PROMUEVE DENUNCIA. SOLICITUD DE INVESTIGACIN.

Seor Fiscal:

Christian Hernan Gonzalez DAlessandro, por mi

propio derecho, abogado, Matricula Federal T 114 F 789 y T 84 F 598
CPACF,
.. ..y . . .., a V.S. me presento y
respetuosamente digo:

I. SOLICITO INVESTIGACIN:

Que vengo a solicitar que se investigue al sr. director ejecutivo del

Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados (en
adelante INSSJP, PAMI o Instituto), Lic. Sergio Daniel Cassinotti, y dems
funcionarios que surjan de la investigacin por la posible comisin del
delito de violacin de los deberes de funcionario pblico y abuso de
autoridad contemplado en el artculo 248 del Cdigo Penal, y/o de otros
ilcitos penales cuya comisin puedan resultar de la presente ya que, con
fecha 26 de septiembre 2017, el INSSJP emiti la resolucin nmero
0956, publicada en el Boletn del INSSJP al da siguiente, por la cual se
procede a, conforme lo estipula su artculo 1, Aprobar la constitucin
de la FUNDACIN PAMI - INSSJP, conforme el texto de acta
constitutiva, estatuto y plan trienal de accin ().

Que dicha resolucin atenta lisa y llanamente con la letra y espritu

de ley 19.032, de creacin del INSSJP, la cual expresamente prohbe
delegar, ceder y transferir a terceros las funciones de conduccin,
administracin, planificacin, evaluacin y control que le asigna la
presente ley. Todo acto, disposicin u omisin por parte de sus
autoridades que infrinja este enunciado ser declarado nulo de
nulidad absoluta.

II.- HECHOS:

Que conforme lo sealara ut supra, el da 26 de septiembre 2017 el

INSSJP emiti la resolucin nmero 0956, que se public en el Boletn del
Instituto al da siguiente, por la cual se procede a: Aprobar la constitucin
de la FUNDACIN PAMI - INSSJP, conforme el texto de acta
constitutiva, estatuto y plan trienal de accin ().

Que en los considerandos de dicha resolucin se expresa una serie de

situaciones anmalas y falaces que a continuacin expondr.

En primer lugar, la disposicin atacada refiere que con fecha 29 de julio

de 2015 se sancion la Ley N 27.169 que declar de utilidad pblica y
sujeto a expropiacin el inmueble de la Asociacin de Obras Sociales de
Mar del Plata, sito en la Avenida Juan B. Justo 1776, entre las calles A.
Fleming y Sols, de la ciudad de Mar del Plata, Partido de General
Pueyrredn, Provincia de Buenos Aires, identificado segn nomenclatura
catastral: circunscripcin VI; seccin H; manzana 5-II-a; parcela 3-a, junto
con todas sus instalaciones, mobiliario y equipamiento.

Que en tal sentido dice la mentada normativa: en dicho marco

conceptual, resulta necesario y conveniente establecer mecanismos
idneos con el fin de dotar de mayor eficiencia y control a la gestin de
dicho nosocomio con posibilidad de ampliar tales mecanismos al resto de
los prestadores propios con los que cuenta el INSTITUTO, los cuales se
han acrecentado en nmero y complejidad en los ltimos 20 aos. Que
dichos mecanismos permitirn un mejor desarrollo y prestacin de las
prestaciones sanitarias y sociales a brindar a los beneficiarios del
INSTITUTO. Que conforme lo dispone el artculo 1 de la Ley N
19.032, el INSTITUTO puede delegar el ejercicio de las actividades
prestacionales en terceros prestadores, efectores y redes, lo cual
viene sucediendo desde el momento mismo de su creacin. Que, no
obstante, la misma ley establece que no se podrn delegar las
facultades de conduccin, administracin, planificacin, evaluacin
y control que corresponden al INSTITUTO en tanto las mismas
trasuntan el fin mismo de su creacin como ente pblico no estatal. Que,
en este sentido, la facultad de constituir un nuevo ente con personera
jurdica propia resulta de las potestades implcitas comprendidas
dentro de la facultad de celebrar toda clase de contratos que el
artculo 6 de la Ley N 19.032 le atribuye al Directorio Ejecutivo
Nacional, en tanto dicha constitucin tiene lugar al efecto de cumplir el
objeto previsto por la citada ley.

En este contexto, y habiendo transcripto la parte pertinente, se advierte a

prima facie que esta resolucin equivoca los trminos ya que el artculo
1 de la ley 19.032 NADA DICE respecto de lo que aquella afirma; es
decir que dicho artculo NO DELEGA el ejercicio de las actividades
prestacionales en terceros prestadores, efectores y redes, sino que
establece la creacin del Instituto y el carcter de persona jurdica de
derecho pblico no estatal.

Asimismo, y continuando con el anlisis, sta reconoce la que no se

podrn delegar las facultades de conduccin, administracin,
planificacin, evaluacin y control que corresponden al INSTITUTO,
cuestin primordial que fundar el motivo de la presente solicitud. Tal son
las cosa, el artculo 2 de la ley 19.32, dispone exactamente que: El
Instituto no podr delegar, ceder o de algn modo transferir a
terceros las funciones de conduccin, administracin, planificacin,
evaluacin y control que le asigna la presente ley. Todo acto,
disposicin u omisin por parte de sus autoridades que infrinja este
enunciado ser declarado nulo de nulidad absoluta., circunstancia
que, misteriosamente, los considerando de la misma omite mencionar con
exactitud.

Por otra parte, y siguiendo con el relato, el INSSJP refiere a la facultad

que le atribuye al Directorio el artculo 6 de la ley 19.032 de constituir un
nuevo ente con personera jurdica propia resulta de las potestades
implcitas comprendidas dentro de la facultad de celebrar toda clase de
contratos. Sin embargo dicho artculo no es enunciativo, sino taxativo ya
que le encomienda facultades expresas de contratacin.

En particular el inciso n) de la ley 19.032 slo le encomienda Celebrar,

como medida previa a cualquier contratacin y dependiendo del monto,
concurso de precios o licitacin pblica y no otras cuestiones como
las que aqu se pretende.

Por ello el PAMI manifiesta, en los considerando y dispone en el artculo

1, la pertinente procedencia que consiste en la creacin de una
Fundacin que coadyuve a los fines del INSTITUTO a efectos de
encargarle la gestin con una finalidad de bien comn, sin propsito
de lucro, mediante el ejercicio de actividades prestacionales del
mencionado nosocomio, con la posibilidad de extender su actuacin
a uno o ms prestadores propios del INSTITUTO previo dictado de la
resolucin respectiva por parte de la Direccin Ejecutiva.

Que conforme resalta la parte anexa a la presente, en el Ttulo I

DENOMINACIN. DOMICILIO. OBJETO. CAPACIDAD, el Acta nada
refiere a lo que dispone la resolucin; es decir, que dicha acta crea
sin ms una Fundacin amplia en objeto que le permite o le
permitira al Instituto tener un PAMI paralelo con las mismas
funciones que hoy presenta el INSSJP; las que van desde la gestin
integral de hospitales, clnicas o sanatorios, entre otros, hasta en
general, todo medio conducente para alcanzar el objeto fundacional.
Que esta amplia distribucin de facultades puede aparejar una
posible tercerizacin de cada una de las prestaciones que el PAMI
debe brindar conforme la ley 19.032 lo que puede provocar al mismo
tiempo un vaciamiento paulatino de los recursos del Instituto para
endilgarlo a una fundacin (PAMI paralelo o blue) con un rango de
personas jurdicas que se constituyen con una finalidad de bien
comn (Artculo 193 CCyC) cuyo patrimonio inicial, conforme lo expresa
el TITULO II PATRIMONIO, en su artculo 4, es de PESOS CIEN MIL
($100.000) aportada por el fundador.

Que este presunto desvo de recursos y prcticas paralelas posibilita

la evasin del rgimen de obligaciones de transparencia y publicidad
que rige para los organismos pblicos y, adems, en la forma de
compra y contrataciones ya que las fundaciones no estn obligadas
a celebrar licitaciones, todas las operaciones que gestionen pueden
ser articuladas mediante el mecanismo de compra directa.

III.-INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DEL FUNCIONARIO

PBLICO:

La conducta que penalmente se reprocha el dictado de

resoluciones contrarias a las leyes, en particular, del dictado de la
resolucin 0956 que atenta con lo preceptuado por ley 19.032, cuyo
cumplimiento incumbe al funcionario.

Carlos Creus afirma que "el acto de dictar resoluciones u rdenes es

abusivos en dos supuestos: cuando ello importa una facultad que ni
las constituciones ni las leyes atribuyen al funcionario (...) y cuando
la actividad del funcionario, si bien se apoya en una facultad
concedida por la ley, en el caso concreto se la ejerce de manera
arbitraria, por no darse los presupuestos de hecho requeridos para
su ejercicio". ("Derecho Penal. Parte Especial", T. 2, 7ma. edicin, ao
2.007, editorial Astrea, pg. 264).

(...) Al respecto la jurisprudencia tiene dicho que "el abuso de autoridad

es el uso incorrecto, arbitrario e improcedente de una facultad
jurdica" (JEMF de La Plata, 01/09/98, "V., A.R.", RSD-1142/95, Juez
Gatti, citado en Revista de derecho Penal, Delitos contra la administracin
pblica -I (2004-1, editorial, Rubinzal-Culzoni, pg 365).

Cabe sealar que el abuso no se perpetra aplicando mal o de manera

equvoca la Constitucin Nacional o la ley, sino en realidad, cuando el
acto se realiza encontrndose prohibido por el orden jurdico o, no
estndolo, se lo ejerce arbitrariamente (BUOMPADRE, Jorge E., Derecho
Penal, parte especial, Ed. MAVE, 1 Ed., ao 2003, Tomo III, pg. 156).
En el caso particular, el director ejecutivo del INSSJP, licenciado
Sergio Daniel Cassinotti, con claridad ha vulnerado los preceptos de
la ley 19.032 en el que prohbe expresamente toda delegacin, cesin
o transferencias de funciones de conduccin, administracin,
planificacin, evaluacin y control que le asigna la presente ley.
Considerando que todo acto, disposicin u omisin que se haga por
parte de sus autoridades y que infrinja la ley ser declarado nulo de
nulidad absoluta.

El Superior Tribunal de Justicia de Santiago del Estero, con los votos de

los jueces Suarez, Juarez, Carol y Argibay confecha 25 de Febrero de
2014, en autos caratulados Nieto Norma Nelly sobre Abuso de Autoridad
e.p Bravo, Silvina Gabriela, la Casacin Criminal se hizo la siguiente
interpretacin del tipo penal previsto en el artculo 248: Es necesario
para poder afirmar la tipicidad del delito de abuso de autoridad que
el encuadre objetivo se complete con la presencia del dolo, esto es,
que el funcionario pblico haya tenido conocimiento y voluntad de
realizar todos y cada uno de los elementos del tipo objetivo el abuso
-entendido como el uso incorrecto, arbitrario e improcedente de una
facultad jurdica- no radica en la simple extralimitacin objetiva sino
en el conocimiento y voluntad de esa extralimitacin lo que
configura el mentado aspecto subjetivo, que es precisamente el
lmite demarcatorio que separa el abuso de autoridad de la simple
irregularidad funcional. En el delito de abuso de autoridad, el autor
debe conocer la ilegalidad de las resoluciones u rdenes que se
dictan, trasmiten o ejecutan y debe tener la voluntad de dictarlas,
ejecutarlas o abstenerse de cumplirlas, segn los supuestos de que
se trate. En el aspecto volitivo, el sujeto debe tener la voluntad de
oponerse a la ley, de desconocerla, aunque no se alcance la mala
aplicacin o interpretacin de ella. El delito de abuso de autoridad
reprime la conducta del funcionario pblico que dictare resoluciones
u rdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o
provinciales o ejecutare las ordenes o resoluciones de esa clase
existente o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbe
(art.248 C.P). Es necesario adems, para poder afirmar la tipicidad,
que el encuadre objetivo se complete con su aspecto subjetivo, esto
es, la presencia de dolo, es decir, que el funcionario pblico haya
tenido conocimiento y voluntad de realizar todos y cada uno de los
elementos del tipo objetivo. En el delito de abuso de autoridad, la
resolucin o la orden en cuestin deben ser contrarias a las
constituciones o leyes, nacionales o provinciales. El "deber" referido
por el art. 248 del C.P., ha de derivar de la ley -por imperio de la
misma- y no de normas reglamentarias. Si se sostuviera lo contrario,
entraara una ampliacin abusiva de la figura penal y ello sera en
definitiva lo contrario a la recta administracin de justicia. No
corresponde recurrir a la analoga, en tanto, el tipo penal solo 25
refiere a las constituciones y a las leyes, no as a los reglamentos y
ordenanzas cuyo significado se encuentra especificado en el artculo
77 del Cdigo Penal. La disposicin del art. 248 del CP se limita a las
constituciones y leyes no comprendiendo reglamentos, decretos u
ordenanzas. En el caso de marras queda claro que el director
ejecutivo, licenciado Sergio Daniel Cassinotti en la resolucin referida al
intentar distorsionar el espritu de la normativa legal exponiendo que el
artculo 1 de la ley 19.032 autoriza al Instituto poder delegar el ejercicio
de las actividades prestacionales en terceros prestadores, efectores y
redes cuando expresamente nada dice al respecto y, adems, al intentar
deformar lo que el espritu del legislador preceptu para dicha norma
jurdica, queda demostrado el dolo en el caso particular como conducta
penalmente punible.

Prima facie, recordaremos que el Cdigo Penal va a definir al sujeto

activo de ste tipo penal, esto es, al funcionario pblico, en su Artculo
77 como todo el que participa accidental o permanentemente del
ejercicio de funciones pblicas sea por eleccin popular o por
nombramiento de autoridad competente.

El tipo penal aplicable a este concepto de funcionario pblico es: el abuso

de autoridad por accin dictando resoluciones u rdenes contrarias a a las
leyes, denominado en este caso incumplimiento de los deberes del
funcionario pblico.

En el derecho penal, para FONTN BALESTRA los delitos contra la

administracin persiguen proteger el normal funcionamiento de los
rganos de gobierno, es decir, la regularidad funcional de los rganos del
Estado. (FONTN BALESTRA, Carlos; Derecho Penal, Introduccin y
Parte General; 15 edicin, Buenos Aires, 1995, p.31).

Para SOLER, el bien jurdico en cuestin es el normal, ordenado y legal

desenvolvimiento de los rganos estatales (SOLER, Sebastin; Derecho
Penal Argentino; T.V, Buenos Aires, 1946), mientras que para CREUS, se
trata de la tutela de la regularidad y eficiencia de la funcin pblica
(CREUS, Carlos; Delitos contra la Administracin Pblica; Buenos Aires,
1981).

La punicin de la responsabilidad por omisin de deberes de funcionario

pblico, hace a un sistema justo y pleno, de sostenimiento de las
garantas propias de un Estado de Derecho.

III.- PETITORIO:

Por todo lo expuesto, solicito se tenga como presentado el

pedido de investigacin y la promocin de la denuncia a los efectos
de dar garanta y proteccin de los recursos del sistema de salud y
seguridad social de la Argentina que por derecho le corresponde a los
trabajadores y jubilados del territorio nacional.

PROVEER DE CONFORMIDAD,

SERA JUSTICIA.