Trabajo de Delitos Contra La Tranquilidad Publica y Delitos Contra La Humanidad

TEM : Delitos contra la Tranquilidad
Pblica y Delitos contra la Humanidad

AGRADECIMIENTO
Agradecer a Dios, por ser mi padre y amigo, por darnos la

oportunidad de superarnos y porque a pesar de nuestros
tropiezos siempre est con nosotros.
A nuestro docente por habernos dado la oportunidad de realizar

este trabajo y por sus sabias enseanzas que marcan el destino
de nuestra vida profesional.
Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 2

INTRODUCCIN
Siendo la delincuencia un fenmeno grave cuando se agrupan varias personas para cometer un
hecho delictuoso determinado, es ms grave an y extraordinario cuando por esa conjuncin de
voluntades se propone cometer varios hechos indeterminados, crear
un estado de inseguridad entre las gentes y aumentar la magnitud del peligro social, puesto que
la gran potencia que da la asociacin para la realizacin del mal, y porque la unin de
pluralidades de almas perversas genera un verdadero fermento malfico capaz de hacer revivir
las viejas tendencias de crmenes salvajes, fortificndolas con una especie
de organizacin y disciplina, y por la vanidad que en ese caso impulsa a los criminales a
cometer atrocidades, que individualmente repugnaran a sus autores si no estuvieran
asociados.
Nos adentramos en la problemtica de la asociacin para delinquir, fuente de peligro e

inseguridad social, con el fin de estudiar juiciosamente su mecanismo y operacin que torna
difcil su estudio por la escasez de material consultivo existente al respecto. La mayora de los
pases del mundo tratan este asunto, pero no profundizan en l, no buscan la gnesis de esas
disposiciones y no analizan sus propiedades con detenimiento.
La funcin de los policas es evitar que se turbe la tranquilidad pblica; pero los policas no
pueden obrar con leyes arbitrarias, ya que si eso sucediera se abrira una puerta a la tirana.
Se deben manejarse con un cdigo que circule entre las manos de todos los ciudadanos, de
modo, que los ciudadanos sepan cuando son culpables, y cuando son inocentes.
Qu hemos de entender por Tranquilidad Pblica?. La tranquilidad pblica, anota Pea

Cabrera, es la sustitucin subjetiva de sosiego espiritual del pblico, o de lo que es lo mismo,
de las personas en general. La naturaleza subjetiva del bien ofendido por los delitos contra la
tranquilidad pblica, condice con la naturaleza de los hechos que la lesionan.
De lo anterior, se colige que la constitucin recoge una perspectiva no en puridad individual,

sino tambin social del hombre, en cuanto a una vocacin pacifista de la convivencia humana.

Se ha dicho con razn, que la tranquilidad pblica es una situacin subjetiva. Sensacin de
sosiego de las personas integrantes de la sociedad, nacida de la confianza de que pueden vivir
en una atmosfera de paz social, puesto que sus individuos ajustaran sus conductas a las reglas
fundamentales de la convivencia.
Nadie puede ser condenado por lo que es, sino por lo que hizo, no por estigmas sociales o
pronsticos de peligrosidad, sino por haber desobedecido las mximas del ordenamiento
jurdico, mediando la infraccin de mandatos y/o prohibiciones que el legislador ha reglado en
los preceptos penales especiales.

DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA
CAPITULO I DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA
DISTURBIOS
Art. 315.- El que en una reunin tumultuaria, atenta contra la integridad fsica de las
personas y/o mediante violencia causa grave dao a la propiedad pblica o privada, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos.
En los casos en que el agente utiliza indebidamente prendas o smbolos distintivos de

las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la pena privativa de la libertad
ser no menor de ocho ni mayor de diez aos.
1.- BIEN JURDICO
La acepcin Estado de Derecho gravita sustancialmente en las relaciones Estado

Ciudadano, dichos efectos irradiantes suponen el reconocimiento de concretos mbitos de
libertad ciudadana; entre estos, el derecho de reunin, de agruparse pacficamente en lugares
pblicos, como una manifestacin esencial del Sistema Democrtico.
El uso de los derechos constitucionales consagrados, ha de materializarse con arreglo a los

principios de razonabilidad y ponderabilidad, descartando cualquier tipo de manifestacin
violenta.
Dicho de otro modo: el ejercicio del derecho de reunin ser licito siempre y cuando su
concrecin se ajusta a los lmites que la propia constitucin delimita, con ello, la seguridad
ciudadana y el orden pblico, que no pueden verse alterados, pretexto de una manifestacin
democrtica, dando lugar a la preponderancia de los bienes jurdicos de valor superior.
Es de verse, entonces, que en el marco de estas asonadas pblicas, sobre todo cuando sus
participantes son los miembros de las denominadas barras bravas o de sectores sociales
acostumbrados a los actos vandlicos, se producen afectaciones a la propiedad pblica y/o
privada, as tambin sucesos de sangre, en cuanto a la lesin de los bienes jurdicos
fundamentales (la vida, el cuerpo y la salud), as como la integridad del patrimonio.
Por lo expuesto, estamos ente un bien jurdico de naturaleza supraindividual que ha de ser
comprendido por aquel estado de seguridad ciudadana, de que las personas puedan
desenvolverse normalmente en las urbes y ciudades, de no verse afectados por ciertas

reuniones tumultuarias que, en su proceder, no dudan en lesionar los intereses jurdicos de
mayor raigambre constitucional, aprovechando las ventajas que les otorga la muchedumbre,
con propiedad la predisposicin a delinquir, ya desde un factor criminolgico.
Advertimos que en el artculo 315 del CP, tiende a tutelar una serie de bines jurdicos de forma
onmicomprensiva, al develarse que aparte del inters jurdico espiritualizado (Tranquilidad
Pblica), tambin se protege la integridad fsica de las personas, as como el patrimonio
pblico y privado, configurndose un tipo penal pluriofensivo, de modo que la naturaleza de
esta figura delictiva, ha de verse desde el siguiente plano a saber: de que los efectos
perjudiciales de la conducta antijurdica (injusto penal de disturbios) ha de afectar en forma
simultanea el bien jurdico colectivo, as como los intereses jurdicos personales; si esto no es
as, se dar una tentativa de este delito, siempre y cuando la accin prohibida haya tomado
lugar en una reunin tumultuaria
2.- TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto activo
Autor de esta figura delictiva puede ser cualquier persona, no es indispensable algn tipo
de cualidad especial, por lo que constituye una tipificacin comn, quien haya de responder
como autor, debe primero estar incurso en una reunin tumultuaria y, segundo,
aprovechando dicha configuracin colectiva, afectar la integridad fsica e una persona y/o el
patrimonio (pblico y/o privado).
No necesariamente debe pertenecer a una banda, organizacin delictiva u otra estructura

criminal, pues puede infiltrarse en una reunin, donde los miembros se identifican con una
determinada asociacin de personas, para afectar los bienes jurdicos comprendidos en la
articulacin, ms por lo general. Se trata de individuos acostumbrados a actuar en bloque,
que se agrupan para cometer esta clase de fechoras, mediando la coraza que le otorga la
muchedumbre y as evitar ser descubiertos.
Tambin puede aparecer en escena una Autora Mediata, siempre que el hombre de
adelante pueda ser percibido como un instrumento
b. Sujeto pasivo
Al erigirse en un bien jurdico de orden colectivo, ser la sociedad en su conjunto, sin dejar
de lado, la identificacin de agraviados directos por las lesiones y/o los daos, quienes
seran victimas de dicho delitos, por los Disturbios ser el Estado, que asuma los intereses
pblicos afectados.

c. Modalidad tpica
Primer punto a saber, es que debemos entender por reunin tumultuaria; no puede
tratarse de un grupo reducido, de dos o tres personas, debe tomar lugar a partir de un
nmero significativo de personas, agrupadas a fines de diversa ndole, no siempre con
motivos delictivos.
Concurrir el fin de atentar contra la paz pblica all donde esta quede necesaria o
probablemente daada a consecuencia de los hechos y, sin embargo, y pese a conocerlo
as, se actu.
La calidad tumultuaria significa el congestionamiento de una pluralidad de personas, cuya

numerosidad impide la debida identificacin de los sujetos actuantes, as como su captura y
persecucin.
Conforme lo anotado, si la tipicidad objetiva del delito est condicionada a un atentado

contra la integridad fsica, dicha circunstancia ha de revelar un verdadero estado de
afectacin a su estructura fisiolgica de la vctima, que para cobijarse a los alcances
normativos del artculo 315, debe revelar una lesin determinativa de delito y no de falta.
3.- FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIN
Es de verse que la perfeccin delictiva de las dos modalidades del injusto que se agrupan en el
artculo 315, requiere de la efectiva produccin de un resultado lesivo (antijuricidad material),
en cuanto a un atentado concreto a la integridad fsica de una o varias personas o la afectacin
a la estructura original de un bien.
La primera conducta toma lugar a partir de un dao a la integridad fsica de un determinado
sujeto (s), una merma en la estructura fisiolgica del agraviado, que pueda al menos ser
constitutivo de lesiones leves; si el dao no se logr producir, sea por la intervencin de un
tercero, es decir, por toda circunstancia ajena a la esfera organizativa del agente, importa un
delito tentado.
La segunda conducta del injusto adquiere consumacin cuando el bien es daado, destruido o
inutilizado; ser un delito tentado, cuando el autor no logra perpetrar su plan criminal, habiendo
dado inicio a los actos ejecutivos del delito.
4.- TIPO SUBJETIVO
La figura delictiva sub examine solo resulta reprimible a ttulo de dolo, conciencia y voluntad de
realizacin tpica. El agente sabe perfectamente que est atentando contra la integridad fsica
de personas inocentes o daando la propiedad (pblica o privada), en el marco de una reunin;

es decir, el autor dirige dicha conduccin de desvalor, aprovechando el enjambre de vandalismo
que se manifiesta con la violencia que perpetra los miembros de la agrupacin.
5.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
En los casos en que el agente utilice indebidamente prendas o smbolos distintivos de

las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la pena privativa de libertad ser
no menor de ocho ni mayor de diez aos.
Se presenta una mayor ofensa de disvalor cuando el autor perpetra el injusto de Disturbios,
portando prendas o smbolos distintivos de las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional; en
tales circunstancias se atenta contra el decoro; el buen nombre y el prestigio de las instituciones
castrenses y policiales, tomando en cuenta que personas inescrupulosas, al hacer uso de
dichas investiduras, propician tambin un marco de confusin en la ciudadana, pues pueden
verse engaados de que dichos sujetos pertenecen a las instituciones tutelares de la Defensa
Nacional y el Orden Pblico.
Los smbolos, insignias e indumentaria de las instituciones castrenses, deben ser reales, a
efectos de que puedan generar cierta percepcin hacia la ciudadana, una apariencia que es
aprovechada por dichos agentes para facilitar el emprendimiento criminal.
6.- PENALIDAD
El sujeto activo del presente injusto penal ser merecedor de una pena privativa de libertad en
su modalidad atenuada no menor de tres ni mayor de seis ni mayor de 8 aos.
En su modalidad agravada la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de 10

aos.
APOLOGA
Art. 316.- El que pblicamente hace la apologa de un delito o de la persona que haya
sido condenada como su autor o participe, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
1. Si la apologa de hace de delito previsto en los artculos 152 al 153- A, 200, 273 al
279- D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333, 346 al 350 o en la Ley N 27765,
Ley Penal contra el Lavado de Activos o de la persona que haya sido condenada
como su autor o participe, la pena ser no menor de cuatro ni mayor de seis aos,

doscientos cincuenta das multa, e inhabilitacin conforme a los incisos 2, 4 y 8 del
artculo 36 del Cdigo Penal.
2. Si la apologa de hace de delito de terrorismo o de la persona que haya sido
condenada como su autor o participe, la pena ser no menor de seis ni mayor de
doce aos. Si se realiza a travs de medios de comunicacin social o mediante el uso
de tecnologas de la informacin y comunicacin, como Internet u otros anlogos, la
pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos, imponindose trescientos
sesenta das multa e inhabilitacin conforme a los incisos 2, 4 y 8 del artculo 36 del
Cdigo Penal.
1.- A MODO DE INTRODUCCIN
La transformacin del Estado liberal al Estado Social ha supuesto el entroncamiento de las

libertades fundamentales, como los valores consagrados en la cspide constitucional, cuya
manifestacin ms importante ha de verse en la denominada Libertad de Expresin, que
consiste en la libertad de todo ciudadano de pronunciarse sobre cualquier tema poltico, social,
econmico, cultural.
La idea de un Estado de Derecho, parte del respeto por la diversidad ideolgica, cultural,
poltica, religiosa, en el sentido de que la opcin a tomar por el individuo no puede
desencadenar ningn tipo de persecucin, amordazamiento, censura, deportacin o cualquier
tipo de amenaza contra dichas libertades, la legitimidad de la coaccin estatal tiene que ver con
concretos estados de desvalor, que en principio no pueden ser generados por la mera profesin
d una idea u opinin.
La constitucin Poltica consagra el derecho de las libertades pblicas en su artculo 2 inciso 4.
Un individuo solo puede ser sancionado punitivamente, si es que con su obrar ha puesto en
peligro las bases mnimas de una convivencia social pacifica, conforme el artculo IV del Titulo
Preliminar del CP.
Entonces si hemos convenido que las ideas, los pensamientos, as como las posturas polticas
no pueden ingresar al mbito de punicin, nos preguntamos inmediatamente lo siguiente
Cmo es que en un rgimen de libertades, puede ser penalizada la Apologa a delinquir?
respuesta nada fcil de elaborar, considerando la tensin que se produce entre el bien jurdico
que tutela el artculo 316 del CP, con el derecho que se vera mermado (libertad de
expresin) con la puesta en escena de la presente penalizacin.
Vemos que apologa como tal revela una connotacin ideolgica, que se conduce a la
alabanza, a enarbolar las banderas de aquellos grupos sociales agitadores, de aquellas
organizaciones que han hecho de la violencia su modus operando, aniquilando las bases de
cualquier sistema poltico, destruyendo las formas como se conduce la discusin poltica e

ideolgica. Nos referimos a las organizaciones subversivas y/o terroristas que tienen por
cometido el desmantelamiento del sistema jurdico estatal, implantando constitucionalmente a
travs de las armas, colocando en un estado de pnico y zozobra permanente a la poblacin, a
partir de los atentados terroristas que cometen en un territorio nacional, no dudando en cegar
vidas de seres inocentes e indefensos, que nada tienen que ver en sus supuestos
reivindicaciones sociales y polticas.
2.- CONCEPTO DE APOLOGA
Por Apologa debemos entender aquel acto, en virtud del cual una persona alaba y/o enarbola
un determinado hecho, mediante la palabra hablada, la escritura o un discurso apologtico, que
de ser decepcionado por una cantidad indeterminada de individuos.
El delito de apologa tiene como razn de ser el sancionar a quien promueva de forma pblica e
inequvoca la realizacin de conductas sancionadas penalmente.
A nuestro entender, la Apologa, para ser constitutiva de delito, requiere ms que una alabanza
a la comisin de un hecho punible determinado, pues es indispensable que manifiesta una
incitacin a delinquir, una provocacin a que otras personas sean convencidas a cometer
determinados delitos, para tal efecto, esta debe llegar a una serie de destinatarios, debe ser en
todo caso pblico, suponiendo que el mensaje sea transmitido, difundido por un medio de
comunicacin social, a su vez debe ser directa, que se orienta a transmitir un mensaje
provocador de la violencia terrorista. Por ejemplo, no tendr dicho efecto cuando el contenido
es confuso, ambiguo, donde lo que expresa su autor es ms que una postura ideolgica.
3.- DIFERENCIA DE LA APOLOGA CON LA INSTIGACIN
Como es sabido, nuestro texto punitivo, regula en su artculo 24 La denominada instigacin.

En virtud de la cual una persona llamada instigador, determina a otra a delinquir. Esta ltima
denominada instigado, siendo esta ultima la que lleva adelante el plan criminal, ejecutando la
accin tpica que da lugar a la lesin y/o la puesta en peligro del bien jurdico tutelado por la
norma penal -. No se trata del mero consejo, recomendacin u opinin, sino de una privacin
directa a delinquir, generando el dolo en el autor inmediato, donde es el instigado quien detenta
el dominio funcional del hecho.
Determina a otro a cometer el delito el que lo influye psquicamente persuadindolo a que lo

cometa o reforzndolo en la idea de cometerlo ya posee, cuando no ha decidido por si mismo
Por lo dicho, la instigacin sera una incitacin a delinquir, por lo que se dira que la apologa
sera una especie de incitacin directa cuya represin que se convierta en una incitacin
directa, es decir, cuando se convierta en una provocacin.

La apologa solo ser delictiva como forma de provocacin y si por su naturaleza y circunstancia
constituye una incitacin directa a cometer el delito, la incitacin debe referirse concretamente
al delito responder a ttulo de instigador
El TC, en el fundamento 88 de la sentencia tantas veces mencionadas, sealo lo siguiente: la

aplicacin de este artculo 316 del cdigo penal ha de realizarse tomando en consideracin los
criterios de merecimiento de pena en funcin de la gravedad de hecho. De ah que no cualquier
expresin de opinin favorable sobre una acto terrorista, o su autor, constituya delito; sino que
deben respetarse ciertos lmites. Estos son:
a) Que la exaltacin se refiera a un acto terrorista ya realizado

b) Que cuando la apologa se refiera a la persona que haya cometido el delito, esta debe
tener la condicin de condenada por sentencia firme;
c) Que el medio utilizado por el apologista sea capaz de lograra la publicidad exigida por el
tipo penal, es decir que debe tratarse de una va idnea para propalar el elogio a un
nmero indeterminado de personas,
d) Que la exaltacin afecte las reglas democrticas de pluralidad, tolerancia y bsqueda de
consenso
4.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
1. Si la apologa se hace de delito previsto en los artculos 152 al 153-A, 200, 273, al 279-
D, 296 AL 298, 315. 317, 318-A, 325 al 333; 346 al 350 o en la ley N 277765, ley penal
contra el lavado de activos o de la persona que haya sido condenada como su autor
o participe
Como sostuvimos lneas atrs, el legislador se inclino por norma una apologa genrica
aplicable a toda clase de delito, que a nuestro entender colisiona con los fundamentos
democrticos del DERECHO PENAL; de modo que pueda darse una provocacin ilcita,
insolvencia punible, pnico financiero , fraude de divisas, chantaje, omisin a la asistencia
alimenticia , daos, usura , etc. toda una amplitud de la admisin del discurso apologtico,
cuyos reparos no solo son de ordenes dogmaticos , sino tambin de naturaleza criminolgica.
Ahora bien, el legislador- fiel a su estilo, ha propuesto normatividad, la agravacin de la sancin

punitiva, cuando en la retorica apologtica se dirige a incitar a la comisin de los siguientes
delitos: secuestro, trata de personas, extorsin, de peligro comn, trfico ilcito de drogas,
disturbios, trfico ilegal de rganos y tejidos, seguridad nacional y tradicin a la patria, poderes
del estado y el orden constitucional as como el lavado de activos.
Segn lo anotado el criterio fundamentado del injusto agravado seria la prevalencia y/o la
preponderancia (jerarqua) del bien jurdico protegido segn la compaginacin de valores-
consagrados constitucionalmente-mas vemos que los delitos que atentan contra la vida humana

(homicidio y sus derivados) no estn incluidos en el listado, as tampoco los delitos de lesa
humanidad; se supone que la vida humana, la pervivencia de la raza humana, son los intereses
jurdicos ms importantes en una comunidad social, no obstante, parece que para el legislador,
el patrimonio y la libertad persona cuentan con mayor valor. Este es el problema que se suscita,
cuando el parlamento pretende abarcar el mayor nmero de supuestos, dejando de lados otros,
que revelen una mayor justificacin penalizadora.
El delito de apologa debi haberse reservado de lege lata a los delitos de terrorismo
Se dice en el precepto in examine, que la apologa tambin puede tomar lugar cuando se dirige
hacia una persona que haya sido condenado como autor y/o participe de ellos ,delitos
comprendidos en la norma
Si hemos afirmado que la provocacin requiere que una incitacin directa e inequvoca hacia
determinado hecho o persona , dicha firmeza ha de basarse solo en una resolucin
jurisdiccional que haya adquirido la calidad de cosa juzgada (consentida y/o ejecutoriedad), as
aun no estamos en dicho nivel, se trata de un estado de incertidumbre , pues el condenado
(primera instancia), tiene la posibilidad de impugnar la sentencia de condena y as, poder
mejorar su situacin jurdica, inclusive puede ser absuelto en segunda instancia , sea por un
recurso de nulidad o de apelacin C DE PP, como tambin puede suceder con el nuevo CPP ,
entonces , como se podra hablar de una alabanza a un hecho delictivo , cuando sobre el
supuesto no ha recado una resolucin jurisdiccional de condena inalterable en sus efectos
La ejecucin de la sentencia es entonces aquella fase donde se ejecutan los trminos de la
misma-aquellos que ameritan titulo ejecutivo-efectos que per se recaen directamente sobre los
bienes jurdicos del condenado, referidos a la punibilidad y a los costes de la reparacin civil
post delito
Luego, nos dice el precepto que el agente, a quien refiere la retorica apologtica, puede ser un
autor y/o participe. La calidad de autor, desde una visin restrictiva, no solo comprenden al
autor inmediato, sino que la visin extensiva contenida en el artculo 23 del CP , determina su
aplicacin al co-autor y al mediato, en base al co dominio funcional del hecho y el dominio de
la voluntad que ejerce el hombre de atrs sobre el hombre de adelante
participes, segn el principio de acesoriedad en la participacin del injusto penal, hace alusin
a todos aquellos que sin contar con el dominio funcional del hecho, aportan una contribucin
importante, a efecto de que el autor, pueda perpetrar el hecho punible (cmplice), o, quien sin
tener el dominio del curso del evento tpico , determina al autor inmediato a que lesiona y/o
ponga en peligro un bien jurdico (instigador)
2. Si la apologa se hace deleito de terrorismo o de la persona que haya siso condenada

como su autor o participe, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos. Si
se realiza a travs de medios de comunicacin social o mediante el uso de

tecnologas de la informacin y comunicaciones , como internet u otros anlogos , la
pena ser no menor de ocho aos ni mayor de quince aos; imponindose
trescientos sesenta das multas e inhabilitacin conforme a los incisos 2, 4 y 8 del
artculo 36 del cdigo penal.
Un delito tan controversial como la apologa ha de aplicarse sobre todo, en crmenes como
terrorismo donde las acciones violentas que se comete a travs del aparato criminal, vienen
infundidas con cierto matiz ideolgico - poltico, donde el acoplamiento de un pluralidad de
personas, permite a estas organizaciones, asegurar con una gran probabilidad el xito de sus
acciones delictivas, dependiendo del grado de automatismo con que se ha estructurado su
marco operativo, a su vez, la visin pluri-ofensiva que se manifiesta en estos injustos (DL N
25475), pospone una poltica criminal basada en un significativo adelantamiento de las
barreras de intervencin punitiva, a su vez, en merito a los viene s jurdicos puesto a en tutela
por la norma legal
El estado formula una poltica criminal particular para hacer frente a la criminalidad subversiva,
de manera que en el derecho comparado se tipifica la figura delictiva e la apologa para los
casos de terrorismo.
Se sostuvo que la retorica apologtica puede tomar lugar por una serie de medios, lo importante
es que sean idneos para poder transmitir el mensaje de pluralidad de personas (discurso en
una plaza publica, el reparto de un escrito); si es que la comunicacin es conocida por un
escaso nmero de individuos, no se configura el delito de apologa.
Se dice en el proceso in comento, que la agravacin ha de tomar lugar, cuando se dirige hacia
un delito de terrorismo o personas que haya sido condenado como autor y/o particip de
terrorismo
La alabanza debe dirigirse a un acto (hecho) que haya sido calificado como un delito de
terrorismo; un hecho que, de forma indubitable, revele dicha condicin jurdico-penal, que solo
puede configurar por intermedio de una resolucin jurisdiccional firme y/o consentida. No se
puede elogiar un acto que an no ha sido definido como tal, mxime si puede presentarse un
mecanismo procesal que desvirtu dicho carcter. No obstante, debe decirse que sentencia
absolutoria, que indique la no responsabilidad del acusado (inocencia), no necesariamente da
cuenta de la no comisin del hecho punible, pues una cuestin distinta, es que los medios de
prueba sean eficaces para demostrar la culpabilidad del imputado
En lo que respecta a la segunda opcin, nos remitimos a todo lo dicho en el apartado anterior.
ASOCIACIN ILCITA
Art. 317.- el que constituya, promueva o integre una organizacin de dos o ms

personas destinadas a cometer delitos ser reprimido por el solo hecho de ser miembro
de la misma, con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. La

pena ser no menor de ocho, ni mayor de quince aos, de ciento ochenta a trescientos
sesenta y cinco das-multas e inhabilitacin conforme a los incisos 1), 2) y 4) del artculo
36, imponindose adems, de ser el caso, las consecuencias accesorias previstos en los
incisos 2 y 4 del artculo 105, debindose dictar las medidas cautelares que
correspondan, en los siguientes casos:
a. Cuando la organizacin est destinada a cometer los delitos previstos en los

artculos 106, 108, 108-C, 108-D, 116, 152,153, 162, 183-A, 186, 188, 189, 195, 200, 202,
204, 207-B, 207-C, 222, 252, 253, 254, 279, 279-A, 279-B, 279 C, 279-D, 294-A, 294-B,
307-A, 307-B,307-C,307-D,307-D, 307-E, 310- A, 310-B, 310-C, 317-A, 319, 320, 321, 324,
382, 383, 384, 387, 393, 393-A, 394, 395, 396, 397, 397-A, 398, 399, 400, 401, 427 primer
prrafo y en la Seccin II del Captulo III del Ttulo XII del Libro Segundo del Cdigo
Penal; en los artculos 1,2,3,4,5 y 6 del Decreto Legislativo 1106, de lucha eficaz
contra el lavado de activos y otros actos relacionados a la minera ilegal y crimen
organizado y en la ley 28008, Ley de los Delitos Aduaneros, y sus respectivas normas
modificatorias.
b. Cuando el integrante fuera el lder, jefe o dirigente de la organizacin.
c. Cuando el agente es quin financia la organizacin.
1.- CONCEPTOS GENERALES
La imputacin jurdico-penal tiene que ver con la atribucin personal de un injusto penal, a
quien con su obrar antijurdico, ha provocado un estado de lesin y/o de peligro para un bien
jurdico tutelado por el Derecho penal, es decir, para declarar a un sujeto como responsable de
un delito, se debe verificar que el resultado de disvalor obedece a una conducta que fue
realizada por el agente o por su inaccin (omisin), en tanto no quede duda alguna que el
resultado perjudicial se haya producido como consecuencia de la accin generada por su autor.
Sin embargo, no siempre el delito es obra de una solo persona, en un mundo regido por seres
humanos imperfectos, ocurre tambin que los individuos se agrupan, se asocian no solo para
obtener objetivos lcitos, sino para cometer hechos delictivos.
La nueva descripcin criminolgica desborda un plano estrictamente personal de la imputacin

penal, para ingresar a un contexto donde aparecen en escena las denominadas
Organizaciones delictivas, la Criminalidad Organizada, que pone en aprieto la poltica
criminal del Estado, representada por las instituciones tradicionales y convencionales, que se
articulan para hacer frente al crimen.
Las amenazas a la sociedad y a los Estados, en cuanto a la seguridad y paz jurdica, provienen
de estas asociaciones delictivas, al comprometer en su accionar la incolumidad de los bienes
jurdicos ms importantes; ya no se habla de la banda delictiva, sino del Crimen Organizado.

2.- EL DELITO DE ASOCIACIN ILCITA COMO UNA FIGURA PENAL AUTONOMA Y/O
SUBSIDIARIA Y LA TECNICA DE TIPIFICACIN
Una figura delictiva como la Asociacin Ilcita, es incluida en el catalogo punitivo, en merito a
fines estrictamente de poltica criminal, de reglar un instrumento sustantivo idneo para
combatir el Crimen Organizado; que aunque no se admita expresamente, constituye una
respuesta estatal a la ineficacia del sistema legal para perseguir y sancionar penalmente, a
quienes integran mafias, carteles u otro tipo de expresiones criminales, que amenazan la
tranquilidad, la seguridad ciudadana, con ello las bases coexistenciales de cualquier sociedad.
Estamos ante una construccin tpica que, de forma singular y particular, penaliza la sola
pertenencia de un individuo a una organizacin delictiva, sin que sea necesario acreditar su
participacin en un hecho punible de forma especfica; por tales motivos, es claro que la
intencin del legislador fue de dotar de plena autonoma tipificante a la figura de la organizacin
a delinquir, pudiendo ingresar en concurso delictivo con otros injustos penales, a nuestro
entender, un concurso ideal de delitos, considerando a la figura del articulo 317, como un delito
permanente, cuya vigencia en rigor se inicia cuando la organizacin es constituida y cesa en
sus efectos antijurdicos cuando esta se disuelve, por lo que los otros delitos que se cometen,
toman lugar en el estadio mismo del delito de Organizacin delictiva, por lo que no se puede
decir que exista una pluralidad de acciones, que configuran un Concurso Real de delitos en
sentido naturalistico pueden existir, mas no en un plano normativo.
La constitucionalidad de este tipo legal, si bien puede generar cierta controversia, puede
fcilmente salvarse si es que los rganos que administrar justicia, interpretan con suficiente
rigor dogmatico la conducta que haya de cobijarse bajo los alcances normativos del artculo
317 del CP. De que la sola pertenencia a la organizacin no sea suficiente para sostener la
imputacin delictiva, sino que el agente haya acordado con el resto de los miembros, cometer
una pluralidad de delitos y, a la par, de que se cuente con los elementos mnimos para
configurar una organizacin delictiva, si no es as, meros conciertos criminales, que toman lugar
de forma aislada y pasajera, sern reputados como Organizacin a delinquir, en franca
contravencin al principio de legalidad y a los principios de proporcionalidad y de culpabilidad.
Debemos entender que esta figura delictiva debe resultar una atentado contra la Tranquilidad
Pblica, por ende no puede tratar de cualquier manifestacin criminolgica, donde aparecen
una pluralidad de personas como protagonistas.
3.- BIEN JURDICO
Constituye una labor de hermenutica jurdica precisar con claridad el bien jurdico protegido,
no solo como valoracin dogmatica, sino tambin de poltica criminal, determinar con precisin
el inters jurdico en todo listado delictivo, importa una tarea de primer orden, a efectos de

definir los contornos de la conducta provista de relevancia jurdico penal. Mxime, si estamos
ante conductas delictivas muy alejadas a la visin material que proporcionan la dimensin de
lesividad, como criterio que reviste de sustantividad material al injusto penal; haciendo
referencia a conductas que llegan a un nivel preparatorio, de simple actividad, caracterizando a
una propuesta de tcnica legislativa ligada a la construccin normativa de bienes jurdicos supra
individuales.
Como lo declaramos, al inicio del presente apartado de la criminalidad, la presente titulacin
tiende a proteger la denominada Tranquilidad Pblica, que puede ser definido como aquel
estado de convivencia social pacfica, donde los comunitarios pueden desarrollar sus
actividades en un contexto de normal desarrollo, sin perturbaciones externas que, por su
efectiva potencialidad, generan un clima de pnico y/o alarma colectiva, producto de eventos,
que por su gravedad merecen ser penalizados de manera independiente al margen del resto de
figuras delictivas que pueden presentarse, cuando se conforman organizaciones delictivas, con
el objetivo de cometer una variedad de delitos.
Se hace alusin a un bien jurdico de naturaleza colectiva cuya trascendencia valorativa, si bien
tiene vinculacin con los intereses jurdicos personales, adquiere plena autonoma, en merito a
su legitimacin, segn el marco ius-constitucional asentado sobre la obligacin del Estado, de
asegurar una coexistencia social pacifica, por tales motivos, si tiene existencia real, si bien es
normativa, no es menos cierto que cuenta con plena legitimacin desde una posicin sistmica.
Hablamos de un inters jurdico desprovisto de la entidad material que caracteriza a otros bines
jurdicos de naturaleza inmaterial, cuyos matices han de responder a una orientacin espiritual
y, a su vez, de percepcin cognitiva por parte de los comunitarios, pues la Tranquilidad Pblica
constituye una factor estimativo, perceptivo, que se manifiesta en procesos sensitivos. De orden
colectivo.
4.- PRESUPUESTOS DE CONFIGURACIN TPICA
Resulta importante, analizar cada uno de los elementos configuradores del presente injusto, en
la medida que la presencia y/o ausencia de algunos de ellos, incide en el plano de tipicidad
penal, a su vez, la mejor forma de advertir las distinciones con las bandas y otras
concertaciones criminales, con ello someter el examen al principio de legalidad.
a) Organizacin delictiva y nmero mnimo de integrantes

Una particularidad esencial en esta clase de fenomenologas criminales, constituye el
cuerpo delictivo, es decir, debemos adentrarnos a un plano que desborda la imputacin
tradicional de los delitos, segn el esquema personal e inclusive de los conciertos delictivos
tradicionales, ac no estamos hablando de una pluralidad de personas, que se agrupan de
forma ocasional, para cometer un determinado delito, sino de una conjuncin de individuos,

que de forma organizada se agrupan, que de forma organizada se agrupan para facilitar la
perpetracin de una serie de injustos.
Nuestra ley penal se inclin por la cantidad de dos o ms personas, un nmero que debe
ser suficiente para poder garantizar la operatividad de la organizacin, en todo caso deben
ser personas aptas y/o en condiciones suficientes, para poder perpetrar los planes
criminales. En tal entendido, dos personas son en nuestra opinin, insuficiente para que
pueda operar una organizacin delictiva.
Las personas que integran la organizacin deben actuar, eso si, con dolo, elemento
subjetivo que ha de ser acreditado con el acuerdo a delinquir, el concierto de
voluntades importa un dato fundamental a saber, pues si uno de sus integrantes
acta sin saber que est inmerso en este tipo de agrupaciones, no se dara la
tipicidad in examine.
La calidad del sujeto, implica su capacidad decisoria, de conducirse conforme a sentido, de

ser portador de ciertas caractersticas, que permitan sealar que el injusto es una obra
suya, conforme el juicio de atribuilidad delictiva, por ende, ante sujetos plenamente
incapaces (inimputables, enajenados mentales) no cabe afirmar la vigencia de la
organizacin, sin embargo, una causal de exoneracin de responsabilidad penal, como una
autora mediata por coacciona si como el miembro adolescente, no determina la exclusin
tipificadora.
b) Acuerdo a delinquir
La agrupacin de personas, el colectivo de los individuos, no solo ha de verse vinculado y/o
relacionado, mediando actos, que objetivamente puedan revelar la existencia de una
organizacin delictiva. Sino que debe verificarse el denominado Concierto Criminal, que
en todos sus miembros haya existido un consenso sobre los fines que se asienta la
estructura criminal: la perpetracin de una serie de delitos.
No puede admitirse un Acuerdo criminal, en los trminos contenidos en el artculo 317 del
CP, cuando un individuo participa en un solo evento, prestando una determinada
colaboracin al grupo para logar el xito del plan criminal; sin defecto, que pueda responder
a titulo de co-autor por el delito en particular. La permanencia es un ingrediente
indispensable para dar por acreditada la pertenencia a la organizacin.
c) La permanencia
La Asociacin Ilcita no es una asociacin cualquiera de personas en concierto para
delinquir, en el sentido de que un aparato criminal, importa no solo un colectivo de
personas, predispuestos a delinquir, sino que ha de sumarse tambin el factor tiempo, de

que la vigencia de la organizacin haya de tomar lugar por un intervalo de tiempo
significativo.
Dicho factor temporal no debe ser confundido, con aquellas reuniones espordicas y/o
eventuales de los miembros de una banda, que de vez en cuando se agrupan para cometer
ciertos delitos (robo, secuestro, etc.); la ocasionalidad no encaja con la estructura de estas
organizaciones. No se puede hablar de un verdadero engranaje de personas, si es que no
se cuenta con un cuerpo permanente, dirigido a la consecucin de ciertos fines; dicha
permanencia permite que el automatismo de la organizacin funcione a cabalidad y, que las
rdenes que emitan los miembros de la cpula sean cumplidas por los rganos ejecutores
(verticalidad).
El carcter permanente de la organizacin consolida la idea de la voluntad a delinquir y la

adherencia al grupo, en tanto los miembros se afilian en la organizacin para obtener un
rendimiento y eficacia, en los fines en que se funda la misma. No podemos estar ante dicha
circunstancia, cuando los miembros se juntan para perfeccionar un determinado delito,
luego de ello, se quiebra la estructura criminal, situacin que seria resuelto con la formula
de Co-delincuencia.
d) Organizacin instituida para cometer delitos

La figura supone por si, el manifiesto de una singular y especial poltico criminal, al propiciar
el adelantamiento de las barraras de intervencin punitiva, a estadios muy apartados del
concepto de lesividad, al haberse confeccionando la construccin tpica sobre la imagen de
los denominados actos preparatorios. Actos que manifiestan el acuerdo concertado a
delinquir. Es decir, las personas que se agrupan bajo el matiz de la organizacin, lo hacen
con la finalidad de perpetrar hechos punibles, pudindose haber organizado bajo una
estructura societaria, que les sirve de fachada legal, para encubrir los delitos que pretenden
acometer.
Sealamos que uno de los requisitos para la configuracin del tipo penal contenido en el
articulo 317 del CP, es la permanencia y estabilidad de la organizacin, que se expresa en
la inequvoca voluntad del grupo de cometer delitos, de forma que este concierto delictivo
ha de regir el destino de la agrupacin, sin necesidad de que haya de verificarse, en casos
concretos, la perpetracin de algn hecho punible.
En cuanto a las clases de delitos, puede ser cualquier tipo de injusto personal, para el
legislador, la organizacin conformada para cometer los hechos punibles descritos en el
segundo prrafo del artculo 317, dan lugar a una circunstancia agravante.
La Ley Penal hace alusin a delito, cuya definicin con propiedad implica la accin u
omisin tpica penalmente antijurdica, debemos dejar a un lado el reproche de carcter

individual que recae sobre el sujeto infractor (culpabilidad); en nuestra estimacin se
requiere verificar nicamente el injusto penal, la lesividad y/o puesta en peligro de un bien
jurdico y su evidente anti-normatividad, al no concurrir un precepto autoritativo. De modo
que no se configura la Organizacin, si es que el acuerdo fue con la finalidad de cometer
actos penalmente justificados, aquella liga de asociados que tienen a operar en defensa de
los derechos fundamentales.
Por lo dems, la pluralidad delictiva ha de ser entendida en el sentido de una organizacin

encaminada a cometer una variedad de tipologas penales, no dudamos en negar la
condicin de Organizacin, cuando el colectivo se dedica a cometer una solo delito, aun
cuando tome lugar de forma reiterativa.
e) La Cosa Juzgada y el delito de Asociac in Ilcita

Un aspecto muy controversial es lo concerniente a la posible aplicacin plural del tipo penal
contenido en el artculo 317 del CP, a una o varias personas, problemtica que aparece en
la praxis jurisprudencial, a instancias de la Organizacin Delictiva que opero en nuestro
pas, en la dcada de los noventa, donde el crimen como organizacin apareci en toda su
expresin fctica, habindose constituido un aparato criminal de gran envergadura, antes
inimaginables, al haber copado toda la espera publica, contando como miembros a un
presidente de la Repblica, a Generales, a Ministros de Estado, funcionarios pblicos de
alto nivel. Aspecto que incidi en la promocin de mltiples persecuciones penales, por
parte de las agencias estatales predispuestas, variadas causas penales, teniendo como
protagonistas principales (imputados) a casi las mismas personas, pues al detectarse su
participacin en diversos hechos delictivos, importaba su procesamiento por separado. As,
es el caso del ex-asesor presidencial, a quien se le juzga aun por su participacin en
muchos delitos de Organizacin a Delinquir.
Dicho lo anterior, debemos fijar las condiciones para que pueda observarse, la admisin de
un Concurso Real por el delito de Organizacin a delinquir, previo a ello, debemos
remitirnos nuevamente a los presupuestos que han de concurrir para que se verifique el
tipo penal contemplado en el articulo 317 del CP, no solo la existencia de una pluralidad de
personas (dos o ms), que el aparato criminal sea constituida o se encubra en los velos de
una empresa, para cometer una diversidad de hechos punibles y la permanencia y
estabilidad, sobre todo, la estructura organizacional, no se puede reputar como
Organizacin delictiva, aquel conjunto de personas que se encuentren desprovistos de un
determinado engranaje, que permita asegurar el xito de los planes criminales y, para ello,
necesitamos de un cuadro jerrquico, no puede haber un funcionamiento optimo, si es que
no se cuenta con un poder de mando que haya de imponer subordinacin hacia los
rganos ejecutores. La verticalidad es un presupuesto indispensable en toda estructura
criminal que pretenda ser organizado, pues si lo que rige es una relacin horizontal entre

sus miembros, habramos de calificar dicho accionar como un tpico caso de co-autora;
mxime, si distinguimos con propiedad lo es que una asociacin con una organizacin.
ART. 317-A.- MARCAJE O REGLAJE
1. ANTECEDENTES
Obedeciendo a un proceso bajo la tendencia poltico-criminal de neocriminalizacin, mediante la
Ley N 29859, publicada el 03 de mayo de 2012, se ha incorporado el Art. 317-A que
contempla el delito de marcaje o reglaje. Ya desde hace mucho tiempo el derecho penal ha
dejado de adoptar una visin mono-conductual de los tipos penales. Por el contrario, se ha
observado en muchos casos, delitos que sirven de medio para la comisin de otros delitos,
como por ejemplo, el delito de homicidio calificado o asesinato (Art. 108, Inc. 2) que seala:
Para facilitar u ocultar otro delito. As, encontramos que los antecedentes ms prximos de la
criminalizacin del delito de reglaje o marcaje, que en la mayora de casos hacen referencia
directa a actos de suministro de informacin o de facilitacin de medios para la comisin de
ciertos delitos, se encuentran en la Ley N 28760, publicada el 14 de junio de 2006, que
incorpor al delito de secuestro (Art. 152, 3er p), la siguiente frmula: La misma pena se
aplicar al que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de (...), suministra
informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio, o
proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del delito. Casi un ao ms
tarde, el D.L. N 982, publicado el 22 de julio de 2007, reproduciendo ntegramente dicho texto
legal, lo acopl a la estructura tpica del delito de extorsin (Art. 200, 2do p.), siendo que los
criterios de dicha voluntad poltico-criminal fueron adecuadamente plasmados en su Exposicin
de Motivos
2. NATURALEZA JURDICA
No cabe duda que las modalidades del nuevo delito de marcaje constituyen actos preparatorios
criminalizados autnomamente, pues si bien es cierto, al ser stos actos equvocos o ineficaces
para obtener por s mismos la consumacin delictiva, si tienen el sentido de estar claramente
dirigidos a una finalidad delictiva, y podran sancionarse en casos excepcionales en los que se
cuestiona abiertamente la vigencia de la norma2, como en el supuesto del Art. 317-A. Pero en
este mbito cabe preguntarnos si el delito de marcaje o reglaje constituye, en sus bases
estructurales ms profundas, una forma de conspiracin para delinquir. Previamente, resulta
trascendental abordar un comentario acerca de la Memoria del Ministerio de Justicia prusiano
del ao 1933, que trat desde un punto de vista sistemtico y de concepcin la renovacin
jurdico-penal nacionalsocialista que se proyectaba plasmar en un futuro Cdigo Penal. En ella,
se propuso optimizar la proteccin de bienes jurdicos mediante la creacin de tipos penales de
peligro. Se trat de evolucionar el hasta ahora Derecho Penal de lesin (en un Derecho Penal
del peligro, tomando como punto de referencia ya el comportamiento peligroso del autor. A la
vez, se trataba de un Derecho Penal de la voluntad, en cuanto el objeto central de reproche es
la puesta en marcha de la voluntad criminal del autor, el peligro de produccin del resultado y

no el resultado ocasionalmente producido; y de un Derecho Penal de la intencin, en cuanto
atiende a la intencin para la imposicin de la penal. Ahora bien, la conspiracin obedece a una
doble naturaleza jurdico penal: i) para algunos sistemas jurdicos es una institucin de la Parte
General , equivalente a una coautora anticipada, y ii) en otros sistemas legales consiste en un
delito autnomo en la parte especial , equivalente a un tipo penal que criminaliza actos
preparatorios, es decir, un delito de preparacin, tal como se encuentra en algunos casos en
nuestro Cdigo Penal. Partir por hacer esta distincin resulta medular y crucial a la hora de
analizar la fuente legal y doctrinaria que estudie la conspiracin.
3. TIPICIDAD OBJETIVA
3.1. Sujeto Activo
Es indudable que el delito de marcaje o reglaje posee los rasgos caractersticos del Derecho
penal del enemigo , porque en su estructura uno puede advertir tres particularidades concretas:
a) flexibilizacin de las garantas; b) incremento de las penas o gravedad en la medida; y c)

adelantamiento de la barrera de punibilidad. Siendo importante resaltar que ya la doctrina
nacional ha venido en los ltimos aos asimilando el anlisis del Derecho penal del enemigo
respecto de nuestra normatividad penal.
Este ilcito penal puede ser cometido por cualquier persona, por lo que al no requerirse ninguna
cualidad especial al agente podemos sostener que es un delito comn. Asimismo, es en mi
opinin, no es un tipo penal plurisubjetivo porque no requiere la corroboracin de una pluralidad
de agentes, por consiguiente, el autor puede ser detenido, procesado y sancionado
individualmente, sin que tampoco sea necesario verificar su pertenencia o conexin a una
organizacin criminal o banda.
3.2. Conducta Tpica
Existen puntualmente cuatro conductas tpicas que podra desarrollar el agente: 1) realizar
actos de acopio de informacin, 2) realizar actos de vigilancia de personas, 3) realizar actos
de seguimiento de personas, y 4) mantener en su poder armas, vehculos, telfonos u otros
instrumentos para facilitar los delitos-fin.
3.2.1. Actos de acopio de informacin
Por actos de acopio se han de entender aquellas acciones en las que el agente va a
acumular, almacenar, o recolectar informacin de las posibles vctimas. Para ello el autor
podr realizar tambin los denominados actos de averiguacin, a travs de los cuales
indagar por intermedio de otras personas (terceros) datos relevantes que sirvan para la
comisin o facilitacin de los delitos-fin. As, por ejemplo, puede presentarse el caso que el
agente al ser intervenido, se le haya encontrado en su poder pginas impresas con datos de
una potencial vctima, pero que ha sido bajada de una pgina web con informacin restringida.

Y precisamente, hoy que vivimos el auge de la cibercriminalidad18 y su intrusin en varios
espacios o segmentos de la criminalidad organizada contempornea, aparece la figura de los
hackers, quienes pueden, cual virus malsano, acceder a bases de datos prcticamente
inaccesibles con mucha facilidad, a efectos de cometer mltiples actos ilcitos. En nuestro
ordenamiento, dicha tipologa criminal se encuentra prevista en el Art. 207- A, el cual seala:
El que utiliza o ingresa indebidamente a una base de datos, sistema o red de computadoras o
cualquier parte de la misma, para (...) acceder o copiar informacin en trnsito o contenida en
una base de datos, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con
prestacin de servicios comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas. En efecto, al
revisar dicho texto, advertimos la posibilidad, y muy alta por cierto, de que dicho tipo penal entre
en concurso con el delito de reglaje o marcaje. Si bien, es evidente que protegen bienes
jurdicos distintos, la principal diferencia entre ambos es la intencin o propsito que no aparece
en el Art. 207-A, pero que si lo tiene el Art. 317-A, esto es, la finalidad de cometer o facilitar
los delitos-fin.
3.2.2 Actos de vigilancia de personas
Los actos de vigilancia estn relacionados con una actividad esttica de observacin a
vctimas potenciales. Estos actos de vigilancia los realiza el agente en una posicin que le
permite conseguir informacin acerca de las personas seleccionadas por ste desde un punto
fijo, como por ejemplo, permaneciendo por horas y sin levantar sospechas, en un local pblico
frente al domicilio, oficina o negocio de la vctima, a efectos de indagar las actividades y
horarios que realiza al interior de dichos lugares. Aqu tambin estarn comprendidos los actos
donde el agente realice las denominadas seas ocultas en las paredes de los domicilios de las
posibles vctimas, con el propsito de clasificar los inmuebles que han de estar seleccionados
para ser el blanco de robos. No podemos dejar de mencionar, que siempre habr situaciones
lmite entre esta conducta (como actos preparatorios de los delitos-fin), y la conducta per se del
delito-fin.
3.2.3. Actos de seguimiento de personas
Por el contrario, los actos de seguimiento estn vinculados con una actividad dinmica de
observacin a vctimas potenciales. Aqu, el agente ejecuta dichos actos en un estado de
movimiento. Graficando esta modalidad, tenemos el caso de una persona que sigue a la vctima
potencial en un vehculo con lunas polarizadas, placas de rodaje clonadas o falsas, con una
videocmara para grabarle, etc. Otro caso podra presentarse cuando el agente sigue a pie a su
potencial vctima a efectos de conocer su itinerario habitual, la ruta que sigue desde que sale de
su casa, identificar las personas de su entorno, etc.

3.2.4. Actos de posesin de armas, vehculos, telfonos u otros instrumentos para
facilitar los delitos-fin
Continuando con el estudio de las conductas tpicas del delito de marcaje o reglaje, observamos
que el legislador tambin ha aadido una modalidad muy particular y que llama poderosamente
la atencin: actos de posesin de armas, vehculos, telfonos u otros instrumentos para facilitar
los delitos-fin. A efectos de mantener un orden sistemtico y ordenado abordaremos su anlisis
en forma individual.
A) Posesin de armas En torno a la posesin de armas, ha de adoptarse criterios de

valoracin ya consolidados en la doctrina respecto al concepto de armas. As, la doctrina
nacional es unnime en afirmar que por arma se entiende todo instrumento fsico que cumple
en realidad una funcin de ataque o defensa para el que la porta, y que estn en disposicin de
funcionar aunque lo hagan en forma defectuosa.
B) Posesin de vehculos Respecto a la posesin de vehculos cabe hacer varias precisiones

en orden de interpretacin. Para definir el trmino vehculo automotor podemos acudir al
artculo 2 del Decreto Supremo N 016-2009-MTC, que define al vehculo automotor como el
vehculo de dos o ms ruedas que tiene motor y traccin propia. Por ende, estn comprendidos
tanto los automviles, camiones, camionetas, as como las motocicletas lineales e incluso las
conocidas trimotos o mototaxis. Igualmente, resulta irrelevante la titularidad de los vehculos,
pues pueden tratarse de vehculos propios, robados, con placas clonadas, vehculos sin registro
o inmatriculados, e incluso vehculos oficiales, esto es, vehculos que siendo de propiedad del
Estado (polica nacional, ejrcito, ministerios, instituciones pblicas, etc.), han sido facilitados
por malos funcionarios para la comisin de los delitos-fin.
C) Posesin de telfonos En este dominio tambin se deben abordar algunas consideraciones

previas. Por telfonos han de considerarse todos aquellos equipos de comunicacin, tanto de
telefona fija como celular. Del mismo modo, resulta relevante penalmente verificar la titularidad
del mismo, si tiene los accesorios clonados, o se trata de un equipo repotenciado o
reensamblado. Por otro lado, en la praxis resulta posible la aparicin de un concurso aparente
de leyes con el segundo y tercer prrafo del Art. 368-D, incorporado mediante Ley N 2986729
(Ley que incorpora diversos artculos al Cdigo Penal relativos a la Seguridad en los centros de
detencin o reclusin), cuyo texto legal es el siguiente: Si el agente posee, porta, usa o trafica
con un telfono celular o fijo o cualquiera de sus accesorios que no est expresamente
autorizado, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de ocho aos. (...) Si se
demuestra que del uso de estos aparatos se cometi o intent cometer un ilcito penal, la pena
ser no menor de diez ni mayor de quince aos.
D) Posesin de otros instrumentos Cuando una norma penal hace referencia a una clusula
de esta naturaleza se debe tener en consideracin los alcances del Principio de legalidad penal,
en particular los parmetros de la lex certa. Sobre este mbito ya el Tribunal Constitucional ha

sostenido que el derecho penal admite la posibilidad de existan tipos abiertos que, frente a la
indeterminacin, sobre todo de los conceptos valorativos, delegan al juzgador la labor de
complementarios mediante la interpretacin, y que el lmite de los admisible, desde el punto de
vista constitucional, quedar sobrepasado en aquellos casos en que el tipo legal no contenga el
ncleo fundamental de la materia de prohibicin y, por tanto, la complementacin ya no sea
slo cuantitativa, sino eminentemente cualitativa3.
3.3. LOS DELITOS-FIN
El tipo penal de marcaje o reglaje regula este elemento objetivo con una frmula cerrada o
catlogo numerus clausus: ...los delitos tipificados en los artculos 106, 107, 108, 121, 124-A,
152, 153, 170, 171, 172, 173, 173-A, 175, 176, 176-A, 177, 185, 186, 188, 189 o 200 del Cdigo
Penal. Se requiere hacer una revisin de los 20 delitos que componen la lista, abordndolos en
forma sistemtica y en funcin a los bienes jurdicos protegidos, a efectos de verificar su
coherencia y armona con el principio de proporcionalidad.
4. TIPICIDAD SUBJETIVA
4.1. Dolo Abona importancia a este anlisis la especial naturaleza de su tipicidad subjetiva,
dado que, si bien nos encontramos frente a un delito doloso, la especial condicin de sus
elementos esenciales determinan para su configuracin tpica slo el dolo directo, sin la
posibilidad que sean admisibles los casos de dolo eventual. 4.2. Tendencia interna
trascendente Otro factor a tomar en cuenta en nuestro anlisis es su condicin de delito de
tendencia interna trascendente. Ello se debe a que acompaando al dolo se encuentra una
finalidad subjetiva o tendencia interna perseguida por el autor: para cometer o facilitar la
comisin de los delitos tipificados en los artculos: (...). En otros trminos, dentro de la propia
configuracin delictiva se ha introducido, ahora como parte de la tipicidad subjetiva, un
elemento subjetivo adicional al dolo, es decir, un elemento de tendencia interna trascendente,
de finalidad o de proyeccin delictiva
5. CONSUMACIN
Para la consumacin del delito analizado no se requiere de la verificacin de ningn resultado,

por lo que slo se necesita que el agente realice la conducta tpica, razn por la cual es un
delito de mera actividad. Asimismo, es tambin un delito instantneo, pues resulta relevante
cunto tiempo el agente se haya encontrado realizando los actos de acopio de informacin, de
vigilancia o seguimiento, o mantenido en su poder objetos para la comisin de delitos, basta
que los haya ejecutado por un espacio de tiempo breve, o cuanto menos momentneamente.
Tampoco se requiere confirmar la materializacin de alguno de los delitos-fin (artculos 106,
107, 108, 121, 124-A, 152, 153, 170, 171, 172, 173, 173-A, 175, 176, 176-A, 177, 185, 186,
188, 189 o 200 del Cdigo Penal), siendo irrelevante por tanto que con posterioridad stos
hayan tenido xito o no.

Adicionalmente, es un delito de peligro abstracto por cuanto la norma no seala o consigna
normativamente cul es el peligro que debe realizar el sujeto activo, sino que existe un
merecimiento de pena por ser la conducta tpicamente peligrosa por s misma.
6. CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
Resumiendo el concepto de las circunstancias modificativas de la responsabilidad penal, el

maestro PRADO SALDARRIAGA seala: Las circunstancias son factores o indicadores de
carcter objetivo o subjetivo que ayudan a la medicin de la intensidad de un delito. Es decir,
posibilitan valorar la mayor o menor desvaloracin de la conducta ilcita (antijuridicidad del
hecho); o el mayor o menor grado de reproche que cabe formular al autor de dicha conducta
(culpabilidad del agente). Mediante las circunstancias se puede apreciar, pues, si un delito es
ms o menos grave y a partir de ello ponderar el alcance cualitativo y cuantitativo de la pena
que debe imponerse a su autor o partcipe. Por tanto, la funcin principal de las circunstancias
no es otra que coadyuvar a la graduacin o determinacin del quantum o extensin de la pena
concreta aplicable al hecho punible cometido. Ahora bien, el segundo prrafo del artculo en
anlisis contiene el siguiente texto, el cual contempla los supuestos de agravacin: Constituye
circunstancia agravante si el sujeto activo es funcionario o servidor pblico o mantiene o
hubiese mantenido vnculo laboral con el sujeto pasivo o mantiene o hubiese mantenido con
este ltimo vnculo que lo impulse a depositar en l su confianza o utilice para su realizacin a
un menor de edad. En estos casos la pena privativa de libertad ser no menor de seis ni mayor
de diez aos. A partir de ello, elaboraremos un estudio de las circunstancias agravantes del
delito de marcaje o reglaje, que tienen, casi en su mayora, como punto nodal comn la
condicin del agente.
6.1. Si el sujeto activo es funcionario o servidor pblico Este supuesto ha sido utilizado por el
legislador en varios tipos penales del Cdigo Penal y leyes especiales, como por ejemplo el
delito de trfico ilcito de drogas (inciso 1 del Art. 297) y el delito de lavado de activos (inciso 1
del Art. 4 del D.L. N 1106). Sin embargo, la frmula planteada resulta insuficiente para
justificar un quantum punitivo ms elevado por el mayor grado de reprochabilidad, pues no slo
debe de verificarse la condicin de funcionario o servidor pblico en base a los alcances del Art.
425, sino que adems, se debera corroborar que el agente se prevali de su posicin especial
para cometer el injusto, esto es, debe configurarse un delito de prevalimento, es decir, el
agente de un delito toma ventaja de una concreta y especial situacin de predominio, confianza,
influencia o autoridad con respecto a la vctima para poder ejecutar con xito el tipo penal. Para
subsanar dicha deficiencia en la tcnica legislativa proponemos de lege ferenda se reemplace
dicho texto por la frmula si el agente comete el hecho abusando del ejercicio de la funcin
pblica.
6.2. Si mantiene o hubiese mantenido vnculo laboral con el sujeto pasivo En este supuesto
resulta irrelevante el tipo de vnculo laboral que se tuvo con el sujeto pasivo. No importa si hubo
contrato verbal o por escrito, o si la relacin laboral tuvo corta o larga duracin, si fue reciente o

se dio hace muchos aos. El vnculo laboral puede ser directo o indirecto, es decir, puede
realizar personalmente con la potencial vctima, o con la familia, o incluso con un grupo de
personas donde lo integra la vctima, por ejemplo, la empleada del hogar contratada por la
mam de la vctima, o el guardia de seguridad de una urbanizacin donde vive el agraviado.
6.3. Si mantiene o hubiese mantenido con este ltimo vnculo que lo impulse a depositar en l
su confianza Este vnculo debe de ser de una naturaleza tal que impulse a la vctima a
depositar su confianza en aqul. Puede tratarse de una relacin maestro y alumno, de vendedor
a comprador, de empresario y proveedor, amigos, vecinos, familiares cercanos o lejanos,
repartidores de diarios u otros productos, etc. En realidad se pueden tomar los mismos criterios
dogmticos adoptados para el caso del delito de violacin sexual de menor (Art. 173, prrafo in
fine): si el agente tuviere cualquier posicin (...) que le d particular autoridad sobre la vctima o
le impulse a depositar en l su confianza.
6.4. Si utiliza para su realizacin a un menor de edad El sujeto activo puede utilizar un menor de
edad, ya sea por engao o coaccin, o en supuestos donde stos tengan plena conciencia y
voluntad de realizar los actos de marcaje y reglaje. Sobre el segundo supuesto, debemos
precisar que la justicia penal de menores es un tema de amplio de debate en la doctrina, pues
tal como afirma ROXIN, lo correcto es afirmar que se trata de una regulacin de la exclusin de
la responsabilidad que puede basarse bien en que el menor todava no era normativamente
asequible o bien en que no existe ninguna necesidad preventiva de punicin. Ahora bien, an
cuando no son pasibles de penas ni medidas de seguridad, el Cdigo de Nios y Adolescentes
(CNA) prev la aplicacin de medidas de proteccin u otras socioeducativas, dentro de los
lmites dados por el Art. 3.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio de 1989, ratificada
por el Per mediante Res. Leg. N 25278. En la misma lnea, como se sabe, los menores
infractores no pueden ser sometidos a un proceso penal, pues, aunque la exclusin de la
responsabilidad se halla en el terreno del Derecho material, la minora de edad penal,
procesalmente no conduce a la absolucin sino al sobreseimiento (corte de secuela), sin
embargo, el CNA les ha previsto un procedimiento especial donde se determinar su
responsabilidad.
DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD
GENOCIDIO
GENERALIDADES
El genocidio es el crimen de los crmenes. Podra considerarse como el delito ms serio de

todos los delitos de lesa humanidad, o el crimen ltimo, la violacin ms grave de los derechos
del hombre que es posible cometer.

No es casualidad que el artculo 5 del Estatuto de la Corte Penal Internacional, que establece
los crmenes de la competencia de la Corte, considere en su enumeracin al genocidio como el
primero de una serie de crmenes graves de trascendencia para la comunidad internacional en
su conjunto.
El delito de genocidio, en su carcter o dimensin internacional, se remonta a la historia, puesla

esencia o naturaleza de los actos que lo definen han sido generalmente reprobados en el
mbito internacional.
CONCEPTO
En conformidad a la naturaleza internacional del crimen de genocidio, entendemos por delito o

crimen internacional, toda conducta que, infringiendo una norma internacional, lesiona opone
en peligro bienes jurdicos pertenecientes al orden jurdico internacional. En este sentido, es
una ofensa grave contra las leyes de las naciones, por la cual el perpetrador individual merece
ser castigado.
Se ha definido genocidio como una denegacin del derecho de existencia de grupos humanos
enteros, o acto dirigido contra un grupo humano con la intencin de destruirlo o de impedir su
preservacin o desarrollo.
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola entiende por genocidio, el

exterminio o eliminacin sistemtica de un grupo social por motivo de raza, de religin o de
poltica.
ESTRUCTURA PENAL DEL GENOCIDIO
La nocin de delito, esto es, toda conducta (accin u omisin) tpica, antijurdica y culpable ser
el punto de partida de nuestro anlisis. Hemos dicho que delito o crimen segn el derecho
internacional es una ofensa grave contra las leyes de las naciones, por la cual el perpetrador
individual merece ser castigado, es toda conducta que, infringiendo una norma internacional,
lesiona o pone en peligro bienes jurdicos pertenecientes al orden jurdico internacional.
En el contexto del estudio del delito de genocidio como crimen de derecho internacional,
denominaremos, para los efectos del anlisis de su estructura, concepto legal de genocidio a
aquel consagrado en artculo 6 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional de 1998,
recogido de la Convencin de 1948 y que se encuentra en forma idntica, en los artculos 4 y
2del Estatuto del Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia y Rwanda, de 1993 y
1995, respectivamente.
El genocidio presenta algunas caractersticas esenciales:
- Es un delito o crimen de carcter internacional.

- Que implica la mayor gravedad ya que viola textos internacionales que protegen a la persona
humana;
- Es cometido en tiempos de paz;
- Es un delito comn y, por tanto, extraditable;
- Es un delito individual en cuanto a su comisin;
- De competencia de un Tribunal Penal Internacional en forma complementaria a las
jurisdicciones nacionales.
A pesar de la existencia de dicho concepto legal de genocidio contenido en los instrumentos

de derecho internacional ya mencionados, es posible advertir que las interpretaciones de su
sentido y alcance siguen siendo varias. A pesar de la existencia de un concepto legal unvoco
de genocidio, este se ve alterado en la elaboracin jurisprudencial y doctrinal.
As, tal como hemos dicho, por genocidio entendemos el conjunto de actos u omisiones que
causen a los miembros de un grupo nacional, tnico, racial o religioso, la muerte,
lesiones fsicas o psquicas de carcter grave, o los sometan a condiciones de existencia
conducentes a su destruccin fsica, total o parcial, como asimismo que procuren
impedirlos nacimientos en el seno del grupo o que signifiquen el traslado por fuerza de
nios del grupo a otro grupo, realizados con la intencin especfica de destruir, total o
parcialmente dicho grupo como tal.
Revisaremos los aspectos del delito de genocidio a la luz de la ciencia penal aplicada a esta
figura en particular, y en especial, algunas de las consideraciones ms problemticas en cuanto
a interpretacin se refiere.
BIEN JURDICO PROTEGIDO
Se sostiene que el aspecto ms interesante del genocidio desde el punto de vista normativo es
que se trata de un tipo penal que no protege, como a veces se cree, el bien jurdico de la vida.
En palabras de la pensadora alemana Hannah Arndt, el genocidio constituye el crimen de los

crmenes porque pretende destruir la caracterstica clave de la condicin humana, que es la
diversidad.
Se tratara de la existencia de un determinado grupo, nacional, tnico, racial o religioso, como

tal. Por tratarse de un bien jurdico internacional, la intervencin del Derecho Internacional para
su proteccin se producira cuando lo previsto en las legislaciones nacionales fuese insuficiente.
El crimen de genocidio no se identifica con la idea de una matanza colectiva. Lo protegido en la

figura del genocidio es la existencia del grupo, y la lesin de dicho bien consiste en destruccin
de grupo "como tal".

TIPICIDAD
El tipo penal puede definirse como la descripcin legal de la conducta prohibida u ordenada por
una norma. En cambio, la tipicidad es la cualidad del hecho concreto en cuanto a subsumirse
en la descripcin legal. El estudio de la tipicidad implica un proceso de subsuncin del complejo
real (hechos) en la descripcin abstracta y general del tipo legal.
La subsuncin es precisamente la adecuacin de la conducta (hecho de la realidad) con la
descripcin legal (la descripcin abstracta hecha por el legislador).En rigor, no son los delitos
los que se adecuan tpicamente, sino las conductas concretas realizadas por los particulares.
ELEMENTOS TPICOS COMUNES A LAS FIGURAS DE GENOCIDIO.
Es posible rescatar algunos elementos comunes a cada una de las figuras de genocidio en
cuanto a su tipicidad, los que pasamos a analizar a continuacin.
ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL TIPO
Comisin Dolosa
En cuanto a los elementos subjetivos (mens rea) del tipo de genocidio, en primer lugar
debemos precisar que el Estatuto de la Corte Penal Internacional contempla la existencia de
dolo en el autor como exigencia tpica en cada uno de los crmenes de su competencia. Esto
es, los crmenes establecidos en el Estatuto deber ser cometidos con intencin y conocimiento.
Seala su artculo 30: Elemento de intencionalidad Salvo disposicin en contrario, una

persona ser penalmente responsable y podr ser penada por un crimen de la competencia de
la Corte nicamente si acta con intencin y conocimiento de los elementos materiales del
crimen.
A los efectos del presente artculo, se entiende que acta intencionalmente quien: En relacin
con una conducta, se propone incurrir en ella; En relacin con una consecuencia, se propone
causarla o es consciente de que se producir en el curso normal de los acontecimientos. A los
efectos del presente artculo, por "conocimiento" se entiende la conciencia de que existe una
circunstancia o se va a producir una consecuencia en el curso normal de los acontecimientos.
Las palabras "a sabiendas" y "con conocimiento" se entendern en el mismo sentido. En los
Elementos del Crimen se corrobora lo anterior, pues como lo seala el artculo, salvo
disposicin en contrario una persona ser penalmente responsable y podr ser penada por un
crimen de la competencia de la Corte nicamente si los elementos materiales del crimen se
realizaron con intencin y conocimiento. Cuando no se hace referencia en los elementos de los
crmenes a un elemento de intencionalidad para una conducta, consecuencia o circunstancia
indicada, se entender aplicable el elemento de intencionalidad que corresponda segn el

artculo 30, esto es, la intencin, el conocimiento o ambos. Se indica adems que la existencia
de la intencin y el conocimiento puede inferirse de los hechos y las circunstancias del caso.
Para la determinacin de la intencin se distingue si debe referirse al comportamiento

incriminado o a la consecuencia provocada. En el primer caso, la persona en cuestin debe
querer el comportamiento. En el ltimo caso, debe querer causar el resultado o ser consciente
de que se producir segn un curso normal de los acontecimientos. De modo anlogo, por
saber o conocimiento se entender la conciencia de que existe una circunstancia o de que se
producir el resultado segn un curso normal de los acontecimientos.
En segundo lugar, el crimen de genocidio, se distingue de los otros crmenes por un "dolo
especial", entendido como "elemento constitutivo del crimen que exige que el criminal haya
claramente buscado provocar el resultado incriminado", y que comprende como tal, la
existencia de la intencin en el agresor de destruir total o parcialmente a un grupo especfico,
nacional, tnico, racial o religioso.
Para que se cumpla el tipo de genocidio, ha de concurrir simultneamente el dolo y el momento

anmico integrante del elemento subjetivo del injusto, esto es, que el autor haya tenido la
intencin de destruir, total o parcialmente, a ese grupo nacional, tnico, racial o religioso como
tal. Si faltase alguno de estos componentes no se apreciara la existencia del injusto.
El fin no tiene que ser necesariamente la destruccin total del grupo. As, el genocidio no est
caracterizado necesariamente por la intencin de destruir a un grupo entero; basta con que el
propsito sea eliminar porciones de la poblacin marcadas por rasgos especficos raciales,
religiosos, nacionales o tnicos. Debe subrayarse que la posibilidad de que la intencin criminal
abarque la destruccin de todo el grupo o slo una parte del mismo, debe ser interpretada en el
"sentido de que basta que se limite a la destruccin de un subgrupo dentro de una raza, etnia,
nacionalidad o religin", como por ejemplo los musulmanes de Bosnia-Herzegovina. Es cierto
que el "subgrupo" deber tener una determinada entidad numrica, pero esta determinacin
precisa "de qu subgrupo se considera suficientemente amplio para que el ataque contra el
mismo constituya genocidio", es algo cuya solucin ltima solamente puede estar a cargo de los
jueces penales competentes en la materia.
Tratndose de la cuestin de saber cmo se puede determinar la intencin especfica de la

gente, la Sala de primera instancia del Tribunal Penal Internacional para Rwanda considera
quela intencin es un factor de orden psicolgico difcil, o incluso imposible, de poder aprender.
Esta es la razn por la cual, a falta de una confesin por parte del acusado, su intencin puede
ser deducida de un cierto nmero de hechos. Por ejemplo, la Sala estima que es posible
deducir la intencin genocida prevaleciente en la comisin de un acto particular incriminado, del
conjunto de actos y proclamas del acusado, o tambin del contexto general en que se
perpetraron otros actos del acusado, o incluso del contexto general de realizacin de otros

actos reprensibles, sistemticamente dirigidos contra el mismo grupo, y ya sea que estos otros
actos fuesen cometidos por la misma u otras personas o agentes.
Comisin Culposa.
En el caso de la comisin imprudente del delito estudiado, la doctrina mayoritaria establece que
esto es imposible, bsicamente por los medios comisivos y las exigentes consideraciones
subjetivas del tipo del crimen de genocidio. Sin embargo, lo acertado en esta materia es advertir
lo dispuesto en el artculo 28 del Estatuto de la Corte Penal Internacional, en el sentido de
reconocer la posibilidad de comisin por omisin en el crimen de genocidio.
De hecho, en esta norma se recoge la doctrina de la command responsability. Al Comandante

militar (de hecho) se le imputan los crmenes de grupos que estn bajo su control efectivo que
se hayan cometido como consecuencia de la falta de desempeo de este control, cuando saba
o hubiera debido saber que sus fuerzas cometan tales delitos y omiti emprender cualesquiera
de las medidas necesarias y razonables para prevenir la comisin, impedirla o someter la
cuestin a la investigacin de los cargos competentes. Se introduce, de esta manera, una
medida de imprudencia, en tanto que ya la posibilidad de conocimiento o el simple deber
conocer de los crmenes de los subordinados redunda en reproche para el jefe militar. Adems,
la responsabilidad de cualquiera de otros superiores (civiles) se diferencia de ello, desde una
perspectiva subjetiva, en que se exige una especie de imprudencia consciente en el sentido de
criterio tradicional, por tanto, ms que la simple imprudencia
ELEMENTOS OBJETIVOS DEL TIPO
Sujeto Activo.
Es sujeto activo quien lleva a cabo la actividad descrita en el tipo legal. Sobre este punto,
preliminarmente debemos precisar que el crimen de genocidio es de carcter individual en
cuanto a la titularidad activa de su comisin, y que no implica en caso alguno, la
responsabilidad del Estado. Adems, no existe excusa vlida alguna por la investidura o el
cargo que detente el sujeto activo.
En el caso de la intervencin del Estado la posible responsabilidad de ste ha sido objeto de

discusin doctrinal. Sin embargo, es aceptado generalmente que en caso de intervencin del
Estado o de organizaciones con carcter delictivo, ser en los representantes de las mismas o
en los que acten en su nombre, sobre los que recaiga la responsabilidad individual.
Dicho principio est consagrado expresamente en el Estatuto de la Corte Penal Internacional,

pues establece en su artculo 25, la responsabilidad penal individual: 1. De conformidad con el
presente Estatuto, la Corte tendr competencia respecto de las personas naturales.2. Quien
cometa un crimen de la competencia de la Corte ser responsable individualmente y podr ser
penado de conformidad con el presente Estatuto.

Adems, en la misma norma se excluye por completo la posibilidad de perseguir algn tipo de
responsabilidad del Estado: Nada de lo dispuesto en el presente Estatuto respecto de la
responsabilidad penal de las personas naturales afectar a la responsabilidad del Estado
conforme al derecho internacional.
La responsabilidad penal de las personas jurdicas fue finalmente rechazada en el Estatuto de

la Corte Penal Internacional - a pesar de la limitacin a los rganos de direccin de empresas
privadas - por las razones siguientes: su reconocimiento se hubiera apartado de la
responsabilidad individual del autor, as como hubiera puesto, y en consecuencia exigido
demasiado, a la Corte frente a problemas de prueba insalvables; por lo dems, la
responsabilidad de las personas jurdicas ni se reconoce universalmente ni existen reglas de
imputacin consensuadas.
Toda persona que haya cometido genocidio puede ser juzgada por ello, cualquiera que sea su
cargo. Es decir, que se considera culpable no slo al jefe de Estado o al ministro que haya
planeado u ordenado el acto, sino tambin a quien lo haya cometido, sea un simple soldado o
un ciudadano de a pie.
Sujeto Pasivo.
Es el destinatario de la proteccin del bien jurdico, el titular del bien jurdico protegido; es decir
el conjunto de personas que forman el grupo cuya existencia se ataca. Donde se presentan
problemas de interpretacin y de asignacin de significado, es en el delineamiento del sujeto
pluripersonal o colectivo que es sujeto pasivo del obrar criminoso.
En este caso sujeto pasivo y objeto material no son uno. Mientras que el primero hace
referencia al grupo; el segundo se concreta en la persona individual sobre la que se produce el
resultado tpico. Todo miembro de un grupo nacional, tnico, racial o religioso puede ser vctima
de genocidio. El acto debe estar dirigido hacia la destruccin de un grupo. Los grupos se
componen de individuos y, por consiguiente, en ltimo anlisis, la accin destructiva debe estar
dirigida contra los individuos. Sin embargo, estos individuos son importantes no per se sino slo
como miembros del grupo al cual pertenecen.
Accin.
Recordemos que es accin toda conducta humana exterior evitable. Del requisito que sea
exterior, deducimos que no constituyen delito el simple pensamiento, ni la mera resolucin
delictiva no puesta de manifiesto externamente, ni la simple disposicin de nimo. Es el
principio bsico de que no se castigan los meros pensamientos o ideas. Que sea evitable
apunta al hecho de que el sujeto debe haber tenido la posibilidad de abstenerse de la conducta
y, as, de haber actuado conforme a derecho. Slo si la conducta era evitable puede afirmarse
respecto de ella el poder de autodeterminacin del sujeto y que corresponde a un fin
determinado por l mismo, lo que constituye la esencia de toda accin.

Al delito de genocidio podramos encuadrarlo dentro de los delitos de consumacin anticipada
en su modalidad de resultado cortado. Se trata de un acto completo pero acompaado de un
elemento subjetivo adicional al dolo y que consiste en el nimo de realizar un 2 acto, el cual el
sujeto no realiza (no destruye totalmente al grupo), sino que espera a que se desarrolle.
Podemos ver como la accin genocida incorpora una relacin causal entre la accin y el dao
producido y otra final en el acontecer causal: la destruccin del grupo. Estaramos hablando
de la supra determinacin final del acontecer causal.
Resultado.
La definicin del artculo 6 del Estatuto de la Corte Penal Internacional no esclarece la cuestin
perenne de qu cantidad de personas tiene que ser asesinada antes de que se califique el
hecho como genocidio. Algunos vern esta omisin como un defecto mayor en trminos del
nivel de precisin requerido en derecho penal. Sin embargo, la pregunta de la cantidad parece
formularse sobre la base de una premisa incorrecta de que tiene que haber por lo menos una
persona muerta antes de que el acto de genocidio se cometa.
Debera tenerse en mente que la definicin legal de genocidio no puede equipararse con el uso
de la palabra genocidio en el lenguaje coloquial. En otras palabras, es necesario destruir o
intentar destruir a un grupo entero o a una parte considerable de l para que el acto constituya
genocidio? No. Basta con que el acusado haya intentado destruir a gran nmero de miembros
del grupo en una comunidad particular, como una ciudad o pueblo, debido a la identidad del
grupo. Se ha afirmado, acertadamente, que ni una sola persona tiene que morir para que se
considere cometido un acto de genocidio, debido al hecho de que la definicin se refiere a
cualquiera de los actos extremos que tambin cuentan como actos de genocidio, a saber, la
lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo, el sometimiento
intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica,
total o parcial, las medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo y el
traslado por fuerza de nios del grupo a otro grupo, enumeracin lo suficientemente clara y
precisa en trminos jurdico penales.
Esta interpretacin encuadra tambin con el objeto de la Convencin de 1948, cual es el de
prevenir que el genocidio se practique, no slo castigar a sus autores una vez que el mundo se
detuvo y los observ cometerlo.
El trmino en su totalidad o en parte significa que un acto aislado de violencia racista no

constituye genocidio. Deber existir la intencin de eliminar en grandes cantidades a un grupo,
aunque no se logre la destruccin completa de ste. Sin lugar a dudas, un solo asesinato puede
llegar a ser constitutivo de "crimen de genocidio", pero nica y exclusivamente si se prueba que
exista la intencin especfica de querer destruir "el grupo", ya sea parcial o totalmente. Ahora
bien, esta deduccin se revela harto difcil, si no se acompaa el hecho mismo de otra serie de
circunstancias o "indicadores" que posibiliten precisamente la operacin lgica susodicha.

CASOS DE GENOCIDIO EN EL PER
EL CASO COLINA:
Entre la dcada del 80 y la primera parte de la dcada de los noventa se formaron grupos con
respaldo de altos funcionario y autoridades del Estado Peruano los que tenan la finalidad de
llevar graves violaciones a los derechos humanos y crmenes de Lesa Humanidad y uno de
ellos fue el Grupo Colina o tambin llamado Destacamento Colina. En su Informe Final de la
Comisin de la Verdad y Reconciliacin (CVR) al referirse al Grupo Colina seal: "segn el
anlisis y los testimonios recogidos por CVR, el llamado Grupo Colina no actu al margen de
institucin militar sino que fue un destacamento orgnico y funcional ubicado durante este
gobierno [del ex presidente Alberto Fujimori] en la estructura del ejercito en la medida que
utilizaba los recursos humanos logsticos de la direccin de Inteligencia del Ejercito (DINTE), del
Servicio de Inteligencia del Ejercito (SIE) y del Servicio de Inteligencia Nacional (SIN).
Por lo tanto, para su constitucin y funcionamiento deba contar con una partida secreta que
cubriera los requerimientos de un contingente militar dedicado en exclusividad a una actividad
ilcita que implico graves violaciones" tambin se conoce que las acciones realizadas por ste
grupo se centraron en ejecuciones extrajudiciales desapariciones forzadas y actos de tortura,
cuyas vctimas fueron civiles; la ejecucin del periodista Pedro Yauri, la Cantuta, el Santa y la
matanza de Barrios Altos. Respecto al modus operandi del Grupo Colina, la Comisin de la
Verdad y Reconciliacin concluy.
El Grupo Colina utiliz el "terrorismo" como una modalidad de operaciones especiales de

inteligencia, ejerciendo violencia o amenaza de violencia para obtener objetivos,
frecuentemente de naturaleza poltica o ideolgica, a travs de la implementacin del terror o
coaccin, dirigido a influenciar en cierta cantidad de personas por medio de victimas
inmediatas.
En los Barrios Altos, Santa, Pedo Yauri y Cantuta las principales violaciones a los derechos
humanos cometidas por el Grupo Colina fueron contra los derechos a la vida, la integridad, la
libertad y seguridad personal.
Las vctimas eran identificadas y seleccionadas por sus actividades polticas entre
estudiantes, profesores, dirigentes sindicales, periodistas y porque algunas previamente
haban sido detenidas bajo cargos de terrorismo por presuntos vnculos con Sendero Luminoso
o el Movimiento Revolucionario Tpac Amaru. Sin embargo en ninguno de los casos la
Direccin Contra el Terrorismo DINCOTE ni los rganos jurisdiccionales lograron comprobar
su responsabilidad ni participacin en dichas organizaciones terroristas.
Su actuacin fue de un escuadrn de la muerte pues en varias oportunidades operaban

premunidos de palas y picos, elementos necesarios para inhumaciones clandestinas en las
cuales adems, se buscaba dificultar al mximo el reconocimiento de los restos con el uso de

cal en la eventualidad de que fueran encontradas las tumbas, como ocurri en los casos
Cantuta y Santa.
En cuanto a las caractersticas de los autores, concurra pluralidad de personas uniformadas o

vestidas de Civil pero claramente identificables como efectivos militares, quienes actuaban
fuertemente armados y en la mayora de los casos usaban gorros, pasamontaas que les
cubran el rostro.
Las vctimas eran detenidas para luego ser ejecutadas o desaparecidas, o ejecutadas
directamente, sin importar la presencia de testigos utilizando armas de fuego con silenciador.
Algunas ejecuciones y desapariciones fueron consumadas indiscriminadamente, sin tener en
cuenta el sexo o la edad llegando incluso a afectar grupos familiares.
Las vctimas eran previamente doblegadas, se encontraban indefensas y desarmados bajos el

poder de los agentes de inteligencia y muchas haban sido torturadas. Segn los anlisis y los
testimonios recogidos por la CVR, el llamado Grupo Colina no actu al margen de la Sentencia
emitida por la sala Penal Permanente Suprema Presidida por el Juez Supremo Villa Stein de
Grupo Colina.
De la calidad de las victimas.- se tiene de la Sentencia "162. Es decir, dicha poltica del Estado
no era contra la poblacin civil, sino dirigida contra los mandos y delincuentes terroristas, que
no forman parte de la poblacin civil; en consecuencia los delitos atribuidos a los procesados,
tales como asesinatos y lesiones producidas a los agraviados, vulneraron sus derechos
humanos; sin embargo, no configuran el crimen de lesa humanidad, por no cumplir el requisito".
Se desprende de ste prrafo que los actos del grupo Colina en los casos de Barrios Altos, el
Santa y Pedro Yauri no pueden ser calificados como crmenes de Lesa Humanidad, porque
estas muertes no forman parte de la Poblacin Civil; pero hasta la fecha a stas personas
nunca se les prob que estuviesen vinculados con grupos terroristas. Adems el Tribunal
constitucional y La Corte Interamericana de Derechos Humanos han calificado sus acciones
como crmenes de Lesa Humanidad, independientemente de la situacin particular de las
vctimas y su pertenencia o no al grupo terrorista.
Del derecho de defensa de los imputados.- Se tiene de la Sentencia de Villa Stein "de la
revisin de los autos se advierte que, iniciados el proceso Penal en cuestin, conforme se
verifica de la denuncias Fiscales y Auto de Apertura de instruccin, as como de sus
ampliaciones, las conductas imputadas a los encausados se encontraban subsumidas en los
delitos de homicidio calificado, secuestro y asociacin ilcita; siendo recin en el dictamen
acusatorio emitido por el representante del Ministerio Pblico donde se formul acusacin con
los ilcitos antes referidos, alegando que stos constituyen crmenes de lesa Humanidad; sin
tener en consideracin que dicha naturaleza () no fue materia de denuncia, ni instruccin,
siendo recin en la acusacin en la que se consign, afectando con ello en derecho de
defensa ".

Se tiene en el Artculo 349 de NCPP inciso 2 " La acusacin slo puede referirse a hechos y
personas incluidos en la Disposicin de formalizacin de la Investigacin preparatoria, aunque
se efectuare una distinta calificacin jurdica." Con tal acusacin no se estara vulnerando el
derecho de defensa de los Acusados, a menos que se ste modificando los hechos objeto de
acusacin, lo que no es as. Esta interpretacin se hace conforme al Sistema garantista
acusatorio que va encaminado Nuestro Pas.
Si tenemos en consideracin la nueva tendencia de no afectar el derecho de defensa del

Imputado o Acusado por falta de un Imputacin necesaria, se refiere solamente a los hechos y
a las partes; mas no a la calificacin Jurdica. Por tanto el Representante del Ministerio Pblico
deber Exponer los Hechos y las personas incluidas hasta antes de la Acusacin para no
afectar el derecho de Defensa de las Partes, en caso de que se aumentara nuevos hechos en
la Acusacin o se modifique; sta si perjudicara el derecho de defensa, lo que no es as en la
sentencia cuestionada.
Adems cuando la sala sostiene que los miembros del Grupo colina fueron acusados sin tener
el derecho de defensa por no encontrarse el nomen iuris en la denuncia, ni en la instruccin,
solo se intenta desvirtuar la gravedad de los hechos; pero se advierte que se denunci y existe
un auto Apertorio por los delitos de homicidio calificado, secuestro y asociacin ilcita los cuales
son delitos de Lesa Humanidad, por las circunstancias analizadas; por lo cual se tiene una
Sentencia condenatoria por los delitos de homicidio calificado y secuestro en los hechos de
Barrios Altos, Santa, Pedro Yauri y la Cantuta que son delitos de Lesa Humanidad.
DESAPARICION FORZADA
ANTECEDENTES HISTRICOS
La desaparicin forzada surgi como una prctica generalizada de los Estados totalitarios, con
el fin de eliminar a disidentes polticos, cuyos antecedentes se remontan a tcnicas de
represin empleadas por Luis XVI, Napolen Bonaparte, Stalin y Hitler.
La desaparicin forzada es una prctica que se acentu despus de la segunda guerra mundial
ms propiamente en el contexto de la "Guerra Fra" en pases con regmenes dictatoriales o
autoritarios. En Amrica Latina, la desaparicin forzada se aplic principalmente durante las
dictaduras militares o en los gobiernos que experimentaron procesos de violencia poltica
interna, en los aos sesenta, setenta y ochenta. De hecho la regin del Cono Sur de Amrica
Latina, estuvo convulsionada durante esta etapa, entre los bloques capitalistas y socialistas,
representados por EEUU y la URSS, respectivamente.
DEFINICIONES DE DESAPARICIN FORZADA

La desaparicin forzada de personas ha sido considerada a lo largo de la historia como un
crimen de Estado, una prctica del gobierno o de agentes de ste, con el objetivo de
deshacerse de opositores polticos, eliminar evidencias de asesinatos y luego negar cualquier
informacin sobre el paradero de los desaparecidos. La persona desparecida es privada legal o
ilegalmente de su libertad y se desconoce su paradero, bien porque se niega la desaparicin
por parte de los autores del hecho o porque no se informa a los interesados del lugar en el que
el sujeto se encuentra.
Segn la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones
Forzadas, aprobada por la Asamblea General de la ONU, en su resolucin 47/133 de 18 de
diciembre de 1992, una desaparicin forzada se produce cuando "se arreste, detenga o traslade
contra su voluntad a las personas, o que stas resulten privadas de su libertad de alguna otra
forma por agentes gubernamentales de cualquier sector o nivel, por grupos organizados o por
particulares que actan en nombre del gobierno o con su apoyo directo o indirecto, su
autorizacin o su asentimiento, y que luego se niegan a revelar la suerte o el paradero de esas
personas o a reconocer que estn privadas de la libertad, sustrayndolas as a la proteccin de
la ley".
De la declaracin, puede concluirse que la desaparicin forzada se produce cuando se dan de

manera sucesiva tres hechos:
1. La privacin de la libertad de una persona por agentes del gobierno o particulares apoyados
por ste.
2. La negativa a revelar la suerte o el paradero de la persona retenida o a reconocer la privacin

de la libertad, con lo que se configurara el ocultamiento.
3. La sustraccin de la vctima del amparo legal.
Segn la Convencin Interamericana sobre la Desaparicin Forzada de Personas aprobada por

la Asamblea General de la Organizacin de los Estados Americanos, una desaparicin forzada
es "la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma, cometida
por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el
apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a
reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con lo cual
se impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes".
ANLISIS DOGMTICO DEL DELITO (ART. 320 DEL CP PERUANO)
El artculo 320 del Cdigo Penal Peruano, tipifica y sanciona el delito de desaparicin forzada
de personas as:
"El funcionario o servidor pblico que prive a una persona de su libertad, ordenando o
ejecutando acciones que tengan por resultado su desaparicin debidamente comprobada ser

reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos e inhabilitacin, conforme al
artculo 36, incisos 1 y 2".
BIEN JURDICO TUTELADO
Para Kai Ambos los bienes jurdicos protegidos en el delito de desaparicin forzada son
pluriofensivos como la integridad fsica, la libertad personal y la vida, precisa adems que se fue
ampliando los bienes jurdicos protegidos en el desarrollo de la jurisprudencia de la Corte
Interamericana, considerando como mbito de proteccin a los familiares por el sufrimiento que
atraviesan en su afn de lograr informacin sobre el paradero del desaparecido y el derecho a
la verdad.
"El bien jurdico afectado por la desaparicin forzada es mltiple, y puede diferenciarse en tres
aspectos, a saber: En el individual se afecta en primer trmino el mbito fsico psquico de la
vctima (p. ej. Privacin de la libertad, lesiones, maltrato, en ltima instancia la muerte) y en
segundo trmino su seguridad en sentido general, incluso su seguridad jurdica y su derecho a
ejercer los recursos necesarios para hacer reconocer y defender, precisamente, sus derechos.
En el familiar se afecta el derecho de los allegados a conocer de la situacin, actuar
jurdicamente en defensa de los derechos de la persona detenida desaparecida y, en su caso
conocer el destino corrido por ella y recuperar sus restos mortales. En este segundo aspecto,
por tanto, no se tratara de la vctima material (la del individual) sino de un sujeto pasivo que
llamaremos victima afectiva. El tercer y ltimo aspecto de afectacin es el colectivo, en el cual
es la sociedad en su conjunto la que se ve afectada por el debilitamiento institucional que causa
la obstruccin de los mecanismos de administracin de justicia y por la imposibilidad de
reconstruccin de la verdad histrico social. Se trata as de la sociedad como sujeto pasivo
del delito."
SUJETO ACTIVO
Por ser considerado como un crimen de Estado, y adems teniendo en cuenta la descripcin
tpica de la norma penal bajo anlisis, se trata de una conducta de sujeto activo cualificado. Sin
embargo, dadas las especiales condiciones del pas, un sector de la doctrina sostiene que no
siempre puede considerarse como un delito imputable al Estado, sino que puede ejecutarse por
otros sujetos que acten independientemente, ello en correspondencia con los instrumentos
Internacionales y las Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La
redaccin del tipo penal de nuestro cdigo, restringe la calidad de sujeto activo al "funcionario o
servidor pblico".
El artculo 320 de nuestro Cdigo Penal limita el sujeto activo al funcionario o servidor pblico.
Esta tipificacin no contiene todas las formas de participacin delictiva que se incluyen en el

artculo II de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas ni en el
Estatuto de Roma, resultando as incompleta, al no contemplar a los particulares o grupos que
actan con el apoyo, la tolerancia o la aquiescencia del Estado como tambin a agentes no
estatales, en especial organizaciones polticas.
Atendiendo al principio de taxatividad, el tipo penal debe definir claramente la conducta

prohibida en todos sus aspectos, as, la Desaparicin Forzada de personas tal como se
encuentra tipificada en la actualidad no contempla el principal elemento constitutivo del injusto
como la negativa u ocultamiento de informacin sobre el paradero de la vctima por parte del
agente. As, se hace necesaria una norma integral que comprenda un concepto del delito que
contenga todos los elementos constitutivos del ilcito penal.
SUJETO PASIVO
Respecto al Sujeto Pasivo de la Desaparicin Forzada de personas, la norma lo restringe a la

vctima, sin comprender ni a su entorno familiar, ni social, desconociendo que el titular del bien
jurdico protegido contra este tipo de delito no slo es la vctima sino la Sociedad. Desde esta
perspectiva, el Sujeto Pasivo de este delito sera macro social todos y cada uno de los
miembros de la sociedad, siendo el "desaparecido" el sujeto sobre el que recae la accin tpica.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido a los familiares de las vctimas

de desapariciones forzadas su calidad de vctimas por violacin de su derecho a la integridad
psquica y moral.
TIPICIDAD OBJETIVA
La accin consiste en privar al sujeto pasivo de la liberad, ocultndolo posteriormente para

sustraerlo del amparo de la ley. El delito entonces se perfeccionar con la privacin de la
libertad, seguida del ocultamiento, que debe ser "forzado", lo que significa, que no medie
voluntad de la vctima. Se recalca que la privacin de la libertad es tan solo un medio material,
para que pueda verificarse el tipo, porque este vendr a perfeccionarse cuando se configure el
ocultamiento.
El ocultamiento implica la sustraccin de la persona de su mundo normal; que se ignore su

suerte, su paradero, etc. Para que ese ocultamiento se haga efectivo sern necesarias
cualquiera de estas dos conductas:
Que se niegue la captura: Es decir que los sujetos que tienen privada de la libertad a la
vctima no reconozcan el hecho o,

Que se omita dar informacin: No necesariamente tiene que existir negacin del hecho. Puede
simplemente omitirse informar sobre la captura, guardar silencio acerca de la misma o del
paradero de la vctima
La privacin de la libertad puede ser en principio legal y luego surgir dolo en la accin del
agente (suponiendo que el sujeto activo sea un funcionario pblico), es decir que el dolo puede
ser sobreviniente. De la misma manera, la conducta puede ser ilegitima desde el principio, al no
mediar ninguna orden escrita emitida por una autoridad competente.
El delito analizado es de ejecucin permanente; sigue consumndose mientras que la vctima

se encuentre privada de la libertad y oculta, aunque la captura se prolongue por largo tiempo.
Es un tipo de resultado, es decir que se perfecciona cuando se produce el ocultamiento, en
cualquiera de las dos formas mencionadas anteriormente, por lo cual se admite la tentativa.
Para Crdoba Trivio existen en esta conducta cuatro momentos especiales que la describen,
siendo stos:
1) Se debe someter a una persona a la privacin de su libertad, de manera legal o ilegal.
2) Se sigue el ocultamiento de la vctima, que implica que la persona no se encuentre en

centros de detencin pblicos y no se conozca su paradero.
3) Una vez oculta la persona, el agente niega tenerla en su poder, o se abstiene de dar
informacin de su paradero.
4) La negacin de la captura se concreta en la sustraccin del amparo legal, lo que implica la

imposibilidad de ejercer recursos como el mecanismo de bsqueda urgente o el habeas corpus.
En la descripcin tpica del Art. 320 del CP Peruano, se menciona dos formas de ejecucin de
la accin, contenidas en los verbos rectores "ordenar" acciones que causen la desaparicin
forzada y "ejecutar" acciones que den como consecuencia el mismo resultado.
En la primera modalidad citada se plantea como principal problema el de la determinacin de la

autora y participacin de los diversos sujetos que intervengan en los hechos. En realidad, en tal
supuesto no se est ms que configurando un caso de coautora donde participaran, por un
lado aquel funcionario que emite la orden, y el autor material de la desaparicin, esto es, el
funcionario subordinado que ejecuta directamente la orden impartida.
Con relacin a la caracterstica debidamente comprobada planteada en la descripcin

normativa del delito de Desaparicin Forzada (artculo 320 del C.P.), dicha frase constituye una
condicin objetiva de punibilidad y por tanto debe ser entendida como indicios razonables de la
comisin del delito. Asimismo, siendo innecesaria su incorporacin desde el punto de vista del
tipo objetivo y la punibilidad, esta frase normativa debe eliminarse del tipo penal y adecuarse a
los estndares internacionales de regulacin en materia de Desaparicin Forzada de personas.

TIPICIDAD SUBJETIVA
En la figura bajo anlisis, la tipicidad subjetiva, est determinada por el dolo, entendido como
conciencia y voluntad de querer realizar la conducta descrita en el Art. 320 del Cdigo Penal.
Esta conducta implica un dolo complejo: La intencin de privar de la libertad, pero esta accin
es tan solo el medio para obtener el resultado querido por el agente, cual es el ocultamiento,
con el fin de reprimir a un sujeto que se opone a los diversos propsitos del Estado o del grupo.
Para Sampedro Arrubla, la desaparicin forzada no se dirige a privar de la libertad a la persona,

aunque sta se afecte evidentemente y sea un requisito previo a la accin; la intencin del
agente se concreta en el ocultamiento del paradero de la persona privada de la libertad
BRAMONT ARIAS, anota, que el sujeto activo sabe y quiere que la persona previamente
detenida quede oculta y separada del resto de la comunidad, sin posibilidad de que sta tenga
conocimiento de su paradero.
TORTURA
DEFINICIN
En el primer artculo de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,

Inhumanos o Degradantes del 10 de diciembre de 1984 se da una acertada definicin del
vocablo "tortura" y cmo debe entenderse en materia de Derechos Humanos.
El artculo en cuestin dice lo siguiente:
Artculo 1
A los efectos de la presente Convencin, se entender por el trmino "tortura" todo acto por el
cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o
mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de
castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o
coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo
de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario
pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su
consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean
consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas.
De esta definicin se pueden separar los siguientes puntos:
Todo acto por el cual se inflijan intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos
graves, sean fsicos o mentales:

Esto significa que la agresin contra la integridad fsica o psquica del sometido debe cumplir
con dos caractersticas agravantes que le darn el carcter de tortura son la gravedad que sta
tiene y la intencionalidad de infligirla. Es por eso que no podra considerarse tortura las
incomodidades que el preso cumple en la crcel, las cuales son algo inherentes al
confinamiento
Con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un
acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa
persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin:
La finalidad que tiene el acto son generalmente una o varias de las sealadas en la definicin,
ya que a no ser que se trate de un acto sdico, la tortura tiene un fin de por s y es lograr de
manera rpida de lograr castigar o forzar a alguien a autoinculparse. Se incluye adems
cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin
Cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona
en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o
aquiescencia.
Aqu podemos notar la connotacin de poltica de estado que adquiere la tortura, ya que sta es
generalmente cometida por los estados para llevar a cabo sus propias polticas
En el artculo segundo de la Convencin se establece que no podr invocarse como excusa el

estado de necesidad o de guerra en que se hayan producido estos hechos, as como tampoco
acepta como evasin de responsabilidad el haber obedecido una orden superior en caso de los
militares, lo cual tiene directa relacin con la funcin policial.
POR SU PARTE, EL CDIGO PENAL PERUANO TIPIFICA LA TORTURA EN EL

ARTCULO 321 DE LA SIGUIENTE MANERA:
Artculo 321.- Tortura: El funcionario o servidor pblico o cualquier persona, con el
consentimiento o aquiescencia de aqul, que inflija a otro dolores o sufrimientos graves, sean
fsicos o mentales, o lo someta a condiciones o mtodos que anulen su personalidad o
disminuyan su capacidad fsica o mental, aunque no causen dolor fsico o afliccin psquica,
con el fin de obtener de la vctima o de un tercero una confesin o informacin, o de castigarla
por cualquier hecho que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidarla o de
coaccionarla, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez
aos.
Si la tortura causa la muerte del agraviado o le produce lesin grave y el agente pudo prever
este resultado, la pena privativa de libertad ser respectivamente no menor de ocho ni mayor
de veinte aos, ni menor de seis ni mayor de doce aos.

De dicha norma penal se aprecia que las caractersticas del referido tipo penal, son las
siguientes:
- Se extiende o comprende no slo a agentes estatales sino tambin a particulares, que acten
con el consentimiento o aquiescencia de aquellos.
- Exige dolores o sufrimientos graves o que se someta a alguien a condiciones o mtodos que
anulen la personalidad de la vctima o disminuyan su capacidad fsica o mental. Sobre la
segunda modalidad de tortura, contemplada en el Cdigo Penal, cabe sealar que se toma
como referencia lo previsto en la Convencin Interamericana sobre la materia, pero conviene
precisar que lo hace en forme imperfecta, pues el referido instrumento internacional slo exige
que los mtodos utilizados sean tendientes a anular la personalidad de la vctima o a disminuir
su capacidad fsica o mental. Es decir, no obliga a que se produzca el resultado a diferencia de
lo establecido en la legislacin penal peruana, lo que posibilita importantes mrgenes de
impunidad en la instancia nacional.
- Los fines de la tortura en el Cdigo comprenden 4 hiptesis: Obtener informacin, castigar a la

vctima, intimidarla o coaccionarla. No se ha previsto otras finalidades, con lo cual sera
problemtico encuadrar una conducta en la que se perpetre, por ejemplo, tortura por razones
gratuitas o por un fin discriminatorio. En este aspecto tanto la Convencin Internacional contra
la Tortura como la Convencin Interamericana sobre la materia tienen una regulacin ms
amplia sobre los fines que puede pretender el agente al cometer el delito.
- Impone pena privativa de libertad, pero no es proporcionalmente coherente con la sancin

prevista en otros delitos (secuestro o robo agravado, por ejemplo). La tortura prev una pena
que no ser menor de 5 aos y ni mayor de 20 aos si causa la muerte; en el caso del
Secuestro la pena mnima es de 20 aos y la mxima es de cadena perpetua; de igual manera
el Robo agravado prev una pena mnima de 12 aos y la mxima es de cadena perpetua.
A pesar de ser una grave violacin a los derechos humanos, el Cdigo Penal no ha previsto
expresamente la imprescriptibilidad, sino que por el contrario, sujeta el delito a los plazos
ordinarios del mismo Cdigo. Ni siquiera se ha previsto un plazo de prescripcin ms largo. Ello
es incoherente con lo establecido en los tratados internacionales sobre la materia.
Adems, el Cdigo no ha previsto la tipificacin del delito de tratos crueles, inhumanos o

degradantes, contrariando lo dispuesto por la Convencin Internacional contra la Tortura en su
artculo 16.

CONCLUSIONES
Nuestra legislacin peruana con la cual nos regimos tiene la finalidad de buscar con
este tipo penal la proteccin de este bien jurdico tan importante para la sociedad
como es La Tranquilidad Pblica. En trminos ms concretos La Paz Pblica.
Si bien tenemos derecho a la libertad de expresin, eso no nos da la libertad de

hacer apologa de un delito o de una persona que fue condenada como su autor, ya
que lo que se busca es la tranquilidad de las personas.
Si bien el tipo penal protege la vida y la tranquilidad, tambin protege la memoria de

quienes ya no se encuentran en la tierra, es decir aquellos intereses de aspecto
estrictamente espirituales que son los muertos, la cual nuestra legislacin busca
tambin proteger.
Cada persona tiene la decisin de hacer con su cuerpo lo que mejor le parezca, con
esto queremos decir a que nadie tiene el derecho a aprovecharse de la necesidad
ajena, en trminos estrictos a lucrar con el sufrimiento y la desgracia ajena, de ese
prjimo que est necesitado de un rgano para poder sobrevivir, como son nuestros
rganos y tejidos.
Por todos estas razones este tipo penal sanciona a aquel o aquellas personas que
sin el consentimiento realizan estos hechos que estn prohibidos, ya que lo que se
busca el regular el comportamiento de la persona ante la sociedad, para poder tener
tranquilidad y paz.
Es posible sostener que los elementos que configuran los crmenes contra la
humanidad, pueden presentarse en hechos o actos que transcurran en
cualquier contexto y circunstancia ajena a los conflictos armados, como
pueden ser las manifestaciones pblicas o las protestas sociales. El crimen
contra la humanidad puede cometerse en tiempos de guerra o en tiempos de
paz.

BIBLIOGRAFA
PEA CABRERA FREYRE, Adolfo Ral. Derecho Penal Parte especial. TOMO IV.
Editorial Moreno S.A 2010.
http://www.definicionabc.com/politica/estado-social.php
http://es.wikipedia.org/wiki/Delito_pluriofensivo
ROXIN, Claus, "La Autora Mediata por Dominio en la Organizacin", y "Las Formas
de Participacin en el Delito", Ara Editores. Primera Edicin. Lima 2004.
CODIGO PENAL PARTE ESPECIAL DE RAMIRO SALINAS SICCHAR
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
CODIGO CIVIL PERUANO. EDI. JURISTAS 2010. Cit. p. 46
http://es.wikipedia.org/wiki/Hurto
ALCCER POVIS, Eduardo, La Inclusin del Enemigo en el Derecho Penal,

Editorial Reforma, Lima, 2009.
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto/ GARCA CANTIZANO, Mara del Carmen,

Manual de Derecho Penal. Parte Especial, 4ta edicin, Editorial San Marcos, Lima,
2010.

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TEM : Delitos contra la Tranquilidad

Pblica y Delitos contra la Humanidad

Agradecer a Dios, por ser mi padre y amigo, por darnos la

A nuestro docente por habernos dado la oportunidad de realizar

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 2

Nos adentramos en la problemtica de la asociacin para delinquir, fuente de peligro e

Qu hemos de entender por Tranquilidad Pblica?. La tranquilidad pblica, anota Pea

De lo anterior, se colige que la constitucin recoge una perspectiva no en puridad individual,

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 3

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 4

CAPITULO I DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA

En los casos en que el agente utiliza indebidamente prendas o smbolos distintivos de

1.- BIEN JURDICO

La acepcin Estado de Derecho gravita sustancialmente en las relaciones Estado

El uso de los derechos constitucionales consagrados, ha de materializarse con arreglo a los

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 5

2.- TIPICIDAD OBJETIVA

No necesariamente debe pertenecer a una banda, organizacin delictiva u otra estructura

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 6

La calidad tumultuaria significa el congestionamiento de una pluralidad de personas, cuya

Conforme lo anotado, si la tipicidad objetiva del delito est condicionada a un atentado

3.- FORMAS DE IMPERFECTA EJECUCIN

4.- TIPO SUBJETIVO

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 7

5.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE

En los casos en que el agente utilice indebidamente prendas o smbolos distintivos de

En su modalidad agravada la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de 10

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 8

1.- A MODO DE INTRODUCCIN

La transformacin del Estado liberal al Estado Social ha supuesto el entroncamiento de las

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 9

2.- CONCEPTO DE APOLOGA

3.- DIFERENCIA DE LA APOLOGA CON LA INSTIGACIN

Como es sabido, nuestro texto punitivo, regula en su artculo 24 La denominada instigacin.

Determina a otro a cometer el delito el que lo influye psquicamente persuadindolo a que lo

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 10

El TC, en el fundamento 88 de la sentencia tantas veces mencionadas, sealo lo siguiente: la

a) Que la exaltacin se refiera a un acto terrorista ya realizado

4.- CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE

Ahora bien, el legislador- fiel a su estilo, ha propuesto normatividad, la agravacin de la sancin

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 11

2. Si la apologa se hace deleito de terrorismo o de la persona que haya siso condenada

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 12

Art. 317.- el que constituya, promueva o integre una organizacin de dos o ms

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 13

a. Cuando la organizacin est destinada a cometer los delitos previstos en los

1.- CONCEPTOS GENERALES

La nueva descripcin criminolgica desborda un plano estrictamente personal de la imputacin

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 14

3.- BIEN JURDICO

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 15

4.- PRESUPUESTOS DE CONFIGURACIN TPICA

a) Organizacin delictiva y nmero mnimo de integrantes

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 16

La calidad del sujeto, implica su capacidad decisoria, de conducirse conforme a sentido, de

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 17

El carcter permanente de la organizacin consolida la idea de la voluntad a delinquir y la

d) Organizacin instituida para cometer delitos

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 18

Por lo dems, la pluralidad delictiva ha de ser entendida en el sentido de una organizacin

e) La Cosa Juzgada y el delito de Asociac in Ilcita

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 19

ART. 317-A.- MARCAJE O REGLAJE

Delitos contra la Tranquilidad Pblica y Delitos contra la Humanidad 20