CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA PENAL TRANSITORIA

R.N. N 3104 - 2OO9
UCAYALI
Lima, siete de abril de dos mil diez.-
VISTOS; el recurso de nulidad interpuesto el
encausado Jess Manuel Cheo Cagna, contra la sentencia condenatoria de fecha veinte
de mayo de dos mil nueve, obrante a fojas trescientos noventa y dos; interviene como
Ponente el seor Juez Supremo Biaggi Gmez; de conformidad en parte con el dictamen
del seor Fiscal Supremo en lo Penal; y CONSIDERANDO: Primero: Que, el
encausado Cheo Cagna en su recurso de nulidad fundamentado a fojas cuatrocientos
siete manifiesta su disconformidad con la sentencia que lo conden como autor del
delito de violacin sexual de menor de edad, esgrimiendo como agravios que las
pruebas actuadas no acreditan su responsabilidad penal; que en la hora en que
supuestamente se produjo el ilcito investigado, se encontraba por motivos de trabajo en
la casa de su empleador Francisco Lpez Acua; que, de otro lado en la sentencia no
se ha tenido en cuenta que la menor tiene variadas declaraciones, lo que pierde
credibilidad en su incriminacin, tal como se observ durante la diligencia de
confrontacin de fojas ciento catorce donde en un primer momento sostuvo que dicha
relacin se produjo en el huerto y luego seal que fue en la cama; siendo as, en autos
slo existe la sindicacin incoherente de la menor, que adems no ha sido corroborada
con ninguna otra prueba; por lo que sostiene debe ser absuelto. Segundo: Que, el
sustento fctico en el que se fundamenta la acusacin fiscal de fojas doscientos ochenta
y cuatro, indica que siendo aproximadamente las dieciocho horas del diecisiete de enero
de dos mil ocho, en circunstancias que la menor agraviada identificada para fines del
proceso con las iniciales S.C.P. haba concurrido en compaa de su sobrino Cristian de
tres aos de edad a la casa del procesado, Cheo Cagna, quien resulta ser su primo, a
recoger un fruto denominado "humari", siendo interceptada por el acusado, quien la
condujo a la fuerza a una habitacin donde luego de despojarla de sus prendas de vestir,
abus de ella hacindola sangrar en su parte ntima eyaculando en el interior, hechos
que la menor agraviada no puso en conocimiento inmediatamente a sus padres por haber
sido amenazada, relatando los hechos al da siguiente a su progenitora, quien de
inmediato interpuso la denuncia correspondiente. Tercero: Que, an cuando en la
secuela del proceso, el encausado ha negado los cargos, empero, dicha negativa se
encuentra enervada con la actuacin de suficiente actividad probatoria que desvirta el
principio de la presuncin de inocencia, resultado de la incriminacin directa y
persistente de la menor agraviada a travs de un relato pormenorizado, coherente y
uniforme en el que sindica al citado justiciable como el autor del ultraje sexual en su
agravio, versin que se encuentra corroborada con el acta de reconocimiento en rueda
de personas de fojas quince, el certificado mdico legal de fojas veintitrs ratificado a
fojas ciento once, que concluye signos de desfloracin reciente, aunado a ello la
inmediatez de la denuncia, que determinan que en efecto, el acusado aprovechando las
circunstancias del momento oblig a la menor a ingresar a su dormitorio, en el que
procedi a abusar sexualmente contra su voluntad. Cuarto: Que, si bien los hechos
descritos fueron calificados en la denuncia y acusacin del Ministerio Pblico en el tipo
penal previsto en el inciso tercero del articulo ciento setenta y tres del Cdigo Penal, de
ah que con arreglo al principio acusatorio, la sentencia condenatoria no debe sobrepasar
las circunstancias que rodean a la realizacin del hecho, fijadas en la acusacin y
materia de auto de enjuiciamiento, empero, realizando un adecuado control del proceso,
corresponde realizar una correcta subsuncin normativa, al presentarse en los de la
materia circunstancias modificativas de la conducta, atendiendo a que conforme al acta
de nacimiento de fojas veinticuatro, la menor agraviada a la fecha de los
acontecimientos tena diecisis aos de edad, por lo que resulta pertinente reconducir
los hechos incriminados modificando la calificacin jurdica del hecho objeto de
acusacin al ilcito previsto en el articulo ciento setenta del Cdigo Penal, por tratarse
de una norma mas favorable al reo y la concurrencia de los presupuestos para aplicar el
principio de determinacin alternativa: a) homogeneidad del bien jurdico; b)
inmutabilidad de los hechos y las pruebas; c) preservacin del derecho de defensa; d)
coherencia entre los hechos fcticos y normativos para realizar la correcta adecuacin
del tipo; y e) favorabilidad o la aplicacin del principio de bonan parte; ello en
concordancia con los ltimos alcances del Acuerdo Plenario nmero cuatro-dos mil
ocho/CJ-ciento diecisis, en cuanto a su pertinencia, tal como seala: que existe objetiva
contradiccin entre las disposiciones del Cdigo Civil y del articulo ciento setenta y
tres, inciso tercero del Cdigo Penal, y entre las normas que configuran el propio
Cdigo Penal - los diversos tipos legales que integran el denominado derecho penal sexual nacional
todas ellas actualmente vigentes-, en tal virtud, debe aplicarse la ley ms favorable al reo,
conforme a lo dispuesto por el artculo ciento treinta y nueve, inciso once de la
Constitucin Poltica del Estado; siendo as, procede reconducir los hechos imputados al
tipo penal previsto en el inciso segundo del artculo ciento setenta del Cdigo Penal que
sanciona a sus autores con pena privativa de libertad no menor de doce ni mayor de
dieciocho aos de edad. Quinto: Que, en ese sentido a efectos de determinar
judicialmente la pena debe tenerse presente que la finalidad esencial est orientada a
buscar en el sujeto culpable su reeducacin y reinsercin en la sociedad, de ah que su
dosimetra no constituya un exceso y pierda su objetivo final; que de otro lado, es de
enfatizar, que el legislador ha establecido las clases de pena y el quantum de stas en el
Cdigo sustantivo, pero de una manera fija y absoluta, correspondindole
inconsecuencia al juzgador, la determinacin judicial de la pena y concretarla; que
dentro de este contexto, debe observarse el principio de proporcionalidad establecido
como un criterio rector de toda actividad punitiva del Estado, teniendo presente la forma
y circunstancias de la comisin del evento delictivo, el peligro ocasionado y la
personalidad o capacidad del autor, conforme a los artculos cuarenta y cinco y cuarenta
y seis del Cdigo Penal; por lo que en el caso sub judice corresponde graduar la pena
dentro de los parmetros establecidos en la aludida norma sustantivo. Por tales
fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de fecha veinte de
mayo de dos mil nueve, que corre a fojas trescientos noventa y dos, en el extremo que
conden a Jess Manuel Cheo Cagna, como autor del delito contra la libertad sexual en
la modalidad de violacin sexual de menor de edad, en agravio de la menor identificada
con las iniciales S.C.P.; y declararon HABER NULIDAD en la misma sentencia en
cuanto lo conden al citado encausado como autor del delito de violacin sexual de
menor de edad en el tipo penal previsto en el inciso tercero del articulo ciento setenta y
tres del Cdigo Penal, y como tal le impuso treinta aos de pena privativa de libertad;
reformndola; lo CONDENARON como autor del delito contra la Libertad Sexual en
la modalidad - violacin sexual contenido en el inciso dos del articulo ciento setenta del
Cdigo Penal, en perjuicio de la referida agraviada; en consecuencia le IMPUSIERON
quince aos de pena privativa de libertad, la misma que con el descuento de carcelera
que viene sufriendo desde el siete de marzo de dos mil ocho, vencer el seis de marzo
de dos mil veintitrs; con lo dems que al respecto contiene; y es materia del recurso; y
los devolvieron; interviene el seor Juez Supremo Santa Mara Morillo por encontrarse
el seor Juez Supremo Rodrguez Tineo en una diligencia por mandato Superior en el
Ministerio de Justicia.-
S.S
BIAGGI GOMEZ
BARRIOS ALVARADO
BARANDIARAN DEMPWOLF
NEYRA FLORES
SANTA MARIA MORILLO