VICIOS DE LA VOLUNTAD 641

ri01: valdr ste y se tendr por no otorgado aqul, si resulta falsa la noticia de la
muerte . ~1 error del testador sobre la muerte del heredero que ha instituido en un
testamento anterior (error impropio) destruye un elemento esencial del acto jurdi-
co testamento: el fin lcito (art. 140.3), por lo que el testamento es nulo por falta de
causa fin, y no anula e por vicio derivado del error sobre el motivo .
Cualquiera que se 1 error, sobre el objeto, sobre la persona, sobre la canti-
dad, sobre el motivo, e c. , si es esencial y determinante, da 1 ar solamente a la
anulacin de la disposic 'rr viciada; no de todo el testame , salvo que el vicio
afecte a la totalidad de su o~tenido.
El error obstativo indife en en el testamento est' regulado en el art. 735 que
dispone: Art. 735.- La institu 'n e heredero es a 'tulo universal y comprende la
totalidad de los bienes, derech y\.biigaciones ue constituyen la herencia o una
cuota parte de ellos. La instituc 'n Ji. legataro es a ttulo particular y se limita a
determinados bienes, salvo lo dis uest e el art. 756. El error del testador en la
denominacin de uno u otro no mo ifi a naturaleza de la disposicin . Es mu-
cho ms claro el art. 625 del Cdig taha que establece: Art. 625. Indicacin
errnea del heredero o dellegata w o e la e a que constituye objeto de la dis-
posicin.- Si la persona de( h edero o el leg ~rio ha sido indicada errnea-
mente, la disposicin ti~/e ecto cuand del conC'f:pto del testamento o de otra
manera resulte de un ~a o no equvoco la ersona )u.:e el testador quera nom-
brar. La disposici ti e efecto tambin cua do la cosd ue constituye objeto de
la disposicin h i v errneamente indicada o escrita, p o es cierto a qu cosa
quera referirs testamento . Si el testador por rror denom1 a al heredero lega-
tario o al 1 rio heredero (error en el nombre el acto), o s~. equivoca en la
denomin n del heredero o del legatario (error en e nombre de la persona), o se
indica neamente el objeto de que ha querido dispo r (error en el nombre del
objet , pero del contexto del testamento y de las circunst cias que rodearon a su
otorgamiento resulta sin lugar a dudas lo que ha querido ins( ir el testador (si un
heredero o un legatario), o la identidad de la persona a quien ~ estador ha queri-
do llamar, o el objeto de que ha querido disponer, la disposicin testamentaria es
vlida; no se puede anular por error.

SECCIN II
EL DOLO

128. DIVERSAS SIGNIFICACIONES DE LA PALABRA DOLO

La palabra dolo (del latn dolus o del griego doloa), en su acepcin general,
vlida para el Derecho civil y penal, significa la preordenacin de un comporta-
miento en dao de alguien.

21 TORRES VSOUEZ
642 CAPTULO XIII

Tiene varias acepciones. En materia penal, el dolo consiste en la conciencia de

la criminalidad del acto u omisin previsto y sancionado por la ley como delito 46 .
En Derecho civil la palabra dolo tiene tres acepciones:
a) Como elemento del incumplimiento de las obligaciones. El dolo es la inten-
cin deliberada de inejecucin de la prestacin debida (art. 1318). Aqu el dolo
coincide con la mala fe, para cuya existencia no se precisa la intencin de daar
(como sucede en Derecho penal), bastando infringir de modo voluntario el deber
jurdico que pesa sobre el deudor; debiendo entenderse dolosamente queridos los
resultados que, sin ser intencionalmente perseguidos, son consecuencia necesaria
de la accin u omisin del deudor que no ejecuta su prestacin.
b) Como factor de atribucin de responsabilidad civil por acto ilcito . El dolo
es la conciencia y voluntad de causar un dao; en tal sentido se opone a la culpa
que designa al actuar negligente del agente que causa un dao (art. 1969).
e) El dolo como vicio de la voluntad significa engao . De este significado del
dolo nos ocupamos a continuacin.

129. EL DOLO COMO VICIO DE LA VOLUNTAD

Con referencia al acto jurdico, el dolo consiste en las malas artes, artificios,
astucia, maquinaciones o maraas adoptadas por un sujeto para engaar a alguien
inducindolo a concluir un acto jurdico, que de otro modo no lo habra celebrado
o lo habra realizado en condiciones diversas47
En suma, el dolo es toda forma de engao que se utiliza para alterar la voluntad
negocia! de la otra parte, inducindola a error a fin de determinarla a celebrar un acto
jurdico. Por ejemplo, un vendedor de automviles hace creer a su cliente que su
vehculo est fuera de uso y no se puede reparar, determinndolo as a comprar otro.
Es clebre la definicin de Labeone (D. 4,3, 1) para quien el dolo es omnis
calliditas, fallacia, machinatio ad circumveniendum, fallendum, decipiendum al-
terum adhibita, es decir, toda astucia, falsedad, maquinacin, destinada a torcer
el sano consentimiento y la recta determinacin de una persona.

46 El dolo es la produccin de un resultado tpicamente antijurdico, con conciencia de que se quebranta el

deber, con conocimiento de las circunstancias de hecho y del curso esencial de la relacin de causalidad
existente entre la manifestacin humana y el cambio en el mundo exterior, con voluntad de realizar la
accin y con representacin del resultado propuesto (Jimncz de Asa, Luis, La ley y el delito, 4 ed.,
Mxico-Buenos Aires, Hermes, p. 365).

" Domat dice que el dolo es toda sorpresa, fraude, astucia, fingimiento y cualquier otra mala maniobra para
engaar a alguien>> (Les lois civiles, lib.l, tt. 18, ed. Rmy) . Pothier resume la definicin de Labeone diciendo
que dolo es toda especie de artificio de que alguno se sirve para engaar a otro (ob. cit., ll, p. 19).
 VICIOS DE LA VOLUNTAD 643

Los romanos agregaron a la palabra dolo, as entendida, el adjetivo malus (dolus

malus), que es un dolo intolerable, para diferenciarlo del denominado dolus bonus 48 ,
que es un dolo tolerable, que consiste en la sollertia, es decir, en la comn sagaci-
dad o destreza a la cual recurren los comerciantes para hacer propaganda a sus
productos o prestaciones con el fin de facilitar la realizacin de negocios ventajo-
sos. Por ejemplo, el comerciante que exalta su mercadera, aun ms all de la
verdad, pero tal, que toda persona diligente sepa que importancia darle). La re-
conocibilidad del dolo bueno por parte de los consumidores de tales bienes o ser-
vicios, lo excluye de toda relevancia jurdica. La lnea de demarcacin entre la
astucia o picarda lcita y las maraas engaosas no puede ser establecida con un
criterio absoluto, sino que depende de las condiciones de las partes y de la circuns-
tancias del caso. Es indudable que la lnea de demarcacin entre el dolo bueno y el
dolo malo presente aspectos no bien decifrables en presencia del insinuante bom-
bardeo publicitario usado en el comercio moderno, dirigido a un pblico heterog-
neo y no siempre exento de flaqueza intelectual y lmites culturales49 .
Pero en el Derecho romano, el dolo no era causa de invalidez del negocio. La
invalidez del negocio por vicios de la voluntad fue excluida del mbito del ius civile,
cuya disciplina, vinculada a la forma, configura la validez de los negocios realizados
de conformidad con los esquemas tpicos. Los particulares deben gestionar sus inte-
reses con diligencia y responsabilidad (teora de la autorresponsabilidad) 50 . El dolo
facultaba a la vctima a no ejecutar la obligacin derivada del contrato, no porque
constituya vicio del consentimiento, sino como castigo al autor del dolo y como re-
paracin del dao causado a la vctima del dolo. Fue el Derecho cannico el que
consider al dolo como vicio del consentimiento, sancionndolo con la anulabilidad
del acto 51

130. EL DOLO Y EL ERROR

El dolo y el error afectan a la intencin, pero el error es espontneo mientras
que el dolo es el error provocado. El error nace espontneamente, sin que nadie lo

.. Dcmolombc (Cours de Code Civil, t. 24, n 168, Pars, 1880) dice: A lo ms se podra aplicar esta distincin,
haciendo notar que no hay que confundir, con el dolo propiamente dicho, esta habilidad, esta finura, esta
destreza que no son prohibidas en las convenciones humanas, puesto que constituyen precisamente su
libertad. Esto sera entre nosotros, si se quisiera mantener la terminologa romana, el dolus bonus ; en
oposicin a las maniobras ms precisas y ms caracterizadas que saliendo de los hbitos ordinarios de la
vida constituyen el dolo propiamente dicho, dolus malus.
Pastori, Franco, Gli istituti romanistici come storia e vita del diritto, seconda edizione, Milano, Cisalpino-
Goliardica, 1988, p. 614.
so Pastori, Franco, ob. cit., p. 614.
51
Larroumet, Christian, Teora general del contrato, vol. 1, trad. de Jorge Guerrero R., Santa Fe de Bogot,
Temis, 1993, p. 265.
644 CAPTULO XIII

provoque, de la ignorancia o de la representacin equivocada que tiene el errante

de la realidad. El dolo es todo tipo de maniobras usadas por una persona para hacer
que otra persona (a la cual lo ha hecho creer algo que no se ajusta a la verdad)
incurra en error que lo determine a celebrar un acto jurdico.
Puede decirse que el que incurre en error se engaa a s mismo, en tanto que la
vctima del dolo es engaada por accin u omisin de la otra parte otorgante del
acto o de un tercero. Cae en error quien yerra por s, no quien es inducido a error
por el dolo de otro.

131. DOLO Y FRAUDE

El dolo se vincula con el fraude debido a qu~ ambos tienen en comn la mala
intencin de una persona contra otra; ambos describen conductas engaozas. Pero
no pueden confundirse porque entre estas dos figuras median sustanciales diferen-
cias: La accin u omisin dolosa acta contra la vctima misma determinndola a
celebrar el acto jurdico (por ejemplo, el vendedor engaa al comprador sobre la
calidad del bien vendido); en cambio, el fraude se lleva a cabo sin la participacin
de la persona defraudada (por ejemplo, el vendedor que vende el bien sucesiva-
mente a dos personas, comete fraude contra la primera; el deudor que dispone de
su patrimonio quedando en la insolvencia, defrauda a su acreedor).

132. DOLO DIRECTO E INDIRECTO

Dolo directo es el cometido por una de las partes otorgantes del acto, o por un
representante suyo; dolo indirecto es el que proviene de un tercero.

133. DOLO CAUSANTE

Artculo 210.- El dolo es causa de anulacin del acto jurdico

cuando el engao usado por una de las partes haya sido tal
que sin l/a otra parte no hubiera celebrado el acto.
Cuando el engao sea empleado por un tercero, el acto es anu-
lable si fue conocido por la parte que obtuvo beneficio de l.

La relevancia del dolo como causa de anulacin del acto jurdico requiere :
a) que el engao provenga de una de las partes otorgantes del acto jurdico
(dolo directo) o de un tercero en connivencia con ella (dolo indirecto) , o que no
existiendo connivencia con el tercero, el beneficiado con el acto haya tenido co-
nocimiento de los artificios o maquinaciones de aqul y no haya manifestado a la
otra parte la verdad de los hechos (dolo omisivo), lo que significa que ha querido
 VICIOS DE LA VOLUNTAD 645

aprovecharse del dolo del tercero. El engao proveniente de tercera persona sin
que lo sepa la parte que se beneficia con los efectos del acto no es causal de
anulabilidad;
b) que el engao usado por una de las partes haya determinado la voluntad de
la otra parte, de tal modo que sin l no hubiera celebrado el acto jurdico. Dolo
causante (dolus causam dans), denominado tambin determinante o principal.
El dolo es determinante, y da lugar a la invalidez del acto jurdico (en la forma
de la anulabilidad), cuando es tal que sin l, el acto jurdico no se habra celebrado; de
all, la denominacin de dolo causante (el dolo es la causa de la celebracin del
acto). El engao es idneo para inducir en error a la otra parte. Tal idoneidad ser
evaluada teniendo en cuenta las particulares condiciones psicolgicas, culturales y
sociales del engaado 52 . Si la persona con un actuar diligente pudo descubrir el
engao, el dolo no es determinante, por lo que la ley no le otorga proteccin, por
cuanto no podr alegar que fue convencido por el autor de las maquinaciones en-
gaosas.
El engao usado por una de las partes o un tercero es relevante cuando rebasa los
lmites de la prctica normal del trfico, donde las alabanzas de los actos por celebrar
son obviamente acentuadas, con el fin de animar a los clientes a su celebracin, lo
cual constituye el llamado dolus bonus que en la actualidad se identifica con la
persuasin, ostensible u oculta, inducida por medio de la difusin en vasta escala de
tcnicas y prcticas publicitarias, siempre que se mantengan dentro de los lmites
tolerables por los usos . El dolus bonus se caracteriza por su reconocibilidad e
inidoneidad para engaar (Messineo) a las personas de perspicacia media.
La lealtad que debe existir entre los otorgantes de un acto jurdico exige a cada
una de las partes a no afirmar nada que pueda ser contrario a la realidad cuando
est en condiciones de verificar esa realidad. Por eso, el Cdigo al no definir el
dolo, permite adoptar una concepcin amplia del mismo que comprenda tanto las
maquinaciones o maniobras dirigidas a hacer caer en error a la otra parte, como el
dolo sin maniobras o maquinaciones, siempre que haya un elemento intencional,
e~to es, mala fe de parte de su autor, como el afirmar un hecho inexacto, o cual-
quier deslealtad, o negligencia grave siempre, que haya mala fe del sujeto, destina-
da a persuadir a una persona a concluir un negocio. En este sentido se ha pronun-
ciado la jurisprudencia francesa que equipara el dolo a la mala fe, abandonando el

52 Salvar, R. M. , Tratado de derecho civil argentino, Parte general, t. 11, Buenos Aires, 1964,p. 580: Para
determinar si el dolo ha sido o no la causa exclusiva del acto hay que tener en cuenta las condiciones
personales de la vctima; prescindir de ellas implicara colocarse en un concepto puramente terico, dentro
del cual las disposiciones legales sobre el dolo perderan gran parte de su importancia prctica.
646 CAPTULO XIII

concepto muy restringido de dolo contenido en el art. 1116 del Cdigo francs que
habla de maniobras llevadas a cabo por una de las partes 53 .
Es comn que por el dolo una de las partes otorgantes del acto provoque un
error en la otra parte; por eso, el dolo, al igual que el error, es un vicio de la vo-
luntad que afecta a la intencin. Pero existe tambin el dolo sin error que afecta,
no a la intencin, sino a la libertad del sujeto. Este dolo sin error consiste en cual-
quier ardid o maquinacin desleal utilizada contra una persona determinndola a
concluir un acto jurdico por sugestin o captacin. Caso en el que, la vctima del
dolo no es inducida a error mediante engao, ni tampoco es violentada o intimidada,
sino que es sugestionada por la presin, que sin llegar a constituir violencia, es
ejercida contra ella mediante maniobras que afectan su libertad; el debilitamiento
o la falta de libertad de la voluntad no se deriva de la violencia o intimidacin sino
del estado mental de la vctima por la presin de que ha sido objeto. Un ejemplo de
la jurisprudencia francesa, relativo a un caso que no es ajeno sino frecuente en
nuestro medio, nos aclara el concepto sobre el dolo sin error: un fallo de un Tribu-
nal de apelacin de Colmar del 30 de enero de 1970, en un proceso en el que se
trataba de una dama de edad avanzada que haba accedido a otorgar una donacin
en favor de su hija y en detrimento de su hijo, despus de haber sido impulsada a
esto mediante un cierto nmero de maniobras que no constituan actos de violen-
cia. Se estableci que la donante haba obrado con perfecto conocimiento de causa
y, por consiguiente, no haba sido vctima de ningn error, pero, fue por aburri-
miento o cansancio, ante las maniobras empleadas, por lo que ella accedi a la
donacin. El cansancio proveniente de las maniobras empleadas por la donataria
revelaba un consentimiento que no era libre54 .
El dolo debe provenir de una de las partes que celebran el acto jurdico (por
ejemplo, tratndose del contrato, el dolo provendr de la otra parte contratante). Si
el dolo proviene de un tercero, el acto solamente es anulable si el engao es cono-
cido por la parte que obtuvo beneficio de l. Si el engao proveniente de un tercero
no es conocido por la parte que ha obtenido ventaja del acto jurdico, la exigencia
de tutelar la confianza que este ltimo ha tenido de contar con dicha ventaja entra
en conflicto con la exigencia de tutelar al engaado. La ley hace prevalecer aqu la
tutela de la confianza-buena fe del beneficiado al optar porque la parte engaada
por el tercero podr impugnar el acto por dolo slo s la otra parte ha actuado en
colusin con el tercero o, cuando menos, ha estado en conocimiento del engao,
solucin que corresponde por lo dems a la seguridad del trfico.
Recordemos que no es tercero el representante, el mandatario, el dependiente,
y, en general, el auxiliar de uno de los otorgantes del acto, encargado de cooperar

" Larroumet, Christian, ob. cit., p. 268 .

Larroumct, ob. cit., p. 274.
 VICIOS DE LA VOLUNTAD 647

en su celebracin. El principal debe sufrir, aun sin culpa de su pane, las consecuen-
cias de los actos realizados por sus cooperadores o auxiliares. De ah que si el
representante engaa al tercero con quien realiza el acto representativo, el acto es
anulable aun cuando el representado ignoraba que su representante ha actuado con
engao.
De acuerdo con el Cdigo Civil, el dao no constituye un elemento del dolo
como vicio de la voluntad 55 . Para anular un acto jurdico por dolo no es necesario
probar que la vctima haya sufrido dao, pero si el dao efectivamente se ha pro-
ducido como consecuencia de la conducta engaosa del autor del dolo, la vctima
puede acumular a su accin de anulacin del acto, la de indemnizacin de daos,
puesto que es principio general que todo aquel que cause un dao a otro est en la
obligacin de indemnizarlo .

134. DOLO INCIDENTAL

Artculo 211 .- Si el engao no es de tal naturaleza que haya

determinado la voluntad, el acto ser vlido, aunque sin l se
hubiese concluido en condiciones distintas; pero la parte que
actu de mala fe responder de la indemnizacin de daos y
perjuicios.

Hay que distinguir el dolo causante o determinante de la voluntad (dolus causam

dans) del dolo incidental (dolus incidens). Por el primero, la vctima del dolo no
habra concluido el negocio si no hubiera mediado el dolo de la otra parte o de un
tercero o lo habra celebrado en condiciones sustancialmente diferentes. El dolo
incidental consiste en los artificios, maniobras, etc., que sin llegar a determinar la
realizacin del acto induce a la vctima a realizarlo en condiciones ms onerosas;
sin el dolo incidental ei acto hubiese sido igualmente concluido, pero en otras
condiciones. Por ejemplo, el comprador de una casa tom la decisin de adquirir-
la, pero si no hubiese sido engaada sobre el estado de conservacin del inmueble,
no habra aceptado pagar un precio tan alto. En casos de este tipo el acto jurdico
es vlido, pero la parte en dolo debe responder por los daos. Si el dolo incidental
proviene de un tercero, responde del dao el otorgante que se ha beneficiado con el
acto si conoci del engao.

SS Segn el Cdigo argentino, el dolo para que sea causa de anulacin del acto jurdico debe haber ocasionado
un dao importante. El art. 932 dice: Para que el dolo pueda ser medio de nulidad de un acto es preciso la
reunin de las siguientes circunstancias. 1a. Que haya sido grave; 2a. Que haya sido la causa determinante
de la accin; 3a. Que haya ocasionado un dao importante; 4a. Que no haya habido dolo por ambas partes.
Si el dolo no provoca dao alguno o si ste es insignificante, no habr lugar para una sancin tan grave
como es la nulidad del acto: minimis non curat praetor (LLambas, Jorge Joaqun, Tratado de derecho
civil, Parte general, t. ll, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1991 , p. 497).
648 CAPTULO XIII

135. DOLO POSITIVO Y DOLO NEGATIVO

Artculo 212.- La omisin dolosa produce los mismos efectos

que la accin dolosa .

El dolo positivo consiste en acciones del autor del engao; el dolo negativo u
omisivo se refiere a la reticencia o silencio del autor del engao determinante de la
voluntad de la otra parte. Las omisiones dolosas sobre circunstancias esenciales
tales que la vctima no habra celebrado el acto o no lo habra celebrado en las
mismas condiciones si hubiese conocido la verdad sobre la realidad, se asimilan
en sus efectos a las acciones dolosas. Por ejemplo, un vendedor omite informar al
comprador sobre el verdadero estado del bien para inducirlo a concluir el contrato;
el que traspasa un establecimiento comercial omite comunicar al adquirente que
parte del local ha sido clausurado por la SUNAT por incumplimiento de las nor-
mas tributarias.
Los principios de lealtad, responsabilidad y correccin con que deben actuar
los que celebran un acto jurdico exigen un deber de informacin a cada otorgante
que sabe o debe saber qu importancia tiene para el otro el revelarle determinado
hecho que la vctima no pueda enterarse de otro modo. La parte que de mala fe no
informa sobre esos hechos a la otra a fin de inducirla a concluir el negocio, incurre
en reticencia dolosa que vicia la voluntad.

136. DOLO RECPROCO

Artculo 213.- Para que el dolo sea causa de anulacin del acto,
no debe haber sido empleado por las dos partes.

Si el acto jurdico es bilateral y el dolo ha sido empleado por ambas partes, el

dolo de una parte se compensa con el de la otra, de lo que sigue como consecuen-
cia que el dolo recproco no es causal de anulabilidad del acto jurdico.
Como dice Llambas56 , la justicia no pue~e entrar a discutir sobre las trampas
que emplean los inescrupulosos, y para expurgar la vida jurdica de esas torpezas,
la ley cierra la puerta del pretorio en tales situacio?es. Qui propriam turpitudinem
allegans non est audiendus
Si las dos partes se han engaado mutuamente, ambas han actuado de mala fe,
por lo que no pueden demandarse la anulabilidad del acto. El Derecho no protege

56
Llambas, ob. cit. , p. 497.
 VrCios DE LA VoLUNTAD 649

la mala fe, salvo en casos excepcionales cuando hay la necesidad de dar paso a
otros principios superiores (ejemplo, art. 950).
La compensacin slo procede entre dolos causantes o entre dolos incidentes.

SECCIN III

LA VIOLENCIA

137. VIOLENCIA E INTIMIDACIN

Artculo 214.- La violencia o la intimidacin son causas de anu-

lacin del acto jurdico, unque hayan sido empleadas por un
tercero que no intervenga en l.

Las fuentes romanas hablan de la violencia en su doble significado: como vis

ablativa, es decir, la violencia fsica que excluye la voluntad negocia!, y como
vis compulsiva que consiste en una coaccin psicolgica debida a la amenaza
de sufrir un mal injusto, el cual genera temor, limitando as la libertad de expresin de
la voluntad. La vis compulsiva llamada violencia moral, deja subsistente lavo-
luntad, pero colocando al sujeto frente a la alternativa de escoger entre la conclu-
sin del negocio o soportar el riesgo del mal amenazado.
La presencia de la voluntad en el caso de la violencia moral motiv que la
jurisprudencia romana considere vlido el negocio, porque, como en el negocio
viciado por dolo, opera el criterio de la autorresponsabilidad privada. Pero como,
anlogamente al dolo, la violencia representa un comportamiento injusto, el Pretor
por motivos de equidad estableci oportunos remedios para socorrer a la vctima.
La tutela pretoril no es dada a toda fotma de violencia, sino nicamente cuando la
amenaza sea real y efectiva, no solo eventual, sino seria y grave, o sea tal de infun-
dir temor a una persona dotada de suficiente firmeza, valorada conforme al con-
creto contexto social, como se afirma en el D. 4,2,6: <<Metus non vani hominibus
sed qui merito et in homine constantissimo cadat>> (no es relevante el temor de un
hombre inseguro pero s cuando con razn incide sobre un hombre muy constan-
te). La amenaza debe ser injusta, o sea, contraria al Derecho, porque la amenaza
de un mal justo, por ejemplo, la amenaza del acreedor a su deudor incumpliente,
en cuanto acto lcito, no puede invalidar el negocio.
Como el acto viciado por violencia moral es vlido para el ius civile, los reme-
dios pretorianos tienden a que la vctima obtenga una reparacin del perjuicio o
bien que se rescinda el negocio. El pretor tambin puede conceder a la vctima de
650 CAPTULO Xlll

la violencia la in integrum restitutio, instmmento rescisorio dirigido a restituir las

cosas a la situacin precedente a la conclusin del negocio. Si la vctima de la
violencia que aun no ha cumplido con la obligacin es demandado para el cumpli-
miento, puede parar la accin del adversario mediante la exceptio metus, enuncia-
da en el Edicto con las palabras : quod metus causa gestum erit, ratum no habebo
(D. 4,2,21 ), o sea que el negocio concluido como consecuencia de la violencia no
tiene accin en el Derecho pretorial. Es necesario recalcar que en el Derecho ro-
mano la violencia no fue entendida como un vicio de la voluntad invalidante del
negocio, sino como un acto injusto que motiva la proteccin de la vctima en base
a la equidad5i .
En el Derecho moderno la violencia fsica (o vis corpore illata o vis absoluta o
vis ablativa) o la intimidacin o violencia moral o psicolgica (llamada vis
compulsiva, porque obra sobre la voluntad de otra persona, forzndola a una deter-
minada declaracin) ejercitada por una de las partes o por un tercero, son causales
de anulacin del acto jurdico. La violencia ejercitada por un tercero da lugar siempre
a la anulacin del acto sin interesar que haya sido conocida por la parte que obtuvo
beneficio del acto.
La violencia fs ica es la fuerza corporal irresistible58 ejercida sobre una perso-
na, de tal manera que no la pueda impedir, para que realice o no un acto jurdico.
La violencia fsica excluye la libertad de quien la soporta, como cuando el agresor,
tomando la mano de su vctima, le hace suscribir un documento, o cuando se fuer-
za la cabeza de un sujeto para que aparezca que hace un signo afirmativo, o bien se
le levanta el brazo en seal de aceptacin de una oferta; el acto se arranca mate-
rialmente por la fuerza al violentado 59 , quien no obra por s, sino que su persona
es utilizada por el que ejerce la fuerza fsica como un instrumento para obtener el
propsito buscado. En casos como los mencionados, el sujeto obra bajo los efectos
de una fuerza irresistible, no hay voluntad interna, el sujeto es un simple instm-
mento de su agresor, tampoco hay voluntad de declarar, simplemente hay una de-
claracin no deseada, es una declaracin del deseo del que utiliza la fuerza bmta.
Se asimilan a la fuerza fsica casos como la hipnosis, la drogadiccin y la embria-
guez, debido a que como la primera dan lugar tambin a la eliminacin de la volun-
tad, para convertir a la persona en instmmento de la voluntad absoluta de otro. Si
no hay voluntad el acto no ha nacido, es inexistente, por tanto debe ser nulo, sin
embargo, el art. 214 dispone que es solamente anulable.

57
Pastori, Franco, ob. cit. , p. 615.

" El art. 936 del Cdigo argentino establece: habr falta de libertad en los agentes, cuando se emplease
contra ellos una ji1erza irresistible. El art. 1267, 1" del Cdigo espaol dispone: Hay violencia cuando
para anancar el consentimiento se emplea una fu erza irresistible.
S9
Albaladcjo, Manuel , ob. cit., p. 184.