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ACADMICO:
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Licenciado en Ciencias Sociales y Polticas UCSG.
Abogado de los Tribunales y Juzgados de la Repblica UCSG.
Doctor en Jurisprudencia UCSG.
Diplomado en Docencia Universitaria. UCSG.
Diplomado en Investigacin Cientfica UCSG.
Autor del Libro Captulos de Derecho Econmico.
Autor del Libro Manual de Economa Poltica en la Carrera de Derecho
Autor del Libro Manual de Derecho Econmico
Autor del Folleto Ecuador: Poltico, Econmico, Financiero y Social
Presea Universitas Studium al Mrito Acadmico APUC-G
Profesor A Dedicacin Exclusiva rea Derecho Econmica UCSG
Director del Informativo y Opinin MAGSTER de la APUC-G
PBLICAS Y PRIVADAS:
Asesor Jurdico Agremiacin Futbolistas del Ecuador AFE.
Asesor Legal y Consultor de empresas nacionales.
Gerente General Asociacin Nacional Exportadores de Cacao ANECACAO.
Director Jurdico Regional Banco Ecuatoriano de la Vivienda BEV.
Secretario General de la Gobernacin del Guayas.
Secretario de la Junta Cvica del Guayas.
Jefe Poltico del Cantn Guayaquil.
Gobernador (e) de la Provincia del Guayas.
Presidente Alterno Comisin de Trnsito del Guayas CTG.
Vicepresidente Tribunal Electoral del Guayas.
Vice-Ministro Regional Ministerio de Industrias, Comercio, Integracin MICIP.
Presidente Comit Interministerial Industrias-Finanzas Pblicas.
Presidente Comit Regional de Turismo
Diputado Alterno Provincia del Guayas.
Juez de lo Civil de Guayaquil.
Ministro Juez Tribunal Distrital de lo Fiscal-Tributario.
Coordinador Pasantas Facultad de Jurisprudencia y Consejo Nacional de la Judicatura.
Secretario Tribunal Electoral UCSG.- Vocal Tribunal Electoral Estudiantil UCSG
Asesor Jurdico Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil.
Asesor de Presidencia Comit de Calificacin Magistrados Corte Suprema de Justicia.
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MANUAL DE DERECHO ECONMICO
TEXTO DE CATEDRA
CARRERA DE DERECHO
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
UNIVERSIDAD CATOLICA SANTIAGO DE GUAYAQUIL
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A MIS PADRES:
ADOLFO BELISARIO Y
MARA LUISA, A ELLOS AGRADEZCO
EL PRIVILIGIAR MI EXISTENCIA
CON EDUCACIN Y PRINCIPIOS
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TEXTO DE CATEDRA
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
UNIVERSIDAD CATOLICA
SANTIAGO DE GUAYAQUIL
Responsable:
Dr. Carlos Zga Romero
Tlef. (593-4) 2200439. Ext.2212
e-mail: carlos.zuniga01 ucsg.edu.ec.
Guayaquil-Ecuador
Diseo de Portada
Carla Ziga Rendn
099091940- 283423
Guayaquil- Ecuador
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UNIVERSIDAD CATLICA
DE SANTIAGO DE GUAYAQUIL
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MANUAL DE DERECHO ECONOMICO
INDICE
INTRODUCCION.- 1
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2.12.- Conclusin y Definicin............. ....................................................................
4.1.- Estado: Conceptos. Organismos del Estado Art. 118 CP. Funcin Pblica....
4.2.- El Estado y la Economa: Participacin. Roles. Funciones econmica...........
4.3.- Reformulacin del Estado: Hitos, Estado de Bienestar. Requisitos ................
4.4.- Ejes de sustento: desarrollo autosostenido. Gobernabilidad....
4.5.- Desarrollo Econmico. Plan Nacional de Desarrollo-SENPLADES..............
4.6.- Sistema econmico. Concepto. Elementos. Identificaciones, Caractersticas
4.7.- Conceptos de los Sistemas Econmicos Contemporneos..............................
4.8.- Sistema de Economa Social de Mercado........................................................
4.9.- Antecedentes econmicos constitucionales:....................................................
1830-1906-1945-1946-1967-1978-1998
4.10.- Ttulo XII Constitucin Poltica. Del Sistema Econmico..............................
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Principios de la economa Art. 242..................................................................
Objetivos de la economa Art. 243..................................................................
Sistema nacional de economa social Art. 244................................................
De los Sectores: pblico y privado Art. 245 . ...............................................
Empresas de autogestin Art. 246 ............................................................
Propiedad de los Recursos Naturales Art. 247 ..............................................
Derechos del Estado: Costo ecolgico. Valor econmico Art. 248................
Servicios pblicos: Delegacin. Concesin Art. 249 ....................................
Fondo de Solidaridad. Art. 250 ................................................... .
Participacin de las rentas. Autonomas. Art. 251 .......................................
Libertad de Transporte. Art. 252 ............................................ ..
Puertos libres y Zonas Francas. Conceptos Art. 253 .....................................
Planificacin: Etapas. Modelos. Art. 254 ......................................................
Organismos tcnicos: Nociones Art. 255 ......................................................
Del Rgimen Tributario: Principios. Sujetos Art. 256 .................................
Principio de Reserva de Ley .De legalidad. Art. 257 ....................................
Del Presupuesto: Secuencias. Conceptos. Art. 258 .......................................
Contenido del Presupuesto. Estatal- Fiscal Art. 259 ....................................
Responsabilidad de la Poltica Fiscal Qu es. Contenido Art. 260 .............
Del Banco Central. Funciones. Polticas-Financieras-Cambiaria Art. 261....
Del Directorio. Prohibiciones. Remociones. Art. 262..................................
Regulaciones e informes. Obligatoriedad Art. 263 ......................................
Emisin de moneda con poder liberatorio Art. 264 ......................................
Prohibiciones. Ley de Kemmerer Art. 265 ..................................................
Rgimen Agropecuario. Objetivo Art. 266 ..................................................
Produccin y estmulo a la empresa agrcola. Art. 267 ................................
Crdito y Seguro agropecuario Art. 268 .......................................................
Microempresa agropecuaria. Finalidad. Art. 269 .......................................
Investigacin agropecuaria Art. 270 ............................................................
Inversin: nacional y extranjera. COMEXI. LEXI. CORPEI. Art. 271........
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Captulo 6 : De la Libre Competencia o Proteccin de Libertad Econmica
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Talleres:
a) Hidrocarburos
b) Elctrico
c) Minera
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MANUAL DE DERECHO ECONMICO
INTRODUCCIN
El Estado, como ente abstracto y titular permanente del poder, ha asumido diversos
roles en la economa.
Por tanto son el derecho y la economa elementos base de esta disciplina nacida en
poca de entreguerras donde los Estados y sus componentes quedaron en desamparo,
caos y crisis, producto de esa irracional beligerancia - evidencia que nos rebela que las
guerras no slo son por causa poltica o ideolgica, sino en su mayora son de
consideracin econmica -, demandaban de un alguien que emerja como coordinador,
organizador o restaurador de una realidad imperante , y ese alguien no pudo ser otro que
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el mismo Estado a quien se le asigno la responsabilidad de elaborar la estructura de
normativa legal donde se amoldaran las figuras econmicas surgidas al clamor del
hecho social e interaccional que iban pronuncindose cada vez variada y exigente,
producto del cmulo ilimitado de necesidades a ser cubiertas o satisfechas con los
escasos bienes y recursos existentes.
El Estado al asumir tal encargo, se pens que ste era de emergencia, o su asistencia
temporal en la rectora de la economa, pero no sucedi as, cada vez fue tomando
mayor proporcin, llegando a institucionalizarse. Variadas fueron sus posiciones en el
orden administrativo con atribuciones atentas a modelos implantados sean estos:
absolutistas, mercantilistas, liberales, capitalistas monoplicos o financieros e
imperialistas que impusieron formas de dependencia, miseria y degradacin en la
poblacin, que optaron luego por bsquedas de alternativas.
Es as, como el Estado toma precaucin para hacer cumplir los iniciales derechos del
individuo con otros, acorde a la exigencia del avance tecnolgico que implica acciones
paralelas con el desarrollo de la economa.
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sistema econmico nacional, que delimita los mbitos de los sectores privado y pblico,
estipula las reglas del juego a las que deben someterse las personas en sus actividades
econmicas, y fija algunas normas generales acerca del uso, el usufructo, el intercambio
y la disposicin de los derechos de propiedad sobre la riqueza.
El anlisis econmico del derecho AED - como movimiento en el que sus adeptos
abogados y economistas, que usualmente emplean nociones econmicas, teoras y
Standard para ejecutar tareas jurdicas es un segmento que no puede excluirse al tratar el
Derecho Econmico que busca descifrar la eficiencia del derecho, en la preextensin
fundamental de que la totalidad del sistema jurdico pueda analizarse y reformarse
mediante aplicacin de un nmero relativamente pequeo de conceptos econmicos
fundamentales. Tiene en el Teorema de Coase su fecha de partida y en su principal
aporte, trascendental, a la ciencia econmica que motivaron al Premio Nbel de
Economa en 1991.
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Los Estados pertenecientes a la regin - Amrica Latina unos en mayor, otros en
menor proporcin han excedido su intervencin en las actividades econmicas
estancndose en la fase intermedia del principio de industrializacin y de la marcada
fase agro pastoril, de exportaciones primarias de los aos 30 o 40 del siglo pasado.
Situacin que conduce a una relectura del Estado por qu hay que reformar al Estado?
Porque estas reformas en diferentes niveles responden a las novedosas tendencias de
transformacin. Los integrantes de la regin transitan de formas diversas. El impacto es
la conversin a sociedades industriales que claman de un arreglo poltico distinto al que
corresponda a las fases antes referidas.
No existe norma de derecho que no contenga una pretensin econmica, tratase estas
de relaciones individuales, grupales, o de regin; confirma lo dicho, el tema de
actualidad y de discusin: la globalizacin econmica, mismo como proceso arrastra a
otro, este es el cambio, situacin no excluyente. Es un fenmeno latente e inevitable,
sustenta su potenciacin el avance tecnolgico, a su merced las distancias se acortan y
por otro lado rebasan las fronteras nacionales sujetas a desaparecer -, facilitando, en
un eje: la informacin inmediata y oportuna claves del xito en todo orden, y en otro: el
valor del conocimiento gran activo de las personas y las naciones.
La disciplina responde, en todo caso, a la normatividad jurdica de las figuras
econmicas creadas en el hecho social, cuya vivencia se traslucen en el espacio de los
sectores pblico y privado.
Para el cumplimiento de brindar una mejor calidad de vida a la poblacin, los Estados
recurren a implantar polticas econmicas gubernamental referidas estas a las acciones
de carcter prctico desarrolladas por un gobierno con el fin de condicionar, demarcar y
conducir el sistema econmico hacia la consecucin de uno o mas objetivos econmicos
polticamente establecidos, por tanto su eficacia requerir de modo indispensable de
insumos como son , un buen fundamento tcnico y de un poder poltico por parte de
quienes pretenden llevarlo adelante. Experiencias que no pueden quedar en teoras sino
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ser llevadas a la discusin en pretensiones informativas en espacios acadmicos o
gubernamentales.
En este fragmento terico las disciplinas participantes como son la Economa Poltica y
el Derecho Econmico, asistirn a las referidas decisiones de polticas econmicas
gubernamental sobre las fases econmicas, esto es, de la produccin, circulacin,
distribucin y consumo de bienes y servicios, desde dos pticas, la primera desde el
punto de vista econmico, mientras el segundo desde el punto de vista jurdico,
ratificando el acierto de que el derecho de la Economa Poltica es el Derecho
Econmico.
A su vez ese entorno clamar por un componente esencial para el desarrollo de las
actividades econmicas, esto es, la existencia de esa caracterstica fundamental que
haga presencia en todo Estado de Derecho, cual es, la Seguridad Jurdica, entendida esta
como la de realizar todas sus actividades de acuerdo a las normas previamente
establecidas, respetando la jerarqua de las mismas, convirtindose en condicin
indispensable para la vida y desenvolvimiento de los individuos que la integran, pues le
permite conocer claramente cules son sus derechos y obligaciones, y cules son las
facultades y deberes de los poderes pblicos; todo lo cual conforma lo que se conoce
como la expresin de Seguridad Jurdica.
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junto a ella responde la solvencia de la institucionalidad, slida, respetable, solidaria, y
participacin ciudadana dosificadas de civismo, disciplina y responsabilidad, cuyas
participaciones conjuntas elevaran la credibilidad de los Estados, de sus componentes en
el desarrollo y crecimiento econmico de un Estado.
En otro aparte, los Estados han visto que el aislamiento y la confrontacin ha retrazado
e impedido el desarrollo y crecimiento econmico de sus habitantes, ellos en las ltimas
dcadas han apostado al intercambio econmico, con mayor coordinacin y
armonizacin de polticas e implantacin de regmenes jurdicos, a efecto llegar a
polticas comunes. Por tanto la Integracin es un marco ms amplio, establece espacio
propicio para concretar la Unin Comn.
El compartir va siendo aceptado con mayor fuerza en Amrica. Con igual dimensin se
ha dado atencin a la inversin sea esta nacional o extranjera, puesto que ella sigue la
suerte de la competitividad y sus efectos en lo social y econmico, ms inversin, ms
desarrollo y crecimiento econmico en los pases Andinos CAN, del Mercado Comn
del Sur MERCOSUR y, en s de la regin..
Reconocimiento previo, para expresar testimonio que esta labor se apoya en citas
directas de diversos cultores nacionales y extranjeros; en tericos cuyos aportes a la
literatura de la materia es simplemente valiosa; en trabajos de clases que aupan
estmulos en la tarea de investigacin e interpretacin; como tambin del seguimiento
paciente de eventos y comportamientos de los actores econmicos y gobiernos de los
Estados latinoamericanos que avalizan el contenido de la presente obra, que no persigue
otra intencin que la de labrar o cooperar en la escultura del Derecho Econmico desde
el enfoque del derecho y la economa, mediante un referente fundamental: la historia.
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MANUAL DE DERECHO ECONMICO
CAPITULO 1:
COMPONENTES DEL DERECHO ECONMICO
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produccin, circulacin, distribucin y consumo, ahorro e inversin. Propende a la
satisfaccin de las necesidades de la comunidad al menor costo posible.
Vinogrado asume que es evidente que las instituciones jurdicas son una variedad de la
organizacin social y por tanto, la ciencia del Derecho es una de las ramas de la
ciencia social
Giorgo del Vecchio: Es la coordinacin objetiva de las acciones posibles entre varios
sujetos, segn el principio tico que las determina excluyendo todo impedimento.
Louis Le Fur: Es una regla de vida social establecida por la autoridad competente en
vista de la utilidad general o del bien comn del grupo y, en principio, provista de
sanciones para asegurar su efectividad.
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Gustavo Radbruck: Es el conjunto de las ordenaciones generales para la vida humana en
comn.
Leyes
Decretos juicios
Aplicadas en decisiones judiciales
Las normas Ordenanzas decisiones administrativas
Acuerdos
Resoluciones, etc.
Funcin judicial
Agente encargado
Tribunales
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objetivo, manteniendo el enfoque normativo para su estudio, al ratificar contenidos de
un sistema de normas y reglas de conducta que se conjugan con la experiencia jurdica
y normativa.
En cuanto a su par, esto es, Economa, como ciencia econmica justifica el deseo
humano de satisfacer sus propios fines o necesidades, siendo stas ltimas ilimitadas en
su nmero, situacin que compromete a dar solucin, pero siempre existir la relacin
entre fines dados y medios escasos que tienen usos alternativos.
Economa:
*Ciencia que analiza el comportamiento humano como una relacin entre fines dados y
medios escasos que tienen usos alternativos.
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O simplemente, *Economa es la ciencia de la riqueza.
El hombre tomado como la centralidad de esta relacin, recibe y percibe las bondades
del Derecho y la Economa, puesto que ambas han dedicado singular atencin en el
anlisis del comportamiento del hombre en sociedad, con variadas conductas de
infinitas interacciones: social, econmico, jurdico, poltico, cultural.
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En lneas anteriores se mencion funciones y propsitos de los componentes al efecto:
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Precisamente con el Anlisis Econmico del Derecho se fundamenta que entre el
derecho y la economa existe un elemento distintivo y central, se llama: eficiencia. En
consecuencia, ambos enfrentan el problema de la caresta de recursos y el cmo
asignarlos; este desfase conduce buscar una respuesta eficaz socialmente considerada.
Entonces se advierte la necesidad de afrontar este problema de manera
interdisciplinaria.
La propuesta del profesor Ronald Coase de que las legislaciones que no protegen y
determinan claramente los derechos de propiedad, obstaculizan la produccin y la
comercializacin, es decir, distorsionan e impiden el progreso econmico y social de un
colectivo. Lus Pazos, economista mexicano, refiere que una prueba de la veracidad de
esa tesis es el campo (agro) mexicano, existiendo en ese fragmento jurisdiccional la
mayor cantidad de leyes, organismos, planes, burocracia e incluido subsidios para
promover el desarrollo, sin embargo es el ms atrasado. La causa, dira Coase al entorno
de sus teoras, es la ausencia de derechos de propiedad definidos en ese sector. Lo que
sucede en el pas de referencia, como en otros que siguen y mantienen similar estructura
poltico- social, es que ese razonamiento de proteccin de la propiedad, no alcanza ser
entendido por operadores del Estado que, piensan que puede haber progreso en el
agro, sin derechos de propiedad debidamente protegidos y fcilmente transferibles.
La merecida distincin que recibi el Premio Nbel de Economa en 1991, motiv una
duda en criterios de acadmicos que inquietaban el suceso de cmo un profesor de
Derecho era galardonado con el Premio Nbel de Economa? Simplemente ratifica el
gesto de que ambos -derecho y economa- estn ntimamente relacionados. El descuerdo
ocurre cuando las polticas econmicas errneas de diversos pases son elaboradas por
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abogados que no saben de Economa o por economistas que no se desenvuelven en el
campo del Derecho, se responde.
El sealamiento de los efectos de las diversas legislaciones y leyes en las decisiones
econmicas, ha sido precisamente el aporte que hizo Coase a la ciencia econmica. Esta
enseanza como otros testimonios son los derivados de los estudios del mencionado,
precisado en siete reflexiones, facilitadas por Lus Pazzos, donde se visualiza efectos de
la relacin Derecho y Economa:
*Las empresas se forman y crecen en tanto las leyes les facilita y abaratan la produccin
e intercambio de bienes y servicios.
*Las empresas dejan de crecer cuando las leyes dificultan sus costos de transaccin
hasta el punto que ya no es rentable realizar operaciones a travs de ellas.
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1.5.- Reflexiones que fundamentan la relacin
Surez Llanos Garca, refrindose al tema, expresa: .el Derecho es, radicalmente
privado, y la relacin jurdica por excelencia es la que se establece entre los seres
humanos con motivo del aprovechamiento de bienes econmicos. Por ser as, lo jurdico
comparte con lo econmico una misma comunidad de origen, derivado del dato N>B,
siendo N el nmero de necesidades humanas con tendencia a ser satisfechas y B el
nmero de bienes con aptitud para satisfacerlas (2)
Conocido que las necesidades tienen como caracterstica el ser ilimitadas en su nmero,
mientras que los bienes tienen limitacin en cuanto a su capacidad de satisfaccin;
fenmeno que ubica a toda sociedad frente al crecimiento continuo de sus necesidades,
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sujeto a limitaciones de las tcnicas productivas y a la disponibilidad de recursos,
conduce a encarar los problemas fundamentales de qu y cunto producir; cmo
producir; y, para quin producir. Tanto as, afirma la autora, que no importa como se
distribuya el poder poltico, cmo se organice la comunidad o cmo se acepte la
naturaleza de las impugnaciones creadas, porque no existe forma de un colectivo social
capaz de esquivar aquellos problemas; como tampoco habr corriente ideolgica capaz
de refrenar el crecimiento de las necesidades de una comunidad, en consecuencia no hay
forma eficaz de superar esas limitaciones tecnolgicas ni las evidentes limitaciones de
los bienes y servicios.
Adiciona la autora que, la expresin de ambos problemas N>B slo hasta cierto punto
puede ser objeto de una consideracin independiente. Al menos, en la inmensa mayora
de los casos y, desde luego, siempre que se trate de aspectos fundamentales, los
problemas jurdicos y los econmicos se presentan ntimamente relacionados y
recprocamente mediatizados, hasta el punto en que la racionalidad econmica depende
de la delimitacin jurdica y, a la inversa, la ordenacin jurdica esta condicionada por
las resoluciones operantes en la realidad econmica.
Estas ideas han sido objeto de crticas al planteamiento especulativo, siendo mrito de
Karl Marx en sus estudios de Economa Poltica, concebir que en la produccin social
de su existencia, los hombres entren en relaciones determinadas, necesarias e
independientes de sus voluntades. Estas relaciones de produccin corresponden a un
grado determinado de desarrollo de sus fuerzas productivas materiales.
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economa poltica de Borisov Zhanin Makarova: conjunto de relaciones econmicas
que se establecen entre los hombres, independiente de su conciencia y de su voluntad,
en el proceso de produccin, cambio, distribucin y consumo de los bienes
materiales(3)
Indudable que las relaciones de produccin constituyen una parte necesaria de cualquier
modo de produccin, siendo esta a su vez la unidad de las fuerzas productivas con las
relaciones de produccin. Por esta consideracin Marx prolongaba la tesis de que la
anatoma de la vida social hay que buscarla en la economa poltica, hasta tal punto
que las relaciones jurdicas como las formas de Estado no puede explicarse por s
mismas, traen su origen en las relaciones materiales de su existencia.
Y podemos apreciar tal aseveracin cuando toda transformacin jurdica, todo cambio
en el derecho, tiene su causa determinante en transformaciones operadas en el estado de
las fuerzas productivas materiales como consecuencia de la accin recproca y constante
entre el hombre y la naturaleza.
Y por qu esta necesaria relacin?, toda vez que en el campo del Derecho, la
influencia econmica se ha dejado sentir con el desarrollo de otras disciplinas, tales
como el Derecho Financiero, Derecho Mercantil, Derecho Societario, Derecho
Bancario, Derecho Burstil y otros relacionados. La empresa, ejemplo tipo de esta
relacin Derecho y Economa. Ella es considerada, en la actividad econmica, como la
unidad de produccin de alta significacin, puesto que moviliza, acciona los recursos
disponibles constituyndose en principal clula de los sistemas econmicos y ejecuta las
principales tareas relacionadas con los tres problemas econmicos fundamentales: que`
y cunto, cmo y para quin producir. Todo esto para ratificar el elevado potencial de la
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empresa que ha dado protagonismo en la confluencia Derecho y Economa que
encuentra respuesta en el Derecho moderno empresarial.
Situacin que se arriba, por la sabidura de cada una de ellas, cuando se llega a la
conclusin de que la bsqueda de un orden social justo donde prime la paz y la sana
convivencia y donde -a la vez- se destierre la controversia y la incertidumbre jurdica,
como lo mencionamos en la introduccin de este trabajo, exige su actuar conjunto y
coordinado.
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financieros, la contratacin mercantil, las tasas de inters, los monopolios, el mercado
de valores, los componentes financieros, y otros. Es decir, reforzando ideas iniciales, la
de que todas las materias de significacin jurdica tienen en esencia pretensiones
econmicas y existiendo el inters personal o el de comunidad, requieren de la
existencia de un marco referencial que regule o estipule la actividad y su consecuente
armonizacin.
Para ratificar la relacin constante entre ellas, es que la materia jurdica esta presente en
la teora y en la prctica de la vida econmica e incluso las Constituciones modernas
asumieron contenidos de ndole social y econmica, como tendencia visible.
Son muchos los textos, foros, debates donde se difunde y fundamentan la relacin
Derecho y Economa, Isabel Recavarren ante el avance de los ltimos aos del proceso
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de Integracin Econmica a nivel regional, Amrica Latina ha puesto inters en las
nuevas iniciativas, entre las cuales se puede sealar el Mercado Comn del Sur,
(MERCOSUR) la Unin Aduanera, entre Argentina, Uruguay, Brasil y Paraguay
decidida en 1991 y en vigor el 1 de enero de 1995; y otros acuerdos que han sido
modificados y reactivados como el caso de la Comunidad del Caribe. Mientras otros,
con inicio en los aos 70, como la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio
ALALC- nacida en la estrategia de la sustitucin de las importaciones y por tanto
destinada a conllevar en los mismos todas las limitaciones y los errores de dicha
estrategias, encuentra la iniciativa de los aos 90 donde se desarrolla en clara actitud
opuesta, caminar hacia la promocin de la exportacin y competitividad a nivel nacional
y regional
Lo dicho invita a una reflexin a la posicin de las normativas jurdicas locales ante el
avance de las interrelaciones de pases de la regin y de los continentes. Cul ser o
deber ser la jerarqua de las leyes a futuro acorde a la tendencia globalizadora de la
economa?, que compromete a los gobiernos adherentes a los acuerdos y convenios.
Podramos hablar el lenguaje de la supranacionalidad de la Ley!. la cesin temporal
de la soberana. Debido a esta exigencia casi natural en los pases latinoamericanos
donde se estn llevando a cabo notables transformaciones en las reas jurdicas y
econmicas y sobre todo en el proceso de integracin.
Para enriquecer el tema se adiciona pasajes al respecto, cuando Hctor Groos Espiell
pregunta Existe un Derecho de MERCOSUR?. Contesta indudablemente que s,
aunque juristas responden negativamente. Defiende la tesis de la existencia del Derecho
de MERCOSUR porque no slo tiene una base convencional, como lo son el Tratado
de Asuncin, el Protocolo de Brasilia y de Ouro Preto, sino porque adems, dice: las
decisiones de los rganos del MERCOSUR son fuentes de derechos y obligaciones
jurdicas internacionales para los Estados Partes y as mismo para la persona jurdica
llamada MERCOSUR (7)
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Vuelve interesante la temtica con otra pregunta puede este Derecho ser considerado
como un verdadero Derecho Comunitario? la contestacin es que todava no.
Esto, podramos especular como se tratase de una negativa expresa o de una espera
condicionada a resultados o decisiones gubernamentales, parece que se inclina a la
segunda, toda vez que s los pases o Estados Partes salen de incertidumbres y deciden
polticamente seguir esa direccin, puede en un maana cercano hablarse entonces de
un Derecho Comunitario.
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del criterio de la aplicacin directa del Derecho Internacional- en especial de los
Tratados ratificados y en vigencia- en el derecho interno. Estas lneas ratifican la
necesaria convivencia de la relacin cada vez ms cercana entre Derecho y Economa.
Si bien acordamos que existe la relacin, ahora nos lleva a observar cmo esta se
evidencia, se pronuncia y es que son diferentes y variadas las posiciones doctrinarias
que buscan explicar este conjunto de vinculaciones que van desde una dependencia,
integridad y vinculacin. De diverso modo autores nos dan a entender la existencia de
estas conexiones que se suscitan entre el Derecho y la Economa, entre ellos Sierralta
Ros o W. Leguisamn nos dicen, de uno u otro modo que son tres las manifestaciones
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que explican las mencionadas conexiones, entendidas estas como las relaciones de
causalidad, de integracin y de interaccin.
Gran parte de la edad media y durante el renacimiento, dice Sorokin, no hay pensador
alguno que, preocupado por la vida social, haya sido indiferente a la influencia del
factor econmico. James Harrington expone la teora sistemtica de que el poder
poltico del grupo est sustentado en el factor econmico fundamental, que es la
propiedad. Por tanto, segn sea el tipo de propiedad en la vida social debe ser la forma
de gobierno poltico. Para ser ilustrativo, cuando un Estado tiene su propiedad casi
totalmente en manos de un ciudadano, el rgimen poltico identifica a la monarqua; del
mismo modo cuando la tierra se encuentra distribuida entre algunos ciudadanos, es decir
pocos con relacin al todo, que pertenecen a la clase privilegiada, el rgimen de
gobierno identifica a lo aristocrtico; y cuando el sistema de la propiedad est en manos
de todos, o por lo menos en esa gran mayora, el sistema de gobierno identifica a la
democracia.
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Economicista que lo acompaa en sus actuaciones y se manifiesta en sus relaciones con
otros semejantes sea en el plano poltico, social, jurdico. Esta conducta es natural, en el
hombre, por que es conducida por principios basados en incentivos materiales, se refleja
en el hombre esa naturaleza individualista y de manifiesto egosmo, que lo inclina a
buscar mximos beneficios en desmedro e indiferencia para los dems. Procura la
acumulacin, si es posible transformar la naturaleza y su entorno donde se desarrolla
con la finalidad de obtener la mxima satisfaccin de sus relaciones con la sociedad. Se
identifica el hombre econmico utilizando la fuerza de trabajo de los otros para obtener
la maximizacin de sus utilidades, beneficindose del trabajo de los desposedos,
menesterosos.
Mientras que Richard Ely y J.R.Commons dicen lo contrario, esto es, que la Economa
Poltica es una derivacin de la jurisprudencia general. La corriente americana
contraria a la de Marx, expresa que la ciencia econmica es una disciplina entretenida
de la conducta del hombre en la sociedad, determinada por los instintos. Ellos alistan su
inclinacin econmico legal ratificando que las decisiones econmicas conducen a actos
jurdicos, mismos que `pueden en un momento propiciar la conflictividad de intereses.
Siendo cinco las formas sociales y econmicas que conoce la historia, por consiguiente
cinco sern las infraestructuras econmicas (Economa) a las cuales, en consecuencia,
les correspondern una superestructura jurdica y poltica (Derecho). En esta posicin de
relaciones de causalidad todo su entorno se manifiesta por la relacin de causa a efecto.
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El Derecho, en esta concepcin marxista, siempre ha existido en los diversos perodos
de la humanidad, pero adaptado a las circunstancias de cada poca, de acuerdo con las
Concepciones: esclavista, feudal o nacionalista, desarrolladas por el hombre, slo que
sus funciones las ha venido cumpliendo al servicio exclusivo de los intereses
econmicos; desde este punto de vista, el derecho por lo general ha cumplido una
funcin encaminada a garantizar la existencia, la consolidacin y la permanencia del
rgimen econmico y poltico -con predominio de lo econmico- imperante en cada
etapa histrica..
La integracin es vista por Ronald Coase, al fundamentar que dicha relacin no puede
estar amparada exclusivamente en tcnicas, en consideracin a que las tcnicas
econmicas sern acaparadas por las ciencias sociales, entre las cuales el Derecho, tiene
cierta ventaja al estar mas intimado con el rea al cual dichas tcnicas sern
experimentadas. Lo mismo ocurre en la relacin de estas dos ciencias, un
comportamiento de integracin
La vida social es la mezcla de una parte substancial (economa) como de una parte
formal (derecho). Por tanto el Derecho y la Economa configuran toda la vida social y
cuando as se da componen un cuerpo nico.
- Substancial: lo esencial e importante. Formal: lo determinado, expreso -.
En los presentes lapsos, la teora integracionista gana adeptos y espacio entre los que
consideran que entre el derecho y la economa perdura una relacin interdisciplinario,
por tanto la economa, por su naturaleza, ejerce notable influencia en todos los
problemas del Estado; y en s, en esa gran gama burocrtica como en la voluminosa
administracin pblica.
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En esta nueva concepcin terica cambia toda la concepcin tradicional que se tena del
derecho y de la economa y desarrolla desde otro punto de vista el pensamiento
integrador de Stammler; las pone a trabajar conjuntamente al servicio de la sociedad y
las obliga a trabajar en consecuencia, bajo criterios de eficiencia econmica y de
eficacia jurdica. Unifica los elementos del derecho y los econmicos, con el fin de
establecer unas reglas coherentes y armnicas que los integren, basados en la
percepcin realista de las actividades sociales y no con base en un marco independiente
y autnomo de las dos ciencias, en que cada una acta por su lado. (10)
37
Frente a la primera posicin, seala la autora, la ley ser la encargada de aplicar las
medidas que le correspondan a cada una de las actuaciones manifestadas; expedir las
normas precisas para afrontar los correctivos contra situaciones de ndole econmica de
carcter irregular y para modificar los aspectos que estuviere afectando las relaciones
sociales, producidos por leyes desactualizadas que se requieran normar.
En la otra posicin, la tica por ser pilar integrante de la estructura formal de toda
sociedad, adems porque establece el marco preciso de las fronteras que delimitan la
responsabilidad de las relaciones entre el derecho y la economa y establece los
lineamientos del comportamiento de la sociedad en estos espacios (12)
El Derecho y Economa ciencias sociales que en el mundo social tienen una posicin de
causalidad, como de integracin, tambin se manifiestan interactuando separadamente.
La corriente que auspicia las relaciones de interaccin, dice no a un dominio del factor
econmico sobre el jurdico o a la inversa. Sierralta Ros alista que permanece latente la
relacin entre la economa y el derecho, esto es, entre el fenmeno econmico y la
norma de conducta, donde las variaciones y alteraciones de los unos son la causa de los
otros y donde los cambios de stas son motivo de aquellas.
Max Weber, en Economa y Sociedad concreta que las acciones econmicas han
influido parcialmente en la sistematizacin del Derecho y que los problemas
econmicos deben ser resueltos por la maquinaria legal. A su vez, la estructura interna
del pensamiento jurdico ha ejercido fuerte influencia en la organizacin econmica. De
este modo se han manifestado presionando una a otra cada disciplina. Ms an, en
ciertas circunstancias, un orden jurdico, puede seguir sin modificacin alguna a pesar
de cambiar radicalmente las relaciones econmicas.
38
es eso substancialmente, existencia misma, en donde la costumbre fue siempre, lo es
ahora y lo ser eternamente, la fuente originaria por excelencia del mismo, posicin
aceptada como ratificada en textos de la materia.
De lo dicho, podemos encontrar dos posiciones polarizadas, una que hace del Derecho
un insumo derivado de la economa; y otra que acepta a sta como una actividad
primaria sometida a la normatividad jurdica, y an ms configurada por ella. Al
referirnos a Stammler, en tanto en cuanto, que ambas no existen independientemente,
afirmamos que el Derecho no es algo con existencia propia, puesto que las normas
jurdicas representan el aspecto formal de la vida social y slo, consecuentemente, se da
en unin con la intervencin del hombre, es decir, con su materia. La par, no puede
tampoco ser considerada, del mismo modo, con existencia propia. Tan solo apreciamos
su accionar a travs de la regulacin que la ordena y determina.
A manera de conclusin.-
No podemos concluir este punto de la unidad, sin dejar de apostar que ambas ciencias,
Derecho y Economa en su relacin, tienen la necesidad de abordar nter
disciplinariamente el campo de lo social, donde en conjunto o separadamente su estudio
a realizar, su referencial, siempre ser el hombre, la sociedad.
39
relaciones entre el derecho y la economa y establece los lineamientos del
comportamiento de la sociedad en estos espacios.
CAPTULO 2.-
2.1. Generalidades:
40
Bentham opta por la economa de la regulacin jurdica de actividades de no mercado,
al indicar que los individuos actan como maximizadores racionales de sus propios
intereses en todos los aspectos de la vida, podra entonces aplicarse en todos los
campos de la actividad econmica, y no solo a los mercados explcitos de la economa.
El otro cause del anlisis econmico de la ley, era el que trataba de las Actividades de
No Mercado. En este espacio Bentham es el protagonista de aquel mensaje, que los
41
hombres actuaban como maximizadores racionales de sus propios intereses en todos los
aspectos de su existencia. Crey que el modelo econmico, recibido como la
elaboracin de las implicaciones resultantes de suponer que las personas son
maximizadoras racionales de sus satisfacciones, podra aplicarse a todos las reas de la
actividad humana, en vez de quedar confinado a los mercados explcitos de la
economa. (16).
En lneas anteriores se mencion que el anlisis de la ley tiene cercana con las polticas
pblicas, y es que stas se conceptualizan en la nocin de probalidad con la severidad
del castigo, invocada por Bentham, puesto que el mtodo de ste es notorio en cuanto
los sesgos caractersticos del estudio de la sancin penal
Por otro lado se considera que la publicacin de dos ensayos en el anlisis econmico
del derecho en 1961, como el inicio de la nueva economa del derecho en actividades de
No Mercado El renacimiento del anlisis econmico del derecho en Chicago haba
comenzado con anterioridad. Para algunos estudiosos el trabajo de la escuela de
Chicago es sinnimo del nuevo anlisis econmico del derecho. La presentacin ms
precisa de este enfoque se encuentra en Possner con el Economic Anlisis of law.
El trabajo inicial fue de Coase con el The problem of social cost. Es tambin importante
el trabajo de Guido Calabresi: Some Thoughts on Risk Distribution and the Law of
Torts. Sin embargo, el trabajo de Calabresi nunca tuvo la orientacin laissez-faire del
trabajo de la Escuela de Chicago, y no debera agruparse junto con este trabajo, salvo en
cuanto al nfasis que pone en el campo de la trasgresin de la ley y la reparacin del
dao desde el punto de vista del derecho consuetudinario.
Mientras que los acadmicos de Chicago han escrito sobre temas tan amplios como la
ley antimonoplica, el derecho de familia, tributacin, corporaciones y discriminacin
racial; lo atractivo de su investigacin es el anlisis econmico de los campos de la
responsabilidad civil, contratos y propiedad desde la perspectiva del derecho
consuetudinario. Su modelo en la sntesis neoclsica de la microeconoma que supone
una asignacin no problemtica de los derechos de propiedad antes de tener lugar la
produccin y el comercio. La filosofa poltica de la Escuela de Chicago combina la
tica utilitarista y de maximizacin de la riqueza con una creencia en el valor
independiente del individualismo y la libre eleccin. (17).
42
Estos ensayos de Guido Calabresi: Ley de Accidentes y el de Coase sobre el Costo
Social, ambos dieron a conocer que una forma de actividades de no mercado que haba
sido a una regulacin jurdica extensiva, los accidentes, podan ser estudiados de modo
productivo en trminos econmicos.
43
anlisis econmico del derecho, en contraste, es el sistema jurdico global y las
doctrinas y procedimientos de las leyes civiles, penales y pblicas.
R. Coase.-
En 1960 Coase propuso una idea llamada Teorema del Costo Social o teorema de Coase
que no slo sirvi para comprender con mayor claridad el problema de los costos
externos y sus posibles soluciones, sino que est considerado como el origen del
moderno anlisis econmico del derecho y le vali la concesin del premio Nbel de
economa en 1991, que para comprenderlo mejor es conveniente dividirlo en dos partes.
Su trascripcin es necesaria para referencia, toda vez que su estudio requiere de extenso,
detenido y entretenido estudio e ilustracin:
1.-Si las transacciones pueden realizarse sin ningn coste y los derechos de apropiacin
estn claramente establecidos, sea cual sea la asignacin inicial de esos derechos se
producir una redistribucin cuyo resultado ser el de mxima eficiencia.
2.-Si las transacciones implican costes que impiden la redistribucin de derechos, habr
solo una asignacin inicial de los mismos que permite la mxima eficiencia.
De ah, se considera que el nuevo Anlisis Econmico del Derecho podra datarse desde
1960 con los trabajos de Ronald Coase sobre el Problema del Costo Social, (The
problem of social coast) lapso en que se refiere en tono de crtica a la intervencin del
Estado en la actividad econmica; y tambin a los trabajos de Calabresi titulado:
Algunos pensamientos en los riesgos de la distribucin.
Guido Calabresi es otro autor que se adiciona a esta nueva postura del derecho y de la
economa al tratar sobre la responsabilidad civil. Coase y Calabresi renen los primeros
intentos modernos de aplicar el anlisis econmico en forma sistemtica a reas del
derecho ajenas a las relaciones econmicas.
44
Para ubicarlo en terminologa que resulta familiar a nuestra tradicin jurdica, el Viejo
Anlisis Econmico del Derecho es el que comnmente denominamos Derecho
Econmico; y el Nuevo, es lo que denominamos simplemente Anlisis Econmico del
Derecho.
R. Posner
En el tema, Posner marca la diferencia entre el antiguo y nuevo AED, indicando que el
antiguo fue sinnimo del anlisis de la Ley antitrust y de otros trabajos econmicos
sobre tributacin, corporaciones, utilidad pblica y regulacin de transporte, mientras el
nuevo habra surgido en 1986 con la aplicacin de teoras econmicas y mtodos
empricos de los economistas al sistema legal.
Chiassoni responde, podra ser como un movimiento en el que sus adeptos, esto es,
abogados y economistas, usualmente emplean nociones econmicas, teoras y
parmetros para llevar a efecto tareas jurdicas; como trabajos con conceptos llaves a ser
utilizados de manera prctica en la aplicacin de estatutos y doctrinas judiciales, o a su
vez a realizar crticas a stas mediante opiniones judiciales; o en instancias, a proponer
45
reformas de la legislacin. Labor establecida en un campo de accin doctrinal y
jurisprudencial en provecho de las ciencias jurdicas y econmicas.
La respuesta est en que los conceptos econmicos bsicos como: la maximizacin, los
costos de las transacciones, las organizaciones, los intereses especiales, los derechos de
propiedad, el equilibrio y eficiencia son tambin fundamentales para la dualidad de
accin, esto es, poder comprender y explicar la ley
46
Como generalidad de comportamiento, piensa R. Cooter ,el que estamos habituados a
pensar en las disposiciones jurdicas como herramientas importantes para que la
sociedad logre su meta de justicia y equidad. En realidad, no es una exageracin que la
mayora de las personas, especialmente los abogados consideren la ley cmo en su papel
de ofrecer justicia.
La contribucin importante del anlisis econmico no debera remplazar esta idea sino
complementarla. El poder de ella, adiciona el autor, se deriva en su mayor parte, de la
claridad y congruencia que aporta a la definicin y a la descripcin de los conceptos.
Participa en esclarecer aquello de lo que estamos tratando y enfoca con precisin el
tema de la discusin. Permite esta claridad, la construccin formal de modelos, y estos
posibilitan que el razonamiento causal progrese con certeza, adems de mostrar qu
supuestos estn detrs del anlisis y cul es su efecto sobre el resultado.
Se cre en parte por la incapacidad de la teora jurdica para orientar a los hacederos de
la poltica, que cada vez estaban ms inmersos en las cuestiones del derecho. En s, un
instrumento para la ejecucin de polticas pblicas eficientes.
47
2.2.2 Su construccin? Constituye una Escuela?
Sin duda esta carencia es lo que da riqueza al anlisis econmico del derecho, en
consideracin a que cada tema o cada postura u opinin sobre un singular caso, aporta
ideas valiosas que no pueden dejarse de lado porque no encuadran en determinado
nicho. Por tanto dificulta sostener que el anlisis econmico del derecho sea
considerado en su conjunto como una escuela, por lo difcil de homogenizar posturas
sobre la temtica de Derecho, consecuentemente la heterogeneidad la vuelva
interesante.
48
2.3.- Diferenciacin en razn de los enfoques:
Positivo-Normativo
Calabresi, dentro del Anlisis Econmico del Derecho atribuye a la rama positiva: el
pretender describir y explicar decisiones judiciales y los razonamientos legales
empleando paradigmas conceptuales de las decisiones y del comportamiento humano
desarrollado por la teora econmica. Asume que los seres humanos son racionales y
por tanto buscan maximizar sus ganancias y minimizar sus prdidas. Mientras, el
enfoque normativo: argumenta que las decisiones deberan ser los hechos sobre la base
de un criterio de eficiencia y buscar justificar un enfoque econmico legal y social de
hacer decisiones.
49
cmo producirlos y para quin producirlos, rescatando en esa misin los recursos
limitados que a su entorno cuenta.
50
analizadas desde un punto de vista econmico, tanto positivo o normativo, siendo as
puede ser parte del objeto de estudio del anlisis econmico del derecho.
As, al conceptuar la nocin de probalidad con la severidad del castigo, Bentham gener
un instrumento para el uso de las polticas pblicas dentro del anlisis de la ley. Al
respecto el mismo autor reflexionando aada que la naturaleza ha colocado a la
humanidad bajo el dominio de dos amos soberanos, el dolor y el placer. Ellos nos
gobiernan en todo lo que hacemos, en todo lo que decimos y en todo lo que pensamos.
En la cobertura del tema, W. Harrison, sentencia: Los hombres calculan, algunos con
menos exactitud que otros, desde luego, pero todos los hombres calculan. Ni siquiera en
el caso de un loco, dira que no calcula.(14)
El anlisis econmico del derecho AED obliga a una introduccin que reforzar en
adelante su contenido. Esta introduccin dice de antecedentes, de ese posicionamiento
del movimiento del Derecho y Economa, que en el campo interdisciplinario sintetiza
lo que tratamos como el anlisis econmico del derecho que de uno u otro modo ha
ejercido influencia en el campo de las polticas pblicas. Segn Robert Cooter, afirma
que en los ltimos cincuenta aos el estudio del derecho y la economa constituyen el
desarrollo ms importante en el campo del derecho.
51
Gary Becker es otro que enriqueci la rama con sus aportes en su obra The economic
approach to human behavior, donde estudia la vinculacin entre ley y economa en
actos y hechos no mercantiles, tales como la caridad y la bondad. Prospera en el anlisis
econmico del crimen, y la discriminacin racial, el matrimonio y el divorcio.
En 1987 Richard Posner manifest, que en los ltimos treinta aos, el alcance de la
economa se ha expandido de manera notoria ms all de su campo tradicional: las
transacciones explcitas del mercado. Hoy en da, contamos con una teora econmica
de los derechos de propiedad, de las organizaciones empresariales y de otra ndole, del
gobierno y de la poltica, de la educacin, de la familia, del crimen y castigo, de la
antropologa, de la historia, de la informacin, de la discriminacin racial y sexual, de la
privacidad e incluso del comportamiento de los animales y, por ltimo del derecho, que
cubre todo lo anterior.
52
abogado, un economista, alguien que tenga ambos ttulos, o un equipo formado por
un abogado y un economista; ello tiene poca importancia.
Las instituciones son econmicamente eficientes porque informan sobre las previsibles
decisiones y acciones que tomarn los dems y reducen as la incertidumbre del futuro.
Tambin reducen posibilidades de eleccin del individuo o advierten una invitacin,
reduciendo as el coste de obtener informacin y adoptar decisiones. El conjunto de
instituciones actan como los reglamentos de los juegos de equipo, pero a diferencia de
estos, las instituciones han surgido casi siempre espontneamente como resultado de la
actividad de muchos individuos y no como un acuerdo formal adoptado por un grupo
determinado.
Derecho de la Economa
53
Las normas y convenciones sociales son un conjunto de reglas informales y
frecuentemente tcitas. Son cdigos de conducta que regulan los comportamientos en
situaciones recurrentes y proporcionan un sistema de estmulos como de sanciones.
Cuando se analizan grupos sociales concretos se observa que la gran mayora de las
querellas son resueltas muy prontamente por estos mecanismos. En otra parte, son estas
normas las que han dado origen a las leyes y estn continuamente transformndolas a
travs de su influencia sobre las decisiones del legislador y la jurisprudencia.
54
riqueza privada. El sometimiento de los soberanos a las leyes y al control parlamentario
ha sido el paso definitivo que ha reforzado la credibilidad y el crdito de los
gobernantes. El afianzamiento de los derechos y del respeto a la propiedad privada ha
sido y siguen siendo imprescindibles para el desarrollo econmico. ( 15)
Siendo el tema amplio como apasionado da cobertura para recurrir a posturas que de
una u otra ptica estudia corrientes al respecto de su naturaleza
Siendo una de las desarrolladas por la Journal of Law and Economic materializadas
en revistas dedicadas al anlisis econmico del derecho, quienes aprecian que el
movimiento del derecho y la economa representa el mayor reto intelectual dentro del
saber jurdico en las ltimas dcadas. Que los conceptos econmicos se aplican para
explicar y esclarecer los asuntos legales, no slo respecto al derecho mercantil, a la ley
antimonoplica y al derecho fiscal, en los que el vnculo entre las disciplinas jurdica y
econmica es obvio, sino tambin respecto a una amplia gama de actividades de no
mercado que van desde los asuntos de responsabilidad civil hasta los asuntos familiares
y penales.
55
Hombre razonable- Hombre racional
Cooter y Rubinfeld dice que el hombre razonable del derecho no es muy diferente del
hombre racional de la economa. La bsqueda que hace la ley para una divisin justa en
los costos de los accidentes no es diferente de la preocupacin del economista por la
asignacin eficiente del riesgo.(18). La diferencia entre razn y racionalidad, dicen, es
un tema clebre en filosofa. De acuerdo con el punto de vista convencional, el
comportamiento racional es la bsqueda de fines congruentes a travs de medios
eficientes. La racionalidad se presenta cuando los fines son contradictorios o los medios
son ineficientes. Con esta definicin, la racionalidad da cabida a la arbitrariedad
sustancial de los fines. El comportamiento puede ser racional aun cuando los fines sean
antisociales y los medios inmorales. Sin embargo, la bsqueda de fines antisociales o la
adopcin de medios inmorales se consideran generalmente como no razonables.
El anlisis econmico del derecho recepta conceptos econmicos que son requeridos
para el accionar de los mercados y su evaluacin en trminos de eficiencia y
distribucin del ingreso, de los agentes econmicos, de la competitividad, existencia de
externalidades, bienes pblicos, incertidumbres, de los distintos agentes econmicos.
56
igualarlas. Tambin resulta necesario suponer que dichas cantidades demandadas y
ofrecidas varan ante los distintos precios, y que lo hacen de manera diferente.
57
La existencia de poder de mercado tiene como implicancia econmica principal el
hecho de que el agente que lo posee puede elegir entre vender ( o comprar) los bienes a
distintos precios. Esta eleccin est limitada por las condiciones de la demanda ( o de
oferta) que el agente en cuestin enfrente. (Poder de mercado:70%)
58
ms rpidos. Las negativas, implican que lo que hay son terceros que sufren un
perjuicio por la cantidad producida y vendida en un determinado mercado. Un mayor
consumo de combustible por parte de los automovilistas del ejemplo anterior significa
probablemente un perjuicio para los peatones que circulan por las calles y sufren la
contaminacin que dicho combustible crea, el cual repercute en mayores costos en
trminos de tratamiento de enfermedades y de reduccin de la esperanza de vida de
dichos peatones.
Bienes pblicos, en economa se define bien pblico a aqul que, aunque sea
consumido por una persona, puede ser consumido conjuntamente por otras (es decir,
que la misma unidad de dicho bien o servicio es consumida por varias personas
simultneamente).
Estos se clasifican en locales y globales. Los locales son los que son consumidos
conjuntamente por un grupo limitado de personas, ubicados en un rea geogrfica
reducida, ejemplo, es la luz producida por un farol de alumbrado pblico. La misma es
consumida conjuntamente por todos los vecinos del lugar en el cual est emplazado el
farol (y por todos los que pasan por all), pero los beneficios que genera se esparcen en
un rea muy limitada. Un bien pblico global sera la defensa nacional (que es
consumida conjuntamente por todos los habitantes de un pas).
Existen los bienes pblicos puros, su caracterstica es, la dificultad para excluir a
terceros. Implica que cuando se provee una determinada cantidad de un bien pblico
puro resulta imposible (o muy costoso) impedir que dicho bien no sea consumido por
personas que no hayan pagado por el mismo. Este fenmeno se conoce en la literatura
econmica con el nombre de problema del aprovechamiento gratuito, derivado del
hecho de que quien est dispuesto a pagar por el bien pblico en cuestin tiene la opcin
individualmente ms atractiva de aprovecharse gratuitamente de las cantidades que
hayan decidido adquirir otra personas (19)..
El anlisis econmico del derecho segn posturas de Posner y Calabresi, nos ubica
frente al anlisis de la eficiencia. En general, la preocupacin del Derecho ha sido la
justicia, sin tener en cuenta la eficiencia; mientras que para la Economa la
59
preocupacin fue la eficiencia, sin tener en consideracin la justicia. Si embrago, el
mrito del anlisis econmico del derecho es que buscando caminos para la reforma
comenz a cuestionar conceptos que se tenan como premisas.
La torta ms grande,.
Cuando Posner se manifiesta sobre la maximizacin de la riqueza como nico objetivo
del Derecho le da una expansin exagerada, pero no por ello menos interesante, en la
graficacin, de la necesidad de hacer una torta ms grande. I por qu de la dimensin
de la torta en la maximizacin de la riqueza. Posner lo que no responde es si la
persecucin de una torta ms grande implica tambin que cada uno pueda esperar una
tajada mas grande.
60
hacer mejor las cosas que otros haran mejor. Quiz esta meta lleva a una simple
definicin del anlisis econmico del derecho, no es slo economa, no slo filosofa,
no slo derecho, es interdisciplinario, un conjunto, un todo.
Como premisa, por eficiencia se entiende como aquella situacin en la que ninguna
persona puede mejorar sin que empeore otra persona.
Adam Smith afirm que la mano invisible del inters propio lleva a los individuos a
fomentar los intereses de los dems. Afirmacin elaborada por los economistas como el
Teorema de la mano invisible que formulado en corto expresa: dada una cantidad de
condiciones ideales, el comportamiento ptimo de los individuos y las empresas, en
competencia pura, conduce a un resultado eficiente.
Eleccin social
Se formula entonces el Criterio de Pareto, que establece una regla para decidir sobre la
eleccin social, donde se ejemplariza al considerar dos situaciones sociales de X y
Y . Cuando todo miembro de la sociedad prefiere personalmente la situacin X a la
situacin de Y o, es insuficiente a ambas situaciones, pero prefiere mnimamente la
situacin X, esta ltima debe ser socialmente preferida.
61
Decisiones Superiores
Las decisiones sobre una eleccin social que rena estas condiciones se denominan
Decisiones Superiores en el sentido de Pareto o mejora de Pareto. Al contrario, cuando a
todo miembro de la sociedad le es indiferente escoger entre X o Y, tambin la eleccin
entre ellos debe ser socialmente indiferente.
Kaldor y Hicks, sugirieron otro criterio, por el cual si aquellos que resultan perdedores
por algn cambio de poltica pudieran ser compensados por su prdida por los
ganadores; y, despus ellos, los ganadores, con el cambio de poltica, se pudieran
encontrar en una situacin an mejor que antes, entonces se puede considerar que el
cambio en poltica aumenta el bienestar de la comunidad.
Teora de la Utilidad
Los criterios vertidos por Smith, Pareto y Kaldor se pueden complementar con teoras
que dicen de algn modo relacin con la llamada teora de la utilidad propuesta por
Bentham, donde el Estado ideal sera aquel en el cual se adiciona la satisfaccin de los
individuos en general, logrndose una real felicidad para el colectivo.
62
El Utilitarismo considerado como la expresin bsica de la maximizacin de las
utilidades o de los recursos existentes, desde la ptica del anlisis econmico, refleja
posiciones que afectan al comportamiento universal de la moral, en razn que no
siempre ser aceptada su aplicacin. Tanto as que Possner para no aceptar la validez de
la teora utilitarista de la economa en asuntos de ndole legal, se remite a lo que
denomina monstruosidad moral.
Monstruosidad moral
El mismo Posner cita a Donagan para fortalecer la existencia de esa monstruosidad
moral, en la lnea del utilitarismo, ejemplarizndolo as: Podra ser que matar y sin ser
descubiertos a un abuelo malvado, anciano e infeliz, causara un mayor bien y un mal
menor que no hacerlo; el abuelo quedara librado de su existencia; los hijos disfrutaran
de la herencia y ya no sufriran por su maldad, y quien lo matara podra anticipar la
recompensa prometida a quienes hacen el bien en secreto. Nadie duda seriamente de que
un comportamiento como el descrito es monstruoso.
63
Pionero en el estudio del Anlisis Econmico del Derecho, merced a su publicacin en
1960 del llamado e institucionalizado Teorema de Coase, representado en el The
problem of Social Cost artculo de mayor cita en la literatura econmica, aunque sus
ideas matrices estaban articuladas en el The Nature of the Firm, que al decir de l,
cualquier sistema de asignacin de precios tiene un coste y que es posible hacer un
anlisis econmico de las reglas, las formas organizativas y los mtodos de pago.
El primero dice, Si las transacciones pueden realizarse sin ningn coste y los derechos
de apropiacin estn claramente establecidos, sea cual sea la asignacin inicial de esos
derechos se producir una redistribucin cuyo resultado ser el de mxima eficiencia.
64
a) La eficiencia requiere en cualquier caso que los derechos estn establecidos con
claridad, sin lagunas ni contradicciones.
b) Si los costes de transaccin van a impedir los intercambios es posible establecer una
asignacin inicial de derechos que garantice la mxima eficiencia.
c) El Derecho puede aumentar la eficiencia global del sistema reduciendo los costes de
transaccin. Y los costes de transaccin ms latos derivan precisamente de la falta de
seguridad jurdica, de la necesidad de prevenir y desalentar el incumplimiento de los
contratos.
En todo caso, esto es factible mediante un acuerdo contractual que beneficie a las partes
contratantes, pero cuyo incumplimiento beneficiara y en extremo a una de ellas. Si el
sistema jurdico no ofrece garantas suficientes de que el quebrantamiento del contrato
ser detectado, perseguido y penalizado a un coste bajo, en un lapso relativamente corto
y con mucha probalidad, se estar desalentando ese acuerdo.(23)
65
Las fuerzas que Newton y Coase identificaron como producto de su investigacin son
bastantes dismiles y, sin embargo, tienen mucha relacin entre s. Se suele pensar,
dicen, en la gravedad invento de Newton- como algo que no le est dado al hombre
cambiar, que es inmanente a la naturaleza. Por el contrario, pensamos en los costos de
transaccin el concepto de Coase invent para explicar la existencia de distintos
mecanismos de asignacin de recursos- como un fenmeno humano, totalmente
manejable por los individuos.
Con todo lo innovadoras que pudieron resultar las ideas de Coase formul en La
Naturaleza de la Firma y en El Problema del Costo Social- trabajos contentivos de
las principales contribuciones de Coase- cualquier compresin seria de su obra debe
partir de la aceptacin de que a l no le fue dado inventar los costos de transaccin.
En El Problema del Costo Social, trabajo escrito ms de veinte aos despus del
primero, Coase afirm la idea de que la intervencin estatal en la asignacin de recursos
slo se justifica en el caso que tal intervencin pueda realizarse a un menor costo que el
que supondra la utilizacin de los mecanismos de mercado. Esta es, por cierto, la base
del conocidsimo Teorema de Coase: en un mundo en el que no existen costos de
transaccin, la intervencin del gobierno no se justifica, ya que cualquier asignacin de
derechos que se estableciera podra ser modificada por los particulares a travs de
acuerdos privados. La misma idea puede verse de otro modo: cuando los costos de
transaccin son positivos, la intervencin estatal es recomendable slo si esta puede
asegurar resultados eficientes a un menor costo que el que impone el mercado.
66
Los costos de transaccin siempre estuvieron all. Antes de Coase, las empresas
decidan producir insumos o adquirirlos en el mercado, sin reparar en que al hacerlo
comparaban inadvertidamente los costos de organizar su propia actividad y los costos
que la utilizacin de los mecanismos de mercado suponan. Con menos fortuna, los
Estados decidan intervenir en aquellas reas en las que el mercado pareca no responder
de la mejor manera posible, sin reconocer que en ocasiones la actuacin estatal es
susceptible de generar mayores costos que el mercado.
De la misma manera en que antes de Newton muchos vieron hacer manzanas de los
rboles sin reparar en que algo invisible las atraa a la tierra, hasta la aparicin de los
primeros trabajos de Coase, los economistas observaban cmo la asignacin de recursos
se organizaba en algunos casos a travs del mercado y en otros por medio de
mecanismos alternativos, son caer en la cuenta de que una mano invisible induca la
opcin por uno u otro sistema.
Ni Coase ni Newton inventaron algo que no existiera antes. Su gran mrito radica en
que fueron capaces de ver, en su absoluta sencillez, aquellos que sus contemporneos no
haban sido capaces de reconocer previamente.
Las ideas que dieron origen a dicho artculo fueron cuestionadas. Las concepciones
mayoritarias vigentes a finales de los aos 50 postulaban que la intervencin estatal era
siempre necesaria- ya fuera a travs de la regulacin del mercado o por medio del
sistema de responsabilidad civil extra contractual - en aquellos casos en que se
produjera una divergencia entre el producto privado y el producto social de una
67
actividad econmica. Tales divergencias (tambin llamadas Externalidades) ocurren
cuando quien desarrolla una actividad no asume todos los beneficios o los costos
derivados de ella. La fbrica que vierte lquidos txicos en un curso de agua impone
costos al dueo de las tierras agrcolas ro abajo. Cuando tales costos no son asumidos
por el fabricante, se produce, en efecto, una discrepancia entre el producto privado de la
actividad (los beneficios que el fabricante obtiene por su produccin) y el producto
social de esta.
Mayora de economistas antes de Coase, postularon que, en casos como el descrito, slo
el Estado poda corregir el problema, obligando al fabricante a asumir los daos
causados por su actividad. Coase demostr, sin embargo, que este tipo de situaciones
podan hallar una solucin eficiente a travs de mecanismos de mercado. Para que ello
pudiera ocurrir, slo era necesario que se definieran derechos de propiedad-
titularidades- y que estos fueran atribuidos a cualquiera de las partes involucradas en el
problema.
El agricultor estara dispuesto a ofrecer una suma no mayor que los daos que sufriera si
la fbrica permaneciera abierta y el fabricante aceptara la oferta del agricultor slo si la
suma ofrecida como soborno fuera mayor que el beneficio que obtendra si continuara
produciendo. Una vez ms se alcanzara en el resultado deseado desde un punto de vista
social: la fbrica seguira en operacin si los beneficios generados por la actividad
productiva fueran mayores que los perjuicios causados al agricultor y dejara de
producir si ocurriera lo contrario.
68
En El Problema del Costo Social, Coase analiz una serie de casos judiciales del
Common Law sobre derechos de propiedad y responsabilidad civil extra contractual
para demostrar la razn de su argumento. Parece lgico suponer que esa circunstancia,
aunada a la tremenda sencillez con que fue escrito el artculo, contribuy a que sus ideas
se propagan rpidamente, no son slo entre los economistas sino tambin entre los
abogados.
En los aos que siguieron a la publicacin de El Problema del Costo Social, Richard
Posner y otros profesores de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chicago
encabezaron un movimiento destinado a extender el razonamiento econmico a otros
campos del conocimiento jurdico. No pas mucho tiempo para que el valor del enfoque
econmico aplicado al Derecho fuera reconocido en otras universidades de Estados
Unidos y se generalizara. Hoy en da las Facultades de Derecho en dicho pas implanta
al menos con un curso o programa especializado en Anlisis Econmico del Derecho
(24).
2.12.-Conclusin. y Definicin.-
Conclusin
La escuela de Chicago se pronuncia con las enseanzas de Friedman, En otro segmento
Coase formula anlisis dando forma a lo que luego sera una corriente, con el conocido
Costo Social que representa un coste externo, criticando de este modo a la economa de
bienestar.
69
La intervencin del Estado solo es permitida en la correccin de una deficiencia del
mercado, realmente implica un coste menor que el coste del fallo del mercado que se
intenta corregir.
En otro segmento la escuela de Yale con Calabresi aplica la teora econmica para
examinar los significados implcitos en la teora de la responsabilidad y en la
distribucin de los riesgos en materia de daos. Trata de evaluar cules sern las normas
o reglas ms eficaces para obtener el objetivo propuesto como ptimo
El gran interrogante, para Dalla Va es la respuesta del AED, si el sistema jurdico debe
ser eficiente, o lo que es lo mismo, si la eficiencia econmica es un valor que
fundamente y justifique las decisiones jurdicas.
70
Seala que en nuestra cultura jurdica se ha desarrollado hasta ahora con el nombre de
Derecho Econmico fruto de la intervencin del Estado en la economa, y que se ha
ocupado, como temas principales, de las limitaciones y correcciones a la economa de
mercado en el sentido del control de precios y regulacin de monopolios, as como de la
hacienda pblica y de la regulacin del sector pblico.
CAPITULO 3.-
EL DERECHO ECONMICO
Observaciones.-
Previo a desarrollar el tema referente a la definicin, criterios doctrinales, evolucin y
observaciones del Derecho Econmico como disciplina; para ello es necesario para
efectos de una interpretacin cercana, decir que al mencionar Derecho Econmico no se
trata de modo alguno, de los conocidos y mencionados derechos econmicos, que al
igual a los derechos sociales o derechos polticos que tienen los hombres a travs de los
tiempos han sido insertados en los textos constitucionales, a travs del sendero histrico
nacional o regional.
71
Definicin de Derechos econmicos
Estos derechos econmicos son fruto de un proceso histrico para su reconocimiento
en la constitucin, operan en un sistema determinado de acuerdo al marco legal. El
Estado los acoge, los protege, los promueve, los desarrolla; ste sera el andamiaje
normal para el cumplimiento en el propsito del estado, cual es, brindar una vida digna
a todos los habitantes, promover su desarrollo econmico, de iguales oportunidades
dentro de un ecosistema generoso y responsable.
Sin embargo, el Trabajo considerado como uno de los factores de la produccin, el texto
constitucional lo ubica como un derecho social que goza de la produccin del Estado,
quien tiene la obligacin, a su vez, de asegurar al trabajador el respeto a su dignidad,
existencia decorosa y de una remuneracin con la que pueda cubrir sus necesidades y la
de su familia. Se trata en todo caso de un derecho ubicado como social, por su
naturaleza.
72
En nuestro caso el Derecho Econmico a tratar es, metodologa para unos, o la
disciplina para otros. Para la ctedra, entendida como asignatura de enfoques jurdico y
econmico, cuyo contenido y vigencia es tratado e implantado en pensum acadmicos
en muchas universidades de Latinoamrica.
Participacin y Cambios.
El Derecho Econmico como materia de estudio centra su preocupacin por identificar,
analizar y especificar el rol del Estado en la economa, facilita el sendero para ir
evacuando sus intervenciones, grados y etapas.
El Estado como ente abstracto protagonista permanente del poder, ha asumido variados
roles en la economa. Su pronunciamiento es atendido respecto de variadas pticas y
posturas ideolgicas, que en un momento, imperaron en el mundo, donde el Estado ha
ido cclicamente cambiando al tener que asumir diversas funciones con respecto a
materias econmicas, en consideracin al imperio de un sistema econmico.
Participacin
En este espacio no se puede dejar de reconocer las caractersticas de la participacin
notoria del Estado en poca del mercantilismo o en el Keynesianismo, donde el Estado
tomo la titularidad en las actividades econmicas no slo como sujeto pasivo
observador, sino como activo en el comercio, la industria, la manufactura entre otros.
Del mismo modo un rol de menor significacin en la fisiocracia, en el laissez faire del
liberalismo econmico o en las corrientes posteriores denominadas neoliberales, que
consideraban la existencia de un orden natural donde el Estado perturbaba la armona y
desenvolvimiento de los factores en la produccin.
Por ello debemos considerar las posiciones de las escuelas de pensamiento econmico y
su trascendencia en la prctica en los modelos econmicos imperantes, en un momento
histrico, para advertir el posterior avance y desenlace.
73
intervenir debido a un marco de normas que limitaban su actuacin en el accionar
econmico, poltico y social.
74
acumulacin de riquezas en manos de los ms aptos, o de los ms hbiles o de los
menos escrupulosos- que en cualquier forma representan una minora frente a las
grandes masas desposedas- haba engendrado, como nuevo tipo de esclavitud, el
trabajo asalariado condicionado por la miseria creciente de la mayora. As, la libertad
que la democracia liberal quiso garantizar a todos los hombres, sin distingos de origen y
de posicin, devino, en la prctica, en un derecho exclusivo de los que tenan bienes
materiales que disfrutar y defender. La democracia se convirti en plutocracia.(25).
Cambios.-
El mundo del Derecho y el mundo de la Economa tambin cambian. A decir de
Etcheverry el Derecho no es ajeno a la historia de la humanidad; aparece vinculado con
ella en diversas etapas y a travs de las distintas pocas.(26).
75
Estas deliberaciones conduce a sealar que los productos hoy en da tienen dificultad de
identificacin en su origen, no se puede aseverar que es o son de tal o cual pas, puesto
que los elementos, materias primas, derivados, diseos tienen diversos origen, la
produccin tiene financiamiento desde otro punto cardinal, situaciones que van
justificando lo sealado, un poco difcil e imposible indicar al pas determinado.
Drucker seala que, la teora econmica asume todava que el Estado soberano nacional
es la nica o, al menos, la unidad predominante y la nica capaz de una poltica
econmica eficaz. Pero en la economa transnacional, hay actualmente cuatro unidades
semejantes. A) El Estado nacional es una de esas unidades, pero que cada vez en mayor
medida el poder necesario para la toma de decisiones est pasando a la que constituye la
segunda unidad: B) La Regin (MERCOSUR, Unin Europea). La tercera, es una
genuina y casi autnoma C) Economa Mundial del Dinero, del crdito y de los flujos
de inversin. Est organizada por la informacin, ya que no conoce fronteras
nacionales. Finalmente, existe la D) Empresa Transnacional. (29).
La ltima mencionada, esto es, la empresa transnacional toma el conjunto del mundo
desarrollado como un solo mercado, su intencin puede ser el de producir, como puede
ser para la venta de bienes y servicios. Debemos entender que la poltica econmica no
es, de modo reciente, ni libre comercio, ni proteccionismo, sino reciprocidad entre
regiones.
76
un alto grado de proteccin. La razn para esto reside en la naturaleza de la alta
tecnologa, esto es, de la industria del saber.
El autor hace una enumeracin de algunos de estos hechos o temas de inters global o
transnacional, con repercusiones normativas tanto en lo jurdico-econmico, se refiere
especficamente a:
Comunicaciones e informacin, Kennedy adiciona que sin la capacidad cada vez mayor
de los ordenadores, el software, los satlites, los cables de fibra ptica y las
transferencias electrnica a alta velocidad, los mercados globales no podran actuar
como uno solo, y tanto la transformacin econmica como la de cualquier otro tipo no
podra entregarse instantneamente a los miles de millones de individuos conectados a
este sistema de comunicacin global.
77
cantidad de empresas transnacionales que planifican y actan globalmente dentro de un
orden econmico con menor grado de proteccionismo estatal.
Acercamiento doctrinal
A decir, el Derecho Econmico requiere en el abogado conocer los fundamentos bsicos
de la economa y en particular los conocimientos relativos a la economa poltica; los
fines del Estado; los sistemas econmicos; sus actividades, funciones, principios, y
filosofas de sus instituciones.
78
mundial, que motivo el surgimiento del trmino germano Wirtschaftsrecht como
identificacin de la materia.
Pretenda la doctrina forjar el concepto para designar a una realidad jurdica imperante a
fin dar consistencia y coherencia a fenmenos jurdicos y econmicos. No falta quienes
atrevieron a denominarlo como Derecho de la Economa organizada, donde no slo
compartan ejes relativos a la intervencin del Estado y otras corporaciones de derecho
pblico, sino tambin a agrupaciones particulares, con sintona el orden social.
Fueron muchos los intentos por diferenciar el mbito del Derecho Econmico y por que
se le concediera su autonoma cientfica. Aparecen ideas sobre el Derecho Econmico
que ms que una mera rama del Derecho se trata de un enfoque realista econmico para
sustento de las disciplinas existentes.
79
particularidades en las normativas de dichos pases lo que hace designarle tambin
como el Derecho del Desarrollo
De uno u otro modo el Derecho Econmico constituye un elemento del sistema poltico-
econmico de los Estados, involucra la participacin de otras reas del derecho con los
factores constitutivos de la economa, situacin que provoca aceptar que los conceptos
de derecho econmico en este cause se acerca a la categora de la economa poltica,
materia que abarca una amplia gama de contenidos normativos para ser considerada
como sistema interdisciplinario, donde convergen la participacin activa del derecho,
la propia economa, la dinamia de la poltica y la presencia de la administracin
pblica.
80
Unos al balancear la tendencia de considerarla simplemente como el Derecho de la
Economa, donde el Derecho Econmico es medio instrumental que utiliza el poder
interventor del Estado en todas las cuestiones concernientes a la economa.
Otro sector perfilado en ese concepto concedido al anlisis econmico del derecho, esto
es de interdisciplinario, en facultad de utilizar la normativa legal en la perspectiva de
alcanzar la eficiencia del derecho o la maximizacin de los beneficios, en provecho de
la comunidad, como fin de las relaciones sociales en que se desarrolla el derecho como
la economa.
Evolucin
El trmino Wirtschftsrecht pronunciado por los aos de 1917 en Alemania como
aceptacin literaria de Derecho Econmico , y con l para referirse al conjunto de
normas que en la poca se haban adoptado en materia econmica, tales como controles
de precios, de cambios, de alquileres, de inters, de rentas y otros de mayor regulacin
en el mercado.
81
estabilidad entre Estado , individuo y la economa, siempre que esta pretensin se
traduzca en nuevos y mejores niveles de existencia.
En esta lnea Lippman anota que la defensa del nivel de vida de la poblacin se ha
convertido en el deber fundamental del Estado con el mismo ttulo que la defensa
nacional.
Se pens que la presencia estatal era temporal, una intervencin necesaria producida
para solventar crisis ocasionadas por los conflictos blicos, pero tal actuacin se torn
en permanente o en otras palabras se institucionaliz.
82
social y jurdica que trajo las conflagraciones mundiales, esto es, circunstancias de
emergencias que motivaron nuevas figuras, operatividad y existencia del Derecho
Econmico para un entorno social y un perodo propio de emergencia.
Hemos revisado los momentos histricos por el que nuestro Derecho Econmico ha
tenido que transitar, manifestndose la posicin del Estado en la economa de modo
diverso segn la ideologa preeminente en un ciclo determinado. De igual modo habr
tantas y variadas definiciones sobre la materia segn la tendencia del autor o tratadista,
precursores del Derecho Econmico.
Para este fin, el Derecho Econmico entra en relacin, entre otros, con el Derecho
Mercantil sin confundirse en l.
Julio H. Olivera nos facilita definicin calificada de eclctica, tanto en cuanto hace
referencia a una economa dirigida de planificacin nacional, aceptando que no puede
83
ser de otra manera cuando el Estado es quien genera el ordenamiento jurdico acorde al
sistema vigente.
Desglosa su definicin, creando islas donde operan elementos de ella, refirindose,
como lo anota Marco A. Guzmn, a un marco institucional, a un objeto, a un sujeto y a
una finalidad, dice: Es el sistema de normas jurdicas que, en un rgimen de economa
dirigida ( marco institucional), regula las actividades del mercado (objeto), de las
empresas y otros sujetos econmicos (sujeto), para realizar metas y objetivos de la vida
econmica (finalidad).(32)
Esta definicin proporcionada por Olivera tiene aceptacin por su operacionalidad para
efectos didcticos, de ubicacin a un sistema interactivo en cuanto a los actores, sean
pblicos o privados Sin embargo Giovanni Quadri en su visin de concepcin italiana
y espaola sobre el Derecho Econmico., alinea a ste como parte del Derecho
Administrativo, diciendo: Conjunto de normas que regulan la accin del Estado sobre
las acciones del sistema econmico y las relaciones entre los agentes de la economa.
En alguna otra definicin se trata de vincular al derecho Econmico como parte del
Derecho Administrativo, visto as sera observado desde visin administrativa, con su
rol que segn concepcin social del Estado ste debera desempear papel activo para
procurar un desarrollo econmico social sostenido, equilibrado y armnico.
Marco A. Guzmn contempla que la existencia del rol invocado el Estado lo cumple
gracias al desempeo de una gama de actividades administrativas que comprenden
acciones en diferentes reas; pudindose distinguir segn la doctrina espaola:
1) las acciones administrativas de garanta,
2) las de estmulo o induccin; y,
3) las de prestacin de servicios,
que en la concepcin clsica se denominaban a esa acciones, como las de actitudes
de polica, de fomento y de servicio pblico.(33)
84
Daro Munera Arango, hace participar en su definicin a las etapas o fenmenos
econmicos de la economa poltica, esto son, produccin, cambio (circulacin)
distribucin y consumo de la riqueza generada dentro de un sistema econmico. Munera
adiciona al cambio y no propiamente la circulacin, entendindose al cambio como
aquel hecho jurdico que trata de los bienes de un patrimonio pasen a configurar, por
medio de figuras jurdicas como la compra, trueque, permuta, la de otro patrimonio,
ms no trata de aquel hecho material interpretado como circulacin donde los bienes por
medio de elementos auxiliares de la economa, como el transporte traslada los bienes del
lugar de produccin haca el medio circulante de la economa llamado o identificado
como mercado
Khan y Arthur Nissbaum, define como: Aquel conjunto de disposiciones que slo
tienen de comn el responder a una actuacin de urgencia de tinte fundamentalmente
coactivo, sobre la base de una suspensin temporal de libre juego de las fuerzas
85
econmicas, pero sin sealar una comunidad de objeto por encima de esta accidental
comunidad de fin. Visto as, el derecho Econmico concentrara todo el Derecho dentro
del espritu de la economa.
Insuela Pereira, lo concreta como: El complejo de normas que regulan la accin del
Estado sobre las acciones del sistema econmico y las relaciones entre los agentes de la
economa.
Por ltimo, para no abundar en definiciones donde cada una de ellas tiene su propio
fundamento, dar la que autores celebran la tendencia de la participacin de los
fenmenos o fases dentro de la actividad econmica tratando de proporcionar una
definicin denominada de integral, trada por Fortunato Snchez al decir que el
Derecho Econmico: Es el conjunto de normas que regulan las relaciones jurdicas a
que dan lugar la produccin, circulacin, distribucin y consumo de las riquezas. La
Economa Poltica estudia las leyes que regulan estos fenmenos desde el punto de vista
econmico y el Derecho Econmico regula desde el punto de vista jurdico.(34)
86
Observadas detenidamente todas y cada una de estas definiciones sobre Derecho
Econmico perfilan en tratar de: organizar la economa macroeconmica; el asignar al
Estado un poder de direccin; resaltar que son normas generalmente de derecho pblico;
buscan conciliar los intereses generales con los privados; persiguen proteger los sectores
dbiles de la sociedad; y en fin se identifican la mayora de ser normas que tienen un
carcter nacional.
Posturas
Aimone sostiene, en doctrina, que la materia es el Derecho de Orden pblico econmico
puesto que ste es precisamente su objeto
Como todo concepto, dice Zavala Ortiz y Morales Godoy, l se construye a base de su
contenido, por lo que desde hace dcadas la doctrina se ha preguntado qu tpicos
aborda el Derecho Econmico para facilitar dar una definicin de s. En esta invitacin
la participacin no se estimar de modo individual, en consideracin a que los sealados
autores manejan el contenido a travs de lo que llamaramos posturas de sectores cuyas
estimaciones son de grupos de personas que asienten o consensuan en la afirmacin
detallada, en este orden encontramos las siguientes que ilustran:
Otra postura sostiene que el derecho econmico simplemente es o debe ser un Derecho
regulador de la actividad econmica de los agentes econmicos privados, es decir, un
derecho de la empresa. Posicin que identifica el privativismo del Derecho Econmico
tratando de sumergirlo en el Derecho Comercial, fenmeno propiciado por tendencia en
el Derecho anglosajn.
87
Por otra corriente se dice que el derecho econmico es un derecho coyuntural del
Estado frente a requerimientos econmicos, ya que en l advierten una realidad
compleja y que concuerda con lo anrquico de la legislacin econmica (35)
Fuentes
El valor metafrico de la palabra fuente aplicada al Derecho, da origen a una pluralidad
de sentidos, anota Julio H. Olivera, quien extiende la concepcin clsica al mencionar a
La Costumbre, La Ley, La Doctrina y la Jurisprudencia.
88
Formales, Reales e Histricas del Derecho.
Entendindose por Fuentes Formales a los procesos de creacin de las normas jurdicas.
Son las gestoras del aporte al sector positivo del Derecho.
Por Fuentes Reales a los factores y elementos que determinan en un momento requerido
el contenido de las normas creadas por las anterior fuente mencionada.
Las Fuentes Histricas para referirse a aquellos documentos en los que se estampan el
contenido de textos de una Ley o a su vez de un conjunto de leyes.
Interesara para efectos de singularidad conocer en s, que esos preceptos que regulan la
actividad econmica del Estado sea en la direccin econmica o en su intervencin
participativa o sustantiva dentro del sistema econmico que disciplina a los agentes
econmicos, para ajustar a su comportamiento las metas que el Estado se empea
utilizando el medio constitucional, constituyen stas las fuentes formales del Derecho
Econmico. Entendindose el rol de importancia de esta surtidora del Derecho.
89
En otro eje la norma Iuseconmica trada por Sierralta Ros facilita en grfico las
Fuentes del Derecho Econmico, anticipando que las principales fuentes llamadas
Positivas norma escrita formal- son las que mayor contenido dan al Derecho
Econmico, puesto que el campo de accin de ellas descansan en las competencias de
las autoridades oficiales administrativas que bajo el llamado imperium de la ley emiten
disposiciones reglamentarias de cumplida obligacin, sin descuidar la observacin de
las Fuentes Racionales que en s orientan o explican en momento determinado cuando
las positivas no aclaran. Es decir, son producto de la aplicacin al caso concreto de la
norma o el anlisis que se hace de los fenmenos del derecho Econmico. (36)
FUENTES
Positivas: Racionales:
Constitucin Jurisprudencia
Ley Costumbre
Decreto Ley Doctrina
Tratados Internacionales
Derecho de la Administracin
Econmico-Financiera
90
sus disposiciones y no tendrn valor s, de algn modo, estuvieren en contradiccin con
ella o alteraren sus prescripciones.
Si Hubiere conflicto entre normas de distinta jerarqua, las cortes, tribunales, jueces y
autoridad administrativas lo resolvern mediante la aplicacin de la norma
jerrquicamente superior.
Reiterada la afirmacin de que en nuestro ordenamiento, la jerarqua normativa se
concreta al igual que la mayora de las naciones en esa superioridad. Similar a la
normativa jerrquica espaola, donde esa superioridad se basa en un criterio material,
puesto que la Constitucin contiene los principios fundamentales de convivencia
(superlegalidad material) y por esta distincin adquiere dispositivos formales de
defensa (superlegalidad formal)
91
aprobadas, reformadas, derogadas o interpretadas por mayora absoluta de los
integrantes del Congreso Nacional. Una ley ordinaria no podr modificar una ley
orgnica ni prevalecer sobre ella, ni siquiera a ttulo de ley especial.
La norma juseconmica, como toda norma nacida de la potestas normandi del Estado,
tiene los mismos principios y caracterstica y su misma aplicacin general, pues dada su
finalidad de regular los instrumentos de poltica econmica, el principio de la
generalidad es la regla universal.(37).
El artculo 155 de nuestra Constitucin Poltica, la Seccin 4ta. Trata De los proyectos
de urgencia econmica, cuyo trmite se explica: El Presidente de la repblica podr
enviar al Congreso Nacional proyectos de ley calificado de urgencia en materia
econmica. En este caso, el Congreso deber aprobarlos, modificarlos o negarlos,
dentro de un plazo mximo e treinta das, contados a partir de su recepcin..El
siguiente artculo hace referencia al Decreto Ley, expresa: Si el Congreso no aprobare,
modificare o negare el proyecto en el plazo sealado en el artculo anterior, el
presidente de la Repblica lo promulgar como decreto-ley en el Registro Oficial. El
Congreso Nacional podr, en cualquier tiempo, modificarlo o derogarlo, siguiendo el
trmite ordinario previsto en la Constitucin.
92
El Decreto Ley, sencillamente lo es en su naturaleza, Decreto por su forma, Ley por su
contenido jurdico, con plena exigibilidad de cumplimiento en actividades de mercado
al facilitar la aplicacin de planes econmicos con una gama de dispositivos nacidos
desde el Ejecutivo
93
artculo 171 de la norma mayor dice: Expedir los reglamentos necesarios para la
aplicacin de las leyes, sin contravenirlas ni alterarlas, as como los que convengan a la
buena marcha de la administracin, esto como atribucin y deberes del Ejecutivo. Al
respecto Uribe Garros refirindose a esta facultad especial del Ejecutivo, dice es una
fuente con carcter principal, al tratarse de un derecho esencialmente reglamentario,
cuyo manantial procede del Gobierno y no del legislativo. Pues como prctica universal
el poder ejecutivo tiene el encargo de confeccionar la poltica econmica y en
coherencia genera preceptos iuseconmicas. Sierralta Ros hace mencin a Andr de
Laubadre como a Heumann para el feliz encuentro de comulgar en la coincidencia al
sealar el lugar privilegiado que ocupa esta fuente (38).
94
rganos de controlen en unos casos los que resuelvan los diferentes contingentes,
acorde con el objeto de la norma y los principios generales del Derecho, lo que explica
que cualquier reglamento contrario a un principio general es ilegal y no podr ser
ejercido por los rganos de la administracin pblica.
95
informalidad a travs del tiempo poco a poco son aceptadas voluntariamente y sin
objecin alguna por las personas, denotan al pasar del tiempo una legitimidad nacida
desde lo profundo del comportamiento social, no requiriendo de coercin para lograr su
cumplimiento. Esto llamado costumbre, fuente de derecho no escrito, es fraguada en el
diario convivir social, en materia econmica adquiere calificativo de fuente primaria,
tanto as aplicada asuntos de carcter mercantil en mbitos nacionales o internacionales
donde ha proporcionado eficacia en su aceptacin superando diferencias, gracias a un
repetitiva conducta ya practicada y pblicamente referida. En el campo doctrinal se le
otorga a la costumbre requisitos de aceptacin universal, como de uso generalizado, de
una conviccin obligatoria y una visible antigedad. Estos requisitos, denominado por
otros tratadistas como caractersticas, como lo ratifica Olivera, dicen de lo no fecundo
de la costumbre como fuente del Derecho Econmico, puesto que se trata de una
conducta practicada con el convencimiento de su obligacin, pero sin los lmites
detallados de esa conducta ni de esa obligacin.
96
inoperantes a aquellos que no tienen esta caracterstica, esto es, de racionalidad, por esta
consideracin sectores reiteran que la costumbre no alcanza a ser considerada
estrictamente como fuente surtidora del Derecho econmico.
Por ltimo tenemos a la Doctrina, considera como Fuente del derecho econmico por
Julio H. Olivera, es entendida por el conjunto de teoras y estudios referidos a la
interpretacin del derecho positivo, para su justa aplicacin, tiene facetas de
singularidad caractersticas al tratarse de ser tcnica, cientfica y prctica.
La doctrina como fuente material es halagadora, para jueces y para el legislador. Sobre
los primeros, porque cuando una determinada interpretacin aparece sostenida por
juristas de trascendencia es raro que los tribunales se parten de ella; sobre los
legisladores, por cuanto ellos se inspiran en las obras, proyectos, resoluciones, de los
juristas, opera esta referencia para el tratamiento del Derecho Econmico, donde jueces
y legislador ponen atencin a ella.
97
Sujetos
As como el sujeto econmico se constitua en la Economa Poltica como el
protagonista o benefactor del objetivo que persegua la ciencia como tal, esto es, el que
se le satisfaga sus necesidades materiales, tambin los sujetos del Derecho Econmico
son las personas naturales y jurdicas, pblicas y privadas que realicen actividades en el
orden econmico en su diario convivir, son por tanto los agentes econmicos o aquellos
que actan en las diversas fases, sea en la produccin, circulacin, distribucin o
consumo de los bienes y servicios.
Se define como sujeto a la persona en general, se trata, entonces, de esa persona idnea
con capacidad de ser sujeto de mltiples derechos como de obligaciones. Ahora la
mencionada persona fsica es aquel considerado como ser humano, adaptndose para s
la calidad de persona humana acreedora de virtudes, aptitudes y actitudes espirituales,
morales, ticas.
Para Olivera son sujetos entre otros, el, agente, el mercado, el partcipe en operaciones
de mercado: ocasional o profesional, organizado o no.
Witker hace extensivo el crculo incorporando como sujeto al Estado y sus empresas,
las personas jurdicas privadas que actan en la produccin, circulacin, distribucin y
consumo de las riquezas; los particulares en general y tambin los consumidores.
En cambio Sierralta resuelve indicar los sujetos directos: el Estado cuando acta en el
mercado y cuando establece los lineamientos de poltica econmica, el individuo y el
patrimonio de la sociedad en su conjunto y las empresas en sus diferentes formas.
Seala Uribe Garros que dos grandes sujetos estudiados abstractamente en la teora
econmica constituyen al propio tiempo sujetos diferenciados en el derecho Econmico.
Estos sujetos son: las empresas y los consumidores considerados como polos opuestos
en el flujo de las riquezas y las rentas monetarias. En la determinacin del sujeto, la
empresa o unidad de produccin es incluida, pero sta es un elemento diferenciado de la
98
disciplina. Visto as, la empresa es un sujeto indirecto, toda vez que es a travs de ella
que el Estado interviene para normalizar las relaciones econmicas (42).
Objeto
Del mismo modo para la Economa Poltica el objeto a perseguir era: buscar los medios
para satisfacer las necesidades materiales del sujeto econmico; resaltaba en l la
ubicacin de la disciplina como eminentemente social
99
Otros como Rabantino Ramos ratifica que el objetivo es la disciplina de la produccin
de bienes y servicios, la distribucin de los beneficiados derivados del proceso de
produccin y del consumo de las utilidades.
Resumido los objetivos que debe cumplir el Derecho Econmico dentro del marco de
los fines a desarrollar, tenemos a decir de Leguizamn: Convertir al derecho y a la
economa en instrumentos interdisciplinarios que estn a disposicin y al servicio
100
exclusivo de la sociedad, y que por medio ellos los fines y los objetivos individuales de
una y otra ciencia se integren para lograr la satisfaccin de las necesidades de una
manera eficiente y eficaz. Estudiar el orden jurdico vigente con miras en la ciencia
econmica con el fin de maximizar los beneficios de la sociedad, en concordancia con
los principios orientadores de la equidad y la justicia; y tratar de conseguir el equilibrio
del sistema econmico y la maximizacin racional de las utilidades dentro de un marco
de eficiencia y de eficacia de la norma jurdica, dispuestas para producir utilidades
sociales, el desarrollo de las metas propuestas en beneficio de las comunidades y el
mejoramiento continuo de la calidad de vida de la poblacin (44)
Ante la dificultad de definir el objeto del Derecho Econmico, encontramos el que para
todo autor que quiera exponer la realidad del Derecho Econmico, tendr
necesariamente que basarse en el estado actual del Derecho Econmico, pasaje que
coincide cuando se trata de identificar al nuevo Derecho Econmico.
En otras palabras, las normas establecidas en el Derecho Econmico tienen por objetivo
las actividades del mercado donde convergen los sujetos econmicos.
Han sido muchas las manifestaciones sobre la ubicacin de la materia y tratar de dar
respuesta a la inquietud de que si el Derecho Econmico forma parte en s del Derecho
Pblico o del Derecho Privado, en consideracin si se est en presencia de un conjunto
de principios y normas jurdicas que cien su actuacin relacional entre el Estado y los
101
particulares o frente a principios o normas que regulan relaciones de agentes
econmicos privados.
Pblico o Privado.
Previo introducirnos a la ubicacin o la bsqueda de la naturaleza del Derecho
Econmico, empezaremos diciendo que el Derecho se ha dividido en las categoras de
Derecho Pblico y de Derecho Privado, posicin discutida y hoy en franco
debilitamiento su tendencia de aceptacin unnime, cuando aparecen las denominadas
parcelas del Ordenamiento jurdico en las que las diferencias entre lo pblico y lo
privado son evidentes, al definrselas como:
Derecho Pblico: conjunto de preceptos jurdicos destinados a la tutela y defensa del ser
humano y al cumplimiento de los intereses generales de la comunidad. Mientras que al
Derecho Privado, se lo identifica como un plazo de normas jurdicas, pero su objetivo
consiste en regular los intereses particulares de los individuos, a travs de los cdigos y
leyes que al efecto se dicten.
102
gobernantes sirvan al bien comn, que es el de todos y del todo social; al indicar que
ste es eficaz cuando la cultura cvica y cierto grado de confianza entre la ciudadana y
las instituciones polticas garantizan la seguridad jurdica condicin necesaria para el
crecimiento y desarrollo econmico.
Divisin de Ulpiano
Tambin es compartida esta divisin del derecho, trada por Ulpiano, considerada de
clsica, entre Derecho Pblico y Derecho Privado que encuentra fundamento en las
diferentes relaciones jurdicas que se llevan a efecto en los acontecimientos de las
sociedades occidentales. Lo encontramos:
a) en el Orden de las relaciones jurdicas orgnicas que pertenecen al Derecho Pblico;
b) en el Orden de las relaciones jurdicas inorgnicas reservadas al Derecho Privado.
En la primera, las que pertenecen al Derecho Pblico, se observa una clara divisin
entre el poder y deber manifestada en una relacin entre autoridad y sbditos. En este
escenario tenemos la relacin jurdica jerrquica entre el Estado y los ciudadanos.
Mientras, en la segunda, nicamente le pertenecen al individuo y por ende no
susceptible de divisin alguna. El tiempo ha ido polarizando la preeminencia a las
relaciones orgnicas, esto es, al Derecho Pblico con clara inclinacin hacia lo social e
introduccin del poder pblico en el individuo.
103
mixto, interdisciplinario y de sntesis entre lo pblico y lo privado, contempla al
empresario y las actividades econmicas desde la perspectiva global desde la cual
supera la unilateralidad
Estas lneas conducen a meditar, que al tratar del Derecho Econmico y aceptar que ste
el es medio normativo que conduce la poltica del Estado, su naturaleza es ser
eminentemente pblico. Su constante accionar en la vida diaria del convivir social su
presencia evidenciadas en normas o conductas sociales orientan a fines de desarrollo
econmico y social, que el Estado se ha marcado como convenientes, necesarias y
posibles.
La divisin de Ulpiano y las coyunturales opiniones nos llevan afirmar que la materia
pertenece al Derecho Pblico, reposando dentro de l relaciones privadas optativas
fronterizas a otras ramas del derecho peculiarmente las mercantiles.
Su Naturaleza
Criterios enfilan a consensuar que entendindose el Derecho Econmico como aquel
que constituye, en su primera etapa, la herramienta jurdica de la participacin del
Estado en la economa, pues no lleva a dilataciones para concluir que ste pertenece al
mbito del Derecho Pblico. Reforzamos el criterio si trasladamos la ptica vigente,
como ese derecho que tiene sus bases en el orden pblico econmico en la Constitucin
Poltica- 1998- pues no es otra cosa, reiteramos, instrumento de poltica conduciendo el
cumplimiento de objetivos que la Constitucin se ha formulado a cumplir, sea en los
Principios Generales, en la Planificacin econmica social, en el Rgimen tributario, en
el Rgimen agropecuario, en la del Banco Central, dentro del Presupuesto General del
Estado, en la inversin, dentro de la Modernidad del Estado, la ley de Mercado de
Valores y otras.
104
La Ley Orgnica de Defensa del Consumidor es tratada dentro del estudio del Derecho
Econmico como parte de la misma, sin embargo, en esta rea especial, participo del
criterio de Zavala Ortiz y de Morales Godoy, al observar que no solo encontramos en
este caso normas y principios que se acercan al Derecho Pblico, puesto que tambin
existen normas regulatorias de relaciones entre agentes privados como acontece en las
disposiciones de la relacin del consumidor que queda regulada e, incluso, limitada en
ella la autonoma de la voluntad de las partes.
Jos Vicente Troya cultor del Derecho Econmico en Ecuador, en otro segmento
simboliza siete estadios para llegar a conclusin final de que el Derecho Econmico es
de naturaleza eminentemente pblica, reflexiones:
*La necesidad de una disciplina jurdica que gobierne la economa pblica, en razn de
que el derecho civil no era apropiado o al menos no era suficiente, frente a las
circunstancias histricas que hizo frente el derecho Econmico como fundamento de la
organizacin social y como un complemento al derecho pblico y al derecho civil.
*El derecho pertenece al rea social, dentro de ella confluyen varios ramos del saber: la
sociologa, la antropologa, la poltica, la economa.
*El Derecho Econmico se explica dentro del rea social junto a la economa. Para
prospectar el Derecho Econmico no se debe prescindir de la interdisciplina. Rangel
105
Couto sostiene que es un instrumento para el logro de la eficacia econmica y la
justicia social.
*Se trata de un derecho en formacin; respecto a su autonoma no se ha podido
sustentarla cientficamente, pero s desde el punto de vista didctica. Se afirma como
disciplina acogida en pensum acadmicos de escuelas de derecho y de economa.
*Los procesos de globalizacin de la economa, de modernizacin del Estado, de
liberalizacin y apertura econmica han modificado el surgimiento del Derecho
Econmico que estudia principalmente el rol del estado en la economa y la de sus
agentes econmicos de modo singular las empresas.
*La variable ecolgica se presenta como la molestia de neoliberales y privatizadores.
Expresin de Hernn Buche es elocuente al decir que el ecologismo es el refugio de los
estatistas, sobre aquello no es verdad, ha existido que recursos de provisin indefinida
se han vuelto escasos y deben ser preservados. Para ello implantacin de polticas
estatales deben procurar la solucin de estos problemas.
*La gran apertura econmica y globalizacin de la economa modelan y condicionan la
economa de todos los pases e impulsan la conformacin de grandes bloques. Surge la
extraterritorialidad de las normas, reformas y aceptacin de la jerarquizacin jurdica
entre pases miembros de un Tratado o Convenios (45)
106
3.5.-Divisin del Derecho Econmico:
Derecho Privado Econmico-Derecho Pblico Econmico
107
Derecho Mercantil reglado dentro de la normatividad jurdica del llamado derecho
mercantil. Sobre ste ltimo Gavirrez dice que las denominaciones tpicas de la materia
Derecho Mercantil, Cdigo de Comercio llevan a juristas y a no juristas a referir al
comercio el objeto propio del Derecho Mercantil, dividiendo lgicamente el concepto
de esta rama jurdica de las palabras empleadas para designarlas. Si el Derecho
Administrativo es el que se refiere a la Administracin, el derecho mercantil tiene que
ser el que se refiere al trfico de mercancas y Cdigo de Comercio el cdigo propio de
la funcin econmica comercial.
A este derecho se lo denomina en doctrina como derecho comn debido a que se aplica
a todas las personas, sin distincin de nacionalidad, sexo, profesin u otras
circunstancias. A diferencia del derecho especializado que se aplica a personas que
ejecutan actividad especfica, como el minero, el ecolgico, el rural, el agropecuario,
aplican a determinado sector; en cambio del civil rige tanto para el minero, trabajador
rural, ecologistas, agropecuarios. Adems porque es un derecho supletorio, adems de
su objeto propio, trata de otros no previstos por las ramas especializadas.
Es un derecho importante del derecho privado, no se puede conocer a la perfeccin el
derecho privado sino se domina antes el derecho civil.
108
Este derecho tiene una caracterstica ser utilitario porque rige esencialmente relaciones
econmicas y onerosas. Es un sector del derecho privado donde tiene importancia
particular la costumbre, por su valor normativo e interpretativo. Dentro del Derecho
Econmico va una tendencia de la uniformidad en relacin con los dems pases, debido
a sus relaciones no solo internas sino con la habitualidad de otras naciones. La
uniformidad armoniza las normas de los pases con que se comercia, produce
facilidades en el intercambio de bienes y servicios, se manifiestan en los tratados y
convenios internacionales.
Introduccin
Como previo avance al tema, referiremos la nocin sobre el derecho administrativo
comn - y no al propiamente Derecho administrativo Econmico que por su enfoque
lleva otro anlisis en su tratamiento- y el servicio pblico. Al respecto es corriente
identificar la funcin administrativa con la accin de satisfaccin de las necesidades
pblicas y, sobre todo, con la gestin y el funcionamiento del servicio pblico.
109
ms cercano: el que la administracin ciertamente presta servicios pblicos a los
particulares, bien mediante remuneracin o bien gratuitamente, segn sean de ordinario
de aprovechamiento singular o bien de aprovechamiento general. En todo caso diremos
que el Derecho Administrativo es la rama del derecho pblico que trata de regular las
funciones administrativas, as de simple y concreto.
El acto administrativo
Es una especie de acto estatal para Ramiro Borja y Borja, dice que esta especie
comprende actos que constituyen a la vez creacin y ejecucin del Derecho, y otros que
solo lo segunda, llamados actos ejecutivos; y que por cuanto lo comn a todos los actos
administrativos es la ejecucin de Derecho, a ella se une algunos, y no en otros, la
creacin de Derecho, se ha llamado a la Funcin Administrativa Funcin Ejecutiva,
nombre que no puede englobar a la Funcin Jurisdiccional, lo que, como la legislativa,
se ejerce tan solo por actos que a la vez crean y aplican Derecho.. Considerando el acto
administrativo en su aspecto esttico, en el plano de la existente norma jurdica,
administrativa.
Recursos.-
Marco A. Guzmn.-
Entre los grados de actuacin, participacin o intervencin del Estado mencionaremos
el relacionado al manejo estatal a travs de una gama de medidas, como las llama Marco
110
Antonio Guzmn, al tratar ese apogeo del Estado intervencionista al poder utilizar una
serie de medidas y recursos, tales como:
acciones administrativas de garanta, vinculadas con la actuacin tradicional de la
polica econmica;
acciones administrativas de estmulo, que desenvuelven el concepto tradicional de
fomento: subvenciones, desgravaciones, facilidades financieras, etc.;
acciones de prestacin de servicios;
actuaciones que tienen un mbito de aplicacin general, como la adopcin de planes de
desarrollo, el manejo del presupuesto del estado como un instrumento, la poltica
monetaria; o
actuaciones con alcance sectorial o territorial especfico;
acciones que pueden ser previas al inicio de actividades del particular- como las
autorizaciones, aprobaciones, concesiones- o regulatorias de esa actividad;
sanciones, que abarcan una amplia gama de penalidades econmicas: multa,
expropiacin, confiscacin y pueden entraar inclusive penas personales.(51)
El servicio pblico
En todas las pocas las sociedades polticas ha tenido la prestacin de servicios a cargo
del Estado. La idea que la sustenta es la de que, adems de los intereses de cada
miembro de la comunidad, existen otros que son comunes a los habitantes de un
territorio y que, naturalmente, la conveniencia aconseja que estn en manos de las
respectivas autoridades. En la concepcin individualista del estado, por cuanto el
esfuerzo de cada persona iba satisfaciendo sus necesidades y tambin las de la
comunidad, los servicios a cargo del estado eran muy reducidos. Se hablaba entonces de
los servicios de los ejrcitos para defender las fronteras patrias; de la polica para
mantener el orden interno; del servicio de la justicia para resolver los conflictos que
oponan a los individuos entre s .Pero cuando el progreso de la ciencia econmica
demostr que el estado puede apaciguar o estimular los fenmenos econmicos, cuando
los hombres comenzaron a pensar que la libertad declarada podra ir en contra de los
anhelos sociales de grupos o individuos, el modo de concebir los servicios prestados
vario el concepto.
111
limitaciones administrativas econmicas, influencia de poder de polica econmica a
la que hace referencia la doctrina espaola- contratos administrativos, empresas
pblicas, patrimonio pblico entre otros, que se debe tener en cuenta como objeto
definido del Derecho Administrativo Econmico.
Es de advertirse al respecto, que estos servicios pueden ser prestados `por las
autoridades o estructuras nacionales, departamentales o seccionales, y que se presentan
traslados de un nivel a otro, sea de modo ascendente o descendente, el primar caso es
ms proclive en la cotidianidad. Una clasificacin tentativa hara parecer los siguientes
grupos de servicios:
Los propiamente administrativos: tienden a las gestiones que los ciudadanos hacen ante
las autoridades para su vida civil:
Los de carcter social: como las de vivienda, educacin, salud, previsin social,
recreacin;
Los de mejoramiento de vida ciudadana: los de transporte, comunicaciones, mercados,
electricidad, entre otros.
El servicio pblico ante una sociedad tan compleja, donde las necesidades superan los
recursos, rebasan los lmites impuestos por la supervivencia. Tenemos la educacin
antes soslayada por ser propia de un sector social privilegiado, hoy se ha convertido en
un imperativo para la generalidad, lo mismo las comunicaciones, la sanidad pblica y la
112
distribucin de energa elctrica, como algunos indispensables de la poca. Mismos que
son prestados por particulares a cambio de una remuneracin o contraprestacin,
considerada como labor estatal, en su carcter de administrador pblico, encontrndose
este caso ante un servicio pblico, mismo que puede vincularse con el concepto de
Administracin directa, Ramiro Borja y Borja lo considera como el conjunto de medios
por los que el Estado satisface las necesidades sociales, ejerciendo la Administracin
directa, puede designarse como los servicios pblicos, cuyo mbito no es posible fijar
a priori, pues el Orden Jurdico de aquel lo determina.
El servicio pblico y la incursin del Estado en otras reas abandonadas por los
particulares, trajo como consecuencia la reformulacin de los criterios con cuyo
concurso se pretenda definir al servicio pblico, finalmente indujo la adopcin de dos
criterios: uno formal u orgnico y otro material.
Orgnicamente, el acto administrativo ser producido por los entes del poder ejecutivo,
a diferenta del acto jurisdiccional el cual saldr de alguna dependencia del poder
judicial. El acto administrativo persigue de manera mediata o inmediata, directa o
indirectamente el beneficio colectivo, este acto se produce para la consecucin de
finalidades de naturaleza colectiva, permitir que al estado alcance fines de carcter
material o cultural aunque tambin va dirigido usualmente a personas concretas-
permisos, multas, prohibiciones, etc.-.
Para el tratadista Alfonso Posada, establece una sinonimia entre el servicio pblico y la
actividad de administracin, ya que precisamente al hablar de la funcin administrativa
del Estado se materializa en la actividad administrativa, vale decir, en los servicios
pblicos y analiza as una administracin interior, una administracin de hacienda, etc.
113
Fuentes del Derecho Administrativo Econmico
Al igual que el Derecho Econmico, tambin el Derecho Administrativo Econmico,
dice Fortunato Snchez tiene Fuentes que facilitan conocer su origen, encontrado en la
Ley, que es una proposicin jurdica dictada o publicada por los rganos competentes
del Estado, conforme a la Corte Suprema que prevalece sobre cualquier otra norma
legal.
La Costumbre, norma no escrita, pero cumpliendo ciertas condicionantes
jurdicamente se vuelve obligatoria, teniendo sustento en la teora general del Derecho,
y para precisin conceptual se la denomina uso.
El Acto Jurdico, que se proyecta en la autonoma de la voluntad privada, siendo as,
en fuente para situaciones jurdicas concretas.
La Jurisprudencia, significa ese cmulo de Sentencias, Resoluciones o Fallos dictados
por los Tribunales sobre cierta materia, en sentido uniforme, en otras palabras, serie de
pronunciamientos concordantes para resolver determinada cuestin jurdica; y ,
La Doctrina, fuente formal conjunto de opiniones de jurisconsultos pronunciadas con
finalidad tcnica, con el objeto de facilitar la aplicacin del derecho: Con estas
manifestaciones de los cultores del Derecho, se pretende un triple propsito, esto es,
cientfico, prctico y crtico.(52).
Concepto.-
Reconozco la carencia de conceptos sobre el tema, tal vez la generalidad y
especificidad entrelacen contenidos, cuando se trata: al Derecho Administrativo y al
Derecho Administrativo Econmico, recurro a la ponencia de Ral Varela al tratar sobre
Administracin, Derecho y Economa se encuentran ntimamente relacionados en la
gestin de gobierno, en la cual los sistemas polticos se interrelacionan con los sistemas
administrativos, jurdicos y econmicos. El jurista no puede relegar de los hechos
econmicos porque son estos tambin hechos sociales, pertenecientes por tanto al
mundo y esfera del derecho, en consecuencia objeto de las reglas jurdicas llamadas a
canalizar los fenmenos econmicos y a dirigirlos por los senderos de la justicia y el
bien comn. Es lo ms cercano a un concepto sobre la materia trado por Ral Varela en
el Congreso de Abogados Chilenos
114
3.5.2.b) Derecho Constitucional Econmico: Contenido. Etapas. De la Constitucin
Econmica.- Caso ecuatoriano.- Definiciones
Contenido
Como esbozo preliminar al campo a tratar amerita referencia del contenido econmico
en la Constitucin, en este caso: Ecuador, que al igual que otros pases y a travs de la
leyenda constitucional encuentran adjetivizaciones, tales como la llamada constitucin
demo liberal, constitucin conservadora, constitucin socialista y otras
denominaciones donde son los principios ideolgicos-polticos econmicos los que
identifican la tendencia circunstancial. Ejemplo, al proclamar la defensa de la libertad
como principio y la escasa regulacin, lo econmico se refleja en la actitud del Estado;
al contrario, donde el Estado es quien proclama la institucin reguladora se estar a
merced de normas regulatorias en el contenido econmico de esa constitucin.
115
Etapas:
Siguiendo a Bassols deben aceptarse las siguientes etapas en la evolucin del
constitucionalismo econmico:
(El New Deal oper en los EEUU luego de la gran recesin de 1929, llamndose de esta forma al
mtodo de gobierno y relaciones institucionales conducido por Roosevelt para enfrentar la crisis y
reactivar al pas. Rossevelt dobl la mano a la Corte Suprema en su revisin de la
constitucionalidad de las leyes, a fin acrecentar el intervensionismo econmico del gobierno federal
y los gastos del sistema social.)
De la Constitucin Econmica.-
Estas fases del constitucionalismo econmico conducen a sealar que el
constitucionalismo estuvo ausente en la economa con la intensidad que ahora se le
reconoce, todo trabajo constitucional se centr en el orden poltico. Las figuras
econmicas exigieron la creacin de normativa legal, otorgndole autoridad al
funcionario pblico para regular actos de comercio, de alquileres, de arrendamiento, de
intereses y otros en las reas econmicas, fueron batallas y esfuerzos los que la sociedad
civil logr a travs de los tiempos implantarlos en las constituciones de los pases y
darle el rango de constitucional. Hasta la segunda guerra mundial no se encuentra
indicio alguno de manera contundente a establecer lo que se ha de llamar Constitucin
Econmica, existiendo como se dijo anteriormente preceptos aislados en algunas
constituciones.
Menndez y Duque aportan con una ilustracin sobre Constitucin Econmica al decir
que: es el conjunto de normas que, con rango constitucional, establecen la legitimacin
para ejercer la actividad econmica, el contenido de las libertades y de los poderes que
116
se derivan de esta legitimacin, las limitaciones que afectan a los mismos y la
responsabilidad que grava su ejercicio, as como los instrumentos a travs de los cuales
el Estado puede actuar o intervenir en el proceso econmico. (54) .
Dalla va, consciente en que la constitucionalizacin era obvia, tal modelo se converta
en parmetro desde el que valorar la legitimidad jurdica-constitucional de las
intervenciones pblicas en la economa. Siendo esta situacin la que hizo reaccionar al
Tribunal Constitucional Federal Alemn, para firmar el principio de neutralidad
117
econmica en la constitucin. Neutralidad equivale a apertura a todas las posibilidades,
no a pasividad, abstencionismo o no intervencin.(55)
Caso ecuatoriano.-
Tan similar al sistema econmico estatuido en la Constitucin Poltica ecuatoriana
cuyos principios generales y objetivos permanentes de la economa estn reglado en un
determinado modelo econmico, como es el de una economa social de mercado,
establece garanta para los agentes y sujetos econmicos a operar en tal jurisdiccin con
las mismas reglas y garantas pertinentes. A decir que el Estado ecuatoriano garantiza el
desarrollo de las actividades econmicas, mediante un orden jurdico e instituciones que
las promuevan, fomenten y generen confianza. Las actividades empresariales pblica y
privada recibirn el mismo tratamiento legal. Se garantizarn la inversin nacional y
extranjera en iguales condiciones, ratifican la unidad de comportamiento en lo jurdico y
en lo econmico.
Se podra aseverar que el Derecho Constitucional Econmico forma parte del derecho
Constitucional de los Estados que, sin perder su principio de Unidad como una de las
caractersticas de la norma fundamental, el Derecho Constitucional Econmico no es
autnomo sino parte del Derecho Constitucional, dentro del cual se identifica por
motivos de especializacin pero no de mtodo, algo similar cuando nos referimos al
Derecho Administrativo Econmico y su par el Derecho Administrativo comn.
118
actualidad, la economa ha representado el mbito en el cual se manifiestan las
estrategias polticas de los pases.
Definiciones
Dalla Via lo define como:
a) el conjunto de preceptos de rango constitucional sobre la ordenacin de la vida
econmica. (56)
La definicin anterior resalta el rango que se le atribuye a ese conjunto de normas a
regir una trayectoria econmica de tal sociedad, hace frente a quienes sostienen que el
Derecho Constitucional Econmico:
b) es el conjunto de normas y principio que, recogidos en la Constitucin, tienen efecto
patrimonial sea para el Estado, para los individuos o para ambos.
El segundo concepto recalca que esta rama del derecho pblico consolid su identidad
propia al tiempo que las Leyes Fundamentales de los Estados comenzaron a incorporar,
adems de disposiciones orgnicas sobre la actuacin econmica del Estado, garantas
destinadas a proteger la iniciativa econmica y el consiguiente patrimonio de los
ciudadanos. En ese momento, la tensin entre derechos sociales, polticos y
patrimoniales se traslad al mximo escenario jurdico, el Derecho Constitucional y,
como afirma Siegan, comenz a arbitrarse en sedes jurisdiccionales (57).
Nocin.-
119
Industrial, la Defensa de la Competencia, el Rgimen de Marcas y Patentes, el Secreto
Empresarial y, por fin, el Derecho Laboral Empresarial, todos ellos en la innovacin y
el cambio, la pluralidad de enfoques a establecer caminos que den respuestas a tan
creador derecho, toda vez que las materias incrustas son consideradas fundamentales de
la empresa, a la cual toca ahora desenvolverse en el marco de la sociedad postindustrial
(58)..
reas
Imposible concretar una definicin al respecto, toda vez que el Derecho Empresarial
Econmico abarca cinco reas que tienen un entorno comn, que es la empresa, estas
reas son referente: 1.-Derecho Industrial, 2.- Defensa de la Competencia, 3.-
Marcas y Patentes, 4.- Secreto Empresarial; y 5.- Derecho Laboral Empresarial
con un marco general comprende la situacin econmica, poltica, sociolgica
imperante en una circunstancia histrica determinada.
Etapas
Las normas jurdicas se han desarrollado en cuatro etapas a comprender la antigedad
donde el concepto de riqueza estuvo ligado con la posesin de la tierra, la propiedad y
los derechos reconocan su origen en la fuerza, la actividad mercantil surge con el deseo
de lucrar efectundose el intercambio de cosas. La edad media, donde la actividad
comercial comienza a cobrar auge, comprendiendo el trfico mercantil martimo y
terrestre. La actividad industrial se desarroll en el marco de las Corporaciones, stas
retenan las invenciones y los nuevos procedimientos. La sociedad industrial, da inicio
a las fbricas de chimeneas, las factoras proliferaron. Las mquinas y los materiales
120
para la produccin industrial y su posesin en lugar de la tierra, se transformaron en el
factor determinante para medir la riqueza. La revolucin industrial, junto a la anterior
revolucin cientfica de investigacin y bsqueda, gener espiral ascendente de
crecimiento econmico y progreso tecnolgico. Durante este perodo, se redacta el
cdigo de comercio francs, el derecho mercantil se aplica las normas mercantiles a los
actos de comercio independiente de su carcter o no de comerciante, novedad que se
conserva en los actuales cdigos de comercio. La sociedad postindustrial,
caracterizada porque los procesos de fabricacin se informatizan, consecuentemente la
naturaleza de la riqueza cambia. El trabajo intelectual, los conocimientos, los smbolos
se convierten en iconos de la nueva economa mundial.
En tal sentido, seala Druker que, el saber est deviniendo rpidamente el factor nmero
uno de la produccin, desplazando capital y mano de obra a un segundo plano. El saber
hoy el nico recurso significativo. Los tradicionales factores de produccin suelo, mano
de obra y capital, no han desaparecido, pero se han convertido en secundarios; pueden
obtenerse y con facilidad siempre que haya saber. (59).
Las naciones industrializadas entienden que su propio comercio no debe tener lmites,
que cuanto ms grande sea su mercado, ms exitosa y prspera ser su economa, al
decir de Etcheverry esta realidad asiste a la unificacin y armonizacin del derecho
mundial. Este fenmeno tiene doble manifestacin, por un lado, se van creando reglas
legales de derecho mundial; por otro lado, surge la novedad poltica y econmica de la
integracin de varios pases de una regin, que van creando condiciones e instituciones
que permiten convertirse en un futuro en unidad poltica federada.
Actividad empresarial.-
La actividad econmica empresarial Argentina, y la de algunos pases latinoamericanos
reciben nuevos modelos normativos, a decir:
Leyes y normas que regulan la actividad especfica de la empresa en cuestin;
Ley de defensa del consumidor, por objeto la defensa de los consumidores o usuarios.
Consideran consumidores o usuarios a las personas fsicas o jurdicas que contratan a
ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Ley de lealtad comercial, persigue regular jurdicamente la publicidad de servicios,
establecer normas de procedimientos para el juzgamiento de las presuntas infracciones a
la ley y delegar en las autoridades el control, vigilancia y juzgamiento de las mismas
121
Ley de defensa de la competencia, procura asegurar el libre acceso al mercado, de
todos los competidores y en tal sentido prohbe y sanciona los actos o conductas que
tengan por objeto o efecto limitar, restringir, falsear o distorsionar la competencia o
acceso al mercado, o que constituyan abuso de una posicin en un mercado en perjuicio
al inters econmico colectivo.
Legislacin ambiental y de residuos peligrosos, toda vez que la vida humana y formas
de vida presentes en la naturaleza dependen del ambiente en su sentido ms amplio, la
tendencia es precautelar y preservar el ambiente mediante legislaciones apropiadas.
Ley de marcas y patentes, la primera regula la manera de adquirir, transferir, renovar o
extinguir la propiedad sobre signos registrables; la segunda procura la proteccin del
derecho del inventor, la tercera, procura proteger de la divulgacin indebida de toda
informacin con valor comercial.
Derecho Comercial y Ley de Sociedades Mercantiles, regula las relaciones de los
comerciantes y los actos de comercio, la otra regula las actividades de las denominadas
sociedades mercantiles bajo control de entes estatales.
Legislacin laboral empresarial, incluye y contiene de manera general las normas que
reglan los derechos y obligaciones que se gestan de las relaciones individuales o
colectivas de trabajo, entre empleador y trabajador.
Las polticas corporativas constituyen en las empresas transnacionales un verdadero
marco normativo interno. Estas polticas operan desde el punto de vista de la
organizacin, son dos los elementos bsicos de ellas, una que se origina en las
autoridades de mximo nivel de la organizacin; y la otra con finalidad de obtener
coherencia entre los objetivos de la organizacin y la actividad de los miembros. Por
general stas van hacia Polticas anticohecho, Polticas tendientes a evitar violaciones a
las leyes de defensa de la competencia, y Polticas que procuran resguardar la
informacin confidencial propiedad de la empresa.(60 )
122
En el caso de nuestro pas, reiteramos, las distorsiones del mercado han provocado
serios perjuicios a algunos proveedores, sobre todo pequeos que se ven en la
imposibilidad de competir en igualdad de condiciones frente a grupos monoplicos y
oligopolios que abusan de su posicin dominante en el mercado. El artculo 244,
numeral 3 de la Constitucin dice: Dentro del sistema de economa social de mercado al
estado le corresponder: .Promover el desarrollo de actividades y mercados
competitivos. Impulsar la libre competencia y sancionar, conforme a la ley, las prcticas
monoplicos y otras que la impidan y distorsionen.
Los estudios y observaciones realizadas indican que existe una vinculacin entre el
desarrollo econmico y las normativas de defensa de la competencia. Aprecindose en
pases desarrollados la presencia y aplicacin de una legislacin de la materia en forma
efectiva; en pases de mediano desarrollo, si bien existe legislacin, tiene sta poca
aplicacin efectiva; y en pases sin desarrollo industrial, se nota la inexistencia de
legislacin de defensa de la competencia. Sin embargo pases preocupados por el
desarrollo econmico de los mismos y concientes de que la apertura de los mercados
internacionales cada vez exigentes, no descuidan de incitar entre sus objetivos
permanentes de la economa este punto. La Constitucin ecuatoriana en su artculo 243,
numeral 5, dice: Sern objetivos permanentes: la participacin competitiva y
diversificada de la produccin ecuatoriana en el mercado internacional.
123
tienen un objetivo el identificar mercaderas, bienes y servicios, mismas que los
distingue de la competencia.
La empresa como factor organizacional de la economa rene a los otros factores, entre
ellos al trabajo manifestacin fsico intelectual, material e inmaterial, en manos de
personas denominadas obreros, trabajadores que realizan sus actividades laborales bajo
un marco legislativo de carcter eminentemente laboral. El Derecho del Trabajo es una
rama dedicada a regular las relaciones jurdicas que nacen de las distintas formas de
124
trabajo que se identifican como trabajo en relacin de dependencia, de actividad lcita,
voluntaria y remunerada. El empleador que requiera los servicios de un trabajador
dependiente puede a su inters mutuo incorporarlo a su empresa, entablndose una
relacin laboral empresarial. El contendido de esta relacin laboral entre empleador y
trabajador, estn restringidas por los lmites previstos en las normas de aplicacin,
mismas que no son ajenas a las partes, a veces en contra de voluntades, pero deben
respetrselas. Zuccherino y Mitelman lo consagra en el Derecho Econmico
Empresarial
Druker intuye que el Estado nacional es una unidad, pero que cada vez el poder de toma
de decisiones esta pasando a lo que constituye la segunda unidad, la regin- Unin
Europea, MERCOSUR- la tercera unidad responde a una genuina y autnoma economa
mundial del dinero, del crdito y de los flujos de inversin. Est organizada por la
informacin, que no conoce fronteras nacionales. Finalmente existe la empresa
transnacional.
125
econmica, mismos han dado lugar a la llamada inseguridad jurdica, tan venida en
pases latinoamericanos.
Puede concebirse tambin a este Orden Econmico Internacional como una realidad
resultante de la interrelacin sistemtica y recprocamente condicionada, entre por una
parte, el sistema de comportamiento real de los diversos actores que desarrollan una
actividad econmica internacional impulsada por el desarrollo espontneo de las fuerza
productivas, y por otra, por la estructura de normas jurdicas que regulan tales
comportamientos, concluye Zelada Castedo
126
Definiciones
En un ensayo de definicin Zelada Castedo, cita a Pieter VerLoren van Theemat quien
defini al Derecho Internacional Econmico como el:
conjunto de las normas de derecho internacional pblico-directa o indirectamente
basados en tratados internacionales- referentes a las relaciones econmicas
transnacionales Esta considerada como definicin operacional destinada a delimitar el
campo abarcado por el referido estudio sobre las organizaciones econmicas
internacionales, la misma exclua las normas de derecho Internacional Pblico
consagradas por la costumbre internacional, as como las normas propias del derecho
Internacional privado y del derecho Nacional de los Estados destinados, de igual
manera, a regular las relaciones econmicas internacionales.(62).
En los estudios de Derecho Econmico, editado por J. Vicente Troya, donde Alberto
Zelada recoge varias posiciones de tratadistas sobre la materia, tenemos a la profesora
Domnique Carreau al sealar que el Derecho Internacional Econmico puede ser
concebido como:
aquel segmento de normas del Derecho Internacional Pblico que regula, por una
parte, el establecimiento sobre el territorio de los Estados de diversos factores de
produccin, como los recursos humanos y los capitales provenientes del extranjero, y
por otra, las transacciones internacionales de bienes.
Fuentes
Al Derecho Internacional se le asigna fuentes, mismas que coadyuvan a la
interpretacin y a las decisiones de los jueces internacionales cuando as lo requieran. El
127
artculo 38 de los estatutos de la Corte Internacional de Justicia, expresa al respecto que
las fuentes de la materia son : Los Tratados y Convenios internacional; el Derecho
consuetudinario; Los Reglamentos internacionales; La Doctrina del derecho
internacional; la Jurisprudencia y la doctrina; la Equidad, si las partes asi lo
aceptan; y otras fuentes de derecho econmico internacional.
Las mencionadas operan especficamente como fuentes del derecho internacional, pero
con ciertas innovaciones, por lo interdisciplinario, las mencionadas fuentes pueden ser
consideradas como ciertas como parte vinculante del derecho econmico internacional.
No se puede dejar de referir a las decisiones unilaterales de los Estados; la
jurisprudencia expedidas por las Cortes al interior de las naciones, del arbitraje
institucional, o de las determinaciones y decisiones de los organismos multilaterales en
materia econmica, inciden para dar lustre a las mencionadas y ser consideradas como
fuentes del derecho econmico internacional.
reas de desplazamiento
El circuito cierra mencionando las reas que abarca el Derecho Internacional
Econmico, algunas de ellas mencionadas tanto por Zelada y por Ricardo Della Via al
referirse a lo extensivo de la economa y sus relaciones internacionales desplazado a la
poltica el protagonismo sobre ellas, estas son:
Enfoque econmico
128
si es la funcin de la utilidad o riqueza del consumidor, de la empresa, del sindicato o
del organismo gubernamental lo que se maximiza (64).
Premisa para reafirmar que lo que distingue a la economa de otras disciplinas dentro de
las ciencias sociales no es su temtica sino su enfoque. Por otra parte, adiciona, el
enfoque econmico supone, adems, de mercados que, con distinto grado de eficiencia,
coordinan las acciones de los distintos agentes que participan en ellos, de forma que su
comportamiento resulte mutuamente consistente.
El Derecho Penal se ocupa de la conducta del ser humano, y como son variados los
comportamientos y circunstancias en que los individuos se encuentran relacionados, en
este caso sobresalen las marcadas por la actividad econmica.
El compuesto de este derecho, observa Becker, formado por una parte por lo penal y por
otra lo econmico, invita a decir que el derecho penal no tiene, en este caso, en la
actualidad como misin la de conformar el orden econmico, sino, por el contrario y
como principio, ratificar un orden extrapenal y colaborar as para su efectividad; de ello
se desprende su carcter secundario y accesorio, los mandatos y prohibiciones del orden
econmico pertenecen al Derecho Econmico y las reglas de ste son el punto de apoyo
para la punibilidad de ciertas conductas.
Su atencin la iniciaremos expresando que existe una distincin entre la economa con
otras disciplinas enmarcadas como ciencias sociales, esta distincin no es su temtica
sino su enfoque. Por tanto, para adentrarnos en l necesariamente analizaremos su
enfoque econmico.
129
La combinacin de supuestos tales como el comportamiento maximizador, el equilibrio
del mercado y las preferencias estables del pblico, constituye el ncleo del enfoque
econmico. Por ejemplo, una elevacin del precio de un mercado reduce la produccin
del mismo.
Nocin
Desde esta perspectiva puede inferirse que el Derecho Penal Econmico es una rama
jurdica vinculada solo con aquellos hechos atentatorios contra las disposiciones legales
que imponen un determinado ordenamiento de la economa nacional con miras al
bienestar o mejoramientos colectivos en lo referente al aprovechamiento, distribucin y
consumo de la riqueza y de los servicios y que se efectiva por medio de leyes
reguladoras de las actividades econmicas. (65)
130
La doctrina opt por no considerar juicio alguno vinculado a la personalidad del autor
de la infraccin, utilizndose, por el contrario, criterios objetivos, manifestando una
constante relacin entre el delito y el bien jurdico tutelado.
La disciplina penal, como anota Tiedemann adopt una concepcin del Derecho Penal
Econmico en cuya virtud ste se caracterizaba por estar dirigido, aunque no
nicamente, a la proteccin de intereses sociales de orden colectivo. Esta posicin
critica la afirmacin de proteccin de bienes jurdicos supra individuales que supone lo
expansivo del derecho penal.
Tiedemann considera que los delitos econmicos no son slo aquellos en los cuales el
derecho punitivo protege el derecho del Estado de dirigir la economa, sino que incluye
adems la regulacin de la produccin, fabricacin, y distribucin de bienes
econmicos, en suma el Derecho Penal Econmico comprende a todo el conjunto de los
delitos relacionados con la actividad econmica y dirigidos contra las normas estatales
que organizan y protegen la vida econmica (66).
El autor fue quien destac que la materia abarca aquellos sectores del Derecho Penal
que tutelan primordialmente el bien jurdico constituido por el orden econmico estatal
131
en su conjunto y, en consecuencia, el flujo de la economa en su organicidad en una
palabra, la economa nacional.
Conceptos.-
En la actualidad la segunda concepcin, prevalece, esto es, la amplia, lo que permite a
Bajo Fernndez proporcionar un concepto sobre la materia al decir, es: el conjunto de
normas jurdicas penales que protegen el orden econmico.(67)
132
MANUAL DE DERECHO ECONMICO
CAPITULO 4.-
4.1. Estado: Concepto. Organismos del Estado. Art. 118 CP.Funcin Pblica
Concepto
Por Estado, tanto los diccionarios de ciencia poltica como el de derecho constitucional,
coinciden en definirlo como la organizacin poltica de la sociedad, que surge en el
marco de un sistema econmico. El Estado designa un conjunto de poderes que
gobiernan una poblacin en un territorio determinado, estructurado por instituciones.
133
Maritain, nos fomenta al decir que el Estado es un conjunto de rganos estatales
considerados como meros instrumentos de la comunidad poltica, contraponiendo as de
manera ms abierta las ideas de estado y sociedad
Todas las formas polticas asumidas a travs de la historia por las comunidades
independientes, incluidas la polis griega e imperio romano participan de una parte de la
doctrina aplicada a la idea de Estado. Desde el punto de vista del concepto ms usual de
Estado, se consideran elementos del mismo el pueblo, el territorio y el poder, ste
ltimo definido como el de soberano, al ostentar el poder del estado, situacin que
traslada la soberana como carcter indispensable de aqul.
Desde la ptica jurdica, el Estado se relaciona con dos ideas muy singulares: la una es
la de Estado de Derecho, la siguiente como Fuente de Derecho. La primera opera
indudable y solamente para el Estado Constitucional. (Estado de Derecho: expresin
empleada originalmente por Kelsen, para designar la igualdad entre el Derecho y el
Estado. Modernamente, dice el referido autor, Estado y derecho no constituyen
conceptos separados. Estado de Derecho, es aquel, cuyos actos sociales y de gobierno
134
estn basados en un ordenamiento jurdico. Estado, cuyos ejercicio del poder est
limitado por el derecho, separada expresamente la esfera de competencia de cada
rgano -judicial, ejecutivo, legislativo- del Estado.).- dicho en otras palabras,, se dice
de todo Estado que se rige por normas constitucionales, que garantizan gobiernos
elegidos democrticamente y donde la divisin de poderes tiene plena vigencia.; la
segunda es la consideracin del Estado como creador principal del derecho positivo,
tambin en revisin como consecuencia de un derecho internacional que puede operar
con carcter ms imperativo.-
Caso concreto, el Estado Ecuatoriano posee instituciones que dicen relacin con la
funcin pblica, estn sustentadas en la Constitucin Poltica, determinadas en el Ttulo
V, Captulo I, cuyo artculo 118 las enuncia, Son Instituciones del Estado:
La Funcin Pblica
Identificada por ser ella la que desempea las labores de todas las instituciones del
Estado. El artculo 120 de la Constitucin Poltica, expresa sobre la responsabilidad de
135
los miembros del sector pblico: No habr dignatario, autoridad, funcionario ni servidor
pblico exento de responsabilidades por los actos realizados en el ejercicio de sus
funciones, o por sus omisiones.
El ejercicio de dignidades y funciones pblicas constituye un servicio a la colectividad,
que exigir capacidad, honestidad y eficiencia.
Los Estados nacionales se fortificaron a base de limitar los poderes locales y seoriales
de toda especie, y en este comportamiento de posicionamiento utilizaron el control de la
economa como frmula de aproximar recursos.
Es de anotar que la revolucin industrial, que ampar la emigracin masiva del campo
a la ciudad y que trajo la paulatina desaparicin del sistema de gremios, sectas y
cofradas dimensionaban la codificacin de normas generales en marcos legislativos
dando lugar a una fragmentacin de funciones entre el Estado y los ciudadanos que, en
sus principios generales, se han mantenido hasta ahora.
El Estado nacional dictaba las normas de vigor, general, de carcter civil y mercantil,
adems provea a la comunidad de servicios pblicos bsicos, como eran la defensa, el
transporte, las comunicaciones, la educacin y dejaba libertad econmica a los
136
ciudadanos para que interviniesen de modo individual o corporativamente en el marco
as estipulado.
La provisin de bienes pblicos y los ingresos y gastos del Estado, durante el siglo XIX,
segn datos, no superaban el diez por ciento de la renta. El siglo XX fue escenario
donde se manifestaron la vigencia de funciones redistributivas y estabilizadoras y se
incrementan con vitalidad y rapidez a partir de la segunda conflagracin mundial.
137
Se aprecio la reaccin al intervencionismo estatal y se aplaudi a la primaca de la
libertad del hombre.
Adiciona Stern, que la participacin del Estado no es incidental ni indicativa, sino que
participa en forma sistmica (en competencia) o sustituye (en monopolio) a los
particulares en el desarrollo de la produccin, distribucin y consumo de bienes
econmicos. (69)
138
Las modalidades de intervencin directa pueden ser adoptadas:
*Participacin en situacin de competencia no sustituye la actividad econmica
privada, ingresa a competir en igualdad de condiciones -.(transporte, produccin de
acero)
*Sustitucin de actividades econmicas privadas se incorpora al sector privado con
carcter monoplico, excluyendo al sector privado. (energa, petrleo).
Segn las formas de gestin, la intervencin directa acude a formas, como las de:
*Gestin directa- ejercida por el propio Estado-
*Gestin indirecta el Estado acta mediante terceros; pero las empresas se encuentran
bajo la direccin y fiscalizacin del estado-
Segn las figuras de intervencin directa, la mayora de los pases latinoamericanos
acude a:
*Socializacin resalta lo social y poltica ms que lo econmica. Su finalidad esta en
que la Propiedad cumpla su funcin social - .
*Estatizacin traspaso de las actividades econmicas, del sector privado al sector
pblico.-.
*Expropiacin el Estado priva de la propiedad a un particular, invocando la de
utilidad pblica a cambio de una justa indemnizacin -..
*Nacionalizacin confundido con estatizacin. Es la transferencia al Estado de la
titularidad y control de los factores de produccin, en la cual se sobrentiende que es la
colectividad la beneficiaria del servicio-.
*Confiscacin el Estado adquiere excepcionalmente bienes o asume actividades sin
abonar indemnizacin alguna
139
condujeron a los gobiernos de los Estados a intervenir en la produccin armas por
ejemplo en un propsito interior de controlar las actividades comerciales de stas.
La etapa mercantilista se identific por el tremendo intervencionismo estatal, situacin
que fue denunciado por economistas clsicos.
La economa clsica y los fisicratas implantaron el dejar hacer, que no era otra postura
que la nula intervencin del Estado en las cuestiones de ndole econmico, salvados los
casos propios de una subsistencia regular, como era asegurar la paz y garanta de la
propiedad. Muy a pesar de los clsicos, el Estado se vio forzado a intervenir en aspectos
de la economa en el siglo XIX, debido al impacto de la industrializacin, en su primera
fase, donde los gobiernos tuvieron que intervenir para mejorar condiciones de trabajo de
la clase obrera. La factory reform inglesa de los 30 y 40 limit el empleo de nios y las
horas de trabajo diario, regulando el empleo de gnero, nombrando inspectores en las
unidades de produccin. Se implant la ley de salud pblica a fin proteger a los
trabajadores, estableciendo normas que permitan la intervencin del Estado en esas
reas.
140
logra manifestarse en forma prctica en los instrumentos y objetivos de las variadas
polticas. I es a travs de estas polticas el Estado aspira lograr que se d un ciclo
econmico estable, impidiendo el estancamiento, el desempleo y la inflacin. La
estabilizacin opera con intervencin del ente emisor, quien cumple rol de estabilizar la
moneda y el normal funcionamiento.
d) Rol redistributivo.- Las economas de hoy aceptan como funcin del Estado la
redistribucin de la renta. Como reflexin a esta funcin, el ejercicio del dejar hacer y
de la mano invisible que fue la asignacin puede ser eficiente, pero ciega la equidad
La interrogante es s el Estado deber evitar tal inequidad en la distribucin del ingreso
o permitir que el ciclo econmico se desenvuelva autnoma que permita que la riqueza
alcance a todos los participantes. La prominencia es que el estado asume un rol
redistributivo a travs de instrumentos fiscales como tasas progresivas a los impuestos,
a las personas.
e) Planeacin.- Surge como una actividad estatal con objetivo central: la centralizacin
y ordenacin de una variada y extensa intervencin de carcter coyuntural en la
economa que el Estado ha ido aumentando, demostrado en un crecimiento del aparato
estatal, requiriendo de un marco que le proporcione sentido a esta maquinaria
burocrtica. Haciendo compatible los propsitos y objetivos de esta intervencin. La
planificacin no estimula esta intervencin, sino que es su producto.
Adems sirve de complemento del mercado, a fin de asegurar las condiciones generales
del mercado, asegurando las condiciones generales de equilibrio. Busca atenuar los
efectos negativos derivados de la distribucin polarizada de los ingresos y de la
distribucin espacial de los factores productivos, con el objeto de proporcionar un
desarrollo estable y armnico. La planeacin econmica no es una tarea del Estado. Los
agentes privados la utilizan para disminuir los rangos de incertidumbre sobre los
resultados de sus inversiones.
141
La funcin planificadora del Estado ms all de su orientacin de los sujetos
econmicos y una conduccin de stos hacia objetivos predefinidos, establecen
comportamientos deseados.
Por ltimo, Zavala Ortiz y Morales Godoy menciona como otros roles del Estado en la
economa, la que corresponde a la Actividad empresarial, cabe recordar la cantidad
de empresas estatales y la conducta de la subsidiaridad y la ampliacin de la libertad
econmica hacen del Estado, a partir de los ochenta, se desprenda de sus empresas, va
privatizacin, estableciendo restricciones para sumir funcin empresarial, con respaldo
y rango constitucional.(70)
Funciones econmicas
Desde el punto de vista econmico, se clarifica como actividades del Estado las
siguientes funciones, algunas de cercana y aceptacin a las tratadas por Zavala Ortiz y
Morales Godoy, estas son:
Funciones reguladoras
Funciones proveedoras de bienes y servicios
Funciones fiscales
Funciones redistributivas
Funciones estabilizadoras
Regulatorias. El Estado no slo cobra impuestos y gasta, sino que regula a la vez,
mediante leyes y disposiciones administrativas, la actividad econmicas de los
ciudadanos. Es una accin de dos vas. El Estado tiene unas funciones proveedoras de
bienes y servicios y unas funciones fiscales, que ejercen efectos econmicos sobre las
empresas y familias. Estas actividades presupuestarias no agotan el campo de actuacin
econmica del Estado. Porque el Estado tiene adems claras funciones reguladoras de la
vida econmica mediante leyes y normas
142
quienes producen, comercian y trabajan. En consecuencia este conjunto de leyes y
disposiciones administrativas, que sin suponer ingresos o gastos afectan a la actividad
econmica son intervenciones reguladoras. Estas pueden mejorar la seguridad de las
transacciones entre ciudadanos y empresas, puede proteger a personas individuales o
corporativas de abusos en los contratos o pueden limitar perjuicios a terceras personas.
El Estado para suministrar o financiar esta agenda de actividades debe imponer y cobrar
impuestos gravando los ingresos de los sujetos econmicos y beneficios de las unidades
de produccin, va impuestos directos; y el consumo de muchos productos cuyo precio
de venta incluye un gravamen, va impuestos indirectos: combustible, tabaco, bebidas
alcohlicas y otros como el cobro de aranceles de productos importados. Estas
actividades, que en su gran monto se manifiestan en ingresos y gastos del Estado, se
mencionan como actividades presupuestarias. Pretenden reunir recursos repartiendo
equitativamente a la carga impositiva, pero el sistema puede en algunos casos ser poco
equitativo
143
Las funciones estabilizadoras son las que el Estado cuenta a efecto de controlar los
grandes agregados econmicos, evitando excesivas fluctuaciones de los mismos. Tales,
como las actividades dirigidas a estabilizar los precios, mantener o aumentar el nivel de
empleo, reducir los efectos de las bajas de la actividades productiva o mejorar la
balanza de pagos son ellas de tipo estabilizador Se puede decir que estas pretenden
mantener estable el valor de la moneda y mantener o mejorar los niveles de empleo y
actividad..
Todas estas funciones tienen un propsito, pero no siempre estas lo cumplen, por
variados motivos y circunstancias ajenas al Estado, quedan simplemente en el propsito
de desarrollarlas como actividad pblica de la Administracin pblica, que pueden ser
local, regional o nacional.
En las ltimas dcadas las actividades econmicas del Estado han crecido de manera
dimensional. Preocupa su actuacin que llega el momento a reflexionar sobre el
crecimiento y su freno, toda vez que s el Estado no llega ha de llegar a controlar la vida
econmica de todos y cada uno de los ciudadanos, el asunto est en cmo y en que
momento lo calma.
Exigidos talvez por la corriente hacia una nueva relectura del Estado, organismos
internacionales, fundaciones y otros han recurrido a conversatorios, seminarios o
debates que encuentren necesarios enfrentamiento como consensos en el objetivo de
mejorar la calidad de la democracia, la economa, a fin facilitar u otorgar felicidad al
conglomerado social.
144
Y, son los aos ochenta testigos de un proceso reversivo, orientado a redefinir el papel
econmico del Estado, tanto en sus funciones reguladoras como empresariales.
La dcada significo el estadio donde se identifica las caractersticas del modelo en que
se basaba su aplicacin, la crisis del Estado desarrollista en Amrica Latina frente al
paradigma del Estado de bienestar en pases capitalistas industrializados. En la
preocupacin de iniciar el crecimiento, decidir los cambios estructurales mediante
presencia de efectiva participacin con finalidad de proteger mercados fuera de las
fronteras, agresiva industrializacin, invitacin a inversiones privadas, priorizando la
planificacin como instrumento vlido se entrelazo con la realidad de insuficiencia de
recursos internos ms el perturbante endeudamiento externo; consecuentemente se
entr en crisis cuando los flujos de capital extranjero dejaron de llegar como respuesta
al monstruoso problema como es el de la deuda
En este cambio, de tanta trascendencia para el futuro de la regin, han influido polticas
liberalizadoras y desregularizadoras adoptadas en las economas industrializadas de
occidente y en los pases socialistas, y un creciente consenso producido en
Latinoamrica sobre la hipertrofia y el alto grado de ineficiencia del sector estatal de la
economa. El Estado latinoamericano tambin est afectado por un proceso de
descomposicin, en algunos casos agudo, que de continuar, puede desestabilizar el
poder poltico generando una crisis de gobernabilidad y eventualmente de legitimidad.
145
Es la intencin del evento realizado, por la mencionada corporacin la de examinar
temtica y realizar eficaz contribucin a la bsqueda de respuestas a problemas
centrales de debates y de accin poltica
Hitos del Estado, intenta ser una primera aproximacin a lo que podra denominarse la
crisis del Estado latinoamericano, problema que seguramente ocupar lugar central
entre las complejas realidades econmicas, sociales y polticas que los gobiernos de la
regin debieron enfrentar en la ltima dcada del siglo XX. La discusin acadmica y
poltica sobre el Estado se ha referido al mbito de sus actividades econmicas, sin dejar
de referirse a otro problema de mucha atencin, como es la descomposicin del poder
pblico que puede desestabilizar al estado latinoamericano, generando la crisis de
gobernabilidad a la que, ms tarde o ms temprano, puede seguir una crisis de
legitimidad con estragos en lo econmico.
Estado de Bienestar
Las dos conflagraciones mundiales, la depresin de los aos 30 y las ideas de Keynes,
conformaron lo que posteriormente se dio en denominar el Estado de Bienestar, esto
es, el rgimen poltico que progresivamente fue multiplicando sus atribuciones y su
mbito de accin a travs de la regulacin de la economa y la ejecucin de ambiciosos
programas sociales.
146
lo asumi el Estado en las actividades industriales de los pases europeos, surgen las
economas mixtas de mercado.
El Estado como voz de la sociedad capitalista, tuvo que hacerse cargo de la produccin,
bsicamente de la administracin de la industria y de otras ramas de la produccin para
que no perteneciera a otros individuos en competencia, sino por lo contrario, estas
ramas de la produccin pasaran a manos de toda la sociedad. Engels advirti la
inclinacin a favor del Estado en la rectora de la economa nacional, una forma peculiar
de un capitalismo de Estado.
No faltan opiniones que de algn modo tratan de justificar las causas de la intervencin
estatal en la economa en base a objetivos, concedidos al Estado, al decir que dicha
intervencin puede ser orientada en el sentido que incentiva a la economa privada, para
que sta realice determinadas acciones. As, la accin del sector pblico sobre la
economa asume la tarea de la regulacin de los distintos procesos econmicos, va
accin legislativa conforme al marco institucional dentro del que se desarrolla la
produccin, las finanzas, las industrias y comercio o mediante manipulacin y control
de las variable econmicas que orientan la iniciativa privada, a travs de la poltica
fiscal, monetaria o comercial. o, esta intervencin puede ser realizada a travs de la
intervencin directa del sector pblico en la actividad econmica, como lo veremos
posteriormente.
Causas de la intervencin
Las causas que provocan la intervencin estatal no tienen origen nicamente en las
etapas de crisis, sino que se observan tambin en pocas expansivas del ciclo. Los
efectos que de aquellos fenmenos en los que se manifiestan la naturaleza siempre
oscilante hoy por innovacin tecnolgica y la complejidad de los procesos
productivos y de intercambio, procesos que luego determinaran el ritmo y profundidad
de los cambios sociales, as como de los agentes econmicos. Estos cambios son los que
decidirn las caractersticas, los alcances y los lmites de la intervencin estatal en la
economa.
La crisis econmica ha reducido el mbito de maniobra de los gobiernos y de las
autoridades, y les ha impulsado a abrir sus economas hacia el exterior en bsqueda de
crditos, de inversin extranjera y de mercados para sus exportaciones.
147
La precaria situacin de las finanzas pblicas no permite a los gobiernos seguir
disponiendo de los abundantes recursos que antes tuvieron para financiar la creacin,
ampliacin y operacin de las empresas pblicas o para subsidiar sus crnico dficit,
con cargo al presupuesto del gobierno central o a los dineros de emisin de los bancos
centrales.
Adems es evidente que en ciertos casos el Estado ha conformado empresas pblicas
que no tienen un carcter estratgico y poca o ninguna significacin en el conjunto de la
produccin nacional.
Como consecuencia de estas nuevas realidades y de los cambio operados, han dan como
resultado el hecho paradjico de que las polticas econmicas que se le asignaban al
estado un papel esencial en el desarrollo latinoamericano, antes tan influyentes en el
continente, han perdido el prestigio que antes tenan al punto que las propuestas de
restringir las actividades del gobierno han llegado a volverse populares.
El desproporcionado crecimiento del Estado, sus debilidades tcnicas y los bajos niveles
de eficiencia, son realidades que estn siendo asumidas por los latinoamericanos como
un de los obstculos que limitan las posibilidades del desarrollo de la regin.
La reduccin del Estado y la descomposicin del mismo, constituyen dos ejes de mucha
preocupacin en los debates acadmicos y polticos, entramos al siglo XXI donde el
primer eje en algunos pases sigue con vida, el segundo su presencia ha tomado
148
volumen, consecuencia de ello la ingobernabilidad e inestabilidad democrtica o
surgimiento de gobiernos populistas Per, Ecuador; en otros casos el retorno a
gobiernos calificados de izquierda, casos Chile, Venezuela, Brasil, Uruguay estos tres
ltimos constituyendo un eje que impulsan la integracin regional, que avanza..
Pocos cientistas han centrado su atencin, de modo individual a la temtica del Estado
latinoamericano en los momentos de crisis, y ha sido muy oportuna la coincidencia de
haber concertado en un evento acadmico de alta jerarqua exponentes estudiosos de la
materia, cuya visin basada en realidades y objetividad de sus jurisdicciones comulgan
con su misin personal, la conservacin del sistema democrtico.
149
Sur. Convencidos los mandatarios que la solucin a sus problemas, est en las
buenas relaciones que se vive en la regin)-.
Desde una condicin de dependencia en relacin a los grandes centros de la
economa y de la poltica mundial, crece en Amrica Latina la conviccin de la
necesidad de un desarrollo endgeno y de su creciente participacin en la
economa mundial en trminos de eficiencia y competitividad.
Si estas son las transformaciones, entonces por qu pasa esto. Esto pasa por que los
latinoamericanos vivimos un trnsito tremendamente singular, que acapara a la totalidad
de la regin, aunque de diferentes maneras. La regin siempre diferenciada desde su
inicio, se torn extremadamente diferenciada en los ltimas dcadas del siglo XX.
Estas diferenciaciones tienen escasas salvedades, la generalidad est en que nos estamos
convirtiendo en sociedades industriales y estas nuevas sociedades industriales requieren
de un tratamiento poltico distinto de lo que corresponda a la etapa intermedia del
principio de la industrializacin y, seguramente, de manera mucho ms identificada, a lo
que corresponda a la etapa agro-pastoril, de exportaciones primarias, que distingue este
continente ms o menos hasta los aos 30 o 40 del siglo XX, en algunos casos.
Entonces, que pasa. Lo que pasa, dice Jaguaribe es que en nuestras sociedades hay un
cambio de organizacin, de industrializacin, de modernizacin, que est exigiendo una
reformulacin del Estado, que lo pone a nivel de las necesidades generadas por estas
transformaciones. Esto representa en el proceso de la formacin histrica de las
democracias, el trnsito de las democracias de la clase media a las democracias de
masa.(72).
Requisitos de eficiencia.
Condiciones e Impedimento
Entre otras estn dadas por:
El requisito de eficiencia pblica
Nuestro Estado de notables era un administrador de privilegios. Nuestro Estado de
democracia de clase media era un administrador de prebendas. La clase media, con
su formacin, con su ttulo universitario tena prioritariamente acceso al Estado.
Formarse en la universidad significaba un ttulo de pretensin sobre el servicio
pblico, sobre ciertas ventajas, sobre ciertas facilidades. Pasa a existir una relativa
universalizacin del privilegio. El privilegio no es ms del notable, el privilegio es
150
del titulado, del hombre de clase media, autenticado por el ttulo universitario, es de
las habilitaciones. Este Estado de privilegios no tiene ms ningn sentido en la
democracia social de masas. Nos encontramos con la absoluta necesidad de crear un
servicio pblico altamente profesionalizado, que sea un administrador del Estado, a
semejanza de lo que las buenas gerencias son para la empresa privada y que sea
polticamente neutral. Una administracin que, bajo ciertas reglas del juego y ciertas
normas predefinidas, opere tanto un poco a la izquierda como un poco a la derecha,
conforme a las oscilaciones del sistema poltico.
Impedimentos:
1.- Sistemas polticos primitivos
2.- Disparidades de rentas y
3.- Deuda externa: Como encargo; como obligacin; y, como poltica de su
administracin.(73)
151
(Crucial la cuestin de la deuda; el eje Brasil, Venezuela, Argentina pases que
impulsan la integracin afirman los problemas comunes a los que hay que afrontar
como bloque. Chvez dijo un ejemplo contundente sobre la deuda externa:
Venezuela deba 25.000.000 millones de dlares; en el curso de cinco aos pag
25.000.000 millones de dlares y hoy debe 24.000.000 millones de dlares.)
Sin ser distante a los criterios de tratadistas sobre definicin de desarrollo econmico,
sostengo a modo de concepto sobre el tema de que todo desarrollo o crecimiento
econmico para su feliz y desenvolvimiento deber requerir de la concurrencia
permanente de una estabilidad poltica o gobernalidad, de proyectos o programas
sustentables y sostenidos que operen dentro de un marco de libertades otorgadas por la
misma constitucin o de leyes que de ella emanen.
Este concepto invita la presencia de otros desarrollos que operen dentro de esa
recomendada estabilidad, esto es, de un desarrollo sostenible entendido como la
satisfaccin de las necesidades econmicas bsicas de la poblacin presente, sin
comprometer a las futuras generaciones, reservando el medio ambiente y los recursos
renovables y los no renovables; tambin de un desarrollo sustentable definido sobre la
defensa del desarrollo productivo y social de un pas, a travs de la proteccin del medio
ambiente y de los recursos naturales, evitando la destruccin, contaminacin y el
agotamiento de los ecosistemas; este ltimo llamado sistema ecolgico que incluye el
conjunto de subsistemas que la naturaleza contiene y que se determinan de acuerdo a
leyes que se desarrollan, se reproducen en el espacio y en el tiempo.
152
administracin no puede reducirse al tiempo de un ejercicio del gobierno, si no que debe
permanecer en el tiempo, a lo largo de sucesivos perodos presidenciales.
El Decreto Ejecutivo No. 1372 del 12 de febrero de 2004 crea la SENPLADES como
organismo tcnico responsable de la planificacin nacional, fusionando la ex
ODEPLAN y la Secretaria de Dilogo Social y Planificacin.
Mediante Decreto Ejecutivo No. 103 del 8 de febrero de 2007, se fusiona el Consejo
nacional de Modernizacin del estado, CONAM y la Secretara Nacional de los
Objetivos de Desarrollo del Milenio a la Secretara Nacional de Planificacin y
Desarrollo SENPLADES.
Historia.-
La Planificacin en el Ecuador se inici con la Junta Nacional de Planificacin y
Coordinacin Econmica JUNAPLA, creada mediante Decreto Ley de Emergencia No.
19 del 28 de mayo de 1954,
En 1979, fue remplazada por el Consejo Nacional de Desarrollo CONADE, con
entidades adscritas como: el Instituto Nacional de Estadsticas y Censos INEC, el Fondo
Nacional de Preinversin y el Consejo Nacional de Ciencia y Tecnologa CONACYT.
En 1998 en lugar del CONADE se cre la Oficina de Planificacin ODEPLAN.
En 2004 mediante Decreto Ejecutivo No. 1372 se cre la Secretara Nacional de
Planificacin y Desarrollo SENPLADES.
153
El artculo 255 de la Constitucin Poltica seala que el Sistema Nacional de
Planificacin estar a cargo de un organismo tcnico dependiente de la Presidencia de la
Repblica, con la participacin de los gobiernos seccionales autnomos y de las
organizaciones sociales que determine la Ley.
Misin.-
Es la de administrar el Sistema Nacional de Planificacin a nivel sectorial y territorial,
estableciendo objetivos y polticas nacionales, sustentados en procesos de informacin,
investigacin, capacitacin, seguimiento y evaluacin; orientando la inversin pblica;
promoviendo una reforma sostenida, integral y democrtica del estado, a travs de una
activa participacin ciudadana, que contribuya a una gestin pblica transparente y
eficiente e impulse el desarrollo humano sostenible.
154
12 Objetivos contienen los grandes aspectos del Plan Nacional de Desarrollo
Auspiciar la igualdad, la cohesin y la integracin social y territorial
Mejorar las capacidades y potencialidades de la ciudadana
Aumentar la esperanza y la calidad de vida de la poblacin
Promover un ambiente sano y sustentable y garantizar el acceso al agua, aire y
suelo seguros.
Garantizar la soberana nacional, la paz y auspiciar la integracin
latinoamericana
Garantizar el trabajo estable, justo y digno.
Construir y fortalecer el espacio pblico y de encuentro comn
Afirmar la identidad nacional y fortalecer las identidades diversas y la inter
culturalidad
Fomentar el acceso a la justicia
Garantizar el acceso a la participacin pblica y poltica
Establecer un sistema econmico solidario y sostenible
Reformar el Estado para el bienestar colectivo.
a) Conceptual
b) De definicin y concrecin de polticas pblicas
c) Instrumental
*En su primera parte, el Plan contiene un diagnstico crtico sobre los procesos
econmicos, sociales y polticos que han caracterizado al pas en las ltimas dcada
permitiendo identificar sus principales problemas de desarrollo humano., como tambin
sus potencialidades. Luego presenta las orientaciones y principios para un cambio
radical en la visin de desarrollo. Describe las transformaciones necesarias en la
estrategia de desarrollo y en el modo de Estado.
*En su segunda parte, el Plan establece, para cada uno de los 12 objetivos nacionales de
desarrollo humano y sobre la base de los resultados de las mesas , un diagnstico con
indicadores sociales, productivos y ambientales e identificar las polticas y estrategias
155
necesarias para la consecucin de metas que permitan hacer un seguimiento de los
resultados logrados por el gobierno.
Base legal
Decretos Ejecutivos. Convenios. Estatutos Orgnicos. Ley de Transparencia.
156
4.6.- Sistema Econmico: Concepto. Elementos. Identificaciones. Caractersticas
Constitucin econmica. Concepto.
Concepto
Ordenamiento social a travs de los cuales la comunidad se organiza para producir y
distribuir los bienes producidos, es decir, para responder a los requerimientos bsicos
del proceso econmico: producir y distribuir
157
y jurdico de un sistema econmico nacional, que delimita los mbitos de los sectores
privado y pblico, estipula las reglas del juego a las que deben someterse las personas
en sus actividades econmicas, y fija algunas normas generales acerca del uso, el
usufructo, el intercambio y la disposicin de los derechos de propiedad sobre la riqueza
(76).
158
el Estado cada vez que estn en riesgo los derechos patrimoniales de los sujetos
privados, se propicia una conducta indisciplinada de los ciudadanos, que es contraria al
sentido tico del bienestar social. Si se ponen lmites muy severos que la accin
reguladora del Estado, a pretexto de aislar al sistema econmico de las interferencias del
sistema poltico, se puede promover indirectamente una monopolizacin extrema de la
propiedad en lugar de garantizar la competencia en las relaciones entre agentes
privados.
Andrew Nichson,
Experto Britnico en Gobernabilidad
En referencia a la Constituyente-2008- considera que en la Constitucin hay que poner
los lineamientos bsicos, los derechos universales..Ms no el intentar poner el estilo de
desarrollo econmico del pas, esto es poco comn hallarlo en una Constitucin, eso
pertenece, recalca, a la esfera del Congreso o de un plan de desarrollo. El llamar a una
economa social de mercado u otra, simplemente son palabras abstractas.
Una Constitucin debe ser breve. Pero el rumbo econmico no, porque ese vara segn
el gobierno de turno. La anterior Constitucin era neoliberal y eso ataba a los gobiernos.
Si ahora se pone socialista, eso tambin va atar. El debate poltico ideolgico tiene que
hacerse en el Congreso. Lamentable que el nivel de discusin que existe en Ecuador sea
anticuado.
Elementos.-
Sistemas econmicos que han venido sucedindose a travs de la historia y a los que
tanto autores europeos contemporneos como tambin latinoamericanos descomponen
la estructura de ellos dividindolos a su vez en tres grupos de Elementos bsicos y
constitutivos de cada sistema econmico a conocer, como son:
a) una reserva de recursos productivos, mismos que estaban constituidos por los
recursos humanos y los recursos patrimoniales. Los primeros alcanzaban a la poblacin
econmicamente activa PEA- y la capacidad empresarial, mientras los segundos
alcanzaban al capital, las reservas naturales y la capacidad tecnolgica.
b) un complejo de unidades de produccin, es decir, las llamadas empresas; y,
c) un conjunto de instituciones en el orden econmico, jurdico, poltico y social.
159
Es decir, todo sistema econmico conserva una estructura base, donde ninguno de ellos
por s slo puede constituir un sistema, siendo necesaria su reunin como complemento
mutuo y su combinacin para poder conformar la compleja estructura de los que
apreciamos como sistema econmico.
Identificaciones y caractersticas.-
La historia distingue a los sistemas econmicos contemporneos atribuyndoles
caractersticas y procedencias que facilitan su identificacin y ubicuidad en momento
determinado. Esto lo traduce Paschoal J. Rosseti en la concurrencia de tres sistemas
contemporneos que manifiestan de hecho su tendencia ideolgica, a decir del:
Sistema mixto que no tena bases institucionales sino caractersticas, siendo estas: a) La
intervencin parcial del estado, b) La coexistencia de la propiedad privada y estatal en
los medios de produccin, c) La iniciativa empresarial bajo la vigilancia del estado, d)
El mercado y planeamiento indicativo como orientadores del proceso econmico. Su
procedencia estaba en los vicios de las concepciones radicales (78)
160
Ahora bien, cubierto el espacio de cules son y su procedencia podra decirse que un
sistema econmico refleja la forma, modelo o comportamiento de cmo se organiza y
desenvuelve tanto la actividad econmica de una sociedad, como tambin la conducta
en la produccin de bienes y servicios y su distribucin entre sus miembros. En este
orden la normatividad jurdica tiene el encargo o tarea de especificar o definir el
rgimen de propiedad y las condiciones de contratacin entre los particulares, que son
elementos que en definitiva caracterizan a cada sistema econmico; siendo el Estado el
que confecciona e implementa su ordenamiento jurdico, reservndose para s, espacios
y formas de participacin.
Karl Marx manifest que el sistema econmico utilizado por cada sociedad humana
depende del desarrollo de las fuerzas productivas. Borisov Zhanin y Makarova lo
entiende como el Conjunto de los medios de produccin y de los hombres que los
emplean para producir bienes materiales, principalmente los conocimientos tcnicos, el
capital acumulado y la poblacin. Mientras el ordenamiento jurdico sea el adecuado al
nivel de las fuerzas productivas, deca Marx, stas pueden desarrollarse sin que
aparezcan tensiones, pero llega un momento en el que las fuerzas productivas han
crecido tanto que la estructura social en vez de potenciarse, aparece con limitacin,
impidiendo su crecimiento. En cuanto la superestructura jurdica y especialmente el
rgimen de propiedad se ve forzada al cambio.
Este anlisis calificado como cientfico dice, Juan Carlos Martnez Coll, se ha visto
desmentido en el devenir histrico. Se ha podido comprobar aos despus de escribirse
el Manifiesto Comunista que no se han cumplido las predicciones. No hay leyes
histricas inmutables que describan la evolucin de los sistemas econmicos y de las
sociedades humanas, tampoco hay relacin entre grado de desarrollo de las fuerzas
productivas y sistema econmico. Quiz pueda darse una relacin estrecha entre el
sistema econmico y los medios de comunicacin, por los grados de desarrollo del
conocimiento humano (79).
En el siglo XX han coexistido sistemas econmicos opuestos, en pases del orbe, que
mostraban similar desarrollo que las fuerzas productivas. El Estado ha dominado la
economa. Las transformaciones sociales han sido dirigidas por grupos de poder. No
ha sido el ordenamiento jurdico del capitalismo el que ha bloqueado el desarrollo
econmico.
161
El mercado, medio circundante de la economa, ha dado muestras tambin de su
ineficiencia y egosmo para atender demandas elementales de la sociedad.
Cmo entonces pases han conseguido desarrollo, progreso, armona? Sin duda han
sido los que compatibilizaron las libertades individuales con el estmulo, la creatividad,
la investigacin cientfica y tecnolgica, logrndolo gracias a la decisin de un sistema
econmico que invita al libre comercio con la intervencin del Estado.
Votos por el futuro sistema econmico que satisfaga nuestros ntimos anhelos de
solidaridad, cooperacin y equidad, que permitan la extincin del hambre, la miseria, la
marginacin y que todo ello sea compatible con el respeto a los derechos humanos y al
impulso a la creatividad individual.
162
Las fuerzas del mercado determinan la oferta, demanda de bienes y servicios, los
precios, las variables macro econmicas. Cada individuo busca desarrollar sus
actividades econmicas para su propio beneficio, y a fin de obtener ms ventajas, trata
de aportar esfuerzos y eficiencias posibles.
El protagonismo lo ejecuta el Estado que regula imperativamente todas las fases del
ciclo econmico. La produccin est a cargo de las empresas estatales sujetas a lo
previsto en los planes generales de desarrollo impuestos por el Estado, que era quien
determinaba, en definitiva, la oferta, demanda, salarios y en s todas la variables
econmicas. En este sistema las utilidades de la actividad econmica se distribuan
equitativamente entre toda la colectividad que aspiraba un mejor suministro de servicios
y eficiente aparato productivo, cuya pertenencia era de la comunidad. El Diccionario
recurrido y antes mencionado, referente a ste sistema que lo identifica como economa
planificada, dice: Sistema econmico en el que las principales decisiones de
organizacin de recursos, produccin y establecimientos de precios son tomadas por las
autoridades. Suele estar asociada con los sistemas polticos, socialista o comunista.
El tercer sistema, Mixto, en razn de seguir el orden del temario queda para ser tratado
en orden separado, todo en cuanto, corresponda al pas, su gobierno, al Estado y su
163
ejercicio prctico. Corresponde al sistema que se implanta en mayora de pases. El
Diccionario requerido lo identifica como economa mixta: Sistema econmico basado
en la combinacin del sistema de precios de mercado y la intervencin estatal. En l las
decisiones son tomadas, parte por el gobierno y parte por los agentes del mercado.
SISTEMAS ECONMICOS
Coordinacin econmica
Participacin
Se definen
Sistemas econmicos
164
todos los grupos sociales. De igual modo en cuanto a la iniciativa, responsabilidad y
riesgo de las actividades econmicas son compartidas entre los particulares y el Estado.
En cuanto a la produccin, sta est a cargo de la iniciativa y de la empresa privada y el
Estado de modo subsidiario lo asume con el objeto de satisfacer necesidades pblicas
que no han sido consideradas o que en su defecto no tuvieron el saludo de la iniciativa
privada.
165
modalidad ms eficiente de coordinacin econmica, como tambin una condicin
necesaria para garantizar la mxima libertad poltica. Visto as, debemos entender que
el Estado tiene una tarea seria y de compromiso, la cual es, velar por el buen
funcionamiento del mercado.
En los aos 80 fue incorporada la dimensin ecolgica que, entre otras consecuencias,
implic la introduccin de limitaciones al concepto de propiedad privada. En los 90,
166
bajo el criterio de que era necesario atenuar el intervensionismo del Estado, se acept
la reduccin de su participacin en la economa y la eliminacin de regulaciones que
limitaban la accin del mercado, cambios a los que actualmente se ha sumado la
discusin acerca de la reforma del Estado Benefactor, asunto en el que ha dado algunos
pasos el gobierno socialista del Canciller Schroder. Si bien con estas modificaciones la
Economa Social de Mercado se ha acercado al Consenso de Washington, sigue
distinguindose de l por su acento en la bsqueda del equilibrio entre libertad personal,
eficiencia econmica y equidad social.(81)
167
122 al 133; y , por primera vez en la historia del constitucionalismo ecuatoriano
encontramos el Ttulo IV , dedicado exclusivamente a la materia con la denominacin:
De la Economa, que en dos artculos 146 y 147 desarrolla de modo general la temtica
de lo econmico: garantiza la propiedad; prohbe la confiscacin; sobre la expropiacin
por causa de inters social pblico; del rgimen de la vida econmica respondiendo a
principio de justicia social,; regulacin de las actividades de la vida econmica racional;
dictado de planes adecuados para encauzar la economa; sobre el cultivo y explotacin
de la tierra; el apoyo econmico tcnico del Estado para desarrollar el sistema
cooperativo; el dominio y uso de los minerales; de las riquezas del subsuelo; de las
concesiones; de la pesca; de la proteccin de los descubrimientos, inventos y obras
cientficas.
Esta constitucin en su Art. 131 al 144, del Ttulo IX, trata Del Presupuesto Nacional,
donde los ingresos y egresos fiscales constarn en dicho Presupuesto General, con
caracterstica de anualidad, con arreglo a lo determinado en dicho Ttulo. Los ingresos
fiscales ordinarios constituirn un solo fondo destinado a los egresos ordinarios.
Mantiene los dems derechos considerados econmicos en el Ttulo De las Garantas
168
La constitucin de 1967, en el Captulo V, Art. 47 y siguientes trata sobre la
Propiedad; confiscacin de bienes; expropiaciones; Libre contratacin; Reforma
Agraria; Recursos naturales; Propiedad y posesin de los extranjeros; y, en su Art. 59 de
las Funciones econmicas del Estado: El estado se reserva el derecho a explotar
determinadas actividades econmicas para suplir, fomentar y complementar la iniciativa
privada, sin menoscabo de los intereses legtimos de sta. Las empresas que exploten
servicios pblicos que tiendan al monopolio, podrn ser nacionalizadas con arreglo a la
Ley. Ms, en los Arts.. 85 al 93 del Ttulo V, se refieren a la materia con la
denominacin De la Economa, extendindose a otros temas como: El objeto esencial de
la riqueza; La empresa privada; Las cooperativas; El Ahorro, Crdito. Usura y
Vivienda; Del abuso del poder econmico; De los capitales nacionales o extranjeros; De
las relaciones comerciales internacionales; De la integracin econmica general; y de la
competencia desleal. Mientras el Captulo II se destina a La Planificacin; el Captulo
III al Rgimen Tributario; el Captulo IV a los Regmenes Monetario y Bancario.
El Ttulo X De los otros Organismos del Estado en su Captulo IV, Art. 229 trata lo
relacionado a la Superintendencia de Bancos, el siguiente Captulo, Art. 232 a la
Superintendencia de Compaas, el Captulo VBI sobre la Junta de Planificacin y
Coordinacin; y el Art. 154 al 168 se refiere al Presupuesto del Estado.
169
Lo particular de esta constitucin es la serie de Reformas que en s no han variado la
estructura De la Economa, salvo la Reforma de 1995, que adiciona en la seccin VI del
Ttulo II, en sus Arts..44 al 48 lo relacionado al Medio Ambiente.
Mediante Registro Oficial No.1 del uno de Agosto del 1998 se promulgo la constitucin
de actual vigencia, misma que en el titulo XII se refiere al Sistema Econmico
contenida en 7 captulos relacionados a: Principios Generales; de la Planificacin
Econmica y Social; del Rgimen Tributario; del Presupuesto; del Banco Central; del
Rgimen Agropecuario; y, de la Inversin.
Principios Generales
Art. 242.- Principios de la Economa.-
La organizacin y el funcionamiento de la economa respondern a los principios de
eficiencia, solidaridad, sustentabilidad y calidad, a fin de asegurar a los habitantes una
existencia digna e iguales derechos y oportunidades para acceder al trabajo, a los bienes
y servicios; y a la propiedad de los medios de produccin.
170
La sustentabilidad en la conciencia para conservar un bien o servicio en su ser o estado.
La calidad como el conjunto de rasgos caractersticos de un bien o servicios, que lo hace
ms o menos adecuados para satisfacer requerimientos del consumidor o usuario.
171
Los proyectos a desarrollar deben exigir de polticas econmicas a mediano y largo
plazo, sostenidas y sustentables con decisiones polticas de parte del gobierno nacional,
conservando el equilibrio como modo de garantizar la conservacin del crecimiento
econmico.
Hoy en da en que cada vez la exigencia de los mercados y la apertura de los mismos
desafan a los pases insertarse en la globalizacin econmica como procesos que
arrasan a su vez a otro proceso como el cambio, incide en los estados a incrementar,
diversificar, participar y competir en mercados amplios, vertiginosos que invitan a una
relectura de conceptos soberana.
Art. 23 n16 CP. Art. 244 n3 CP.
172
Art. 244.- Sistema nacional de economa social.- Dentro del sistema de economa
social de mercado al Estado le corresponder:
4.- Vigilar que las actividades econmicas cumplan con la Ley y regularlas y
controlarlas en defensa del bien comn. Se prohbe el anatocismo en el sistema
crediticio.
Art. 22 Ley Orgnica de Rgimen Monetario y Banco del Estado
Art. 2 47. 1 y 2 51. 1. Ley Orgnica Defensa del Consumidor
Art. 561 Cdigo de Comercio. Art. 583- 584 Cdigo Penal. Art. 2104 Cdigo Civil
5.- Crear infraestructura fsica, cientfica y tecnolgica; y dotar de todos los servicios
bsicos para el desarrollo.. Art. 80- 81 CP
173
6.- Emprender actividades econmicas cuando lo requiera el inters general.
7.- Explotar racionalmente los bienes de su dominio exclusivo, de manera directa o con
la participacin del sector privado.
Definido los sectores publico y privado, se entiende que estos organizan y desenvuelven
la economa ecuatoriana con la concurrencia de empresas econmicas.
174
Se entiende por empresa la unidad de produccin econmica legalmente constituida por
una serie de elementos personales y materiales, los mismos que estn asentados en un
lugar determinado para obtener un bienestar econmico, ofreciendo bienes o servicios
para satisfacer las necesidades del consumidor, excepto las asociaciones y fundaciones
que no tienen fines de lucro y buscan satisfacer las necesidades de la comunidad
Tambin por empresa, toda obra o designio llevado a cabo por una persona individual o
social, que se denomina empresario, y de cuya cuenta son los gastos que aquella
origine, as como las perdidas o ganancias que se obtengan. Tambin se distinguen con
la palabra empresa a la asociacin de varios individuos para la realizacin de obras,
concurriendo comnmente a los gastos que ofrezcan y participando de las ventajas que
reporten. En este ltimo sentido, la palabra Empresa es sinnima de Sociedad y
Compaa.
La Ley de Compaas, ecuatoriana, en su Art. 2 dice: Hay cinco especies de compaas
de comercio a saber:
Compaa en nombre colectivo
Compaa en comandita simple y dividida por acciones
Compaa de responsabilidad limitada
Compaa annima
Compaa de economa mixta
175
Continuando con las definiciones podemos nombrar a las empresas econmicas mixtas,
mismas que segn el Art. 308 de la ley de Compaas, dice: El Estado, las
municipalidades, los consejos provinciales y las entidades u organismos del sector
pblico, podrn participar, conjuntamente con el capital privado, en el capital y en la
gestin de esta compaa. Dejando en claro quienes pueden formar parte de este tipo de
empresas.
En cambio, las empresas econmicas privadas son aquellas integradas por particulares y
con capital privado; como es el caso de las compaas en nombre colectivo y en
comandita simple. Este tipo de empresas sern controladas por la Superintendencia de
Compaas. Dentro de esta clasificacin tenemos a todas las dems compaas
constituidas en el pas por particulares
..
Este artculo 245, de la constitucin en vigencia difiere con el Art. 61, de la Seccin II
del Titulo Tercero del Codificacin de la Constitucin de 1978 con la reforma de 1996
referente a la economa y especficamente a los sectores de la misma. El Art. 61 de la
mencionada constitucin deca, la economa ecuatoriana funcionar a travs de cuatro
sectores bsicos:
1. El sector pblico, compuesto por las empresas de propiedad exclusiva del Estado.
Son reas de explotacin econmica reservadas al Estado:
a). Los recursos naturales no renovables y, en general, los productos del subsuelo y
todos los minerales y sustancias cuya naturaleza sea distinta del suelo;
b). Los servicios de agua potable, fuerza elctrica y telecomunicaciones; y,
c.) Las empresas estratgicas definidas por la Ley.
176
El Estado participar en empresas de economa mixta para promover la inversin en
reas en las cuales el sector privado no pueda hacerlo sin el concurso del sector pblico;
4. El sector privado, integrado por empresas cuya propiedad corresponde a una o varias
personas naturales o jurdicas de derecho privado y, en general, por empresas que no
estn comprendidas en los otros sectores de la economa.
177
Por ejemplo, la especificacin de las reas de explotacin reservadas al Estado, la
definicin de un sector de economa mixta, y las normas relativas a los procesos de
expropiacin y nacionalizacin no fueron en modo alguno innovaciones jurdicas de la
Constitucin de 1979 sino una puesta al da de varias normas introducidas en las Cartas
Polticas de 1945, Art. 146 y de 1967, Art. 59, 86, 88,89 y 90. Acaso las nicas
innovaciones sobre esta materia en la Constitucin de 1979 fueron: a) el
reconocimiento explicito de un sector comunitario o de autogestin, que nunca se
hizo constar en las constituciones precedentes aun cuando su existencia jurdica se
remonta a las pocas en que se dictaron las Leyes de Comunas y de Cooperativas y, b)
el estimulo a la propiedad y la gestin de los trabajadores en las empresas a travs de
transferencias de acciones y participaciones.
178
empresariales exitosos donde se observan buenos servicios de comercializacin,
produccin agropecuaria, agroindustrial, pesca, vivienda, derivados lcteos, y expendio
de ganado, es el cantn Salinas, provincia de Bolvar.
El sentido del Art. 246, a interpretar es que el Estado constituido como rgimen de
libertad y de estimulo igualitario para las actividades productivas, se manifiesta
partidario de las empresas comunitarias y de la autogestin, como formas orgnicas mas
cercanas y accesibles para el pueblo y para los econmicamente menos fuertes.
179
transferencia de las concesiones y cualquier forma de acaparamiento directo o indirecto
por el Estado o por particulares, de los medios de expresin y comunicacin social.
Las aguas son bines nacionales de uso pblico; su dominio ser inalienable e
imprescriptible; su uso y aprovechamiento corresponder al Estado o a quienes
obtengan estos derechos, de acuerdo con la ley.
Art. 607- 625- 626 Cdigo Civil. Art. 2- 6 1.- 13 Ley Especial de Telecomunicaciones
Art 41 (Sust. Art. 17 DL 00-1 R.O. 144-S. 18-8-00 )Ley Modernizacin del Estado
Art.37 Cod. Ley de Tierras Baldas y Colonizacin
Art. 9. l .9. Ref Art.42 DL 00-1. R.O. 144-S. 18.8.00)Ley Especial PETROECUADOR
Los recursos naturales son los elementos y fuerzas de la naturaleza que el hombre puede
utilizar y aprovechar. Estos recursos representan, adems, fuentes de riqueza para la
explotacin econmica. Ejemplo, los minerales, el suelo, los animales y plantas
constituyen recursos naturales que el hombre puede utilizar directamente como fuentes
para esta explotacin. De igual manera, los combustibles, el viento y el agua pueden ser
utilizados como recursos naturales para la produccin de energa.
Los recursos naturales son de dos tipos: renovables y no renovables. La diferencia entre
unos y otras esta determinadas por la posibilidad que tiene los renovables de ser usados
una y otra vez, siempre que el hombre cuide de la regeneracin.
Las plantas, los animales, el agua, el suelo entre otros, constituyen recursos renovables
siempre que exista una verdadera preocupacin por explotarlos en forma tal que permita
su regeneracin natural o inducida por el hombre.
Los minerales y el petrleo constituyen recursos no renovables porque se necesita de
complejos procesos que demoraron miles de aos para que se formara esto implica que
al ser utilizados, no podrn ser regenerados.
180
En general, desde comienzos del siglo XX y en forma acentuada desde la constitucin
de 1929 el derecho ecuatoriano ha consagrado el principio de dominio eminente del
Estado sobre los recursos existentes en el subsuelo, en el mar, en el fondo marino
adyacente a las costas y que forman parten del territorio nacional.
La explotacin a que se refiere el Art. 247, esta orientado e funcin de los intereses
nacionales. Su exploracin y explotacin racional podr ser llevadas a efecto por
empresas pblicas, mixtas o privadas, de acuerdo con la Ley.
Los bienes del Estado son: imprescriptibles e inalienables.
Inalienable, cuando no resulta posible enajenar por convencin o prohibicin legal.
Imprescriptible, lo que no se pierde por prescripcin y no se adquiere por su ubicacin.
Los bienes que son de propiedad exclusiva del Estado no podrn ser objetos para ser
adquiridos en propiedad, pues el nico que tiene derecho es el Estado Ecuatoriano sobre
aquellos bienes que solo son de uso pblico.
Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la Nacin, como el de las calles,
plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales
de uso pblico o bienes pblicos. As mismo, los nevados perpetuos y las zonas de
territorio situadas a mas de 45000 metros de altura sobre el nivel del mar.
Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes se llaman
bienes del Estado o bienes fiscales.
Se establece que las tierras situadas dentro de los lmites del territorio son del Estado.
Las plataformas o zcalos submarinos, continental e insular, adyacentes a las costas
ecuatorianas, y la riqueza que se encuentra en aquellos, pertenecen al Estado. As
mismo, el Estado es dueo de las minas y yacimientos que determinan las leyes
especiales. El mar adyacente, hasta una distancia de 200 millas martimas medidas
desde los puntos ms salientes de la costa continental ecuatoriana y los de las islas ms
extremas del Archipilago de Coln y de los puntos desde las ms altas mareas, segn
las lneas de base que seala el Decreto Ejecutivo, es mar territorial y de dominio
nacional.
La Conferencia de La Haya de 1930 inicia la evolucin del derecho del mar, con el tema
de mar territorial. En esta Conferencia algunos pases se pronunciaron por un
territorial de 12 millas.
181
Despus de la II Guerra Mundial, 1945, el Presidente Truman, declara el Derecho
exclusivo que tiene su pas, EE. UU. De Norteamrica, para explotar los recursos
naturales de su plataforma continental, ms all de los lmites del mar territorial, esta
declaracin, que se basa en la importancia del mar y el aprovechamiento de sus recursos
y no en la navegacin, produjo un efecto en el Derecho del mar y trajo como
consecuencia que algunos pases empezaran a emitir criterios de las 200 millas, el cual
toma fuerza en 1952, con la llamada Declaracin de Santiago, efectuada en Santiago de
Chile y representada por Chile, Ecuador y Per.
Con estas inquietudes se da inicio a nueva fase del Derecho del mar, bajo patrocinio de
las Naciones Unidas. Una serie de Conferencias, 1958 se adoptaron cuatro
convenciones sobre el mar territorial y zona contigua, sobre alta mar, sobre pesca y
sobre la plataforma continental. La segunda conferencia, 1960, concluy en un fracaso,
dejando a criterio de los Estados al fijar la anchura del mar territorial y zonas de pesca,
debido a presin de grandes potencias martimas. Algunos pases dejaron el criterio de
tres millas, otras de doce millas. Mxico decidi en 1969 adoptar medidas de corto
plazo con pases que pescaban en sus aguas, con el fin de obtener el reconocimiento a la
nueva dimensin de sus aguas territoriales.
La pieza jurdica clave innovadora que se incorpor al nuevo Derecho del mar, fue la
zona econmica exclusiva, nacida en Amrica Latina bajo la denominacin del mar
patrimonial. Esta zona econmica exclusiva de 200 millas gan adeptos en la primera
Comisin de los fondos marinos y ocenicos de las Naciones Unidas, en la que se
encuentran rasgos distintivos de la ZEE.
El Estado tiene derecho soberano sobre la diversidad biolgica, reservas naturales, reas
protegidas y parques nacionales. Su conservacin y utilizacin sostenible se har con
participacin de las poblaciones involucradas cuando fuere del caso y de la iniciativa
privada, segn los programas, planes y polticas que los consideren como factores de
desarrollo y calidad de vida y de conformidad con los convenios y tratados
internacionales.
Art. 1. 3.- 120- 376 Ley de Propiedad Intelectual
182
Toda la variedad de productos que existen en el mundo provienen de la biodiversidad.
Nuestra riqueza es nuestra naturaleza y en un mundo globalizado y consumista, esta se
vuelve nuestra mejor aliada para el desarrollo. Constituye fuente de innumerables
productos, madera, peces marinos y de agua dulce, camarones, fibras textiles, papel,
semillas artesanas, enemigos naturales que combaten las plagas, carnes, entre otros, son
recursos que se obtienen de la diversidad biolgica.
Se entiende por Costo Ecolgico lo que debera pagarse, o se ha perdido, por daos en
el ambiente y por la realizacin de medidas de proteccin. Los costos del dao en el
ambiente y por la realizacin de medidas de proteccin. Los costos del dao ambiental
se originan en agentes negativos que producen contaminacin, destruccin o
alteraciones graves en el ambiente. Entre los costos ambientales se incluyen los costos
sociales, esto es, los problemas que afectan a la sociedad en razn de los daos
ambientales.
183
uno tangible que incluye los recursos biolgicos como la madera o la pesca, y otros
intangibles, ligados a los conocimientos, las innovaciones y las prcticas humanas
asociadas con la biodiversidad. La definicin se extiende a un tercer plano, sus
connotaciones cruzadas por valores, estos son de tipo econmico, ecolgico, tico,
cultural, cientfico, educativo, recreativo y esttico, entre muchos otros.
184
Art. 4 inc. 3- 5- 102- Ley Orgnica de Aduanas.
Art. 32- 33- 77 Ley Orgnica Defensa Consumidor.
Art. 3 Ley para Concesin Lotera del Ftbol.
Adems de los intereses de cada miembro de la comunidad, existen otros que son
comunes a los habitantes de un territorio y que, naturalmente, la convivencia aconseja
que est en manos de las respectivas autoridades. Estos servicios mejoran la vida
comunitaria y protegen a los desfavorecidos. Dichos servicios pueden ser prestados por
las autoridades o estructuras nacionales, las departamentales o las municipales, de modo
ascendente o descendente.
Entre los modos de prestar el Estado los servicios pblicos de agua potable y de riego,
saneamiento, vialidad, facilidades portuarias y otros de naturaleza similar, lo puede
realizar directamente o por medio de delegacin a empresas mixtas o privadas, mediante
concesin, asociacin, capitalizacin, traspaso de la propiedad accionaria o cualquier
otra forma contractual, de acuerdo con la ley.
Concesin.-
Se entiende por Concesin, aquel modo de gestin en virtud de la cual un ente pblico-
concedente-, entrega a otro sujeto- concesionario-, en virtud de un contrato concluido
con el mismo, de hacer funcionar un servicio pblico a su cuenta y riesgo,
remunerndole mediante tarifas que obtiene del usuario, afirma Entrena Cuesta.(82)
185
En este tema aade Garrido Falla que, la concesin es un modo de gestin indirecta en
la cual la Administracin, permaneciendo titular del servicio, encomienda su
explotacin a un particular que corre con los riesgos econmicos de la empresa. (83)
La postura de Dugit gana espacio ya que por una parte, existen poderes exorbitantes de
la Administracin Pblica que redacta unilateralmente las condiciones de explotacin
del servicio; y por otras parte, existe una fase contractual en que se produce el acuerdo
de voluntades que origina derechos y obligaciones recprocas.
Clasificacin y Extincin.-
Clasificacin.-
1.- Por el sujeto concedente: estatales, provinciales y locales;
2.- Por el sujeto concesionario: concesiones a particulares y concesiones a otro ente
pblico;
3.- Por el sujeto de la concesin: lo caracterstico de la concesin est en que la gestin
del servicio, y no la construccin previa de la obra o instalacin, lo que se encomienda a
un particular o a otro ente pblico;
4.- Por el rgimen financiero; concesiones con subvencin, sin ella y con garanta de
inters.
Extincin.-
Se extingue; Entre las diversas causas de extincin del contrato de gestin de servicios
pblicos, existen dos modos peculiares de extincin de la concesin:
a) La reversin. Forma normal. Consiste en la extincin de la concesin por el
transcurso del plazo por el que fue otorgado. Los efectos de la reversin son o
no slo la entrega del servicio, sino tambin de las obras e instalaciones.
b) El rescate. Forma extraordinaria de extincin de la concesin. Su fundamento
est en los poderes exorbitantes de la Administracin, por los cuales puede
acortar el plazo concedido al concesionario para la explotacin del servicio.
186
Existen otros modos de extinguir la concesin, como son la revocatoria, la
expropiacin, la rescisin, la renuncia, la quiebra o por caducidad del contrato.
La concesin de servicios pblicos siempre es temporaria, es de su esencia el ser
limitada en el tiempo. Corrido el plazo de su vigencia, la concesin se extingue y
generalmente el Estado, se hace cargo del servicio para prestarlo con los elementos de
que se sirva el concesionario, es decir, que el modo normal de extincin es el
vencimiento del plazo establecido.
En caso en que el concesionario no cumpla sus obligaciones el Estado podr imponerle
una extensa gama de sanciones.
Este artculo Tiene su precedente en la Ley de Modernizacin del Estado. Varios pases
de Amrica Latina han ensayado con xito sistemas semejantes. En Ecuador se presento
la dificultad de llegar un poco tarde y en momentos de crisis mundial que hizo difcil la
inversin extranjera, se agrava esto con la inestabilidad poltica, social y econmica, de
falta de garantas, de estabilidad legal, que la Constitucin espera remediar.
187
un prestamista del estado y que facilite el endeudamiento pblico disimulado. La
prohibicin tiene el inconveniente de desacreditar los ttulos emitidos por el Gobierno
central u organismos pblicos, y si el propio Estado no les honra con su confianza ser
difcil que otro lo haga.
Tanto no son parte del presupuesto general del estado, los recursos del FS, que una vez
que estos son aprobados por el directorio no pueden ser objetados ni variados por el
Ministro de Economa, ni por organismo alguno ( Art. 14 Reglamento), sino que, como
se dijo, solo para fines de registro es incorporado como un captulo especial del PGE, y
188
conforme lo seala el artculo 14 del reglamento a la Ley de Creacin del Fondo de
Solidaridad . Sus recursos financiarn exclusivamente rubros de inversin y sern
adicionales a los recursos de inversin presupuestaria... Finaliza dicho Art. 14,
reafirmando la autonoma de los recursos cuando establece que: .. por tener la Ley
carcter de especial la distribucin de recursos del Fondo no podr ser variada, ni las
partidas afectadas o su destino distrado para actividades que no hayan sido
expresamente aprobadas por el Directorio.
189
del Estado, es decir, el beneficio que anualmente una cosa, o, lo que de ella se cobra, le
corresponde, es una deuda del Estado.
Autonomas.-
Sobre las autonomas, el Estatuto Administrativo de la Funcin Ejecutiva nos dice de la
autonoma: Caracterstica jurdica de entes integrantes de la Administracin Pblica de
expedir su propia normativa subordinada al ordenamiento jurdico estatal.
Como consecuencia Navarra constituye una comunidad Foral con rgimen autonmico
e instituciones propias, indivisibles, integrada en la Nacin Espaola y solidaria con
todos los pueblos.
190
entidades del rgimen seccional, autnomo, el Banco Central, los Organismos de
Control y Supervisin, incluyendo el Tribunal Supremo Electoral, las Universidades y
Escuelas Politcnicas, la Casa de la Cultura, la Defensora del Pueblo, el Ministerio
Pblico y el Registro Oficial.
191
El Estado ejercer la regulacin del transporte terrestre, areo y acutico y de las
actividades aeroportuarias y portuarias, mediante entidades autnomas civiles, con la
participacin de las correspondientes entidades de la fuerza pblica.
La carencia de profesionalismo es una de otras causas para que el transporte sobre todo
terrestre, cada vez aumente porcentajes de accidentes, la irresponsabilidad y
encubrimiento de funcionarios de entes nacional o seccional birla controles y sanciones
dejando en la impunidad delitos de lamentables consecuencias econmicas y sociales.
El Estado para regular el transporte terrestre, areo, martimo y fluvial se basa en las
leyes siguientes:
1.- Ley de Trnsito Terrestre; 2. Ley Orgnica de Aduanas; 3. Ley de Puertos
192
Organismos que regulan la actividad portuaria, martima y fluvial del Ecuador :
Consejo Nacional de la Marina Mercante y Puertos
Direccin de la Marina Mercante y del Litoral
Entidades Portuarias
Art. 1 8 Ley de Puertos. Arts. 1- 2 -3 -4 -5 Ley Orgnica de Aduanas
193
Las figuras jurdicas de la compra venta, trueque, permuta constituyen instrumentos de
fluidez para la actividad comercial, empresarial, industrial, con estas las transacciones
tienen un acelerado, constante y permanente intercambio de bienes y servicios en el
medio circundante de la economa.
Para especificar, las zonas francas son regmenes aduaneros especiales que incluyen la
exencin de impuestos y aranceles y que permiten la nacionalizacin temporal de bienes
extranjeros con el fin de reexportarlos como un producto terminado y/o el
establecimiento de firmas dedicadas a la exportacin de bienes nacionales.
194
de la Repblica como organismo autnomo, compuesto de cinco miembros. Entre sus
atribuciones estn las de dictar las polticas generales para la operacin y supervisin de
las zonas francas, proponer cambios o introducir, analizar las solicitudes para la
ceracin de una zona franca. Es el rgano consulto, ante el cual se puede absolver
cualquier duda referente a la ley de las ZF o a su actividad.
La legislacin ecuatoriana define a una zona franca como un rea territorial delimitada y
creada mediante autorizacin prudencial y que se sujeta a regmenes de carcter especial
en materias de comercio exterior, de tratamiento de capitales y laboral.
Dentro de estas ZF los usuarios autorizados se dedican a la produccin y
comercializacin de bienes para la exportacin o reexportacin, a s como a la
prestacin de servicios vinculados con el comercio internacional o con prestacin de
servicios: tursticos, educativo y hospitalario.
En el pas existen siete ZF: Esmeraldas, Manta, Riobamba, Machala, Cuenca, Quito y
recientemente se aprob la de Guayas, conocida como ZOFRAGUA.
La actividad requiere de crditos, de facilitacin de los mismos, con rapidez y
oportunidad, tambin de la informacin inmediata, la capacitacin adecuada, estos
constituyen medios vlidos para la insercin del sector informal en la economa; y este
debe ser no slo un objetivo de los gobiernos nacionales sino tambin de los gobiernos
seccionales.
195
En el recorrido constitucional referimos a un ente pblico, constituido para manejar la
actividad especializada como es la Planificacin..En la constitucin de 1967
mencionaba la Junta Nacional de Planificacin como rgano encargado de dictar las
polticas de la materia, posterior en la constitucin de 1978 se promocion el Consejo
Nacional de Planificacin CONADE, como organismo rector de la planificacin en los
sectores de la economa y social del pas. En la constitucin de actual vigencia habla de
un Sistema de Planificacin, mismo que establecer los objetivos nacionales
permanentes en materia econmica y social. Estar a cargo de un organismo tcnico
dependiente de la Presidencia de la Repblica con la participacin de los gobiernos
seccionales autnomos y de las organizaciones sociales que determine la ley. Nada
impide que en estos organismos seccionales autnomos se establezcan departamentos
de planificacin responsables de los planes de desarrollo provincial o cantonal en
coordinacin con el sistema nacional. El propsito es evitar duplicidad de gestiones, de
recursos y de otros que perjudiquen la efectividad y eficiencia de una verdadera
Planificacin, misma que conlleva a Etapas, de un proceso que inicia desde un:
Modelos
Dos son los tipos de planificacin ms identificados e implantados en pases del orbe.
Uno de ellos es el modelo sovitico protagonista de la planificacin obligatoria o
196
imperativa que la ejercan mediante organismos y procedimientos muy identificados con
el sistema. El otro, el modelo francs, protagonista de la planificacin denominada
indicativa, al igual con organismos y procedimientos que brindaban cierta elasticidad en
la decisin y libertad para excogitar uno u otro objetivo del plan.
Los tres principios mencionados acreditan una significacin, el de igualdad, por el que
el rgimen tributario se rige en coherencia con la igualdad esencial de todos los
197
habitantes, por tanto no pueden concederse beneficios, exenciones ni tampoco
imponerse gravmenes por motivos particulares (Art.23 inciso tercero de la
Constitucin Poltica); el de proporcionalidad, toda vez que el ordenamiento tributario
debe basarse en la capacidad econmica de los contribuyentes (Art. 5 Cdigo
tributario); y, el de generalidad, en que las leyes tributarias tienen que ser generales y
abstractas y no referirse en concreto determinadas personas o grupos de personas,
favorecindoles, beneficindoles o en su defecto, imponindoles gravmenes (Art. 23
inciso tercero, Constitucin Poltica).
El rgimen tributario tiene a ms de los tres principios bsicos mencionados otros como
la legalidad, consiste en la facultad exclusiva del Congreso Nacional para crear,
modificar y extinguir obligaciones tributarias mediante ley; la de generalidad, consiste
en no interferir en las actividades lcitas de los contribuyentes a pretexto de estimular o
desalentar sus decisiones econmicas, el de simplicidad, consiste en la claridad de la
ley para facilitar su acatamiento y hacer eficiente la recaudacin de tributos, el de
flexibilidad consiste en su adaptacin a las circunstancias generales de la economa, de
conformidad con las regulaciones de la ley, el de equidad, consiste en reconocer la
diferente capacidad de pago de los contribuyentes segn su patrimonio y sus rentas; y,
el de irretroactividad, consiste en aplicar la liquidacin y el cobro de los impuestos
desde el primer da del ao calendario, inmediatamente posterior al de su cesacin o
modificacin.
198
Un aparte, para dejar muy en claro que la formulacin y aplicacin de la poltica fiscal
es atribucin privativa de la Funcin Ejecutiva.
Habiendo sido imperativo expedir un cuerpo legal que regule la relacin jurdica
tributaria, las instancias de las reclamaciones administrativas y de las acciones
contenciosas tributarias, a fin la aplicacin de leyes impositivas y la ejecucin de los
199
crditos de igual naturaleza se rijan por las mismas normas, tambin el establecer en
forma precisa el ilcito tributario y los `procedimientos para reprimirlos, se expidi el
actual Cdigo Tributario promulgado en el Registro oficial Suplemento No. 958 de 23
de diciembre de 1975
La Asamblea Constituyente aprob la Ley para la equidad tributaria, que tiene entre sus
objetivos ampliar la base de contribuyentes, que los ricos paguen mas y endurecer las
penas sobre la evasin tributaria.
200
exclusiva que tiene el Estado, mediante expedicin de ley. Entendido as la legitimidad
de la ley que es ratificada con el decir: No hay tributo sin ley.
Flores Polo sobre este principio de legalidad expresaba que es la expresin moderna del
final de la lucha histrica contra la potestad absoluta de las monarquas, que ha
consagrado tericamente, cuando menos, la facultad soberana del pueblo, a travs del
Parlamento, de consentir en la carga tributaria mediante ley expresa.(78). Este
principio se conoce como reserva de ley y constituye segn Trotabas, la regla
fundamental del derecho pblico.
Principio De legalidad
201
Art. 258.- Del Presupuesto: Secuencias. Conceptos
El Presupuesto General del Estado contendr todos los ingresos y egresos del sector
pblico no financiero excepto lo de los organismos del rgimen seccional autnomo y
de las empresas pblicas.
202
El ejecutivo informar semestralmente al Congreso nacional sobre la ejecucin del
presupuesto y su liquidacin anual.
Slo para fines de la defensa nacional se destinarn fondos de uso reservado.
Art. 59, inc.1 C. Poltica
Art. 95, 97, 113 Ley Orgnica Administracin Financiera y Control
Art. 6 inc. 1.- Ley del Presupuesto del Sector Pblico
Art. 74 inc. 1- 2 y- 3 Ley de Seguridad Nacional
Art. 36 Ley de Control Constitucional
Art. 31 Ley Especial Descentralizacin del Estado y Participacin Social
203
Atribuciones Presupuestarias Bsicas del Ministro de Finanzas y Crdito Pblico.- b)
Dirigir la poltica fiscal y coordinar el sistema nacional de presupuesto pblico con el
sistema de planificacin pblica y los programas de Gobierno
Art. 13 Ley de Presupuestos del Sector Pblico
Mediante Ley No. 18, expedida por el Plenario de las Comisiones Legislativas del
Congreso Nacional, el 26 de noviembre de 1992, publicado en el Suplemento del RO.
No. 36 de 30 de los mismos mes y ao, se adopt, con leves cambios, el proyecto de
Ley de Presupuestos del Sector Pblico enviado por el Ejecutivo como ley en materia
econmica de carcter urgente.
El proyecto buscaba lograr un Estado moderno y eficiente que partiendo de una clara
delimitacin de su papel en la conduccin del desarrollo precise el mbito de su
estructura, defina la funcionalidad de sus instituciones, clarifique sus relaciones con la
sociedad y promueva la accin de los otros agentes de la economa.
Concepto.-
Se conceptuaba al presupuesto como un documento que reflejaba el costo real del
Gobierno, que cuantifica sus niveles de eficiencia y procuraba que la distribucin de
los recursos pblicos se realizara a base de la relacin de costos- metas y de resultados
concretos
Qu es Presupuesto?
Presupuesto es un plan que contiene las estimaciones de los ingresos y de los gastos
totales estimados a obtener y gastar durante un periodo de tiempo determinado.
En general, y con fines de ilustracin, cuando una persona analiza las necesidades que
debe satisfacer con el salario o ingresos que obtiene, en ese momento est haciendo su
presupuesto, debido a que establece prioridades y toma decisiones sobre cuanto de su
salario destinar para alimentacin, ropa, transporte, educacin de sus hijos, pago de
204
casa, agua, energa elctrica y otros; podramos decir que establece su poltica
presupuestaria y la ejecuta por medio del gasto que realice.
Si despus de haber distribuido sus ingresos y stos no alcanzan para todo lo que
necesita o desea. Qu hacer entonces?, desde el punto de vista del ciudadano,
probablemente utilice parte de sus ahorros si dispone de ellos, o desarrolle actividades
adicionales que sean remuneradas, o solicite un prstamo en una institucin bancaria.
En este sentido, el mismo problema que le ocurre a una persona le pasa al gobierno, el
mismo problema econmico se presenta en ambas situaciones, el cual de acuerdo a la
teora econmica sobreviene cuando por la limitacin de recursos no se puede hacer
frente a las diversas necesidades sociales.
205
desenvuelve gran parte de la vida econmica del pas. Cuando el Estado crea o suprime
impuestos, o varia las tasas de los mismos; cuando aporta recursos para el sostenimiento
de las universidades; cuando aumenta sus puestos de trabajo o mejora las
remuneraciones de sus empleados; cuando decide llevar adelante un proyecto de
inversin, est influyendo de distintas formas en el desarrollo de las actividades
productivas y financieras del pas y contribuye al bienestar econmico y social de la
poblacin. De all, la importancia del presupuesto y su gravitacin en el desarrollo
nacional.
Sistema de Presupuesto
El sistema de presupuesto comprende las tcnicas, mtodos y procedimientos
empleados en las etapas de programacin, formulacin, aprobacin, ejecucin, control,
evaluacin y liquidacin, que conforman el ciclo presupuestario. El rgano responsable
en el Ministerio de Finanzas del sistema de presupuesto es la Subsecretaria de
Presupuesto. Son componentes del sistema los presupuestos del Gobierno Nacional, las
dems entidades y organismo del sector pblico y los procesos de regulacin y
consolidacin de la informacin presupuestaria.
La programacin presupuestaria contiene caractersticas que permite establecer con
claridad la adecuacin del presupuesto a los instrumentos mencionados en el artculo
anterior. La Junta de Planificacin con base de los planes de desarrollo determina los
sectores prioritarios y los proyectos y programas que a su juicio deban incluirse en el
206
presupuesto. El Ministro de Finanzas fija el monto global de las asignaciones para las
entidades y organismos del Gobierno Nacional.
El Ministerio de Finanzas, a travs de la Subsecretaria de Presupuesto, prepara los
planes financieros, de corto y mediano plazo, de todos los recursos correspondientes al
mbito del Gobierno Nacional. La Junta de Planificacin prepara un proyecto de plan de
inversiones de corto y mediano plazo para el Gobierno Nacional.
El Ministerio de Finanzas es responsable de preparar el anteproyecto de presupuesto
del Gobierno Nacional para el prximo periodo, a base de las preformas presupuestarias
enviadas por las entidades y organismos correspondientes, incluidas las entidades
adscritas y empresas del Estado. El anteproyecto de presupuesto es sometido a la
aprobacin del Presidente de la Republica y luego enviado a la Legislatura. El
Presidente de la Repblica promulga el presupuesto del Gobierno Nacional en el
Registro Oficial, a ms tardar hasta el primero de diciembre del ao anterior al de su
vigencia.
La ejecucin presupuestaria comprende el conjunto de normas y procedimientos
tcnicos, legales y administrativos que, partiendo del presupuesto aprobado, se aplican
para el cumplimiento eficiente, efectivo y econmico de los objetivos y metas
establecidos en los planes y programas presupuestarios.
Presupuesto Nacional
Es habitual que, los gobiernos establezcan presupuestos anuales donde se presentan
las previsiones de ingresos y gastos. Las principales fuentes de recursos provienen de
los impuestos, ya sea el impuesto sobre la renta, impuestos indirectos de ejecucin
presupuestaria, los cupos de gastos, los sistemas de contabilidad las estadsticas de cada
entidad y organismo del sector pblico.
Sobre el consumo (como el impuesto sobre el valor aadido, IVA), el impuesto de
sociedades o las contribuciones de empresarios y trabajadores al sistema de la seguridad
social. Los principales captulos de gastos son los siguientes: gastos de la Seguridad
Social, provisin de bienes y servicios pblicos (como educacin y sanidad), y el pago
de intereses y amortizacin de la deuda nacional. Si el gasto pblico iguala a la totalidad
de ingresos se dice que el presupuesto est equilibrado. Si los ingresos derivados de la
imposicin exceden a los gastos, caso que, de darse, se producir durante un periodo de
expansin econmica, el presupuesto tendr supervit. El dficit presupuestario se
produce cuando el gasto pblico supera a los ingresos. Desde la II Guerra Mundial los
207
gobiernos de los pases industrializados han tenido dficit casi todos los aos. En las
ltimas dcadas muchos pases latinoamericanos han encontrado serias dificultades para
confeccionar sus presupuestos debido al alto precio de sus deudas externas.
Presupuesto Fiscal
El presupuesto tambin refleja la poltica fiscal de los gobiernos, con la que stos
pretenden lograr numerosos objetivos, a menudo contradictorios: promover el pleno
empleo, luchar contra la inflacin y lograr un crecimiento estable. Para lograr estos
objetivos el gobierno puede querer estimular la economa nacional incurriendo,
voluntariamente, en un dficit presupuestario. Si las presiones inflacionistas aumentan,
el gobierno puede optar por reducir el dficit, equilibrar el presupuesto o intentar
alcanzar un supervit presupuestario reduciendo su nivel de actividad econmica. Para
que estas polticas fiscales sean eficientes, es necesario que no contradigan la poltica
monetaria desarrollada por el Banco Central.
Reglamento Interno
Capitulo I del Presupuesto del Estado
Art. 159.- Corresponde a la Comisin Legislativa del Presupuesto o al Congreso la
aprobacin del Presupuesto General del Estado.
Para el efecto, el Ejecutivo remitir la Proforma Presupuestaria, hasta el 1 de
Septiembre de cada ao, la misma que pasar a estudio de la respectiva Comisin.
208
Art. 160.- La Comisin Legislativa de Presupuesto, presentar su informe para
conocimiento y resolucin del Congreso, mximo hasta el 31 de Diciembre de cada ao.
Art. 161.- La Comisin recoger las resoluciones del Congreso y las peticiones de los
legisladores y las remitir al Ejecutivo para que sean incluidas en la Proforma
Presupuestaria.
En caso de no haberlo hecho el Ejecutivo, ser la Comisin la que haga constar estos
pedidos en un captulo especial o dentro de los programas del Presupuesto del Estado
para cada uno de los ministerios, con su correspondiente financiamiento.
Para cumplir con el pago del servicio de la deuda, el Estado debe generar los excedentes
financieros necesarios, a travs de la aplicacin de las consabidas polticas de ajuste,
que incluyen medidas tanto para aumentar los ingresos del presupuesto, en base al
incremento de los precios de los bienes y servicio pblicos, como para disminuir los
gastos, contrayendo la inversin y el gasto pblico en general. Por las dos vas, se
afectan negativamente la situacin econmica de las familias, por el encarecimiento del
costo de vida, la reduccin de sus ingresos reales, la reduccin de las fuentes de empleo;
y, el deterioro de las prestaciones de servicios pblicos, resultantes de los recortes
presupuestarios.
Las polticas de ajuste, son de carcter recesivo, debido a la contraccin de la
demanda que se deriva de la disminucin de los ingresos reales de productores y
consumidores, por el aumento de los precios de los bienes y servicios pblicos, como
los combustibles, as como por el congelamiento de las remuneraciones de los
209
empleados pblicos y de las pensiones de los jubilados, la disminucin del nmero de
empleados pblicos, la disminucin de la inversin pblica, entre otras medidas que
normalmente se incluyen en las Cartas de Intencin.
As en la Carta de Intencin presentada ante el FMI el 10 de febrero se incorporan
las siguientes medidas:
1. Elevacin de los precios de los combustibles en la siguiente magnitud:
2. Reduccin de la masa salarial de las familias ecuatorianas, por la combinacin de las
siguientes medidas:
-Congelamiento de las remuneraciones de los servidores pblicos,
Eliminacin de provisiones para horas extras.
Reduccin gradual del nmero de empleados pblicos, de tal manera que la masa
salarial del 2004 sea inferior a la masa salarial del 2003,
Congelamiento de las pensiones de los jubilados,
Reduccin del 10% en las remuneraciones superiores a mil dlares,
De los funcionarios de libre remocin,
Reduccin del 10% del nmero de funcionarios de libre remocin.
Suspensin de los crditos del seguro social a los afiliados,
Reduccin de la base imponible del impuesto a la renta de las personas naturales,
(medida prevista de ser aprobada para fines de noviembre del 2003), de tal manera que
paguen dicho impuesto los trabajadores que hasta antes de la aplicacin de esta medida
estaban exonerados del mismo, por el bajo nivel de sus remuneraciones,
Trmite de una ley al Congreso nacional, para establecer gravmenes a las
indemnizaciones excesivas sobre las permitidas en el cdigo de trabajo,
Se elimin el reparto del 15% de las utilidades de las empresas pblicas, cuyo nico
propietario es el estado; y,
Eliminacin del subsidio al precio del gas domstico.
Revisin de la base de datos del Bono Solidario, durante el primer semestre del ao
2003.
El servicio de la deuda pblica esto es el tributo que pagaremos productores y
consumidores a los acreedores, US $ 2.402,9 millones, ser superior en el ao 2003, en
US$ 941.4 millones, a todos los ingresos previstos por la actividad hidrocarburfera, lo
que significa que todos los ingresos petroleros no alcanzan para cubrir el pago de dicho
tributo.
210
El Presupuesto del Estado supone un precio de US $ 18 el barril del petrleo y en la
Carta de Intencin est previsto que Si los ingresos obtenidos del petrleo cayeran por
debajo del nivel programado, el Gobierno compensara la totalidad de la merma con
reducciones del gasto. Si los ingresos superaran el nivel programado, se lo destinar
ntegramente a la acumulacin de depsitos del Gobierno en el Banco Central (Fondo
de Estabilizacin Petrolero por liquidar) o a la reduccin de la deuda pblica. Por cada
dlar en que aumenta o disminuye el precio de exportacin del petrleo, se registra un
aumento o disminucin de alrededor de 80 millones de dlares al Presupuesto General
del Estado.
211
perspectiva poltica, el presupuesto es una herramienta con la cual se puede poner en
prcticas ciertas polticas y decisiones que de una u otra manera afectan al
desenvolvimiento de la sociedad y el mantenimiento del Estado, en general; de sus
instituciones y de las relaciones que se producen entre ellas..
Objetivos presupuestarios:
Primero que el Estado establezca las condiciones necesarias para lograr un desarrollo
sostenido a travs de la utilizacin racional de sus recursos.
Segundo, la bsqueda del pleno empleo.
Tercero, el desarrollo de las reas deprimidas; y,
Cuarto, la reduccin de la tasa de inflacin, entre otros objetivos.
212
Art. 261. Del Banco Central .Funciones: Polticas Financieras-Cambiarias
El Banco Central del Ecuador, persona jurdica de derecho pblico con autonoma
tcnica y administrativa, tendr como funciones establecer, controlar y aplicar las
polticas monetaria, financiera, crediticia y cambiaria del Estado y, como objetivo, velar
por la estabilidad de la moneda.
Art. 27 50- 57 Ley Orgnica Rgimen Monetario y Banco del Estado
Art. 70 Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado.- El Banco Central del Ecuador
es una persona jurdica de derecho pblico de duracin indefinida con autonoma
tcnica y administrativa y patrimonio propio. Tendr como funciones: establecer,
controlar y aplicar las polticas: monetarias, financiera, crediticia y cambiaria del estado,
y como objetivo, velar por la estabilidad de la moneda. Su organizacin, funciones y
atribuciones, se rigen por la presente ley, su Estatuto y los reglamentos internos, as
como las regulaciones y resoluciones que dicte su Directorio.
Funciones:
Poltica monetaria: Se fundamenta en el principio de plena circulacin de las divisas
internacionales en el pas y su libre transferencia al exterior, y se determina que la
ejecucin de la misma le corresponde al Banco Central.
As, su artculo 1 de la Ley de rgimen Monetario y Banco del Estado sustituido por el
art. 1 de la Ley 2000-4 publicada en el Suplemento del RO. 34 del 13.III.2000,
establece lo siguiente: Art. 1.- Esta Ley establece el rgimen monetario de la Repblica,
cuya ejecucin corresponde al banco Central del Ecuador. El rgimen monetario se
fundamenta en el principio de plena circulacin de las divisas internacionales en el pas
y su libre transferencia al exterior.
A partir de la vigencia de esta Ley, el BCE canjear los sucres en circulacin por
dlares de los Estados Unidos de Amrica a una fijacin e inalterable de veinticinco mil
sucres por cada dlar. En consecuencia el BCE canjear los dlares que le sean
requeridos a la relacin de cambio establecida, retirando de circulacin los sucres
recibidos.
El BCE no podr emitir nuevos billetes sucres, salvo el acuamiento de moneda
fraccionaria, que slo podr ser puesta en circulacin en canje de billetes sucres en
circulacin o de dlares de los estados Unidos de Amrica. Por moneda fraccionaria se
entender la moneda metlica equivalente a fracciones de un dlar calculado a la
cotizacin de S/.25.000,oo.
213
Poltica Financiera: El BCE propona un programa financiero que aprobaba su
Directorio en forma anual conforme a lo dispuesto en el artculo 73 de la Ley de
Rgimen Monetario y Banco del Estado reformado por la disposicin general de la Ley
98-12 del Suplemento del RO.20 del 7.IX.98.
Art. 73 .- El ejercicio financiero del BC corresponder a la duracin del ao calendario.
Al trmino de cada ejercicio, el BCE elaborar el balance de situacin y el estado de
prdidas y ganancias de la institucin.
Las utilidades o prdidas que provengan de la compra y venta de divisas, por la relacin
del sucre respecto a otras monedas y las que se originen en la impresin o
desmonetizacin de especies monetarias, en la emisin de ttulos por parte del BC y en
otras transacciones que por unanimidad de votos acuerde el Directorio del BCE, se
contabilizarn en una cuenta transitoria del activo y pasivo. Esta cuenta se liquidar al
final de cada ejercicio afectando al estado de prdidas y ganancias del BCE.
Actualmente el BCE ya no est obligado a hacerlo.
214
Art. 262 Del Directorio. Prohibiciones. Remociones
215
expedir regulaciones, se necesitar el informe previo del Gerente General del Banco
Central.
Este artculo a su vez est concretado al 217 de la Ley General de Instituciones del
Sistema Financiero, que expresa un mandato general. Toda norma que regle a las
instituciones del sistema financiero, sean estas abiertas o cerradas, que estn contenidas
en Decretos; Acuerdos; Reglamento, sean estos internos o no; y, Resoluciones, para que
sean plenamente exigibles y obligatorias debern ser publicadas en el Registro Oficial.
El Art. 88 (Reformado por la Disposicin General de la Ley 98-12. RO. 20-S. 7-IX-98)
literal h, de la Ley de Rgimen Financiero y Banco del Estado. Entre las atribuciones y
deberes del Directorio del BCE est la de aprobar semestralmente el balance general del
BC y el estado de prdidas y ganancias.
La emisin de moneda con poder liberatorio ilimitado ser atribucin exclusiva del BC.
La unidad monetaria es el sucre, cuya relacin de cambio con otra moneda ser fijada
por el Banco Central.
Concordancias:
Art. 1-3-5-10. Ley Orgnica del Rgimen Monetario
Art. 12 Ley para la Transformacin Econmica del Ecuador. DG 5ta.
216
control oficial sobre los bancos y la anarqua y rivalidad bancaria, deba enfrentarse
saneando la moneda y regularizando el cambio.
En octubre 18 de 1926, el presidente Ayora dispuso que los bancos autorizados a emitir
billetes entregaran a la Caja Central de emisin determinadas cantidades de oro y plata
que, en total sumaban diez millones seiscientos mil sucres. Por otro lado, la misin
presidida por E. W. Kemmerer trabajaba una serie de medidas modernizante
La necesidad de su creacin:
El desastre econmico que consuma al pas, la preeminencia indebida de cierto
intereses ya polticos como bancarios, el desconcierto de todas las fuerzas y actividades,
la ruina de la agricultura, las nuevas necesidades de la industria y del comercio y otros
motivos, hacia considerar la implantacin del Banco Central, como nica medida
salvadora para conjurar tantos males.
Fue la Ley Kemmerer la que estableci las siguientes funciones para el Banco Central:
a) Privilegio de la emisin y conversin de todos los billetes,
217
b) Estabilizacin del cambio internacional,
c) Regulacin de los tipos de descuento
d) Ayuda a los bancos en momentos d emergencia
En actualidad el BCE dej de ser el instituto emisor, busca ser el eje central del
crecimiento econmico del pas. Con preocupacin singular en avalizar el correcto
funcionamiento de la dolarizacin, encargndose de dictaminar el nivel d
endeudamiento publico, presentando al Congreso Nacional el informe tcnico sobre la
pro forma presupuestaria del Estado o enviando al Presidente de la Repblica los
informes semestrales. Tanto as, que previo a establecer la pro forma presupuestaria de
cada ao y de su remisin al Congreso, este revisa las cifras, delimita y recomienda
ajustes al gobierno, de acuerdo a reglas macro fiscales de la Ley de Estabilizacin y
Transparencia Fiscal.
Queda entre otras funciones, el ser depositario de los fondos pblicos, de secretara
tcnica del fondo de liquidez y la de aprobar las inversiones financieras pblicas del
instituto emisor. Contina como el evaluador de los posibles choques externos e
internos que en su caso alteran los flujos de la economa e identifica los sectores ms
vulnerables de la economa, para ello ejecuta el seguimiento de las variables que
determinan el crecimiento econmico, y finaliza elaborando las estadsticas de la
economa del pas.
Ser objetivo permanente de las polticas del Estado el desarrollo prioritario, integral y
sostenido de las actividades agrcolas, pecuaria, acucola, pesquera, y agroindustrial,
218
que provean productos de calidad para el mercado internacional y externo, la dotacin
de infraestructura, la tecnificacin y recuperacin de suelos, la investigacin cientfica y
la transferencia de tecnologa.
El Estado estimular los proyectos de forestacin, reforestacin, sobre todo con especies
endmicas, de conformidad con la ley. Las reas reservadas a estos proyectos sern
inafectables.
Las asociaciones nacionales de productores, en representacin de los agricultores del
ramo, los campesinos y profesionales del sector agropecuario, participaran con el estado
en la definicin de las polticas sectoriales y de inters social.
Art. 1 2- 3- Ley Desarrollo Agrario
Art 1.- Actividad Agraria: Para efectos de la presente ley, entendindose por actividad
agraria toda labor de supervivencia, produccin o explotacin fundamentada en la tierra.
Art.2: Objetivos: La presente ley tiene por objeto el fomento, desarrollo y proteccin
integral del sector agrario que garantice la alimentacin de todos los ecuatorianos e
incremente la exportacin de excedentes, en el marco de un manejo sustentable de los
recursos naturales y del ecosistema.
Art. 3: Polticas agrarias: El fomento, desarrollo y proteccin del sector agrario se
efectuar mediante el establecimiento de loas siguientes polticas:
a) De capacitacin integral a todos los sectores;
b) De preparacin al agricultor y al empresario agrcola;
c) De implementacin de seguros de crdito Par el impulso de la actividad agrcola;
d) De organizacin de un sistema nacional de comercializacin interna y externa de la
produccin agrcola, que elimine distorsiones que perjudiquen al pequeo productor,
e) De reconocimiento al todos los sectores, de la oportunidad de obtener mejores
ingresos a travs de retribuciones acorde con los resultados;
f) De garanta a los factores que intervienen en la actividad agraria;
g) De minimizar los riesgos propios en los resultados de la actividad agraria;
h) De estmulo a las inversiones y promocin a la transferencia de recursos financieros;
i) De fijacin de un sistema de libre importacin para adquisicin de maquinarias,
equipos, animales, abonos, pesticidas e insumos agrcolas.
J) De proteccin al agricultor de ciclo corto;
k) De perfeccionamiento de la reforma Agraria, otorgando crdito, asistencia tcnica y
proteccin.
219
l) De promocin de la investigacin cientfica y tecnolgica que permita el desarrollo de
la actividad agraria
Art. 1. 2 Reglamento General de la Ley de Desarrollo Agrario.
Art.1.-La ley propender al beneficio y desarrollo de campesinos, indgenas, afro
ecuatorianos, agricultores en general y empresarios agrcolas, cuya actividad sea la
establecida en el artculo 1 de la ley de Desarrollo Agrario.
Art. 2.- Fomento, desarrollo, proteccin y perfeccionamiento de la reforma agraria
integral: El fomento, desarrollo, proteccin y perfeccionamiento de la reforma agraria
integral se realizar mediante: La capacitacin e investigacin agraria; b) El acceso a la
tierra en aplicacin de la Ley de desarrollo Agrario; c) El uso y manejo racional en el
aprovechamiento de los recursos; d) La construccin de obras de infraestructura agraria;
e) La determinacin de las zonas edafolgicas y la rehabilitacin de la calidad de los
suelos mediante la ejecucin de proyectos en este campo; y f) La educacin tcnica y
tecnolgica agraria.
Art. 1 y 2 Ley de Desarrollo de vialidad agropecuaria y de fomento de mano de obra.
Art. 7 Ley de Rgimen Provincial
Art. 240 Ley de Rgimen Municipal
Art. 244. n. 1-2-3-10 Constitucin Poltica
Tomar las medidas necesarias para erradicar la pobreza rural, garantizando a travs de
medidas redistributivas, el acceso de los pobres a los recursos productivos.
220
A partir de la ley de Reforma Agraria de 1964, los problemas relativos a la propiedad de
los suelos en sectores rurales, han originado abundante legislacin y se han tenido en
cuenta an en la Carta Poltica. La actual constitucin sigue con lineamientos
tradicionales: evitar el acaparamiento, el latifundio y el minifundio, fomentar la
produccin agropecuaria en un rgimen de libertad y con facilidades para la asociacin,
formacin de empresas, disponibilidad de crditos y venta de productos. Se destaca la
investigacin agropecuaria. Existe abundante legislacin sobre la materia: Ley de
Desarrollo Agrario, Ley de Forestacin, de Sanidad animal, de Pesca etc. Mismas que
deben ser revisadas para su coherencia con los principios de la constitucin poltica.
Las entidades del sistema financiero establecidos en el pas podrn participar en el plan
nacional de concesin de crdito corto, mediano y largo plazo, para el financiamiento de
la produccin agrcola de los cultivos de ciclo corto para el consumo nacional, y que
formen parte de la canasta familiar bsica
.Art. 10 Ley Desarrollo Agrario- Del Seguro de Crdito Agrcola
Crdito Agrario. Art. 12.- El Banco de Fomento, cumpliendo con su obligacin legal de
financiar prioritariamente a los pequeos y medianos productores, deber conceder los
crditos sobre las bases de igualdad de circunstancias, bajo el cumplimiento de criterios
de viabilidad econmica y financiera
Art. 14.- El sistema de seguros de crdito agrcola respetar las normas sobre la
evaluacin de los activos de riesgo y la constitucin de las correspondientes provisiones
221
necesarias para cubrir el riesgo normal de la actividad agraria. Los seguros a que se
refiere este artculo sern provistos por el sector privado, que tomar en cuenta las
normas establecidas por la Superintendencia de Bancos.
222
Art. 270. Investigacin agropecuaria
Las normas legales que tratan este punto del derecho son: La Constitucin Poltica, La
Ley de Fomento y Desarrollo Agropecuario y su reglamento y la actual Ley de
Desarrollo Agrario. Ley de Aguas, Centro agrcolas y Cmaras de Agricultura, Fondo
de Desarrollo Gremial, INIAP, Sanidad Animal, Sanidad Vegetal, Semillas, del sector
cafetero, cacaotero, bananero, as como otras entidades como el CREA, CRM,
INEFAN, INEBAN, ANECACAO, ANECAFE.
Los objetivos de estudio agropecuario son buscados por diversos sectores que buscan
soluciones a los problemas del sector agropecuario de todas las regiones, colaborando
en la eliminacin de obstculos que impiden su desarrollo, generando proyectos de
inversin y buscando conjuntamente con organismos privados y de Gobierno su
financiamiento.
El desarrollo sostenible agropecuario para el pas debe ser impulsado mediante acciones
de participacin. Manejo de recursos y servicios, unidos entre s, para obtener resultados
sinrgicos
La integracin sinrgica se logra cuando se considera la cadena agroalimentaria como
un conjunto de acciones que no se pueden separar para alcanzar el Desarrollo Sostenible
buscado. Las acciones se ejecutarn a travs de un sistema de comunicacin, anlisis,
razonamiento y toma de decisiones que permitan proporcionar al productor los servicios
que stos demandan.
223
Con la capacitacin bsica este sistema se enriquece y perfecciona en la medida en que
el nivel de desarrollo individual con un perfil adecuado, as como el grupal, mejoren con
el crecimiento y consolidacin de los gremios agropecuarios y pecuarios.
224
MANUAL DE DERECHO ECONMICO
CAPTULO 5.-
NORMATIVA LEGAL DE LA INVERSIN EN EL ECUADOR:
*LEY DE PROMOCIN Y GARANTA DE LAS INVERSIONES
*LEY DE COMERCIO EXTERIOR E INVERSIONES
*LEY DE BENEFICIOS TRIBUTARIOS PARA NUEVAS INVERSIONES
PRODUCTIVAS, GENERACIN DE EMPLEO Y PRESTACIN DE
SERVICIOS.
*ORDENANZA MUNICIPAL que disminuye los valores por tributos municipales
a las nuevas inversiones que se realicen en el Cantn Guayaquil, en el marco de la
Ley de Beneficios Tributarios para nuevas inversiones productivas.
* TRATADO entre la repblica del Ecuador y Los Estados Unidos de
Norteamrica sobre Promocin y Proteccin recproca de Inversiones.
5.1.- Introduccin.-
EL ESTADO, busca ampliar y extender sus actividades econmicas en todas las reas, a
efecto de preservar el crecimiento sustentable de la economa, y el desarrollo
equilibrado y equitativo en beneficio colectivo, como tambin asegurar a los habitantes
una existencia digna e iguales derechos y oportunidades para acceder al trabajo, a los
bienes y servicios, a la propiedad de los medios de produccin, en este acometimiento
encuentra un mecanismo impulsor en la inversin, sea esta nacional o extranjera. Para el
logro de este propsito los Estados deben, en contraparte, brindar o asegurar a los
inversores seguridad en todos los ordenes, prioritariamente en la jurdica.
225
Del mismo modo el ESTADO formular, en forma descentralizada y participativa,
planes y programas obligatorios para la inversin pblica y referenciales para la
privada.
La Inversin es base e inspiracin en el desarrollo y xito de la competitividad
De tal manera, el desarrollo para apoyar la nueva imagen-pas adecuada para reducir el
riesgo pas percibido, deben ser lideradas por el gobierno de un pas interesado en atraer
IED (inversin extranjera directa) en flujos constantes
CORPEI
Es una institucin privada, sin fines de lucro, creada mediante la Ley de Comercio
Exterior e Inversiones, LEXI, el 9 de junio de 1997.
La misin es la de contribuir al crecimiento econmico sustentable del pas, por medio
del diseo y la ejecucin de la promocin no financiera de las exportaciones e
inversiones, liderando y coordinando la accin de los sectores privado y pblico.
La visin como organismo profesional tecnificado, que a travs de una eficaz
promocin de inversiones y exportaciones de bienes y servicios con mayor valor
agregado, generar riqueza y empleo.
Naturaleza de la Inversin.-
226
suelen depender de las condiciones reinantes inicialmente en los pases receptores, de
las estrategias de inversin de las empresas transnacionales y de las polticas de los
gobiernos receptores.
Histricamente las relaciones predominantes de los pases de AL han sido las bilaterales
con pases desarrollados, mientras las vinculaciones recprocas dentro de la regin eran
secundarias. En los aos 90, si bien continua fuerte relacin con los EEUU y Europa, se
intensifica el comercio intraregional y aunque siguen siendo dbiles en el conjunto, han
aumentado los emprendimientos transnacionales latinoamericanos y los montos de las
inversiones recprocas. Todava se trata de relaciones incipientes, pero se estn
produciendo importantes cambios en la propiedad, las modalidades y el radio de accin
de las empresas; si bien en su mayor parte los nuevos propietarios son empresas
transnacionales de pases desarrollados, existen algunas compras, empresas conjuntas y
fusiones entre empresas de distintos pases latinoamericanos.
Durante 1990 aumento sustancialmente el flujo de capitales extranjeros hacia AL, que
tambin alcanz a los capitales intraregionales. Estos aportes confluy la accin de las
empresas y de los gobiernos. Varias empresas transnacionales disponen de un gran
acervo de capital que utilizan simultneamente en varios pases Ej. Participando
intensamente en las privatizaciones de los pases en desarrollo. Por su parte, gobiernos y
empresas latinoamericanas utilizaron en gran escala la emisin internacional de bonos.
Definicin:-
El diccionario de Economa y Finanzas de Carlos Sabino, dice: Inversin.- Gasto
dedicado a la adquisicin de bienes que no son de consumo final, bienes de capital que
sirven para producir otros bienes. En sentido amplio, la inversin es el flujo de dinero
que se encamina a la creacin o mantenimiento de bienes de capital y a la realizacin de
proyectos que se presumen lucrativos.
227
La inversin extranjera se la define como la adquisicin por el gobierno o por los
ciudadanos de un pas de activos en el extranjero.
Despus de la Segunda Guerra Mundial los pases latinoamericanos tuvieron una actitud
negativa hacia la recepcin de inversiones extranjeras, guiados por criterios de
nacionalismo econmico, vieron en ellas una forma en que el trabajo local enriqueca a
los capitales forneos, aumentando la dependencia con los centros financieros de poder.
Inversin Extranjera.-
228
producen utilidad o satisfaccin directa, sino a bienes que se destinan a producir otros
bienes. En la prctica, tales distinciones suelen desdibujarse un tanto: hay bienes que:
como un automvil, pueden ser a su vez de consumo y de inversin, segn los fines
alternativos a los que se destine.
En el sentido corriente se habla de inversin cuando se colocan capitales con el objeto
de obtener ganancias, aunque las mismas se produzcan gracias a la compra de acciones,
ttulos o bonos que emiten empresas y que les sirven a stas para incrementar su capital.
Se habla entonces de inversin financiera, para distinguirla de inversin real que
responde a la definicin dada previamente.
Los efectos de la IED dependen de una gama de factores de los pases receptores como
la distribucin de la riqueza y el poder, el control de la produccin, la estructura del
mercados nacional, la distribucin y el empleo de la IED y su marco regulatorio,
dependen tambin de los objetivos y las tendencias de las empresas transnacionales.
229
Tipos de Inversin.-
Determinantes de la inversin.
*Ingreso: El ingreso est compuesto por todas aquellas entrada de dinero que tiene una
persona y con el que cuentan para consumir y cubrir sus necesidades. Dependiente del
ingreso las personas invierten o no en determinado bien o servicio. Mientras mayor es el
ingreso, mayor es la inversin. Si la persona gana bien, invierte ms y tiene ganancias a
largo plazo.
*Las expectativas y la confianza de los empresarios, es un factor que influye directa e
indirectamente sobre las inversiones de ellos. Depende mucho de la situacin poltica y
econmica del pas. Si las cosas andan mal, los empresarios no invierten, no confan y
punto. (Phil Morton).
Inversin Nacional
Se entender por inversin nacional a la realizada mediante sportes de capital, bienes
fsicos tangibles y contribuciones intangibles, en los trminos establecidos en el artculo
14 de la Ley de Promocin y Garantas a las Inversiones, que realicen personas
naturales o jurdicas ecuatorianas.
Toda persona natural extranjera, residente en el Ecuador en forma legal, cualquiera que
fuere su categora migratoria, al momento de realizar una inversin podr declarar al
Ministerio de Comercio exterior, Industrializacin y pesca (reformado), por escrito, que
la inversin que realiza o realizar es de carcter nacional y, por consiguiente, dicha
inversin no estar sujeta a registro.
230
Igualmente se considerar inversin nacional a la realizada en una empresa constituida o
por constituirse en el Ecuador, por las personas jurdicas ecuatorianas calificadas como
empresas extranjeras en los trminos de la decisin 291 de la Comisin del Acuerdo de
Cartagena. En ningn caso se requerir autorizacin previa del Ministro de Comercio
Exterior, Industrializacin y Pesca.
Art. 271.- El Estado garantizar los capitales nacionales y extranjeros que se inviertan
en la produccin, destinada especialmente al consumo interno y a la exportacin
La ley podr conceder tratamientos especiales a la inversin pblica y privada en las
zonas menos desarrolladas o en actividades de inters nacional.
231
Tratado entre las Repblicas del Ecuador y los Estados Unidos de Norte
Amrica sobre promocin y proteccin recproca de inversiones.
Filosofa.-
El Plenario de las Comisiones Legislativas Considerando , considera que para lograr un
desarrollo constante y continuo del pas, se requiere de la participacin activa de la
inversin nacional y extranjera para que contribuya al crecimiento econmico y
consecuentemente al bienestar econmico de la nacin; es obligacin del estado dar
todo su apoyo asistencia y normas claras para que los inversionistas puedan desarrollar
sus iniciativas de inversin conducindolas hacia proyectos tcnica y econmicamente
viables y de importancia e inters para pas; para ello se debe propiciar y promover el
ingreso de inversin extranjera para que, sumada a la inversin nacional, coadyuve al
proceso de desarrollo econmico, garantizndole seguridad jurdica requerida para un
adecuado desenvolvimiento, basada en un marco legal e institucional, estable.
232
Art 2.- Se declara a la inversin en los sectores productivos y de servicios como
prioridad nacional.
Art 4.- Con el fin de atender de manera adecuada a la prioridad nacional otorgada por
esta Ley a las inversiones y contar con mecanismos de coordinacin, seguimiento,
control y ejecucin que posibiliten el uso eficiente de los recursos humanos, tcnicos y
econmicos destinados a apoyar las tareas de promocin de inversiones y atraccin de
inversin externa, se conforma el Sistema Nacional de Promocin de Inversiones que se
estructurar con los niveles que se sealan a continuacin.
Art 8.- El Servicio Comercial del Ecuador, que depende del Ministerio de Comercio
Exterior, Industrializacin y Pesca, as como el Servicio Exterior Ecuatoriano, con el
que se deber mantener una estrecha vinculacin y coordinacin, a travs del Ministerio
de Relaciones Exteriores sern parte integrante del nivel de ejecucin del Sistema.
233
Andina que se enmarquen en el mbito de la presente Ley, especialmente las referentes
a los regmenes uniformes para empresas multinacionales andinas, el tratamiento a los
capitales extranjeros, marcas, patentes, licencias y regalas.
Art 10.- El Banco Central del Ecuador es el organismo nacional competente para el
registro de las inversiones extranjeras, subregionales y neutras. El Banco Central deber
publicar en uno de sus rganos de difusin y por lo menos semestralmente, el Registro
efectuado de las inversiones extranjeras subregionales y neutras.
Art 12.- Para los propsitos de esta Ley se entender como inversin extranjera directa,
subregional o neutra, en los trminos establecidos en la Decisin 291 de la Comisin del
Acuerdo de Cartagena, a cualquier clase de transferencia de capital al Ecuador,
proveniente del exterior, efectuada por personas naturales o jurdicas extranjeras,
destinada a la produccin de bienes y servicios.
Art 13.- Las inversiones extranjeras directas, subregionales o neutras, podrn efectuarse
en todos los sectores econmicos, sin autorizacin previa del Ministerio de Comercio
Exterior, Industrializacin y Pesca o de cualquier otro organismo del Estado, en las
mismas condiciones en que pueden hacerse las inversiones de personas naturales o
jurdicas ecuatorianas.
Se excepta de lo dispuesto en el inciso anterior, a los sectores relacionados con las
reas estratgicas del Estado.
Art 14.- Las transferencias de capital, a las que se refiere el artculo 12 de la presente
Ley, podrn comprender los siguientes aspectos:
234
Art 15.- Las inversiones extranjeras directas, subregionales o neutras, de acuerdo a lo
dispuesto en el Artculo 10 precedente, se registrarn en el Banco Central del Ecuador.
Este registro podr ser solicitado por el inversionista extranjero, por quien lo represente
o por el Representante Legal de la empresa en la que se haya efectuado la inversin.
Para el registro se presentar copia de la respectiva escritura pblica inscrita, cuando sea
del caso; el comprobante de venta de divisas, cuando estas se hubieren vendido en el
pas; y, el documento nico de Importacin, declarando la forma de pago de la
inversin extranjera, o los documentos que acrediten la transferencia de acciones o
participaciones, segn la modalidad de inversin.
El Banco Central del Ecuador est prohibido de pedir ninguna otra documentacin,
aparte de la expresamente mencionada en esta norma.
b) Libre remisin de los recursos que se obtengan por la liquidacin total o parcial de
las empresas en las que se haya realizado la inversin, o por la venta de las acciones,
participaciones o derechos adquiridos en razn de la inversin efectuada, previo pago de
los impuestos correspondientes;
La venta de acciones, participaciones o derechos de un inversionista extranjero a otro
inversionista extranjero deber ser registrada en el Banco Central del Ecuador;
235
g) Derecho de propiedad, sin otras limitaciones que las establecidas por las
disposiciones legales vigentes;
Art 19.- Toda persona natural extranjera, residente en el Ecuador en forma legal,
cualquiera que fuere su categora migratoria, al momento de realizar una inversin
podr declarar al Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin y Pesca, por
escrito, que la inversin que realiza o realizar es de carcter nacional y, por
consiguiente, dicha inversin no estar sujeta a registro.
Igualmente se considera como inversin nacional a la realizada en una empresa
constituida o por constituirse en el Ecuador, por las personas jurdicas ecuatorianas
calificadas como empresas extranjeras en los trminos de la Decisin 291 de la
Comisin del Acuerdo de Cartagena. En ningn caso se requerir autorizacin previa
del Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin y Pesca.
Art 21.- El Estado, a travs de todos los organismos y ms entidades del sector pblico,
velar para que la inversin nacional y extranjera se desarrolle con toda la libertad y
garantas establecidas en la Constitucin Poltica de la Repblica y en el marco legal y
normativo del Pas. Cualquier situacin discriminatoria o anmala podr ser denunciada
ante el Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin y Pesca, que, directamente o
a travs del COMEXI, deber tomar accin inmediata ante el organismo competente
para que se corrija la situacin. El Reglamento de la Ley establecer los procedimientos
para garantizar que las situaciones discriminatorias comprobadas sean superadas en un
plazo mximo de cinco das laborables.
Los organismos y entidades del sector pblico debern asistir a los inversionistas para
que puedan desarrollar proyectos tcnicos y econmicamente viables y facilitar la
informacin y materiales disponibles, que puedan ser objeto de entrega pblica, que
sean tiles para avanzar en la ejecucin de una iniciativa de inversin.
Art 22.- Los titulares de inversiones, sean estos nacionales o extranjeros, de acuerdo a
las condiciones que se establecen en el presente Ttulo, tendrn derechos a beneficiarse
236
de la estabilidad tributaria, entendida como el mantenimiento, por un perodo
determinado, de la tarifa aplicable del impuesto a la renta, existente al momento de
efectuarse la inversin.
Art 27.- Los Inversionistas, nacionales y extranjeros, podrn, por una sola vez,
renunciar al beneficio de la estabilidad tributaria, durante el perodo de su aplicacin,
para acogerse al tratamiento tributario existente en esa fecha, de as convenir a sus
intereses
237
De las Obligaciones de los Inversionistas
Art 30.- De forma opcional y con la finalidad de establecer con claridad el tratamiento
otorgado por la presente Ley, evitando errores por interpretaciones a la misma, el
inversionista extranjero podr solicitar suscribir un Contrato de Inversin con el
Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin y Pesca, mediante escritura pblica
en la que se har constar el tratamiento que se le otorga bajo el mbito de la presente
Ley y su Reglamento, el plazo en el que se realizar la inversin y el destino de la
misma. Este procedimiento ser automtico y en un formato nico, tal como se
establecer en el Reglamento de la presente Ley. Las inversiones sealadas en los
contratos sern las debidamente registradas en el Banco Central del Ecuador o las que el
inversionista extranjero se comprometa a registrar.
Art 31.- El Ecuador respeta plenamente los Tratados y Convenios que en materia de
Promocin y Proteccin de Inversiones, incluyendo los referidos a evitar la doble
tributacin, ha firmado y ratificado con otros pases o en el marco de su participacin en
organismos internacionales.
Art 32.- El Estado y los inversionistas extranjeros podrn someter las controversias que
se suscitaren por la aplicacin de esta Ley a Tribunales Arbitrales constituidos en virtud
de Tratados Internacionales de los cuales sea parte el Ecuador o a los procedimientos
especficamente acordados o estipulados en los convenios bilaterales o multilaterales
firmados y ratificados por el Pas.
Art 33.- El Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin y Pesca con el Ministerio
de Relaciones Exteriores, propendern a la suscripcin y adhesin de convenios
internacionales que consagren mecanismos de proteccin de las inversiones contra
riesgos, tales como: inconvertibilidad de divisas, suspensin de pagos al exterior, doble
tributacin, entre otros; buscando ampliar el marco de garantas para los inversionistas.
El COMEXI, podr solicitar al Ministerio de Relaciones Exteriores que se inicien los
trmites para la suscripcin de Convenios de Proteccin de Inversiones con pases que
juzgue de importancia para los intereses del Ecuador.
238
5.3.- LEY DE COMERCIO EXTERIOR E INVERSIONES LEXI
Ley No. 12. RO/ Sup 82 de 9 de Junio de 1997.
Art. 1.- La presente Ley tiene por objeto normar y promover el comercio exterior y
la inversin directa, incrementar la competitividad de la economa nacional,
propiciar el uso eficiente de los recursos productivos del Pas y propender a su
desarrollo sostenible e integrar la economa ecuatoriana con la internacional y
contribuir a la elevacin del bienestar de la poblacin.
El Estado disear y ejecutar sus polticas en esta materia conforme a los siguientes
lineamientos:
239
Gobierno Nacional adoptar acciones concretas que aseguren una efectiva defensa, en
concordancia con los convenios y acuerdos internacionales de comercio de los cuales el
Pas es signatario;
Art. 4.- El Estado asegurar la necesaria coherencia entre las polticas de comercio
exterior y las polticas fiscal, arancelaria, monetaria, crediticia, cambiaria y de
desarrollo econmico - social y los correspondientes regmenes normativos.
Art. 8.- Las exportaciones estn exoneradas de todo impuesto, salvo las de
hidrocarburos. Las importaciones no estarn gravadas con ms impuestos que los
derechos arancelarios, en caso de ser exigibles, el impuesto al valor agregado, el
impuesto a los consumos especiales, los derechos compensatorios o antidumping o la
aplicacin de medidas de salvaguardia que con carcter temporal se adopten para
prevenir prcticas comerciales desleales en el marco de las normas de la OMC, segn
corresponda y las tasas por servicios efectivamente prestados.
240
5.3.c.-Del Consejo de Comercio Exterior e Inversiones
f) El Ministro de Turismo;
b) Expedir las normas que, dentro del marco que le fija esta Ley, sean necesarias en
materia de comercio exterior, integracin e inversiones para la ejecucin y desarrollo
de las polticas que dicte. Las entidades del sector pblico, en el mbito de su
competencia, estn obligadas al cumplimiento de estas normas y a proporcionar las
facilidades e informacin que les sean requeridas por el COMEXI;
241
c) Proponer los lineamientos y estrategias de las negociaciones internacionales que
el Gobierno Nacional realice en materia de Comercio Exterior, Integracin
Econmica e Inversin Directa, as como conformar grupos de negociadores estables
del sector pblico y privado, integrados por personas especializadas y con
probada experiencia en la materia, nombradas por seis aos;
e) Establecer los lineamientos generales que sirvan de base para la formulacin del
plan estratgico de promocin de las exportaciones e inversiones directas, a cargo de
la Corporacin de que trata el Ttulo IV de esta Ley:
h) Nota: Literal derogado por Art. 128 c) de Ley No. 99, publicada en Registro
Oficial 359 de 13 de Julio de 1998.
k) Formular las ternas de candidatos para ocupar las funciones del Servicio
Comercial en el exterior, cuya designacin est a cargo del Ministerio de Comercio
Exterior, Industrializacin y Pesca, de acuerdo al Ttulo IX de la Ley Orgnica de
Servicio Exterior;
l) Emitir criterio para resolucin del Presidente de la Repblica sobre los conflictos
de competencia que pudieran presentarse entre los distintos organismos del sector
pblico que son parte del Sector Comercio Exterior;
242
o) Integrar, de su seno, una Comisin Ejecutiva, compuesta por el Presidente del
Organismo, el Ministro de Comercio Exterior, Industrializacin y Pesca y por un
representante del sector privado, a la cual le delegar las funciones que estime
convenientes;
Nota: Artculo reformado por Ley No. 22, publicada en Registro Oficial 156 de 25
de Marzo de 1999. Nota: Includa Fe de Erratas, publicada en Registro Oficial
Suplemento 168 de 13 de Abril de 1999.
Para adoptar sus decisiones, el COMEXI deber contar con informes tcnicos que
presente el Ministerio de Comercio Exterior, Industrializacin y Pesca, y el
criterio del Ministerio de Agricultura y Ganadera en las materias que fueren de su
incumbencia.
El COMEXI podr normar todos los asuntos internos que estime necesarios para
el cumplimiento de sus atribuciones y deberes.
243
La organizacin, funcionamiento, instrumentos y mecanismos de coordinacin
del Sistema Ecuatoriano de Promocin Externa, sern reglamentados por el
Presidente de la Repblica, mediante Decreto Ejecutivo, a propuesta del Consejo de
Comercia Exterior e inversiones.
Art. 18.- Como parte constitutiva del Sistema Ecuatoriano de Promocin Externa
Establcese, con domicilio en la ciudad de Guayaquil, la Corporacin de
Promocin de Exportaciones e Inversiones cuyas siglas sern CORPEI, como persona
jurdica de derecho privado sin fines de lucro, con patrimonio y fondos propios,
cuyo funcionamiento se regir por lo dispuesto en el Ttulo XXIX del Cdigo Civil y
por su estatuto aprobado por el Presidente de la Repblica, en el cual constar su
organizacin administrativa. Tendr a su cargo en forma directa el diseo y ejecucin
de la promocin no financiera de las exportaciones e inversiones tanto en el Pas como
en el exterior. Su gestin contar con el apoyo del Ministerio de Comercio Exterior,
Industrializacin y Pesca, el Servicio Comercial y los rganos del Servicio Exterior
ecuatoriano, segn lo disponga el reglamento que se dicte para tal efecto y los
convenios que se suscriban.
Art. 26 y 27.- Nota: Artculos derogados por Art. 128 c) de Ley No. 99, publicada en
Registro Oficial 359 de 13 de Julio de 1998.
Que las actividades financiadas con las nuevas inversiones, al no existir, no generan
actualmente ningn ingreso tributario, pero una vez efectuadas las inversiones se
crearn nuevos empleos, se producirn nuevos bienes y servicios, se dinamizar la
244
economa ecuatoriana y el Estado aumentar sus ingresos tributarios derivados de los
nuevos puestos de ocupacin y compra y venta de bienes y servicios;
Que los pases que han creado coherentemente estmulos tributarios y polticas de
apertura a la inversin han logrado la generacin de empleo, la investigacin y la
innovacin empresarial, as como el incremento de la produccin, importantes niveles
de desarrollo humano, estabilidad econmica y un acelerado progreso; actitud digna de
ser emulada;
Que la inversin en altos montos constituye una actividad de inters nacional por su
positivo impacto en la economa ecuatoriana;
Que la Constitucin Poltica de la Repblica dispone en el artculo 256, que: "Las leyes
tributarias estimularn la inversin, la reinversin, el ahorro y su empleo para el
desarrollo nacional"; y, en concordancia con esta disposicin constitucional, el artculo
6 del Cdigo Tributario dispone que los tributos, adems de ser medios para recaudar
ingresos pblicos, servirn como instrumento de poltica econmica general,
estimulando la inversin, la reinversin, el ahorro y su destino hacia los fines
productivos y de desarrollo nacional;
Que el artculo 243, numerales 3 y 4 de la Carta Poltica, establece que son objetivos
permanentes de la economa, "El incremento y la diversificacin de la produccin
orientados a la oferta de bienes y servicios de calidad que satisfagan las necesidades del
mercado interno; La eliminacin de la indigencia, la superacin de la pobreza, la
reduccin del desempleo y subempleo...";
Que el artculo 271 de la Carta Poltica, consagra que la ley podr conceder tratamientos
especiales a la inversin en actividades de inters nacional;
245
b) La refinacin e industrializacin de hidrocarburos y la produccin de bienes de la
petroqumica, cuyo proceso industrial demanda tecnologa de avanzada. Exclyense las
actividades relativas a exploracin, explotacin y extraccin de petrleo;
Para efectos de esta Ley, se entiende por activos fijos: el rea fsica que se requiera para
el proyecto; las construcciones; maquinarias; y, equipos nuevos.
246
Beneficios
Art. 3.- Las empresas que se acojan a la presente Ley, tendrn los siguientes beneficios:
Las tasas por servicios aduaneros debern corresponder al servicio que se reciba; y,
c) Exoneracin total de los derechos e impuestos que gravan los actos constitutivos de
las sociedades o compaas.
Valores.-
Art. 4.- Los municipios podrn disminuir hasta un 95% los valores que correspondan a
los tributos de que son titulares, de conformidad con el quinto artculo innumerado
agregado al artculo 314 de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal, por el artculo 36
de la Ley 2004-44, publicada en el Suplemento del Registro Oficial No. 429 de 27 de
septiembre del 2004, por el tiempo de diez aos contados a partir de la expedicin del
Decreto Ejecutivo correspondiente.
Art. 5.- Para el otorgamiento de los beneficios tributarios establecidos en esta Ley, los
alcaldes de los cantones, previa aprobacin de los correspondientes concejos
municipales en cuya jurisdiccin se vaya a realizar el proyecto de inversin, aprobarn
dichos proyectos en el plazo mximo de 60 das y solicitarn al Presidente de la
Repblica la expedicin del correspondiente Decreto Ejecutivo a favor de la empresa
beneficiaria.
247
5.4.d.-Personas jurdicas. Tiempo: 10 aos
Art. 6.- Los estmulos tributarios que establece la presente Ley benefician
exclusivamente a las personas jurdicas referidas en el artculo 2. Las operaciones
econmicas, comerciales, de servicios, de transferencia de bienes y otras que realicen
terceras personas naturales o jurdicas, con las empresas beneficiarias de esta Ley,
estarn sujetas al pago de todos los tributos.
Tiempo
Art. 7.- Los beneficios tributarios que se otorguen al amparo de esta Ley, debern
mantenerse durante el tiempo de diez aos, en las provincias de Pichincha y Guayas; y,
de doce aos en el resto del pas, contados a partir de la expedicin del Decreto
Ejecutivo correspondiente.
Los bienes adquiridos al amparo de esta Ley, no podrn transferirse a otras personas
durante el perodo de los beneficios tributarios; en caso de incumplimiento de esta
disposicin, los beneficiarios de las exoneraciones estarn obligados a pagar todos los
tributos de que han sido exonerados, con los intereses respectivos.
Art. 9.- Las empresas que realicen las inversiones nuevas que seala esta Ley, estn
obligadas a prevenir los daos al ambiente y en caso de producirlos, sern responsables
por los mismos en los trminos establecidos en la legislacin vigente, sin perjuicio de
remediar las causas que los provocaron y asumir las responsabilidades que les
corresponda.
Art. 10.- Al final del artculo 9 de la Ley de Rgimen Tributario Interno codificada,
reemplcese el punto por una coma y agrguese lo siguiente: "con excepcin de lo
previsto en la Ley de Beneficios Tributarios para nuevas Inversiones Productivas,
Generacin de Empleo y de Prestacin de Servicios."
248
Art. 12.- Para dar cumplimiento a las disposiciones del segundo inciso del artculo 271
de la Constitucin Poltica de la Repblica, esta Ley autoriza al Presidente de la
Repblica para que, mediante Decreto Ejecutivo, conceda tratamientos tributarios
especiales en las zonas menos desarrolladas, especialmente en las fronterizas y
Galpagos. Estos tratamientos especiales se concedern por una sola vez, por el tiempo
que se estime necesario para fomentar las zonas con menor desarrollo relativo y podrn
incluir exoneraciones de impuestos o deducciones especiales.
Art. 13.- Esta Ley prevalecer sobre toda otra ley similar o igual que se oponga a su
contenido o la contradiga. Las resoluciones del Servicio de Rentas Internas que
contradigan sus preceptos, carecern de valor jurdico.
2. Si las personas jurdicas previstas en el numeral anterior o los parientes de los socios
o accionistas integraren con posterioridad esas compaas, en cuyo caso, perdern
dichos beneficios y reintegrarn aquellos de los cuales se hubieren beneficiado;
3. Los fideicomisos de los cuales formaren parte personas jurdicas, socios o accionistas
que se encontraren en la situacin prevista en el numeral 1 de este artculo; y,
DISPOSICION GENERAL
249
objetivo va al incremento y la diversificacin de la produccin orientado a la oferta de
bienes y servicios de calidad que satisfagan las necesidades del mercado interno,
generacin de mano de obra, nuevas oportunidades, adems promocionar, incentivar y
materializar la inversin dentro de la jurisdiccin del Cantn Guayaquil, considerando
que la atraccin de la inversin como instrumento de la competitividad y por ende del
desarrollo y crecimiento econmico est en la oferta de estmulos para el inversor, a
ms como es lgico ofrecer seguridad jurdica Se tomo en prioridad el beneficio
tributario, al reflexionar que recursos, riegos, y tiempo son componentes del costo de
transaccin y, la productividad en incidencia directa en la competitividad una fortaleza
frente a la dbil confianza de los inversores en el pas, por su ingobernabilidad y falta
de polticas econmicas gubernamentales.
Ordenanza Municipal que disminuye los valores que correspondan pagarse por
tributos municipales a las nuevas inversiones que se realicen en el Cantn
Guayaquil, en el marco de la ley de beneficios tributarios para nuevas inversiones
productivas, generacin de empleo y prestacin de servicios.
5.5.a.- Filosofa.
250
QUE, la produccin y el trabajo apuntalan la vivencia efectiva del Estado de Derecho,
en la medida en que a travs de ellos se puede efectivamente mejorar la calidad
de vida;
EN ejercicio de las atribuciones que le confieren los Artculos 228, prrafo segundo,
de la Constitucin Poltica de la Repblica de la Repblica, en concordancia con
lo establecido en los Artculos 1, 63 numerales 1 y 49), 1223, 124 y 129 de la
codificacin de la Ley Orgnica de Rgimen Municipal.
3. El impuesto de alcabalas;
4. El impuesto de patentes;
251
de la inversin sealada, la misma que obligatoriamente se debe efectuar en activos fijos
por un monto mnimo de siete millones y medio de dlares en el caso de los literales a),
b), c) y e) del artculo 1 de la Ley de Beneficios Tributarios para Nuevas Inversiones
Productivas, Generacin de Empleo y Prestacin de Servicios; y de dos millones de
dlares para el caso de los literales d), f) g) y h) de la misma forma.
Artculo 3.- Del Trmite.- Las personas jurdicas nacionales y las empresas extranjeras
que quieran acogerse a los beneficios consagrados en esta ordenanza presentarn su
peticin conjuntamente con el proyecto de inversin, para conocimiento y resolucin
del Concejo Cantonal, el cual se pronunciar oportunamente, de conformidad con la
Ley.
252
menor, en vista de los grandes problemas financieros que han producido histricamente
las devaluaciones en los pases en desarrollo
En Ecuador ya no se tiene como medio de pago una moneda inestables, propensa a la
inflacin y en consecuencia tambin aumenta el riesgo de escoger los negocios. Por
tanto, la dolarizacin es el mecanismo perfecto para importar credibilidad sobre el
sistema monetario, sistema que ya no est bajo control del pas.
Segundo, respecto a la libertad de capitales, Ecuador con una economa con entera
libertad para la entrada y salida de capitales. Lo que facilita el comercio y la inversin
extranjera, pero que en conjunto con la dolarizacin, puede ser un catalizador del
proceso de inversin, si considera que se acab con el problema de las devaluaciones.
253
Quinta, respecto a los recursos naturales y geografa, Ecuador posee importante
biodiversidad de recursos naturales debido a la ubicacin geogrfica y sus regiones
climticas (Costa, Sierra, Oriente, Galpagos) en comparacin al resto de pases. Esta
ventaja permite que los productos, sobre todo aquellos de origen agrcola posean
caractersticas nicas en el mundo.
* Promocin de exportaciones,
Ferias y Misiones Comerciales
Centro de Informacin Comercial,
Unidad de promocin de Inversiones
Iniciativa Biocomercio en Ecuador
Programas de asistencia
Red externa de oficinas- REDEX.
Capacitacin y Red de Consultores en Exportacin- RECEX.
254
Gobierno democrtico- Estabilidad cambiaria- Experiencia industrial
Mercado local o regional grande-Proximidad geogrfica a los Estados Unidos USA
Gestin de promocin de inversin
Acciones generales.
Declaracin de poltica nacional- Desarrollo de las inversiones-acciones especializadas-
Suministro de servicios especializados a los inversionistas
Acciones que garanticen al inversionista en el largo plazo, la capacidad de anticipar y
resolver problemas.
Acciones especializadas
Construir un Plan de Inversiones
Consolidar portafolio de proyectos especializados por sector
Desarrollar base de datos de inversionistas por sector
Empezar tcnicas de promocin de inversiones
Localizacin del inversionista potencial
Investigacin del inters del inversionista- Telemercadeo
Establecimiento del contacto- Presentacin de proyectos de inversin
Reuniones tcnicas y financieras
Flujo constante de informacin especializada
Generar una relacin de largo plazo
Lograr visita al pas interesado- Seguimiento constante hasta la inversin.
255
Actores de la promocin de inversiones
Presidente de la Repblica- Congreso Nacional- Poder judicial
Ministerio de Comercio Exterior y Competitividad
Ministerio de Relaciones Exteriores- Ministerio de Turismo
Ministerio de Ambiente- Ministerio de Economa y Finanzas
Ministerio de Agricultura y Ganadera- Ministerio de Energa y Minas
Gobiernos Seccionales- CORPEI- - CONAM
Consejo Nacional de Competitividad- Medios de Comunicacin
Federacin de Exportadores- Federacin y Cmaras de la Produccin
Cmaras de inversionistas extranjeros en el Ecuador
Cmaras binacionales- Embajadas de pases extranjeros en Ecuador
Sistema Financiero
Principales disposiciones:
El artculo 1.- Define lo que es la inversin y todo lo que esta comprende, como los
bienes corporales e incorporales, las sociedades o acciones de capital, el derecho al
dinero u operacin con valor econmico, la propiedad intelectual, etc.
Los siguientes literales proporciona ciertos conceptos bsicos como el de sociedad,
nacional, rendimiento, actividades afines, empresa estatal, delegacin, para tener
transparencia entre las dos partes, lo que cada una de estas significa, evitar confusiones.
256
Art.- 2. Plantea los compromisos que cada parte debe de cumplir como el de
notificacin de ordenamientos internos que tengan conocimiento y que sean referentes a
los temas de este anexo, al igual que notificar excepciones sobre estos temas del tratado.
Asegurar que las empresas estatales acten de acuerdo a las obligaciones de esa parte
teniendo en cuenta este acuerdo; as mismo darles un trato justo y equitativo, proteccin
y seguridad a las inversiones; en fin cumplir todos los compromisos que hayan
contrado con respecto a las inversiones.
Art.- 3. Establece aquellos actos que no podrn efectuar contra la inversin, como la
expropiacin o nacionalizacin directa e indirecta; salvo que se lo haga con fines de
inters pblico y con indemnizacin justa y legal. La parte afectada por una
expropiacin tendr derecho a que la otra parte examine, por medio de autoridades
judiciales y administrativas, su caso para que juzgue si es que esta ha ocurrido conforme
a los principios de derecho internacional.
Se establece que aquella parte que sufra pedidas en el territorio de otra parte por
motivos de guerra, revolucin, disturbios, recibir el mismo trato que los nacionales
referentes a dichas perdidas.
Art.- 5. Establece la prontitud que tendrn las partes para solventar las diferencias que
surjan en relacin con este Convenio.
Art.- 6. Trata sobre los modos de resolver las diferencias que puedan resultar entre parte
y parte, sea por inversin, autorizacin o infraccin. Cuando se traten en materia de
inversin las partes tendrn que resolver mediante consultas y negociaciones; si no se lo
soluciona amigablemente se podr recurrir a los tribunales judiciales o administrativos
de la parte, a cualquier procedimiento de solucin de diferencias que sea convenido
previamente.
257
Art.- 7. Indica que toda diferencia de las partes respecto a la interpretacin o aplicacin
de este Tratado que no resuelva por va diplomticas o consultas se recurrir al tribunal
de arbitraje para una decisin, este se har acorde a las normas de arbitraje de la
CNUDMI excepto las que fueron modificados por la partes o rbitros.
Art.- 8. Trata aquello que el Tratado no menoscabar como las leyes, reglamentos,
prcticas, fallos de las partes, los compromisos judiciales internacionales y los
compromisos asumidos por las partes, incluidos los que tengan que ver con la inversin.
Art.-.10. Infiere que cada parte deber actuar justa y equitativamente en lo relativo a las
normas tributarais en el trato de las inversiones de la otra parte.
Art.- 11.. Indica que este Tratado se aplica tambin a las subdivisiones polticas de las
partes.
Finalmente el Art.-. 12.- Establece la entrada en rigor del Tratado y la vigencia de diez
aos del mismo; cualquiera de las partes podr denunciar el tratado transcurrido los diez
aos o despus de estos, notificando a la otra parte con un ao de anticipacin. Aquellas
inversiones que fueron efectuadas o adquiridas en ese periodo de diez aos tendrn
vigencia, esos artculos, por sus diez aos.
258
MANUAL DE DERECHO ECONMICO
Captulo 6.
Libre competencia quiere decir que no existan acuerdos entre empresas para unificar
tarifas, mucho menos en perjuicio del consumidor, asimismo, que no haya favoritismo
del Estado para una empresa determinada.
En el pas no existe una Ley sobre la Libre Competencia. El ltimo Proyecto de Ley fue
silenciado en el Congreso Nacional, circunstancia para que algunas empresas privadas y
el Estado extiendan malas prcticas que perjudican en ltima instancia al consumidor.
Carencia del marco legal, pese a que Ecuador Pas Parte o Miembro de la Comunidad
Andina CAN y de la Organizacin Mundial de Comercio OMC, exigen que sus pases
concertantes tengan en vigencia una Ley sobre la Competencia o de la Libertad
Econmica
Por tanto el Estado ecuatoriano debe intensificar esfuerzos a efecto se logre la referida
Ley de la Competencia o Ley de las Libertades Econmica, no importe su
denominacin, pero otorgndole el rango de orgnica, a efecto estar en la misma
jerarqua de la Ley Orgnica de Defensa del Consumidor.
259
Filosofa.- Su necesidad
Es una ley de contenido social:
inspirada en proteger la libertad econmica,
para proteger a los consumidores,
garantizar el papel regulador del Estado; y,
promover la equidad entre productores y consumidores.
Son muchas las consideraciones que llevan a pretender un cuerpo legal que cubra las
necesidades de establecer un modelo socioeconmico justo y equitativo para todos los
actores del mercado con finalidad de promover los derechos, la proteccin y el inters
de los ciudadanos como consumidores del pas, desde una visin democrtica equitativa
y sostenible contribuyendo a la formacin de una sociedad con justicia y economa
social de mercado.
a) Su necesidad para:
Bienestar de todos
los consumidores
260
6.2..- Base Legal.:
Constitucin - Ley Orgnica Defensa Consumidor- Ley de Compaas
(Recurso ante carencia de Ley expresa)
a) Artculo 244, inciso tercero de la Constitucin Poltica, norma de rango, que dice:
Dentro de la economa social de mercado al Estado le corresponder:
Promover el desarrollo de actividades y mercados competitivos. Impulsar la libre
competencia y sancionar, conforme a la ley, las prcticas monoplicas y otras que la
impidan y distorsionen.
Precepto donde el Estado asegura a toas las personas el derecho a desarrollar cualquier
actividad econmica siempre que no atente a la libertad econmica concentrando bienes
y servicios a su exclusivo beneficio y utilidad, impidiendo o distorsionando la
mencionada libertad, el orden pblico o la seguridad nacional; debiendo por tanto
respetar las normas legales que la regulan. La referida normativa advierte que:
261
c) Artculo 3 y 440 Ley de Compaas:
Art. 3.- Se prohbe la formacin y funcionamiento de compaas contrarias al orden
pblico, a las leyes mercantiles y a las buenas costumbres; de las que no tengan un
objeto real y de lcita negociacin y de las que tienden al monopolio de las subsistencias
o de algn ramo de cualquier industria, mediante prcticas comerciales orientadas a esa
finalidad.
262
El objeto de un rgimen jurdico de competencia es eliminar las prcticas monoplicas,
controlistas y restrictivas de la competencia en la produccin y comercializacin de
bienes y en la prestacin de servicios, permitiendo que la libre iniciativa privada se
desenvuelva procurando el mayor beneficio de los consumidores.
Ante los problemas relacionados con la vulnerabilidad del consumidor ante el mercado,
como son el acceso al consumo, a la variedad en la eleccin, o a la informacin, la
posibilidad de compensacin, surge la presencia del ESTADO como sujeto para regular
estas circunstancias, fijar las polticas, garantizar el cumplimiento de las normas y
asegurar sus derechos.
Considerando:
Que la Comisin aprob la Decisin 230, que contiene las normas para prevenir o
corregir las prcticas que puedan distorsionar la competencia;
Que mediante Decisin 258 se establece que la Comisin, a propuesta de la Junta,
revisar las normas sobre competencia comercial;
Que mediante Decisin 281 se establece que a ms tardar el 31 de marzo de 1991, la
Comisin, a propuesta de la Junta, revisar las normas sobre competencia comercial
establecidas en la decisin 230:
Que para alcanzar los objetivos del proceso de integracin en un contexto caracterizado
por la apertura, es conveniente perfeccionar las normas subregionales sobre
competencia, recogiendo la experiencia internacional, para que constituyan mecanismos
eficaces que permitan corregir o prevenir las distorsiones que se presenten como
resultado del dumping o de los subsidios;
Que debido a su origen y alcances se hace necesario distinguir entre el dumping y los
subsidios, objeto de la presente Decisin, de las prcticas restrictivas de la libre
competencia, adems de las restricciones a las exportaciones;
263
Que la normativa referida a subsidios contenida en la presente decisin ser de
aplicacin mientras se asuman compromisos de armonizacin de instrumentos de
fomento de comercio exterior, o si los incentivos que quedaron amparados en el marco
de la referida armonizacin, generarn en determinados casos puntuales distorsiones a la
competencia.
Dumping
Art. 3.- Una importacin se efecta a precio de dumping, cuando su precio de
exportacin es menor que el valor normal de un producto similar, destinado al consumo
o utilizacin en el pas de origen o de exportacin, en operaciones comerciales
normales.
Art. 4.- Un producto similar es un producto igual en todos los aspectos al producto
objeto de la prctica o, cuando no existe ese producto, otro que tenga caractersticas
muy parecidas, tomando en consideracin elementos tales como su naturaleza, calidad,
uso y funcin.
Subsidios
Art. 8.- Una importacin ha sido subsidiada cuando la produccin, fabricacin,
transporte o exportacin del producto importado o de sus materias primas o insumos, ha
recibido directa o indirectamente cualquier prima, ayuda, premio o subvencin en el
pas de origen o de exportacin. En relacin con el transporte, se tendr en
consideracin la situacin de enclaustramiento geogrfico de Bolivia.
264
una Ley de la Competencia o de las Libertades Econmicas, esto es, del aval en un
rgimen jurdico de competencia.
* Trmite No. 10108 de abril 21 de 1999, bajo el ttulo de Ley de Proteccin de las
Libertades Econmicas.
Se refiere en el Captulo I a los Principios Fundamentales.
El Estado protege y auspicia la libre competencia en los mercados nacionales
Entindase por libre competencia la libre concurrencia a los mercados, la libre creacin
de empresas, as como la libre comercializacin y transporte de productos en todo el
pas, en condiciones de igualdad y con sujecin a la legislacin ecuatoriana.
Se prohben las prcticas monoplicas, oligoplicos u otras que impidan o distorsione la
libre competencia en cualquier actividad econmica, de conformidad a lo dispuesto en
el numeral 3 del artculo 244 de la Constitucin Poltica del estado.
Todas las prcticas monoplicas, oligoplicos u otras atentatorias contra la libre
competencia que se detallan en la presente ley, se sancionarn de conformidad con el
artculo 363 y sus innumerados del Cdigo penal.
El Estado no podr reservarse para s la explotacin monoplico de actividad econmica
alguna. Sin embargo, en el referente al medio ambiente, se estar a lo previsto por el
artculo 86 de la Constitucin poltica del Estado.
265
* Trmite No. 9001 de agosto 2001, bajo el ttulo de Ley de proteccin de las
Libertades Econmicas
Inicia la expedicin con un Glosario como parte integrante de la Ley.
Glosario
Este Proyecto de Ley denominado Ley de Proteccin de las Libertades Econmicas
para efectos de interpretacin facilitaba un micro glosario como parte integrante de la
misma, palabras que se utilizan en la materia de la competencia en los pases del orbe,
ejemplo:
Acuerdo: Arreglo explcito o implcito entre empresas que generalmente compiten entre
ellas para su beneficio mutuo.
Prctica restrictiva vertical: La realizada entre empresas que operan en distintos niveles
o en fases sucesivas de la produccin o la distribucin d un mismo producto o servicio.
266
Empresa: Toda organizacin que se dedique habitualmente dentro del giro ordinario de
sus actividades, a la provisin de bienes y servicio al pblico en general, ya sea que
pertenezcan a una o ms personas naturales o jurdicas, de derecho pblico del rgimen
nacional, seccional o especial: o de derecho privado, comprendidas las sociedades o
compaas de personas, de capital o mixtas, las cooperativas, las asociaciones y
cualquier forma asociativa no comprendida en la enumeracin que antecede, aunque no
goce de personalidad jurdica, ya sea que la utilidad de la organizacin se ejerza a
nombre propio o por intermedio de sucursales, filiales, sociedades participadas u otras
entidades directas o indirectamente controladas por el titular.
Enfoque per se: Aquel por el cual ciertos actos o acuerdos se consideran generalmente
ilegales por su naturaleza econmica, sin necesidad de evaluar o probar su impacto
negativo sobre la competencia.
267
promover el desarrollo de actividades y mercados competitivos, impulsar la libre
competencia y sancionar, conforme a la Ley, las prcticas monoplicas y otras que la
impidan y distorsionen.
Ecuador es el nico pas del rea Andina que no cuenta con un rgimen jurdico de
competencia.
En el Protocolo de Adhesin del Ecuador a la Organizacin Mundial de Comercio-
OMC- se asumi el compromiso de establecer un sistema de control de las prcticas
comerciales desleales.
En nuestro pas, las distorsiones del mercado han provocado serios perjuicios a algunos
proveedores, sobre todo pequeos que se ven en la imposibilidad de competir en
igualdad de condiciones frente a grupos monoplicos y oligoplicos que abusan de su
posicin dominante en el mercado.
268
son elaboradas para arreglar las relaciones entre proveedores; por tanto es indispensable
contar con una legislacin especfica sobre el tema que debera guardar total armona
con la Ley Orgnica de Defensa del Consumidor ya que finalmente lo que se busca a
travs de este cuerpo legal es ofrecer a los consumidores precios competitivos y
posibilidades de eleccin de los productos y a los productores igualdad de
oportunidades dentro del mercado.
En consecuencia lo que se aprecia que la intencin del legislador era proveer al pas de
un cuerpo legal para cubrir la necesidad de establecer un modelo socio-econmico justo
y equitativo para todos los actores del mercado con el objetivo de promover los
derechos, la proteccin y el inters de los ciudadanos como consumidores en el ecuador,
desde una perspectiva democrtica, equitativa y sostenible, contribuyendo a un Ecuador
con justicia econmica y social, esto es, una Ley que proteja la competencia en
beneficio de todos.
Objetivos
Artculo 1.- Objetivos: Promover y proteger la competencia para impulsar la eficiencia
y el desarrollo sustentable en el marco de la economa social de mercado, asegurar a los
consumidores las mejores condiciones posibles de precio, calidad y acceso a bienes y
servicios y crear oportunidades de participacin equitativa en la economa
particularmente de la pequea y mediana empresa.
Para dar cumplimiento a los principios generales del sistema econmico establecido a
partir del artculo 242 de la Constitucin Poltica, los preceptos de esta ley y de las leyes
sectoriales, en lo referente a la competencia, se interpretarn en el sentido ms favorable
al cumplimiento de estos objetivos y en al ms adecuado a las nuevas realidades
econmicas y sociales.
mbito de aplicacin
Artculo 2.- mbito de aplicacin: Quedan sometidas a las disposiciones de esta ley
todas las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas, nacionales o extranjeras,
con o sin finalidad de lucro, que realicen actividades econmicas en todo o en parte del
territorio nacional.
Esta ley tambin se aplica a los efectos de las actividades econmicas realizadas fuera
del pas en cuanto distorsionen la competencia en el mercado nacional.
269
Trmite s/n ao 2002, bajo el Ttulo de Ley Orgnica de Promocin y Defensa de la
Competencia Econmica
Objetivos
Artculo 1.- La finalidad de esta ley Orgnica es proteger y promover la competencia, a
efectos de impulsar la eficiencia y la equidad de las actividades econmicas, pblicas y
privadas, en el marco de la economa social de mercado.
Busca hacerlo mediante la prevencin y eliminacin de prcticas anticompetitivas, actos
o medidas cuyo objeto o efectos sean o puedan ser impedir, restringir, falsear o
distorsionar esa competencia.
As mismo, tiene a propiciar mayores beneficios a los adquirentes o usuarios de bienes y
servicios, en trminos de acceso, precio y calidad.
mbito de aplicacin
Artculo 2.-
Estn sujetos a las normas de esta ley todos los agentes econmicos, que desarrollen
actividades econmicas en el territorio nacional y los responsables de la adopcin de
actuaciones, decisiones o resoluciones.
La presente ley se aplica tambin a los efectos que generen, en el territorio ecuatoriano,
actividades econmicas realizadas fuera de l.
* Trmite s/n de 9 julio de 2002, bajo el Ttulo Ley Orgnica de la Libre Competencia
Econmica
270
Este proyecto consta de 58 artculos, Disposiciones generales, transitorias y final.
Novedoso de este proyecto el tratamiento que da a los monopolios, a los oligopolios y
sus prcticas, y el fuero de Corte Suprema que confiere a los miembros del Consejo; y
de fuero de Corte Superior a las dems autoridades.
Objeto
Artculo 1. Objeto: Esta ley tiene por objeto promover mercados competitivos y
proteger el proceso de competencia y libre concurrencia, mediante la prevencin y
eliminacin de monopolios, prcticas monoplicas y dems restricciones al
funcionamiento eficiente de los mercados relevantes.
Adicionalmente, la presente ley tiene la finalidad de proteger y fomentar la competencia
econmica a travs del establecimiento de normas dirigidas a evitar el levantamiento
injustificado de barreras al mercados derivadas de normas legales o reglamentarias
discriminatorias, as como a travs de la prohibicin y regulacin de conductas que
realicen los agentes econmicas restrictivas de la libre competencia o que conlleven
competencia desleal.-
Art. 2.- Esta ley regula el derecho de reclamar y obtener la garanta del estado contra las
actividades, acuerdos o conductas prohibidas por la misma
mbito de aplicacin
Artculo 3.- mbito de aplicacin: Esta ley regula todos los actos documentales o no de
los agentes econmicos, restrictivos de la competencia econmica, monopolios,
competencia desleal o cualquier otro dirigido a levantar barreras injustificadas al
mercado que tengan efectos reales, directos, previsibles y significativos en el territorio
nacional
Se deja a salvo lo dispuesto en las normas sobre competencia econmica previstas en el
Acuerdo de Cartagena y las decisiones que las desarrollen. Las normas sobre
competencia econmica contenida en los tratados internacionales celebrados y que
celebre la repblica del Ecuador, tendrn el efecto que se prevea en dichos
instrumentos.
Esta ley se aplica a todas las personas naturales, jurdicas, pblicas, mixtas,
instituciones estatales, privadas, nacionales, extranjeras o la fuerza pblica que realicen
actividades econmicas, al igual que las uniones, asociaciones, federaciones,
271
cooperativas, a las agrupaciones de profesionales ,a las personas jurdicas, fundaciones
o corporaciones sin fines de lucro, a las sociedades annimas cuyo capital sea pblico u
as como tambin a las personas jurdicas de derecho pblico de derecho privado con
finalidad social o pblica.
Captulo I
Trata sobre Objeto y mbito de aplicacin y definiciones, ellos tienen una similitud con
otras definiciones tradas en los otros proyecto de ley sobre la materia.
* Trmite No. 11637 de 25 enero de 2006, bajo el Ttulo Ley Orgnica de Libre
Competencia Econmica.
Este Proyecto de Ley es presentado por el mismo legislador, que con trmite 10108 lo
present con otro ttulo.
En lo principal incorpora la creacin de un Consejo Ecuatoriano de la Competencia,
adscrita a la Superintendencia de Compaas, el Consejo como rgano para la
regulacin, promocin, defensa y control de la libre competencia econmica. CECOM
272
6.6.- Nociones de la competencia en los EEUU. Razn. Funcionamiento
Lgicas. Ley Clayton y Ley Sherman
* Resultado de la competencia:
Todo lo que significa, en realidad, es que los compradores tienen opciones. Estos
compradores, desde luego, pueden ser empresas o consumidores individuales. Ya sea
que consideremos una refinera de petrleo que compra crudo, una cadena de estaciones
de servicio que compra gasolina, o un automovilista individual que necesita llenar el
tanque de su vehculo; si estos compradores tienen opciones para elegir entre
abastecedores diferentes, es mucho ms probable que obtengan productos de alta
calidad a precios razonables.
* Cmo funciona la competencia:
La idea es bastante simple, en realidad, observamos:
Las empresas quieren ganar dinero
Los consumidores tienen dinero y desean gastarlo par satisfacer sus necesidades.
273
* Polticas gubernamentales fundamentales:
Reglamentaciones sanitarias y de seguridad, para garantizar que los productos no son
peligrosos para los consumidores, los trabajadores o el medio ambiente.
Proteccin contra la competencia desleal, engaosa o inescrupulosa, a fin de que los
compradores realmente sepan que estn comprando.
Proteccin contra las prcticas monopolistas- acuerdos entre los competidores para
cobrar precios altos, fusiones empresariales que destruyen la competencia, abuso de
posiciones dominantes en el mercado- para asegurar que todas las empresas
verdaderamente compitan.
Luego nos hacemos a un lado y dejamos que funcione la competencia en el mercado. En
la mayora de los mercados, la mayor parte del tiempo, esto es toda la regulacin
gubernamental necesaria para asegurar que los compradores sean bien servidos.
274
Ley Sherman 1890- Ley Clayton 1914. Estados Unidos de Norteamrica.
La mayora de las leyes de competencia en todo el mundo estn estructuradas para
prevenir y procesar exactamente toda clase de actos anticompetitivos.
Ley Sherman
Introducida por el senador John Sherman, de Ohio. Aprobada por el presidente
Benjamin Harrison, en 1980.
Ley aprobada para reducir el comportamiento anticompetitivo; en la Seccin 1era. Se
establece que es ilegal la fijacin de precios y en la Seccin 2da. Se declaran ilegales los
intentos de monopolizar.
Fue la primera medida del gobierno federal de los estadounidenses para limitar los
monopolios.
El acta declar ilegal los trust, por considerarlo restrictivos para el comercio
internacional.
Fue concebida como una amplia carta de las libertades econmicas dirigidas a preservar
el ejercicio de una competencia libre e irrestricta como norma de comercio.
La ley se fundamenta en la premisa de que la libre interaccin de las fuerzas
competitivas generar una mejor asignacin de nuestros recursos econmicos, precios
ms bajos, mejor calidad y el mximo progreso material; al mismo tiempo que reduce
un entorno que nos permite preservar nuestras instituciones polticas y sociales
democrticas.
La Ley Sherman prohbe los acuerdos o entendimientos, expresos o implcitos entre dos
o ms personas o firmas que restrinjan irrazonablemente el comercio de cualquier
producto o servicio. Las Cortes aplican mtodos de anlisis para determinar si un
acuerdo restringe irrazonablemente la competencia.
275
Todo contrato o combinacin en la forma de trust o de otra forma, o conspiracin, en
restriccin al intercambio o comercio entre los diversos estados o con naciones
extranjeras, es declarado ilegal.
ELas fusiones y adquisiciones tambin pueden ser objeto de demandas bajo la Seccin
1 y 2 de la Ley Sherman, as como bajo la Seccin 5 de la Ley de la FTC ( Comisin
Federal de Comercio).
La Seccin 1 de la Ley Sherman prohbe acuerdos entre las empresas que puedan
perjudicar la competencia.
La Seccin 2 de la Ley Sherman prohbe la monopolizacin, o sea el intento de una sola
empresa de controlar un mercado por medio de prcticas desleales.
Ley Clayton
Introducida por el legislador demcrata Henry De Lamar Clayton en 1914. Aprobada
por el presidente W Wilson.
276
Las fusiones y adquisiciones son prcticas prohibidas en cualquier rama del comercio o
cualquier actividad que afecte el comercio en cualquier parte del pas, cuyo efecto sea
reducir significativamente la competencia o tienda a crear un monopolio. Seccin 7.
En los Estados Unidos, la formacin del Comit Asesor sobre poltica de competencia
internacional refleja el reconocimiento de que hoy, en una economa de alcance
universal, la dimensin internacional de la aplicacin de las leyes antimonopolistas
desempea una funcin cuya importancia va en aumento. Se reconoce que los
problemas de la competencia son cada vez ms de naturaleza trasnacional y que quiz
las respuestas nacionales no estn del todo a la altura de lo que se requiere para
abordarlas eficazmente, en ausencia de cooperacin por parte de autoridades
extranjeras.
277
*Aumentar la transparencia
*Promover la competencia efectiva en jurisdicciones que no tienen leyes de
competencia
*Abordar los problemas de aplicacin dbil o discriminatoria de las leyes.
278
La definicin de monopolio establecida por el gobierno de la revolucin ciudadana,
redefine el concepto de monopolio para el control, al decir que se produce o es: Cuando
un solo operador domina el mercado de un producto o servicio.
Tcnicos del Ministerio de Industrias y Competitividad buscan darle otro mbito. Del
mismo modo ellos dicen que se tipificar al monopolio cuando una empresa tenga gran
porcentaje de mercado. Es decir,, no hara falta que una empresa tenga el 100% para que
sea declarada como monopolio, sino que puede ser considerada como tal cuando maneje
el 70 u 80 % del mercado.
En otro aparte la Tribuna de Defensa del Consumidor, cree que ms all de identificar la
participacin de mercados, es importante vigilar el comportamiento de las empresas.
Criterio al enfocar que en el pas existe ms abuso de posicin de dominio que
monopolios. Hay empresas que tienen mayor poder de mercado y condicionan a sus
proveedores ciertas reglas. Pueden existir, agrega, empresas con el 70 u 80% de
mercado, pero mientras no promuevan prcticas que vayan en detrimento de las
pequeas o medianas, no incurren en una falla.
Otras prcticas, en el pas: la fijacin de precios por parte de grupos que se ponen de
acuerdo, para no competir entre s. Es una suerte de cartelizacin.
Mercado: Lugar o rea geogrfica en que se encuentran y operan los compradores y vendedores;
aqu se ofrecen a la venta mercancas o servicios y se transfiere la propiedad de los mismos.
279
Demanda: Cantidad mxima de un bien o servicio que un individuo est dispuesto a adquirir a
un determinado precio, por unidad de tiempo. Refleja la voluntad y capacidad econmica de
adquirir un determinado bien por parte de todas las personas que manifiestan una necesidad
capaz de ser satisfecha por el consumo de referidos bienes.
Oferta: Se define como la cantidad de bienes y servicios disponibles para la venta y que los
oferentes estn dispuestos a suministrar a los consumidores a un precio y tiempo determinados.
280
MANUAL DE DERECHO ECONMIC0
CAPTULO 7
Antecedentes.-
EL ESTADO y su rol en materia de proteccin al consumidor ha ido tomando cuerpo en
la mayora de los pases del continente americano, tal es as que en algunos invocan el
dar prioridad al rolo regulador del Estado para asegurar el buen funcionamiento de los
mecanismos de mercado protegiendo los legtimos intereses de consumidores e
inversionistas. Para tal propsito es necesario reforzar el trabajo que cumplen los
organismos de la materia en todos esas jurisdicciones.
281
Existe una correlacin de acciones y propsitos entre la Defensora del Pueblo y La Ley
Orgnica de Defensa de los Consumidores. El primero como brazo ejecutor de la
segunda, ha ido tomando presencia y necesidad sus actuaciones.
282
En Suecia, el Gran Senescal, inspector de los tribunales de Justicia, expona ante el rey
los inconvenientes que adverta en la administracin de justicia, constituyndose en una
especie de predecesor del control administrativo que ejerciera el Ombudsman.
En Venecia, el Consejo de los Diez, logr controlar con eficacia los excesos
burocrticos de la ciudad.
El Contralor del Estado, en Israel; Proveedor d Justicia, en Portugal; Mediador, en
Francia; Defensor Cvico, en Italia; Comisionado Parlamentario, en Gran Bretaa;
Defensor del Pueblo, en Espaa, Argentina, Ecuador, entre otros.
Otros piensan que el derecho del consumidor, empez a surgir en 1957 en el Tratado de
Roma, que cre la Comunidad Europea. En esta Tratado (Art. 85 y 86) hacen referencia
a los consumidores, pero recin en 1972 la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa
edit la Carta Europea de Proteccin al Consumidor para tres aos despus plasmar esta
base programtica en medidas concretas a travs del Programa Preliminar para una
poltica de proteccin e informacin de los consumidores.
Por los aos 70 la disparidad de proteccin que brindaban los pases desarrollados a sus
consumidores y la situacin en que se encontraban los consumidores de os pases en
desarrollo, era tal, que el Consejo Econmico Social de la ONU dispuso preparar un
informe sobre el tema, referido el asunto a las leyes vigentes en los distintos pases. En
1983 el Secretario general presenta el proyecto de Directrices ante el Consejo y ste en
1985, mediante Resolucin 39/248 aprueba el documento. Las Directrices para la
proteccin al consumidor son un conjunto internacionalmente reconocido de objetivos
283
bsicos, preparados para que los gobiernos de los pases en desarrollo y los de reciente
independencia las utilizaran par la estructuracin y fortalecimiento de polticas y leyes
de proteccin al consumidor.
En el camino largo y frondoso de la evolucin de los derechos del consumidor,
existieron tres etapas definidas:
7.2.- Filosofa.
Art. 96 Constitucin Poltica-rgano Ejecutor. Atribuciones y mecanismos
284
Defensor del pueblo, deben suministrar las informaciones que les sea requerida, sin que
proceda la invocacin de reserva alguna.
Si para el esclarecimiento de un hecho, el Defensor del Pueblo considera necesario
requerir informacin que por la ley debe mantenerse en reserva, le ser proporcionada,
quedando el Defensor obligado a mantener la misma reserva. No podr, por
consiguiente difundirla o hacerla pblica, sirvindole solamente como elemento para
ilustrar su criterio respecto de los hechos que investiga.
Mecanismos legales
Excitar a la autoridades para que observen los derechos de los consumidores
Pronunciarse pblicamente sobre casos comprobados de violacin de los
derechos del consumidor
Emitir censura pblica en contra de los responsables materiales e intelectuales
de prcticas o comportamientos que afecten al consumidor
Solicitar se inicie juicio ante los jueces de consumidores, intendentes y
comisarios
Solicitar sancin por desacato a las autoridades que se nieguen a informar o
colaborar con el Defensor
Pedir que se inicie acciones penales y civiles por delitos o contravenciones
atentatorias a los derechos fundamentales de los consumidores
Intervenir como mediadora en la bsqueda de soluciones para prevenir o solucionar
conflictos entre proveedores y consumidores.
285
Infraccin y Sanciones. Competencia y Procedimiento
Accin Popular. Supletoriedad . Reglamento General a la Ley 2000-21.
*En los indios de la sociedad de consumo, se empiezan a regular ciertos institutos que
no influan directamente a la proteccin del consumidor, comienzan a tratar una mejora
en su estatus jurdico a travs de la lucha contra los monopolios, batallando por la
lealtad comercial. Se protege al consumidor indirectamente.
Los Derechos en defensa del consumidor tiene sus antecedentes, esto es, referirnos a l
resulta profundizarnos en su evolucin histrica, reseando la etapa previa a su
irrupcin en el mundo jurdico, el contexto social que facilit su gnesis, su estado
actual y perspectivas de desarrollo futuro.
Varias sern las preguntas al entorno de su evolucin, responder por ejemplo a cundo
se irrumpen en el mundo jurdico los derechos del consumidor, o cul ha sido el
contexto histrico que acogi al movimiento consumerista, qu sendero ha recorrido
hasta hoy y qu perspectiva de desarrollo futuro posee esta disciplina jurdica.
286
El derecho del consumidor ha surgido como una suerte de estatuto personal del
consumidor, donde su objeto y razn de ser de esta normativa jurdica es la proteccin
de aquel sujeto denominado consumidor.
Proteccin a terceros:
El Estado ha previsto la indemnidad de terceros y entre sus acciones considera que un
considerable sector de la sociedad ha permanecido desprotegida, siendo acuciante los
reclamos por las acciones emprendidas por el fragmento productor, llego el momento de
cubrir ese espacio con un marco legal, de contenido social, que de respuestas mediante
preceptos claros normen las relaciones entre proveedores y consumidores,
promoviendo y protegiendo a su vez los derechos de la parte dbil del colectivo social,
procurando la existencia de principios de equidad y seguridad jurdica en las relaciones
a establecer.
287
Los pases de la regin han implementado esta accin social de proteccin al
consumidor.
Considerando:
Que la generalidad de ciudadanos ecuatorianos son vctimas permanentes de todo tipo
de abusos por parte de empresas pblicas y privadas de las que son usuarios y
consumidores;
Que de conformidad con lo dispuesto por el numeral 7 del artculo 23 de la Constitucin
Poltica de la repblica, es deber del Estado garantizar el derecho a disponer de bienes y
servicios pblicos y privados, de ptima calidad; a elegirlos con libertad, as como a
recibir informacin adecuada y veraz sobre su contenido y caractersticas;
Que el artculo 92 de la Constitucin Poltica de la repblica dispone que la ley
establecer los mecanismos de control de calidad, los procedimientos de defensa del
consumidor, la reparacin e indemnizacin por deficiencias, daos y mala calidad de
bienes y servicios y por la interrupcin de los servicios pblicos no ocasionados por
catstrofes, caso fortuito y fuerza mayor, y las sanciones por la violacin de estos
derechos;
Que el artculo 244, numeral 8 de la Carta Fundamental seala que al Estado le
corresponder proteger los derechos de los consumidores, sancionar la informacin
fraudulenta, la publicidad engaosa, la adulteracin de los productos, la alteracin de
pesos y medidas, y el incumplimiento de las normas de calidad;
Que la ley de Defensa del Consumidor publicada en el RO. No. 520 de septiembre de
12 de 1990, a consecuencia de todas sus reformas se ha tornado inoperante e
impracticable; ms aun si se considera que dicha Ley atribua competencia para su
ejecucin a diversos organismos; sin que ninguno de ellos se haya asumido en la
prctica tales funciones;
Que la Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 96 faculta al Defensor del
pueblo para defender y excitar la observancia de los derechos fundamentales
consagrados en ella, as como para observar la calidad de los servicios pblicos;
Que en la actualidad d Defensora del Pueblo, pese a sus limitaciones, ha asumido de
manera eficiente la defensa de los intereses del consumidor y el usuario, a travs de la
Defensora Adjunta del Consumidor y Usuarios.
288
Por tanto en uso de sus facultades constitucionales y legales expide la Ley Orgnica de
Defensa del Consumidor:
Art. 1.- mbito y Objeto.- Las disposiciones de la presente Ley son de orden pblico y de
inters social, sus normas por tratarse de una Ley de carcter orgnico, prevalecern sobre las
disposiciones contenidas en leyes ordinarias. En caso de duda en la interpretacin de esta Ley,
se la aplicar en el sentido ms favorable al consumidor.
El objeto de esta Ley es normar las relaciones entre proveedores y consumidores promoviendo
el conocimiento y protegiendo los derechos de los consumidores y procurando la equidad y la
seguridad jurdica en las relaciones entre las partes.
Consumidor.- Toda persona natural o jurdica que como destinatario final, adquiera, utilice o
disfrute bienes o servicios, o bien reciba oferta para ello. Cuando la presente Ley mencione al
consumidor, dicha denominacin incluir al usuario.
Contrato de Adhesin.- Es aquel cuyas clusulas han sido establecidas unilateralmente por el
proveedor a travs de contratos impresos o en formularios sin que el consumidor, para
celebrarlo, haya discutido su contenido.
Derecho de Devolucin.- Facultad del consumidor para devolver o cambiar un bien o servicio,
en los plazos previstos en esta Ley, cuando no se encuentra satisfecho o no cumple sus
expectativas, siempre que la venta del bien o servicio no haya sido hecha directamente, sino por
correo, catlogo, telfono, Internet, u otros medios similares.
289
Informacin Bsica Comercial.- Consiste en los datos, instructivos, antecedentes, indicaciones
o contraindicaciones que el proveedor debe suministrar obligatoriamente al consumidor, al
momento de efectuar la oferta del bien o prestacin del servicio.
Proveedor.- Toda persona natural o jurdica de carcter pblico o privado que desarrolle
actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin, alquiler o
comercializacin de bienes, as como prestacin de servicios a consumidores, por lo que se
cobre precio o tarifa. Esta definicin incluye a quienes adquieran bienes o servicios para
integrarlos a procesos de produccin o transformacin, as como a quienes presten servicios
pblicos por delegacin o concesin.
290
Distribuidores o Comerciantes.- Las personas naturales o jurdicas que de manera habitual
venden o proveen al por mayor o al detal, bienes destinados finalmente a los consumidores, aun
cuando ello no se desarrolle en establecimientos abiertos al pblico.
Importadores.- Las personas naturales o jurdicas quede manera habitual importan bienes para
su venta o provisin en otra forma al interior del territorio nacional.
Prestadores.- Las personas naturales o jurdicas que en forma habitual prestan servicios a los
consumidores.
Art 4.- Derechos del Consumidor.- Son derechos fundamentales del consumidor, a ms de los
establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica, tratados o convenios internacionales,
legislacin interna, principios generales del derecho y costumbre mercantil, los siguientes
4. Derecho a la informacin adecuada, veraz, clara, oportuna y completa sobre los bienes y
servicios ofrecidos en el mercado, as como sus precios, caractersticas, calidad, condiciones de
contratacin y dems aspectos relevantes de los mismos, incluyendo los riesgos que pudieren
prestar;
291
6. Derecho a la proteccin contra la publicidad engaosa o abusiva, los mtodos comerciales
coercitivos o desleales;
10. Derecho a acceder a mecanismos efectivos para la tutela administrativa y judicial de sus
derechos e intereses legtimos, que conduzcan a la adecuada prevencin, sancin y oportuna
reparacin de los mismos;
11. Derecho a seguir las acciones administrativas y/o judiciales que correspondan; y,
12. Derecho a que en las empresas o establecimientos se mantenga un libro de reclamos que
estar a disposicin del consumidor, en el que se podr anotar el reclamo correspondiente, lo
cual ser debidamente reglamentado.
3. Evitar cualquier riesgo que pueda afectar su salud y vida, as como la de los dems, por
el consumo de bienes o servicios lcitos; y,
REGULACION DE LA PUBLICIDAD
Art. 6.- Publicidad Prohibida.- Quedan prohibidas todas las formas de publicidad engaosa o
abusiva, o que induzcan a error en la eleccin del bien o servicio que puedan afectar los
intereses y derechos del consumidor.
292
Art 7.- Infracciones Publicitarias.- Comete infraccin a esta Ley el proveedor que a travs de
cualquier tipo de mensaje induce al error o engao en especial cuando se refiere a:
1. Pas de origen, comercial o de otra ndole del bien ofrecido o sobre el lugar de prestacin del
servicio pactado o la tecnologa empleada;
2. Los beneficios y consecuencias del uso del bien o de la contratacin del servicio, as como el
precio, tarifa, forma de pago, financiamiento y costos del crdito;
3. Las caractersticas bsicas del bien o servicio ofrecidos, tales como componentes,
ingredientes, dimensin, cantidad, calidad, utilidad, durabilidad, garantas, contraindicaciones,
eficiencia, idoneidad del bien o servicio para los fines que se pretende satisfacer y otras; y,
Toda informacin relacionada al valor de los bienes y servicios deber incluir, adems del
precio total, los montos adicionales correspondientes a impuestos y otros recargos, de tal
manera que el consumidor pueda conocer el valor final
Adems del precio total del bien, deber incluirse en los casos en que la naturaleza del producto
lo permita, el precio unitario expresado en medidas de peso y/o volumen
Art 10.- Idioma y Moneda.- Los datos y la informacin general expuesta en etiquetas, envases,
empaques u otros recipientes de los bienes ofrecidos; as como la publicidad, informacin o
anuncios relativos a la prestacin de servicios, se expresarn en idioma castellano, en moneda
de curso legal y en las unidades de medida de aplicacin general en el pas; sin perjuicio de que
el proveedor pueda incluir, adicionalmente, esos mismos datos en otro idioma, unidad monetaria
o de medida
Art 11.- Garanta.- Los productos de naturaleza durable tales como vehculos, artefactos
elctricos, mecnicos, electrodomsticos y electrnicos, debern ser obligatoriamente
garantizados por el proveedor para cubrir deficiencias de la fabricacin y de funcionamiento.
Las leyendas "garantizado", "garanta' o cualquier otra equivalente, slo podrn emplearse
293
cuando indiquen claramente en que consiste tal garanta; as como las condiciones, forma, plazo
y lugar en que el consumidor pueda hacerla efectiva.
Toda garanta deber individualizar a la persona natural o jurdica que la otorga, as como los
establecimientos y condiciones en que operar.
Art. 18.- Entrega del Bien o Prestacin del Servicio.- Todo proveedor est en la obligacin de
entregar o prestar, oportuna y eficientemente el bien o servicio, de conformidad a las
condiciones establecidas de mutuo acuerdo con el consumidor. Ninguna variacin en cuanto a
precio, tarifa, costo de reposicin u otras ajenas a lo expresamente acordado entre las partes,
ser motivo de diferimiento.
Art. 19.- Indicacin del Precio.- Los proveedores debern dar conocimiento al pblico de los
valores finales de los bienes que expendan o de los servicios que ofrezcan, con excepcin de los
que por sus caractersticas deban regularse convencionalmente.
El valor final deber indicarse de un modo claramente visible que permita al consumidor, de
manera efectiva, el ejercicio de su derecho a eleccin, antes de formalizar o perfeccionar el acto
de consumo.
Las farmacias, boticas, drogueras y similares debern exhibir de manera visible, adems del
valor final impreso en cada uno de los medicamentos o bienes de expendio, la lista de precios
oficiales de los medicamentos bsicos, aprobados por la autoridad competente.
Art 20.- Defectos y Vicios Ocultos.- El consumidor podr optar por la rescisin del contrato, la
reposicin del bien o la reduccin del precio, sin perjuicio de la indemnizacin por daos y
perjuicios, cuando la cosa objeto del contrato tenga defectos o vicios ocultos que la hagan
inadecuada o disminuyan de tal modo su calidad o la posibilidad del uso al que habitualmente se
le destine, que, de haberlos conocido el consumidor, no la habra adquirido o hubiera dado un
menor precio por ella.
294
Art 21.- Facturas.- El proveedor est obligado a entregar al consumidor, factura que
documente el negocio realizado, de conformidad con las disposiciones que en esta materia
establece el ordenamiento jurdico tributario
Art 22.- Reparacin Defectuosa.- Cuando un bien objeto de reparacin presente defectos
relacionados con el servicio realizado e imputables al prestador del mismo, el consumidor
tendr derecho, dentro de los noventa das contados a partir de la recepcin del bien, a que se le
repare sin costo adicional o se reponga el bien en un plazo no superior a treinta das, sin
perjuicio a la indemnizacin que corresponda.
Art. 23.- Deterioro de los Bienes.- Cuando el bien objeto del servicio de acondicionamiento,
reparacin, limpieza u otro similar sufriere tal menoscabo o deterioro que disminuya su valor o
lo torne parcial o totalmente inapropiado para el uso normal al que est destinado, el prestador
del servicio deber restituir el valor del bien, declarado en la nota de ingreso, e indemnizar al
consumidor por la prdida ocasionada
Art 24.- Repuestos.- En los contratos de prestacin de servicios cuyo objeto sea la reparacin
de cualquier tipo de bien, se entender implcita la obligacin de cargo del prestador del
servicio, de emplear en tal reparacin, componentes o repuestos nuevos y adecuados al bien de
que se trate, a excepcin de que las partes convengan expresamente lo contrario.
295
o distribuidos y posteriormente, durante un perodo razonable de tiempo en funcin a la vida til
de los bienes en cuestin, lo cual ser determinado de conformidad con las normas tcnicas del
Instituto Ecuatoriano de Normalizacin INEN -.
Art 26.- Reposicin.- Se considerar un solo bien, aquel que se ha vendido como un todo,
aunque est formado por distintas unidades, partes, piezas o mdulos, no obstante que estas
puedan o no prestar una utilidad en forma independiente unas de otras. Sin perjuicio de ello,
tratndose de su reposicin, esta se podr efectuar respecto de una unidad, parte, pieza o
mdulo, siempre que sea por otra igual a la que se restituya y se garantice su funcionalidad.
Art 27.- Servicios Profesionales.- Es deber del proveedor de servicios profesionales, atender a
sus clientes con calidad y sometimiento estricto a la tica profesional, la ley de su profesin y
otras conexas.
El transportista solo responder por los daos ocasionados al bien con motivo o en ocasin del
servicio por l prestado.
Art 29.- Derecho de Repeticin del Estado.- Cuando el Estado ecuatoriano sea condenado
pago de cualquier suma de dinero por la violacin o inobservancia de los derechos consagrados
en la presente Ley por parte de un funcionario pblico, el Estado tendr derecho de repetir
contra dicho funcionario lo efectivamente pagado.
Art 30.- Resolucin.- La mora en el cumplimiento de las obligaciones a cargo del proveedor de
bienes o servicios, permitir al consumidor pedir la resolucin del contrato, sin perjuicio de las
indemnizaciones que pudieren corresponder.
296
Art 31.- Prescripcin de las Acciones.- Las acciones civiles que contempla esta Ley
prescribirn en el plazo de doce meses contados a partir de la fecha en que se ha recibido el bien
o terminado de prestar el servicio.
Si se hubiese otorgado garanta por un plazo mayor, se estar a ste, para efectos de
prescripcin.
Art 41.- El Contrato de Adhesin.- El contrato de adhesin deber estar redactado con
caracteres legibles, no menores a un tamao de fuente de diez puntos, de acuerdo a las normas
informticas internacionales, en trminos claros y comprensibles y no podr contener
remisiones a textos o documentos que, no siendo de conocimiento pblico, no se faciliten al
consumidor previamente a la celebracin del contrato.
Las partes tienen derecho de que se les entregue copias debidamente suscritas y sumilladas de
los contratos y todos sus anexos. Si no fuere posible hacerlo en el acto por carecer de alguna
firma, el proveedor entregar de inmediato una copia con la constancia de ser fiel al original
suscrito por ste; la copia as entregada se tendr por el texto fidedigno de lo pactado para todos
los efectos legales.
Art. 42.- Idioma Oficial- Los contratos de adhesin relativos a las actividades regidas por la
presente Ley, debern estar escritos en idioma castellano, salvo aquellas palabras de otro idioma
que el uso haya incorporado al lxico. Las clusulas que no cumplan con dichos requisitos, no
producirn efecto alguno respecto del consumidor.
Art. 43.- Clusulas Prohibidas.- Son nulas de pleno derecho y no producirn efecto alguno las
clusulas o estipulaciones contractuales que:
297
2. Impliquen renuncia a los derechos que esta Ley reconoce a los consumidores o de
alguna manera limiten su ejercicio;
7. Incluyan espacios en blanco, que no hayan sido llenados o utilizados antes de que se
suscriba el contrato, o sean ilegibles;
10. Lo determinado en el presente artculo incluye a los servicios que prestan las
instituciones del Sistema Financiero.
298
de terminacin unilateral del contrato, as como los valores adeudados por la adquisicin de los
bienes necesarios para la prestacin del servicio, de ser el caso.
Art 45.- Derecho de Devolucin.- El consumidor que adquiera bienes o servicios por telfono,
catlogo, televisin, Internet o a domicilio, gozar del derecho de devolucin, el mismo que
deber ser ejercido dentro de los tres das posteriores a la recepcin del bien o servicio, siempre
y cuando lo permita su naturaleza y el estado del bien sea el mismo en el que lo recibi. En el
caso de servicios, el derecho de devolucin se ejercer mediante la cesacin inmediata del
contrato de provisin del servicio
El proveedor est en la obligacin de conferir recibos por cada pago parcial. El pago de
la cuota correspondiente a un periodo de tiempo determinado hace presumir el de los
anteriores.
Art. 48.- Pago Anticipado.- En toda venta o prestacin de servicios a crdito, el consumidor
siempre tendr derecho a pagar anticipadamente la totalidad de lo adeudado, o a realizar pre-
pagos parciales en cantidades mayores a una cuota. En estos casos, los intereses se pagarn
nicamente sobre el saldo pendiente.
299
Art 49.- Cobranza de Crditos.- En la cobranza de crditos, el consumidor no deber ser
expuesto al ridculo o a la difamacin, ni a cualquier tipo de coaccin ilcita ni amenaza de
cualquier naturaleza,- dirigida a su persona, por el proveedor o quien acte en su nombre.
La obligacin impuesta al proveedor, ser exigible, sin perjuicio de las acciones penales a las
que hubiere lugar
Art 50.- Pagos con Tarjeta de Crdito.- El precio para el pago con tarjeta de crdito, ser el
mismo precio que al contado.
Toda oferta, promocin, rebaja o descuento exigible respecto a la modalidad de pago al contado,
ser tambin exigible por el consumidor que efecta pagos mediante el uso de tarjetas de
crdito, salvo que se ponga en su conocimiento oportuna. y adecuadamente, en la publicidad o
informacin respectiva y de manera expresa, lo contrario.
Art 51.- Sin perjuicio de lo que al respecto establecen las normas penales, queda absolutamente
prohibida la especulacin Igualmente queda prohibida cualquier otra prctica desleal que tienda
o sea causa del alza indiscriminada de precios de bienes y/o servicios.
As mismo, se adoptarn las medidas necesarias para evitar la fuga de alimentos fiera del
territorio nacional, que pudieran provocar desabastecimiento de los mercados internos.
Art 52.- El INEC o el Organismo que haga sus veces elaborar mensualmente, en base de
criterios netamente tcnicos, el ndice Oficial de Inflacin, el ndice de Precios al Productor y el
ndice de Precios al Consumidor.
Art. 53.- Cuando se detecte indicios de procesos especulativos los intendentes de Polica,
subintendentes de Polica, comisarios nacionales y dems autoridades competentes, a peticin
de cualquier interesado o an de oficio podrn realizar los controles necesarios a fin de
establecer la existencia de tales procesos especulativos.
300
perodos no superiores a los seis meses, o en cualquier momento a solicitud de los interesados.
Para determinar los precios por regular, deben ponderarse los efectos que la medida pueda
ocasionar en el abastecimiento.
La regulacin referida en los prrafos anteriores, podr consistir en fijacin temporal de precios,
el establecimiento de mrgenes de comercializacin o cualquier otra forma de control.
PRCTICAS PROHIBIDAS
Art. 55.- Constituyen prcticas abusivas de mercado, y estn absolutamente prohibidas al
proveedor, entre otras, las siguientes:
3. Enviar al consumidor cualquier servicio o producto sin que ste lo haya solicitado. En
tal hiptesis, se entender como muestras gratis los bienes y/o servicios enviador;
Art. 61.- Se entender por Asociacin de Consumidores, toda organizacin constituida por
personas naturales o jurdicas, independientes de todo inters econmico, comercial, religioso o
poltico, cuyo objeto sea garantizar y procurar la proteccin y la defensa de los derechos e
301
intereses de los consumidores; as como, promover la informacin, educacin, representacin y
el respeto de los mismos.
Art. 62.- Requisitos.- Para poder actuar vlida y legtimamente en la promocin y defensa de
los derechos que esta Ley consagra, las asociaciones de consumidores debern cumplir, adems
de los requisitos exigidos por la legislacin general, con los siguientes:
Art 65.- Autorizaciones Especiales.- El Registro Sanitario y los certificados de venta libre de
alimentos, sern otorgados segn lo dispone el Cdigo de la Salud, de conformidad con las
normas tcnicas, regulaciones, resoluciones y cdigos de prctica, oficializados por el Instituto
Ecuatoriano de Normalizacin -INEN- y dems autoridades competentes, y sern controlados
peridicamente para verificar que se cumplan los requisitos exigidos para su otorgamiento. Para
la introduccin de bienes importados al mercado nacional, ser requisito indispensable contar
con la homologacin del Registro Sanitario y de los permisos de comercializacin otorgados por
autoridad competente de su pas de origen, segn lo dispone el Reglamento a la presente Ley y
las dems leyes conexas, salvo los casos de aplicacin de acuerdos de reconocimiento mutuo
vigentes y los que pudieren entrar en vigencia a futuro entre la Repblica del Ecuador y otros
pases, en el marco de los procesos de integracin.
302
Art 66.- Normas Tcnicas.- El control de cantidad y calidad se realizar de conformidad con
las normas tcnicas establecidas por el Instituto Ecuatoriano de Normalizacin INEN - , entidad
que tambin se encargar de su control sin perjuicio de la participacin de los dems
organismos gubernamentales competentes. De comprobarse tcnicamente una defectuosa
calidad de dichos bienes y servicios, el INEN no permitir su comercializacin, para esta
comprobacin tcnica actuar en coordinacin con los diferentes organismos especializados
pblicos o privados, quienes prestarn obligatoriamente sus servicios y colaboracin.
Las normas tcnicas no podrn establecer requisitos ni caractersticas que excedan las
establecidas en los estndares internacionales para los respectivos bienes.
Art. 70.- Sancin General.- Las infracciones a lo dispuesto en esta Ley, siempre que no tengan
una sancin especfica, sern sancionadas con multa de cien a mil dlares de los Estados Unidos
de Amrica o su equivalente en moneda de curso legal, y si es del caso, el comiso de los bienes,
o la suspensin del derecho a ejercer actividades en el campo de la prestacin del servicio o
publicidad, sin perjuicio de las dems sanciones a las que hubiere lugar. El pago de las
sanciones pecuniarias no libera al proveedor de cumplir con las obligaciones que le impone la
Ley.
Art. 71.- Indemnizacin, Reparacin, Reposicin y Devolucin.- Los consumidores tendrn
derecho, adems de la indemnizacin por daos y perjuicios ocasionados, a la reparacin
303
gratuita del bien y, cuando no sea posible, a su reposicin o a la devolucin de la cantidad
pagada, en un plazo no superior a treinta das, en los siguientes casos:
1. Cuando en el producto que se hubiere adquirido con determinada garanta y, dentro del
plazo de ella, se pusiere de manifiesto la deficiencia o caractersticas del bien
garantizado, siempre que se hubiere destinado al uso o consumo normal de acuerdo a la
naturaleza de dicho bien. Este derecho se ejercer siempre y cuando el proveedor haya
incumplido con la garanta,
Sin perjuicio de las acciones civiles, penales o administrativas a que hubiere lugar, el
proveedor que incurriere en uno de los casos contemplados en este artculo, e incumpliere
su obligacin una vez fenecido el plazo establecido, ser sancionado con una multa
equivalente al valor del bien o servicio, que en ningn caso ser inferior a ciento veinte
dlares de los Estados Unidos de Amrica o su equivalente en moneda de curso legal, sin
que ello se extinga su obligacin de reparar o reponer el bien, o en su caso restituir lo
pagado.
Art. 72.- El proveedor cuya publicidad sea considerada engaosa o abusiva, segn lo
dispuesto en el articulo 7 de esta Ley, ser sancionado con una multa de mil a cuatro mil
dlares de los Estados Unidos de Amrica o su equivalente en moneda de curso legal.
Cuando un mensaje publicitario sea engaoso o abusivo, la autoridad competente dispondr
la suspensin de la difusin publicitaria, y adems ordenar la difusin de la rectificacin de
su contenido, a costa del anunciante, por los mismos medios, espacios y horarios. La
difusin de la rectificacin no ser menor al treinta por ciento (30%) de la difusin del
mensaje sancionado.
304
Art. 74.- En caso de incumplimiento a lo dispuesto en el artculo 58 de la presente Ley, el
infractor ser sancionado con multa de mil a cinco mil dlares de los Estados Unidos de
Amrica o su equivalente en moneda de curso legal.
Art. 75.- Servicios Defectuosos.- Cuando los servicios prestados sean manifiestamente
defectuosos, ineficaces, causen dao o no se ajusten a lo expresamente acordado, los
consumidores tendrn derecho, adems de la correspondiente indemnizacin por daos y
perjuicios, a que le sea restituido el valor cancelado. Adems, el proveedor de tales servicios,
ser sancionado con una multa de cincuenta a quinientos dlares de los Estados Unidos de
Amrica o su equivalente en moneda de curso legal, sin perjuicio de las dems acciones a que
hubiere lugar.
Art 77.- Suspensin Injustificada del Servicio.- El que suspendiere, paralizare o no prestare,
sin justificacin o arbitrariamente, un servicio previamente contratado y por el cual se hubiere
pagado derecho de conexin, instalacin, incorporacin, mantenimiento o tarifa de consumo,
ser sancionado con una multa de mil a cinco mil dlares de los Estados Unidos de Amrica o
su equivalente en moneda de curso legal, sin perjuicio de las dems acciones a las que hubiere
lugar
Adicionalmente, el Estado y las entidades seccionales autnomas y/o los concesionarios del
ejercicio del derecho para la prestacin de servicios, respondern civilmente por los daos y
perjuicios ocasionados a los habitantes, por su negligencia y descuido en la atencin a la
prestacin de los servicios pblicos que estn a su cargo, y por la carencia de servicios que
hayan sido pagados.
Art 78.- Cobro Durante la Suspensin del Servicio.- El proveedor de servicios pblicos o
privados, no podr efectuar cobro alguno por el mismo, durante el tiempo en que se encuentre
interrumpido y, en todo caso, estar obligado a descontar o reembolsar al consumidor el valor
del servicio pagado y no devengado.
La misma pena ser impuesta al proveedor que impida a la autoridad competente, por cualquier
medio, la inspeccin de los lugares de prestacin de servicios, produccin, expendio o
almacenamiento de bienes, productos o que se oponga a la verificacin de la informacin
proporcionada.
305
Art 80.- Reincidencia.- En caso de reincidencia en las infracciones que establece la presente
Ley, la multa sealada podr ser elevada al doble, adems de la clausura temporal o definitiva
del establecimiento; se considerar reincidente al proveedor que sea sancionado por una misma
infraccin a esta Ley, dos veces o ms dentro del mismo ao calendario.
Para la aplicacin de las multas, la autoridad competente tendr en cuenta de manera especial, la
gravedad de la infraccin, la cuanta de lo disputado y las condiciones econmicas del infractor.
Art. 81.- Facultad de la Defensora del Pueblo.- Es facultad de la Defensora del Pueblo,
conocer y pronunciarse motivadamente sobre los reclamos y las quejas, que presente cualquier
consumidor, nacional o extranjero, que resida o est de paso en el pas y que considere que ha
sido directa o indirectamente afectado por la violacin o inobservancia de los derechos
fundamentales del consumidor, establecidos en la Constitucin Poltica de la Repblica, los
tratados o convenios internacionales de los cuales forme parte nuestro pas, la presente Ley, as
como las dems leyes conexas.
Art 82.- Procedimiento ante la Defensora del Pueblo.- En lo relacionado con tal
procedimiento, sern aplicables a las disposiciones del Titulo III de la Ley Orgnica de la
Defensora del Pueblo, as como las disposiciones reglamentarias que para este efecto dicte el
Defensor del Pueblo.
Art 83.- Informe.- Una vez agotado el procedimiento anterior y, en caso de que las partes no
hayan llegado a un acuerdo, la Defensora del Pueblo elaborar un informe en base del cual
solicitar a las autoridades competentes la iniciacin del respectivo proceso investigativo del
que se podr desprender la imposicin de las sanciones establecidas en la presente Ley, as
como la exigencia de que se d cumplimiento a la obligacin pendiente.
El informe emitido por la Defensora del Pueblo ser apreciado por el juez de acuerdo a su sana
crtica.
306
El Defensor del Pueblo podr acudir ante el Juez de Contravenciones de su respectiva
jurisdiccin a fin de solicitar el inicio del respectivo proceso.
Art 84.- Juzgamiento de Infracciones.- Son competentes para conocer y resolver sobre las
infracciones a las normas contenidas en la presente Ley, en primera instancia, el Juez de
Contravenciones de la respectiva jurisdiccin, y, en caso de apelacin, el Juez de lo Penal de la
respectiva jurisdiccin.
Propuesta la denuncia y una vez citado el acusado, el Juez sealar da y hora para la audiencia
oral de juzgamiento, la misma que deber llevarse a cabo dentro del plazo de diez das contados
a partir de la fecha de la notificacin. Dicha audiencia iniciar con la contestacin del acusado.
A esta audiencia concurrirn las partes con todas las pruebas de las que se crean asistidos,
previnindoles que se proceder en rebelda.
Se dispondr que las partes presenten sus pruebas, luego de lo cual se dictar sentencia en la
misma audiencia, de ser posible, caso contrario, se lo har dentro del plazo perentorio de tres
das.
Recurso de Apelacin Art 86.- Recurso de Apelacin.- De la sentencia que dicte el juez de
contravenciones se podr interponer el recurso de apelacin dentro del trmino de tres das,
contados a partir de la notificacin con el fallo.
Dicho recurso ser presentado ante el juez de contravenciones quien lo remitir al respectivo
juez de lo penal. La sentencia que dicte el juez de lo penal causar ejecutoria.
Art. 87.- Daos y Perjuicios.- La sentencia condenatoria lleva implcita la obligacin del
sentenciado de pagar daos y perjuicios al afectado, costas y honorarios. El cobro de daos y
perjuicios se lo har de conformidad con lo que dispone el artculo 391 del Cdigo de
Procedimiento Penal, publicado en el Registro Oficial No. 360 de 13 de enero del 2000.
Accin Popular.-
Art.-88.-Se concede accin popular para denunciar las infracciones previstas en esta Ley.
307
Supletoriedad Art 95.- Supletoriedad.- En todo lo no previsto en esta Ley, en lo relativo al
Procedimiento para el juzgamiento de las infracciones aqu determinadas, se estar a lo que
dispone el Cdigo de Procedimiento Civil.
Por radio, televisin y peridicos se pone nfasis en que tal o cual producto comercial
es muy rico en vitaminas y minerales qu quiere decir muy rico?. Qu cantidad o
proporcin tiene cada vitamina?. Las vitaminas son tiles si la persona no recibe lo
necesario en su alimentacin; de lo contrario, no cumple ningn papel y es un
desperdicio econmico.
308
Otro dice: Tiene todas las vitaminas y minerales. Cules son todas. Y aun en el caso
de que fueran todas, el organismo utiliza solo las que le hacen falta, el resto lo elimina.
Otro campo de la promocin engaosa es el de las protenas y pacidos aminados. Estos
cidos aminados son veinte tipos de molculas, de las cuales nueve son esenciales, es
decir que el organismo humano no puede producirlas y que necesariamente deben
ingresar en los alimentos. Un alimento procesado, en el mejor de los casos puede tener
todos los aminocidos esenciales, pero si no estn en la proporcin que necesita el
cuerpo, tiene baja utilidad.
Otro campo nuevo para la propaganda falaz. Las grasas estn compuestas por cidos
grasos esenciales y no esenciales. Entre los primeros hay un grupo de los llamados
omega-3. Hay ahora aceites comestibles cuya etiqueta dice: contiene omega-3.
Seguramente es cierto, pero es verdad a medias. No se indica cules de los cidos grasos
omega-3 y en que proporcin.
Tanto los textos de las etiquetas cuanto de los anuncios comerciales debieran estar
sujetos a una aprobacin de una autoridad competente para evitar la engaosa
propaganda.
7.5.- Reglamento general de la ley orgnica defensa del consumidor D.E. 1314-
R.O. 287- 19.3.01
309
consumo de tabaco y bebidas alcohlicas, expedido mediante Decreto ejecutivo No.
1828 publicado en el R.O. 459 de junio 10 de 1994. Materia que fue modificada en el
2006, cuyo texto se pone a consideracin.
Posteriormente se modificaron algunas disposiciones mediante Decreto Ejecutivo No.
1555 R.O. 344 de junio 11 del 2001
Filosofa
Que el Estado debe garantizar el derecho a la salud, con programas tendientes a eliminar
el alcoholismo y otras toxicomanas;
Que el consumo del tabaco y sus derivados, son uno de los principales problemas de
salud de la sociedad actual, por lo que se hace necesario regularlo a fin de garantizar el
derecho colectivo.
Art. 1. A continuacin del artculo 59, adanse los siguientes artculos innumerados:
310
hospitales, clnicas, centros de salud, consultorios mdicos, predios, aulas y
edificaciones de establecimientos educativos pre-primarios, primarios, secundarios, en
las aulas y edificios de las instituciones de educacin superior, sean stos pblicos o
privados; centros comerciales, como locales que estn destinados a la prctica de cultos
religiosos y medios de transporte pblicos, cualquiera que fuese su tipo en rutas
nacionales.
Art. - Queda prohibida la creacin de zonas para fumadores dentro de los lugares
descritos en el artculo anterior, excepto en terminales de transporte areo, terrestre y
martimo, en donde podrn crearse salas especiales para fumadores.
Art. - Las infracciones a los artculos anteriores sern sancionadas con multa de
cincuenta dlares de los Estados Unidos de Amrica, sin perjuicio de que el
representante legal del establecimiento o institucin, asuma la responsabilidad solidaria
por omisin en los trminos sealados en la presente Ley.
311
Art. - La infraccin al artculo anterior por parte de las personas jurdicas o naturales
que manufacturen o importen productos del tabaco, sern sancionadas con una multa del
equivalente a veinte remuneraciones mnimas bsicas unificadas. En caso de
reincidencia se quintuplicar la multa y se proceder al decomiso y destruccin del
producto.
Art. - Las sanciones previstas en los artculos innumerados que anteceden, se aplicarn
cumpliendo lo dispuesto en el artculo 84 de esta Ley.
Los valores provenientes de las multas que se impongan a los infractores, sern
entregados a la Sociedad de Lucha Contra el Cncer-SOLCA, y distribuidos de
conformidad con su Ley, para inversiones en estudios y equipamiento de la institucin.
Concdase derecho de accin pblica para denunciar las infracciones antes sealadas.
DISPOSICION TRANSITORIA
.
7.6.- Casos: Venezuela- Colombia-Per- Mxico-Argentina
Venezuela:
312
Se inicia dicho movimiento el 2 de agosto de 1947, con la puesta en vigencia de la Ley
contra el Acaparamiento y la Especulacin. Posteriormente, el 5 de agosto de 1974,
entra en vigencia la Ley de Proteccin al Consumidor. Los antecedentes de la ley de
proteccin al Consumidor se remontan en Venezuela al ao de 1952, cuando se crea
dentro del Ministerio de Fomento la oficina de Fiscalizacin, con esa competencia,
mediante el decreto No 421 de junio 27 de 1952, inicindose as las bases: de lo que
posteriormente sera la Superintendencia de proteccin al Consumidor, siendo esa
Oficina eliminada por Decreto No. 230 de junio 1 de 1955, asumiendo sus funciones la
Direccin de Industrias y Comercio del citado Ministerio.
Tal actuacin se mantuvo hasta el ao de 1992, cuando se promulga la Ley de
Proteccin al Consumidor, la cual crea el Instituto para la Defensa y Educacin del
Consumidor. El 17 de mayo de 1995 se modifica el nombre del organismo por el de
Instituto para la Defensa y Educacin del Consumidor y el Usuario con el propsito de
anexar la figura del usuario, defender, proteger y salvaguardar los derechos e intereses
de los consumidores y usuarios, su organizacin, educacin, informacin y orientacin,
as como establecer los ilcitos y procedimientos para la aplicacin de sanciones.
Segn esta Ley son considerados Consumidores y usuarios las personas naturales o
jurdicas que, como destinatarios finales, adquieren, usen o disfruten, a ttulo oneroso,
bienes o servicios cualquiera sea la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva,
de quienes los produzcan, expidan, faciliten, suministren, presten u ordenen.
313
Colombia.-
La Repblica de Colombia considera que la proteccin al consumidor ha adquirido gran
importancia a nivel mundial. En los mercados ms desarrollados del mundo se reconoce
que dos de las formas ms eficaces de atraer clientes estn relacionadas con la calidad y
el servicio postventa.
En Colombia, paralelamente, los derechos fundamentales de los consumidores se han
desarrollado de forma significante gracias a los esfuerzos de los organismos
responsables en cada de los encargados, destacndose algunos derechos de los
consumidores, a saber:
Satisfaccin de sus necesidades bsicas,- Seguridad,
Ser informado adecuadamente,- Escoger,- Ser odo- Presentar peticiones.
314
Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasionados a un nmero plural
de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones particulares.
As mismo, definir los casos de responsabilidad civil por el dao inferido a los
derechos e intereses colectivos.
Per.
En la Repblica del Per, la Defensora del Pueblo, es un rgano constitucional
autnomo creado por la Constitucin de 1993.
Su misin es proteger los derechos constitucionales y fundamentales de la persona y de
la comunidad, supervisar el cumplimiento de los deberes de la administracin del
Estado y la prestacin de los servicios pblicos a la poblacin.
Supervisa la adecuada prestacin de los servicios pblicos a la ciudadana. Estos
servicios son: energa elctrica, agua, telefona y transporte. En estos casos no interesa
si los servicios son brindados por una institucin pblica o privada.
La Defensora vela por que las autoridades y funcionarios de las diversas instituciones
del Estado cumplan con sus responsabilidades y atiendan debidamente a la poblacin.
Ante ella, toda persona en forma individual o colectiva puede hacer llegar al defensor
del pueblo sus solicitudes, quejas o reclamos en el mbito de su competencia
315
identidad, pasaporte, partidas de nacimiento; reforzar la capacidad fiscalizadora y
sancionadora del Indecopi. Crear una superintendencia especializada con plena
autonoma; creacin de un consejo o sistema del consumidor que permita coordinar,
ejecutar, articular y descentralizar las funciones que las diferentes entidades del estado,
e incluso las organizaciones privadas desarrollan en el mbito de sus respectivos
sectores; Generar mecanismos legales que permitan el fortalecimiento y financiamiento
de las organizaciones de consumidores; crear una superintendencia del servicio de
transporte, con plena autonoma fiscalizadoras y sancionadoras; Crear una
superintendencia nacional de servicios de salud o ampliar las facultades y recursos de la
actual; establecer mecanismos accesibles y libres de costos para verificar la identidad de
las personas, Supervisin y que se cumplan las normas sobre etiquetado de productos..
Mxico.-
Como Ley Federal de Proteccin al Consumidor se conoce al texto normativo que
protege a los consumidores y usuarios. en la Repblica de Mxico.
La nueva Ley publicada en el Diario Oficial de la a Federacin el 24 de diciembre de
1992, fue decretada por el Congreso de los Estados Unidos Mexicanos, en cuyo artculo
primero de las Disposiciones generales, dice: La presente ley es de orden pblico e
inters legal y de observancia en toda la Repblica, sus disposiciones son:
irrenunciables y contra su observancia no podrn alegarse costumbres, usos ,prcticas o
estipulaciones en contrario..
El objeto de esta ley es promover, proteger los derechos del consumidor y procura la
equidad y seguridad jurdica en las relaciones entre proveedores y consumidores.
Entre sus principios bsicos en las relaciones de consumo, se tiene:
La proteccin de la vida, salud y seguridad del consumidor contra riesgos provocados
por prcticas en el desabastecimiento de productos y servicios considerados peligrosos o
nocivos; La educacin y divulgacin sobre el consumo adecuado de los productos y
servicios, que garanticen la libertad para escoger y la equidad en las contrataciones; la
informacin adecuada y clara sobre los diferentes productos y servicios, con
especificacin correcta de cantidad, caractersticas, composicin, calidad y precio, as
como los riegos que representen; el otorgamiento de facilidades a los consumidores para
la defensa de sus derechos; y la efectiva proteccin al consumidor en las transacciones
efectuadas a travs del uso de medios electrnicos., ptico o de cualquier otra
tecnologa y la adecuada utilizacin de los datos aportados.
316
Esta ley resalta que los derechos previstos en la misma no excluyen otros, derivados de
tratados o convenios internacionales de los que Mxico sea asignatario.
Argentina.-
Mediante Ley 24.240 se expide la Ley de Proteccin del Consumidor, en Buenos Aires,
22 septiembre de 1993, del Boletn Oficial, octubre 15 de l mismo ao, cuyo objeto lo
proclama en el artculo 1: La presente ley tiene por objeto la defensa de los
consumidores o usuarios. Se consideran consumidores o usuarios, las personas fsicas o
jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su
grupo familiar o social:
a) La adquisicin o locacin de cosas muebles;
b) La prestacin de servicios;
c) La adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda, incluso los lotes de
terreno adquiridos con el mismo fin, cuando la oferta sea pblica y dirigida a
persona indeterminada.
La interpretacin de esta ley: Las disposiciones de esta ley se integran con las normas
generales y especiales aplicables a las relaciones jurdicas antes definidas en particular
las de Defensa de la Competencia y de lealtad comercial. En caso de duda, se estar
siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor..
317
Quedan obligados al cumplimiento de esta ley todas las personas fsicas o jurdicas, de
naturaleza pblica o privada que, en forma profesional aun ocasionalmente produzcan,
importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o
usuarios,. Se excluyen del mbito de esta ley los contratos realizados entre
consumidores cuyo objeto sean cosas usadas.
318
BIBLIOGRAFA:
319
33.-GUZMN M. Antonio.- Ibidem Pg. 52
34.-SNCHEZ Fortunato.- Derecho Administrativo Econ. Ed. nica Pg. 55
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Universidad de Chile Tomo 1 Pg. 25
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320
69.- STERN.- Citado por F. Snchez. Derecho Administrativo Econmico Ed. Unica Pg. 73
70.- ZAVALA ORTIZ Y MORALES GODOY.- Ibidem Lexis Pg. 6
71.- HURTADO Osvaldo.- Introduccin del Seminario Lmites del Estado CORDES 1989
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75.-BORJA y BORJA Ramiro.- Derecho Poltico y Constitucional, Tomo I. Pg. 132
76.-REICH Norbert.- Citado por Mancero A. Constitucin Econmica del Estado. Konrrad
Adenauer. U. Andina 1977. Pg.7
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78.- ROSSETI Paschoal.- Introduccin a la economa 7ta. Ed. Pg. 252
79.-MARTINEZ COLL J. C..- Teora de los Sistemas Econmicos 2001, Internet
80.-PFALLER Alfred.- Ed. Bonnet 1988. FES Lybrary B1 59. Internet
81.-HURTADO Oswaldo.- Temas de Economa y Poltica CORDES. Pg. 18
82.-CUESTA Entrena.- Diccionario Jurdico Espasa Calpe. Pg. 203
83.-GARRIDO Falla.- Diccionario Jurdico Espasa Calpe. Pg. 204
Nota
Los Proyectos de Ley sobre Libertad Econmica Libre Competencia su referente consta en
instrumentos facilitados por el H. Congreso Nacional.
Sobre Ley Hidrocarburos, Ley Sector Elctrico y Ley de Minera sus referentes son la documentacin
oficial, Registro Oficial, respectivos.
321