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EXPEDIENTE N 5519-2011-0
Sumilla.- De acuerdo con el primer prrafo del artculo 37 de la Ley de Impuesto a la Renta, a fin de establecer la
renta neta de tercera categora se deducir de la renta bruta los gastos necesarios para producirla y mantener su
fuente, en tanto la deduccin no est expresamente prohibida por esta ley. En este caso, la empresa contribuyente
no ha anexado documentacin con la cual sea posible acreditar que los fondos obtenidos por la emisin de los
Bonos Estructurados hayan sido utilizados en la adquisicin de bienes y/o servicios en favor de la fuente productora
de renta o en su mantenimiento; por ende, no corresponde deducir el gasto generado por el pago de la cuota de
enero de 1998 de la prima de la opcin de compra, el mismo que fue causado por la variabilidad de los tales bonos.
En ese sentido, corresponde confirmar la sentencia que declara fundada la demanda.
DEMANDANTE : SUNAT
DEMANDADOS : TRIBUNAL FISCAL Y OTRA
MATERIA : NULIDAD DE RESOLUCION ADMINISTRATIVA Y OTROS
CONCEPTOS
RESOLUCIN N 61
Lima, 29 de setiembre del 2017.-
VISTOS
CONSIDERANDO
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de Bonos Estructurados; sin embargo, el juez evala el destino del financiamiento
obtenido a travs de los bonos, aspecto que no fue objeto del reparo realizado por
la SUNAT. Es decir, se ha puesto en discusin, bajo el reparo de una sola cuota,
la causalidad relacionada con el financiamiento obtenido por la emisin de tales
bonos, sin que esto forme parte del reparo.
ii) Se debe considerar que ante la imposibilidad de discutir lo que es objeto de
reparo, la SUNAT pretende extender los alcances del mismo, pues en su intento
de explicar su inconsistencia de reparar 01 sola cuota de las 36, arguye que no
fiscaliz la opcin financiera contratada, pues si as hubiese sido, habra reparado
todos los meses del ejercicio 1998.
iii) La prima pagada por el instrumento financiero derivado constituye un solo gasto
prorrateado en cuotas, por lo que es un contrasentido sostener que en 35 de esas
cuotas el auditor encontr sustent a la causalidad del gasto, y no en 1 de ellas.
iv) El juez ha excedido el mandato de la Sala Superior al haber incorporado a su
anlisis el elemento adicional de destino obtenido mediante la emisin de bonos
de renta variable, pese a que no es el concepto del reparo impugnado. No debe
perderse de vista que el reparo en este proceso no es determinar la relacin de
causalidad del financiamiento conseguido por la emisin de bonos.
v) El juez ha omitido explicar las razones por las cuales el Prospecto Informativo no
es fehaciente para acreditar el destino de los montos obtenidos. De otro lado, en
cuanto al Estado de Flujo de Efectivo, an cuando se ha verificado que la compra
de equipo, materiales y suministros coincide con el destino del financiamiento
sealado en el Prospecto Informativo, para el juez, el citado estado slo
acreditara la existencia de ingresos y desembolsos realizados en el ejercicio, sin
que ello vincule directamente los desembolsos con los ingresos provenientes de
los bonos. No se ha considerado que el Estado de Flujo de Efectivo ha sido
auditado por Arthur Andersen, que analiz dicho estado junto con el balance
general, y concluy que s se efectuaron las inversiones.
vi) No es aplicable al caso concreto la STC N 09165-20 05-PA/TC, puesto que el
Tribunal Constitucional se refiri a los balances generales y estados de ganancias
y prdidas, mas no a los estados de flujo de efectivo. Por otro lado, debe aplicarse
la Casacin N 3412-2008-LIMA, por la cual se estab leci que los estados de flujo
de efectivo son pruebas suficientes para evidenciar el destino de los ingresos.
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En el presente caso, la entidad demandante plantea como pretensin principal de su
demanda1 se declare la nulidad parcial de la RTF N 11450-5 -2011 del 05 de julio del
2011, en el extremo que revoc la Resolucin de Intendencia N 0150140003525 del
20 de mayo del 2005, en cuanto declar infundada la reclamacin interpuesta contra la
Resolucin de Determinacin N 012-03-0001756, emit ida por el reparo a la Cuenta de
Gastos 669900 Otras cargas excepcionales por la suma de S/ 1107,456.45 soles.
Como pretensin accesoria, solicita que se ordene al Tribunal Fiscal emitir nueva
resolucin confirmando la Resolucin de Intendencia N 0150140003525 en el
extremo impugnado.
1
De folios 68 a 94.
2
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 31 de diciembre de 1993.
3
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 21 de abril de 1996.
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producir y mantener la fuente productora de riqueza. Esto implica que debe existir
relacin de causalidad entre el gasto y tal fuente.
4
ALVA MATTEUCCI, Mario. El principio de causalidad y su implicancia en el sustento de los gastos en el
Impuesto a la Renta. Revista Actualidad Empresarial N 197, ao 2009, pgina I-2.
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A folio 2680 del Tomo 04 del expediente administrativo.
6
A folio 2212 del Tomo 03 del expediente administrativo.
7
A folios 1952 y 1953 del Tomo 03 del expediente administrativo.
8
Al reverso del folio 1953 del Tomo 03 del expediente administrativo.
9
A folio 1814 del Tomo 02 del expediente administrativo.
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14 al Resultado del Requerimiento N 00069557 10, la empresa contribuyente no
acredit lo solicitado.
Contra esta resolucin de determinacin, Telefnica del Per S.A.A. interpuso recurso
de reclamacin el 11 de marzo del 200212. En atencin a dicho recurso y en mrito a
su facultad de reexamen previsto en el artculo 12713 del Texto nico Ordenado (TUO)
del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF 14, la SUNAT
curs la Carta N 069-2002-SUNAT-RC0000 15 y, a travs del Anexo al Requerimiento
N 01550001867 16, solicit que se sustente con documentacin original, expresin
contable, contrato, trabajo realizado y cancelaciones, la naturaleza de la operacin
contenida en la Cuenta N 669900 Otras cargas exc epcionales.
Por su parte, en su escrito de fecha 07 de febrero del 200318 Telefnica del Per
S.A.A. aleg que el gasto reparado, ascendente a S/ 1107,456.45 soles se encuentra
directamente vinculado a la emisin de Bonos Estructurados, realizada en el ao 1997
por la suma de S/ 135000,000.00 soles. Agreg que el rendimiento de los Bonos
10
A folio 1797 del Tomo 02 del expediente administrativo.
11
De folios 13168 a 13196 del Tomo 15 del expediente administrativo.
12
De folios 23426 a 23465 del Tomo 27 del expediente administrativo.
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Artculo 127.- Facultad de reexamen.
El rgano encargado de resolver est facultado para hacer un nuevo examen completo de los aspectos del
asunto controvertido, hayan sido o no planteados por los interesados, llevando a efecto cuando sea
pertinente nuevas comprobaciones.
14
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 19 de agosto de 1999.
15
A folio 14083 del Tomo 16 del expediente administrativo.
16
De folios 14081 a 14082 del Tomo 16 del expediente administrativo.
17
A folios 14461 y 14471 del Tomo 17 del expediente administrativo.
18
De folios 14431 a 14446 del Tomo 17 del expediente administrativo.
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Estructurados est sujeto al rendimiento promedio de una canasta de acciones que se
obtenga durante el plazo de 3 aos, multiplicado por el factor de participacin de 1.71.
19
De folios 19815 a 19817 del Tomo 23 del expediente administrativo.
20
De folios 23660 a 23888 del Tomo 28 del expediente administrativo.
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cargas excepcionales por la suma de S/ 1107,456.45 soles. En tal resolucin de
intendencia, la citada entidad sostuvo principalmente que no se ha demostrado que el
financiamiento alcanzado por la emisin de Bonos Estructurados haya estado
destinado a adquirir bienes y/o servicios vinculados a la produccin de renta o
mantener la fuente de sta.
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De folios 24371 a 24418 del Tomo 28 del expediente administrativo.
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financiamiento obtenido a travs de los Bonos Estructurados, pese a que este punto
no fue objeto del reparo. Alega tambin que se ha puesto en discusin, bajo el reparo
de una sola cuota, la causalidad del financiamiento obtenido por la emisin de los
precitados bonos, sin que esto forme parte del reparo.
Del mismo modo, denuncia que ante la imposibilidad de discutir lo que es objeto de
reparo, la SUNAT pretende extender los alcances del mismo, puesto que en su intento
de explicar su inconsistencia de reparar 01 sola cuota de las 36, arguye que no
fiscaliz la opcin financiera contratada, pues si as hubiese sido, habra reparado
todos los meses del ejercicio 1998. Explica, adems, que la prima pagada por el
instrumento financiero derivado constituye un solo gasto prorrateado en cuotas,
constituyendo un contrasentido sostener que en 35 de esas cuotas el auditor encontr
sustent a la causalidad del gasto, y no en 1 de ellas.
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contribuyente Telefnica del Per S.A.A. no present toda la informacin requerida, no
existiendo prueba o documentacin que acredite la existencia de la exposicin al
riesgo de cambios en los tipos de inters, y que tampoco se ha evidenciado que el
financiamiento obtenido por la emisin de Bonos Estructurados haya sido destinado a
adquirir bienes y/o servicios vinculados con la fuente productora de la renta o con su
mantenimiento.
Por ende, no es correcto lo aseverado por la empresa recurrente sobre que el destino
del financiamiento obtenido a travs de los Bonos Estructurados no fue objeto del
reparo por la suma de S/ 1107,456.45 soles a la Cuenta de Gastos 669900 Otras
cargas excepcionales.
Para acometer este propsito, es necesario que en los trminos prescritos por el
artculo 37 de la Ley de Impuesto a la Renta, se evalen los medios probatorios en
que respalda su posicin la empresa contribuyente, vale decir, el Estado de Flujo de
Efectivo del ejercicio 1998 y el Prospecto Informativo de la emisin de Bonos
Estructurados junto a las instrumentales concomitantes a ste, incluyndose en el
anlisis los asientos contables.
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Al reverso del folio 18780 del Tomo 22 del expediente administrativo.
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futuros obligacionistas). En el rubro Antecedente, se consigna que el 19 de junio de
1997 el Directorio de la empresa fiscalizada aprob la emisin de bonos de renta
variable por un monto de $ 100000,000.00 dlares americanos, para ser colocados en
el mercado nacional o internacional, cuyas condiciones constarn en el Prospecto
Informativo. En su rubro Condiciones Generales23, se acord que la emisin se
efectuar en moneda nacional por S/ 135,000.00 soles.
Se indic tambin que los bonos a emitirse sern representados por anotaciones en
cuenta en CAVALI ICLV S.A. y sern negociados a travs de mecanismos
centralizados de negociacin de la Bolsa de Valores de Lima, situacin que ha sido
corroborada con la Carta GOP/EM-1531/00 del 06 de octubre del 200027, remitida por
la prenotada institucin burstil a Telefnica del Per S.A.A., en la cual: i) se inform
que el importe total de amortizacin a ser pagado por la institucin burstil es de S/
135,000.00 soles; ii) se solicit que se comunique el monto a cancelar por intereses,
as como el factor y tipo de cambio; y iii) se pidi que se provean los fondos a ser
abonados en las cuentas bancarias de CAVALI ICLV S.A. en el Banco Wiese
Sudameris. Esta operacin de abono se evidencia con la Carta GCF-220-A1-620-2000
del 10 de octubre del 200028, en la cual aparece que se ha peticionado el dbito de la
23
A folio 18779 del Tomo 22 del expediente administrativo
24
De folios 18798 a 18825 del Tomo 22 del expediente administrativo.
25
A folio 14329 del Tomo 17 del expediente administrativo
26
A folio 14328 del Tomo 17 del expediente administrativo
27
A folio 14344 del Tomo 17 del expediente administrativo.
28
A folio 14345 del Tomo 17 del expediente administrativo.
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sealada cifra a la cuenta de ahorros N 000-809677 8 de la citada institucin burstil,
y con el Estado Cortado de Cuenta Corriente al 14 de octubre del mismo ao29,
En lo referente al riesgo asumido por Telefnica del Per S.A.A., es pertinente tomar
en cuenta que en el rubro Factores de Riesgo del Prospecto Informativo se consign
que la estructura de los Bonos Telefnica del Per-Tercera Emisin considera que el
rendimiento para el inversionista de los bonos descritos estar supeditado al
rendimiento de los activos subyacentes de la emisin, y que los apuntados activos
pueden tener un comportamiento oscilante durante el periodo de vida de los bonos.
Sobre la base del Prospecto Informativo, Telefnica del Per S.A.A. contrat la
cobertura suministrada por Santander Financial Products Limited y se suscribi el
29
A folio 14343 del Tomo 17 del expediente administrativo.
30
A folio 14350 del Tomo 17 del expediente administrativo.
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contrato de opcin31, el mismo que era de estilo europeo tipo USD Call con promedio
mensual. Se anot que la canasta de acciones integrantes estaban compuestas por
las ADRs de la coemplazada, acciones de Credicorp Limited, acciones de trabajo de
Unin de Cerveceras Backus y Johnston S.A., y acciones comunes de Cementos
Lima S.A. En tal contrato tambin se precis que el importe a pagar por la opcin
contratada es de $ 87179,003.02 dlares americanos, pactndose que la prima a
pagar a Santander Financial Products Limited ascenda a la cifra de $ 15005,813.82
dlares americanos, monto que ser cancelado para afrontar la variabilidad de los
bonos, difirindose su pago en el plazo de rendimiento, es decir, 3 aos.
31
De folios 19965 a 19976 del Tomo 23 del expediente administrativo.
32
A folio 14342 del Tomo 17 del expediente administrativo.
33
A folio 14340 del Tomo 17 del expediente administrativo.
34
A folios 12713 y 12714 del Tomo 15 del expediente administrativo.
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Telefnica Produccin S.A. y egresos generados por compras de inmuebles, planta,
equipo, materiales y suministros, por compra de inversiones y otros activos netos,
tenindose como resultado que el efectivo utilizado en las actividades de inversin
alcanza la suma de S/ 1440,369.00 soles. As tambin en su rubro Flujo de Efectivo
por las actividades de Financiamiento se advierte ingresos por aumento (disminucin)
neto de deudas a largo plazo (S/ 1443,996.00 soles) y por la emisin de bonos neto
(S/ 45,909.00 soles); de igual forma, los egresos por sobregiros bancarios, prstamos
bancarios, entre otros.
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De folios 12683 a 12712 del Tomo 15 del expediente administrativo.
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En lo que atae a la aplicacin de la Casacin N 3 412-2008-LIMA, en la cual se
seal que los Estados de Flujo de Efectivo son pruebas suficientes para evidenciar el
destino de los ingresos, es de acotar que de conformidad con el artculo 37 del TUO
de la Ley N 27584, las resoluciones de la Sala Con stitucional y Social de la Corte
Suprema de Justicia en las que se fijen principios jurisprudenciales en materia
contencioso administrativa constituyen precedentes vinculantes, siempre que as lo
sealen expresamente. En este caso, si bien es cierto la aludida sentencia casatoria
fue expedida por la Sala Constitucional y Social Permanente, esta Sala Suprema no
ha establecido que el criterio asumido respecto a los Estados de Flujo de Efectivo
constituye precedente vinculante; por consiguiente, el anotado criterio no es vinculante
a esta Sala Superior.
SEXTO: Conclusin.
En mrito a la exposicin de argumentos que este Superior Colegiado ha plasmado en
la presente sentencia, el reparo efectuado por la SUNAT al gasto generado por el
pago de la cuota de enero de 1998 de la prima de la opcin de compra suscrita con
Santander Financial Products Limited no es conforme a derecho, toda vez que no se
ha acreditado que los fondos obtenidos por la emisin de Bonos Estructurados hayan
sido empleados en la adquisicin de bienes y/o servicios vinculados a la fuente
productora de renta o a su mantenimiento; por tanto, se concluye que la RTF N
11450-5-2011 del 05 de julio del 2011 ha incurrido en causal de nulidad en el extremo
impugnado, debiendo por tal motivo estimarse la pretensin principal referida al
pedido de nulidad de la apuntada RTF en cuanto a la reparo a la Cuenta de Gastos
669900 Otras cargas excepcionales por la suma de S/ 1107,456.45 soles.
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En lo concerniente a la pretensin accesoria, habindose estimado la pretensin
principal, en aplicacin del artculo 87 del TUO del Cdigo Procesal Civil36, debe
ordenarse al Tribunal Fiscal emitir nueva resolucin en la que confirme la Resolucin
de Intendencia N 0150140003525 del 20 de mayo del 2005 en lo que atae al reparo
a la Cuenta de Gastos 669900 Otras cargas excepcionales por la suma de S/
1107,456.45 soles.
DECISIN
Por los fundamentos expuestos, normas legales glosadas, con el dictamen fiscal de
folios 1159 a 1167:
SANCARRANCO CCEDA
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Aplicable supletoriamente al Proceso Contencioso Administrativo.
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