado conforme exera sua liberdade de escolha. Desse modo,
pode galgar altitudes divinas ou mesmo descer ao nvel dos seres baixos.
281
(...)
321
ARENDT, Hannah, Origens do totalitarismo, 2000, p. 13 trecho do prefcio escrito pela autora
em 1950.
282
CONCLUSO
de Constituio Mundial, tema vasto, tendo sido focado no presente estudo sob
as vestes formais que permitem seu intercurso no sistema do direito, sem olvidar
coeso e solidariedade.
concerto mundial.
Direito da Guerra e da Paz (De Iure Belli ac Pacis Libri Tres) reputada como um
as organizaes internacionais.
Internacional, mesmo que sem base territorial pr-definida, porm com grande
extra-estatal.
Internacional.
nenhum outro acima de si, historicamente o que se viu nos ltimos quatro
direito.
alm da prtica da tolerncia, mas sim para a coexistncia plural dos homens, do
viver em paz.
humana como pilar primeiro de uma ordem jurdica estruturante da prpria vida
premido pelo anseio comum de pacificao da vida social por meio do Direito.
Unidas; ii) a prtica da tortura, como recurso crvel a investigaes sob a gide de
no presente estudo; qual seja: de que a Poltica deve assumir novo papel, de
amplo debate plural; em que a Educao humanista deve ser proposta como meio
pontos diversos nas relaes internacionais, mas com liame comum intrnseco, a
dos direitos humanos como parmetros mnimos sendo meio para tal a
internacional.
Constituio mundial.
caras a sua sobrevivncia, como espcie, como indivduo, mas tambm como
291
mesmos.
internacional rege a vida dos Estados, tambm rege a vida dos indivduos, sendo
universal.
293
BIBLIOGRAFIA
2003.
2003.
2000.
ATTAR, Franck. Le droit international entre ordre et chaos. Paris: Hachette, 1994.
2001.
(IBDC), 1998.
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. So Paulo: Martins Fontes, 2005.
2005.
1981.
2003.
CAMPOS, Joo Mota de; CAMPOS, Joo Luiz Mota de. Manual de Direito
2003.
CCERO, Marcus Tullius. Trait des lois. Paris: Socit ddition les belles
lettres, 1959.
Rs Editora, s.d.
1979.
2002.
Tribunais, 2006.
GROTIUS, Hugo. O Direito da Guerra e da Paz (De Jure Belli AC Pacis). Iju:
Constitucionales, 1983.
HUSEK, Carlos Roberto. A nova (des) ordem internacional. ONU uma vocao
2000.
Letras, 2001.
2004.
Forense, 2005.
1996.
Editora, 2005.
1995.
302
1945.
Saraiva, 2001.
Saraiva, 2006.
1975.
2004.
SACHICA, Luis Carlos. Esquema para una Teoria del Poder Constituyente.
Letras, 2007.
Malheiros, 2000.
304
Universitria, 1997.
2001.
tica, 2006.
Bruylant, 1952.
WRIGHT, Lawrence. O vulto das torres. So Paulo: Companhia das Letras, 2007.
2003.
Textos avulsos:
O Estado de So Paulo.
Endereos eletrnicos:
http://europa.eu/lisbon_treaty.