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TEORIA GENERAL DEL PROCESO

MEOLLO DEL DERECHO PROCESAL: el problema del derecho procesal es la solucin de un conflicto.

HART hace una diferencia entre derecho procesal y derecho sustancial, la estructura del derecho se conforma
por normas primarias (precede a los seres humanos) permitiendo unas secundarias (normas instrumentales).
Las normas primarias son estticas (estn hay) las secundarias son dinmicas (se entra analizar) ejm: se
comete un delito, la norma que la regula es primaria, esttica, hasta que se comete o activa el delito
(dinmica)

RELACION JURIDICO PROCESAL JURISDICCIONAL


La peculiar relacin jurdica que est en la base del derecho procesal, se muestra como un vnculo
trilateral, un nexo entre los sujetos productores de actos procesales, entre juez. (juez, actor y opositor)
Lo que se procesal es la relacin conflictiva del derecho sustancial, la controversia, el conflicto que una
vez sometido a proceso recibe la denominacin de litigio.
Es evidente que en la relacin con la realizacin de los derechos y la solucin de los conflictos, el
proceso es un medio.

Derecho comn o common law: es lo mismo derecho pblico y privado, no se da diferencias, est basado en
la costumbre (resuelven en base a casos similares)
Derecho continental: subsumido a la norma escrita, tiene premisa mayor (la norma), premisa menor (hecho
de un caso) y conclusiones

RELACION JURIDICA Para el mundo del derecho importa todo comportamiento en relacin objetivada.
Relevancia en una relacin del uno vs el otro (alteridad)
Termina siendo una relacin entre partes y el juez o su equivalente,

JUEZ = 3R0

Una vez llevada a la prctica toma el nombre


de LITIGIO.
P P = PARTES

Estas particularidades tienen como objetivo decir el derecho y quien tiene ese derecho a travs del juez que
toma una decisin que ser la solucin del conflicto, esa decisin es un nuevo derecho sustancial concreto.
1. Presentacin de la demanda (actor) derecho de accin
2. Admitir o rechazar la demanda (juez)
3. Notificar al opositor derecho de contradiccin
4. Tomar una decisin (juez) fallo o sentencia
El derecho procesal sirve como medio para el derecho sustancial.
La norma sustancial es la escrita y tiene un proceso que determina la forma como se sigue la proteccin de
ese derecho, en cualquier materia. Ejm: articulo 104 del cdigo penal (derecho sustancia penal). El derecho
sustancia est muerto hasta que se presenta la accin delictiva y se lleva a un proceso preestablecido.

Normas Constitucionales

Normas ordinarias

Normas reglamentarias

Normas individuales: el proceso es el instrumento para llegar a


esa norma individual, basada en una norma sustancial se
convierte en una NORMA SUSNTANCIAL CONCRETA.
AUTOTUTELA: ausencia de un tercero y el uso de la fuerza por una de las partes, justicia por mano propia.
Ejm: legtimo defensa, estado de necesidad, cobro coactivo, expropiacin, huelga.
AUTOCOMPOSICION: las partes directamente arreglan el conflicto. Ejm: allanamiento, renuncia,
desistimiento, equivalentes entonces a la sentencia, aligera el tratamiento de un proceso.
HETEROCOMPOSICION Implica la intervencin de un tercero, cuya imparcialidad se garantiza por
impedimentos y recusaciones. El tercero tiene poder de decisin vinculante para las partes en conflicto.
Se representa por el proceso judicial y por sus equivalentes jurisdiccionales: arbitramento, amigable
composicin.

CONTENIDO DEL DERECHO PROCESAL


(Objeto de estudio del derecho procesal)
Derecho de accin; lleva una de las partes un conflicto al juez por medio de un proceso, un juez expectante a
la expectativa de conocer ese conflicto y cerrar el triptongo no hay juez sin accin
Implica entonces conocer la funcin organizacional jurisdiccional
Competencia (quien es conocedor de ese asunto)
Teora del derecho de accin (quien ejerce la accin, a nombre de quien)

CUALIDADES QUE DISTINGUEN EL DERECHO PROCESAL


Su naturaleza pblica (el monopolio del ejercicio es del estado): por que el estado es el encargado de
regular los derechos y de dar manejo al proceso.
Son normas imperativas (de manera obligatoria)
La di positividad debe mirarse de manera cargas (es un imperativo propio de intereses, implica unas
consecuencias jurdicas que deben soportar las partes

Es formal e instrumental: el derecho procesal debe atender a unas formas o ritualidades, sirve a los
propsitos del derecho sustancial por eso es instrumental; es la aplicacin y creacin de la norma procesal
para llegar al derecho sustancial

Es autnoma: no puede ser un derecho objetivo (derecho procesal ms arriba que el sustancial) por que
puede darse el caso en donde el derecho procesal tumba la sentencia de un juez (derecho sustancial)

No obstante la subordinacin lgica y prctica del derecho procesal a la sustancia: el procesal tiene principios
rectores propios, finalidades especficas y objeto de conocimiento.

Contenido: Objeto del Derecho Procesal: Jurisdiccin, Accin y Proceso.

NORMA PROCESAL
Norma jurdica es la que importa para esta materia.
El derecho procesal es esencialmente normativo, como corresponde a toda accin jurdica, el estudio es la
norma procesal, esta norma sirvindose de 2 disciplinas (la iusfilosofia= es la que le da la lgica, la
hermenutica y la gramtica. y la teora general del derecho= es la que le da vigencia, la validez, la eficacia y
la jerarqua normativa.)

LA NORMA PROCESAL es la que reglamenta la aplicacin y la creacin del derecho sustancial (formal y
dinmica)
Lo que hace la norma procesal es servir para aplicar el derecho sustancial (aplica el supuesto de hecho que
contiene la norma)
La norma individual es el producto de la decisin del juez por la accin del afectado, creando norma de
derecho sustancia concreta.
La norma procesal es:
1. Formal: por que interviene un rgano (juez o su equivalente) ya hay unas formas preestablecidas por
el legislador. En sentido estricto por que emana del congreso
2. Dinmica: en la medida que cada acto sucede en el tiempo hasta que se tome la decisin
La norma procesal formal no regula conductas humanas, sino las circunstancias de tiempo, modo y lugar de
los actos procesales, (reglas del debido proceso) de suerte que su omisin, vulneracin pueden ser
sancionadas (desde la ineficacia hasta la nulidad)
La regulacin de esas conductas entonces debe estar regulada en el derecho sustancial.
Requisitos de una demanda:
1. Modo: escrito. Oral.
2. Regulacin de circunstancias de Tiempo: plazo
3. Lugar: la ley determina donde se debe llevar las diligencias
Si se omite alguna de estas tres circunstancias abra nulidad, que implica volver al estado precontractual o
inicial, (volver a empezar donde se inicio la controversia)

La norma procesal no es ni favorable ni desfavorable, porque eso rompera con el principio de igualdad
de todos frente la ley (por eso la estructura del proceso est en cabeza de un tercero imparcial,
buscando la igualdad jurdica de las partes)
Se ve favorable o desfavorable en cuanto a la decisin, no el derecho procesal como tal.

AMBITOS DE APLICACIN DE LA NORMA PROCESAL

AMBITO TEMPORAL (VALIDEZ, ENTRADA EN VIGENCIA, IRRETROACTIVIDAD, ULTRACTIVIDAD,


EXCEPCIONAL)
La norma procesal es regida hacia el futuro, de aplicacin inmediata.
Hecho litigioso sustancia: se gesta, nace antes del proceso
Hecho procesal: se da dentro del proceso
el tiempo rige el acto, el acto rige el proceso
El derecho procesal se rige por el tiempo en el cual se instaura la demanda q da lugar al proceso, el hecho
litigioso se da cuando se presenta el conflicto
Ejm: mara y pedro tienen un conflicto en 1930 (hecho litigioso sustancial) pero la demanda se hace en 1940
(ac se genera el derecho procesal y se rige con la norma del ao que se instauro la demanda, que se crea el
derecho sustancial)

LA ULTRACTIVIDAD: solo se da en el derecho procesal


1. Para preservar la unidad del acto procesal: cuando ya inicio el acto y cambian los trminos, sigue la
norma vieja rigiendo hasta que se terminen los trminos y empieza a regir la norma nueva
2. Para efecto de la coherencia lgica: si la norma nueva no se entiende, se usa la norma vieja,
entendible aquella que tiene coherencia
3. Inmodificabilidad de la competencia: situacin de hecho o derecho no pueden cambiar o mutar la
competencia. Cuando cambia el competente para llevar un caso que ya haba iniciado no se le puede
cambiar el competente, este mismo debe terminarlo.
SITUACIONES QUE SE PUEDEN PRESENTAR
1. Proceso terminado: se agota en la ley anterior
2. Proceso no iniciado: se aplica la ley nueva o actual al momento de empezar el proceso
3. Proceso en curso: ultractividad

MBITO TERRITORIAL O ESPACIAL.


Conformado por la rbita gestacional, area, martima, suelos y subsuelos

El Subsuelo: es propiedad del estado en cuento se encuentren minerales, como el petrleo, oro,
carbn etc, frente a su explotacin pueden surgir conflictos entre particulares y el estado, conflictos en
los cuales interviene la noma procesal.

ESTADO-NACIN: la norma procesal viene a trascender solo hasta las lneas territoriales, en el lugar
donde se ejerce soberana por el estado.
TERRITORIO POR EXTENSIN- embajadas, consulados, naves y aeronaves
la norma procesal se aplica en el territorio nacional, y a su vez en el territorio por exencin como
embajadas, buques, aeronaves.

INTERNACIONAL: a travs de tratados, acuerdos, convenios se permite tener una colaboracin,


buscando un derecho homogneo.
se regula a travs de los tratados, convenios, acuerdos, cada uno de estos con sus respectivas
normas procesales que en los tratados se estipulen. Lo que se busca con esto es la emancipacin del
derecho.

TRASNACIONALES: producto de la globalizacin y glolocalizacion se rompe el mbito de soberana y


se busca un derecho unificado, ac es donde entra un juez mundial o la corte penal internacional.
lo que se busca con esto es la unificacin del derecho, que el derecho transnacional traspase las
fronteras del estado nacional

DIMENSION MULTICULTURAL: tiene que ver con aspectos como el pluralismo, donde le dan
soberana y jurisdiccin a unas culturas o etnias reconocidas por el pas. Jurisdiccin especial en
donde se reconoce un atributo.
en el plano colombiano se reconocen jurisdicciones especiales como los resguardos indgenas,
quienes pueden aplicar su propio derecho en virtud de su cultura y creencias.

MANIFESTACIONES DEL DERECHO PROCESAL Y FUENTES DEL DERECHO PROCESAL.


(Fundamentos normativos)
CONSTITUCION POLITICA: INMEDIATA
Es una fuente en cuanto todas las normas de menor jerarqua deben ser creadas con base a la
constitucin, esto en virtud que es la norma superior del orden jurdico, en la que se encuentran
normas dogmticas, sustanciales y procesales. La constitucin es la que condiciona la creacin,
interpretacin, aplicacin y ejecucin de todas las normas jurdicas, de los principios y valores.

LEY: INMEDIATA
Desde el sentido estricto encontramos la ley que expide el rgano ejecutivo, y en un sentido amplia las
leyes que expiden otros rganos como los decretos, los tratados etc. (Ley estatutaria, orgnica,
organizacional, reglamentos, acuerdos, resoluciones, tratados internacionales) el reglamento es un
desarrollo concreto de la ley
JURISDICCION: MEDIATA de manera general
La jurisprudencia es lo dicho por los prudentes del derecho
Artculo 230 inciso 2, la jurisdiccin es un derecho auxiliar
1. Civil law derecho continental: el juez hay un apego a la ley, Se apegan a la ley.
2. Comoon law derecho anglosajn: INMEDIATO
Estarce a lo resuelto, el caso de A sirve como precedente para casos futuros.
COSTUMBRE: MEDIATA
Actos uniformes y repetitivos.
Se dice que no se da porque la costumbre esta unificada en un cdigo y no por cada caso o juzgado
en donde se tome el caso. No se puede legislar como se quiera en cada lugar para eso existe el
cdigo o sino seria contra la ley
DOCTRINA: MEDIATA
Manifestaciones de los estudiosos del derecho, toman fuerza por la autoridad cientfica de esos
doctrinantes. Lo que escriben esos tratadista lo retoman en algn momento el juez
DERECHO HISTORICO: MEDIATA
Visto como un derecho comparado, internacional, extranjero. Se debe complementar con otras
ciencias o disciplinas

Fuentes del Derecho Procesal

Principios Constitucionales del Derecho procesal

Norma Principio: son orientaciones filosficas que tienen un carcter abierto en cuanto no tienen
precepto no consecuencia jurdica. Cuando dos conflictos chocan en un caso concreto lo que se hace
es ponderar, sea se aplica el principio que prevalezca mas en el caso en concreto, no queriendo decir
con esto que los principios prevalezcan sobre otros.
Noma Regla: es la que tiene supuesto de hecho y consecuencia jurdica, es de carcter meramente
coercible en caso que se incumpla, en el evento que hayan conflictos entre reglas se puede decir que
el caso concreto una regla se puede prevalecer sobre la otro por medio de la derogacin.

En la norma procesal hay que mirar EL tipo de estado y la forma de gobierno, ya que cada estado tiene su
visin y su forma de constitucionalizar el derecho procesal como:

Fundamentos del Rgimen Republicano

Exclusividad de la Jurisdiccin: es exclusivamente del estado, nunca se le confiere la jurisdiccin a


los particulares.
Independencia de los rganos Jurisdiccionales: tienen la potestad de decir el derecho, como los
jueces y sus equivalentes (jueces de paz, el laudo arbitral), y en cuanto a la independencia de los
rganos jurisdiccionales al dictar sus providencias.

Rgimen Democrtico

La supremaca de la Constitucin en cuanto a la relacin Estado, Autoridad (juez) e individuo, si


existiere alguna ruptura o conflicto entre los anteriores mencionados se resolver mediante la
supremaca de la constitucin bajo las diferentes acciones como: accin de inconstitucionalidad,
acepcin de inaplicabilidad (en el caso concreto), accin de tutela (proteccin de los derechos), el
abeas corpus (proteccin de la libertad).

Garanta al Debido Proceso y el Derecho de Accin

Acceso a la administracin de justicia: es denominado derecho modular. Es una garanta que el


estado ofrece a todos los individuos para resolver sus conflictos ante un juez,
El Debido Proceso: significa que la constitucin se ha puesto en vigencia en un caso concreto, que
las partes han discutido el conflicto en un marco de garantas intangibles (que no pueden tocarse), que
el estado en su deber de juzgamiento ha respetado la prerrogativas que la carta superior le concede a
las partes.
despus de acceder a la administracin de justicia se lugar al debido proceso con la plenitud de las
formas propias de cada proceso, ah se da el principio de formalismo.
Resolucin de Fondo o de Merito del Conflicto. Que se resuelva lo pedido como corresponde en
derecho favorable o desfavorable.
Decisin Eficaz o Cumplimiento de la Decisin. Para asegurar su cumplimiento toda decisin debe
ser cumplida y ejecutable.

Debido Proceso Frente a la Legalidad del Juez.

Legalidad del Juez Natural: cuando se habla de competencia, se habla de un sujeto establecido
previa mente por la ley para conocer de un asunto en particular llamado tambin principio del juez
competente o principio del juez natural.
Juez Jurisdiccional: es el que sabe de derecho, el que debe tener la investidura de juez, de lo
contrario sera un juez lego, que es un juez que no es abogado.
Juez nico Uniforme: uniformidad mirada a las decisiones del juez, que no tomes las decisiones por
capricho que sea consecuente con sus decisiones, no puede apartarse del debido proceso, no se
puede fallar bajo el influjo de consideraciones como raza, color, sexo, se puede apartar de su auto
precedente dando razn del porque de este.
Juez Independiente: el juez debe de tener una Independencia Interna (un juez no le puede decir a
otro juez como debe tomar la decisin) y una Independencia Externa (las otras ramas del derecho no
se deben inmiscuir o decirle al juez como debe fallar).

Legalidad de la Audiencia:

Bilateralidad de la Audiencia: implica que tanto el Actor como el Opositor dentro del proceso tienen
derecho de ser escuchados por el juez, derecho a afirmar algo y a su vez a defenderse. Tambin se
puede decir que es el derecho a replicar o cuestionar la parte contraria, la otra parte debe ser
enterada de cuanta accin haya de surtirse en el proceso, a excepcin de las medidas cautelares
previas.
mbito Positivo Dentro del Proceso: es la bilateralidad de la audiencia en trminos de
comunicacin de la notificacin, esto con el fin que las partes estn enteradas de las decisiones
tomadas durante el proceso.
mbito Negativo Dentro del Proceso: Esto desde la perspectiva de ejercer el derecho de nulidad
del proceso, en cuanto se pueda impugnar o apelar la decisin que se tomo dentro del proceso, si se
ve que dicha decisin est viciada alejndose del entorno sustancial.

Consecuencias de la bilateralidad.

Igualdad Procesal de los Litigantes: tanto el actor como el opositor estn en el mismo plano de
igualdad.
Paridad para demandar: son normas que regulan las partes en el proceso. Cada parte afirma ser
titular de un derecho en su respectivo plano. Cada uno est en igualdad para afirmar o controvertir.
Libre Acceso a la Administracin de Justicia: libre acceso de los justiciables al rgano
jurisdiccional, tribunal de puertas abiertas que si no se deja acceder a la justicia no se dara la
bilateralidad. Por ejemplo el legislador cuando pone trabas para acceder a las mismas.

Principios de Formalismo. Cierra el concepto de derecho de accin y debido proceso.

Legalidad de las formas: todas las normas procesales tiene un proceso legislativo previo.

Formas Procesales: modelo procedimental nico tipo llamado proceso ordinario, en cada caso hay
que preguntarse qu rito procedimental seda. que haya un procedimiento nico en el mbito espacial.
Ej: el cdigo general del proceso.
Formas de los Actos Procesales: cuando el juez emplea otros mecanismos para tener ms certeza a
la hora de tomar una decisin. Ej: una inspeccin judicial por parte del juez, dictmenes de peritos si el
juez a si lo considera.
Debido Proceso como Tutela Judicial Efectiva o concreta: cuando el proceso se afecta por
cualquier motivo el actor como el opositor cualquiera que fue el afectado se pueden invocar otras
acciones o mecanismos para que protejan el debido proceso. Derecho fundamental.

Principio de Autoridad

Liberal e Individual: el juez no conoce del proceso sin que antes el agente ruegue la tutela judicial.
Despus de esto el juez juzga y decide segn lo alegado y lo probado por las partes, ni ms ni menos.
Las partes fijan los extremos litigiosos. Ej: cuando el actor ruega la terminacin del contrato de
arrendamiento y a su vez la restitucin del bien.
Jerrquico y autoritario: lo autoritario no se debe confundir con Autoritarismo, el juez esta investido
de autoridad en sus decisiones proferidas en derecho.
No es lo que se le ocurra al juez y crea limites al poder soberano del estado.
Principio de Economa: los siguientes son eventos que hacen efectivo este principio como: inadmisin de la
demanda defectuosa, rechazo de la prueba inconducente (que lleva a otro camino) o superflua (innecesaria),
la acumulacin de pretensiones. El proceso debe ser econmico en el tiempo, lo mas rpido posible, y
finalmente lo que se pretende con dicho principio es que el proceso sea lo menos costoso posible.

Simplificacin y Facilitacin de las Actuaciones Procesales: esto se mira desde una doble perspectiva:

Eventualidad de la Afirmacin o Acumulacin Eventual: se pretende cuando el Actor tenga varias


pretensiones, estas se hagan de manera conjunta. Ej: A le prest a B 10, despus 20, despus 30. Si
B incumple no estara bien que A lo demandara en barios procesos cuando se trata de la misma
pretensin. O un ejemplo ms claro el de DMG en un mismo proceso se acogieron a todas las partes
involucradas.
Concentracin de los Actos Procesales: lo que se pretende con esto es que los actos procesales se
puedan realizar en un solo momento, como las pruebas, los testigos etc.

Principio de Moralidad: este principio hace referencia a la legalidad, veracidad y probidad del proceso, que
las partes acten de buena fe. Atentando contra este principio encontramos: las alegaciones con base en
intereses contrarios, trmites para dilatar el proceso, el irrespeto al juez, uso de expresiones injuriosas, el uso
del proceso con fines ilegales, etc.

Sanciones por la mala fe: acrecimiento de la tasa de inters, la presuncin de la falta de razn, imposicin de
multa, sanciones de tipo disciplinario, sanciones de tipo penal e indemnizacin de perjuicios.

Tipos o Sistemas procesales: formas tcnicas que desarrollan presupuestos polticos jurdicos dentro del
derecho procesal, se dividen en:

Relativos: no se puede predicar absolutismo, no hay un cierre son cuando el legislador diga. hay
procesos que predominan ante otros procesos.
Neutros: no atienden a juicios de valor y no se mira desde la axiologa.
Intercambiables: pueden darse al mismo tiempo dos o ms tipos procesales.

Criterios:

Organizacin Judicial: se pueden encontrar jueces tcnicos (abogados) o no tcnicos, legos (jueces
de paz).
Jueces de nica instancia no hay mas funcionarios para decidir al respecto, no tiene apelacin
(mnima cuanta) o plural, juez de primera y de segunda instancia porque hay un rgano de cierra que
no se considera de tercera instancia (doble instancia).
Juez singular (un solo juez como el municipal o de circuito) o tribunal pluri personal o colegiados-
se utiliza el salvamento de votos (tribunales, cortes de cierre).

Manera de Comunicarse o de Expresar el Proceso:

Hasta entonces los procesos son Escritos pero con el nuevo cdigo general del proceso van hacer
Orales- no pueden ser puramente orales, entonces serian verbales porque una parte escrita y una
oral.
Publico (por lo general las audiencias son pblicas) o Secreto (si a si el juez lo considera en aras de
proteger a las partes como a los menores de edad).
Poderes del Juez y de las Partes:

Sistema Inquisitivo de manera oficiosa el juez mueve el aparato jurisdiccional, est ah la verdadera
paz social, el estado poder inquisitivo, aprehender el conocimiento del asunto (hay un dominio del juez
durante todo el proceso, pero ms exactamente al inicio del mismo) y Dispositivo la peticin la hace la
respectiva parte, es de libre albedrio y est ligado al sistema liberal individual (la intervencin de las
partes en el proceso como las pruebas, testigos, acciones).

Reglas Tcnicas

Regla de la Impulsin Procesal: el que inicia el proceso lo debe impulsar para que llegue a la
decisin del juez.
La Preclusin: cuando en el proceso un acto se cumple en principio no se puede devolver. Ej: cuando
el juez va a tomar la decisin se le pide al juez que valore de nuevo los actos probatorios.
Inmediacin: esto hace referencia a la cercana que el juez debe tener con las partes, y que tenga
contacto a su vez con las pruebas.
Adquisicin: esto hace referencia que las pruebas sirven para las partes pero no son del dominio de
ellas, las pruebas son del proceso.
Concentracin: todos los actos del proceso se pueden concentrar en un solo proceso. Ej: la
inspeccin, reclamaciones, etc.

LA JURISDICCIN

Inicialmente se dira que es Decir el Derecho que regula las conductas de relacin, potestad que tiene el
estado de resolver los conflictos. El estado cuando ejerce Jurisdiccin ejerce una manifestacin de la
soberana.

Cuando el Estado le da una porcin de esa jurisdiccin a un servidor pblico nos encontramos ante una
concrecin de la jurisdiccin, y eso es lo que llamamos competencia, y al hablar de competencia hay que
hablar del juez en particular, a quien est ejerciendo jurisdiccin; como consecuencia de sta le aparecen una
serie de poderes que no tiene cualquier particular sino solamente aquella persona que est investida de
jurisdiccin.

No se debe confundir la Jurisdiccin con un limite geogrfico ya que dicha expresin es equivoca.

Atributos de la Jurisdiccin

Soberana: puede ser Constitucional o Legal, la Jurisdiccin emana de la constitucin y la ley la


desarrolla. La soberana a su vez puede ser compartida, en los casos en los que el Estado por medio
de acuerdos internacionales se despojan de su soberana algunos rganos internacionales. Ej: la CAN,
Corte Interamericana de Justicia, etc.
Cosa Juzgada: no hay Jurisdiccin sin Cosa Juzgada, esto en virtud de que el juez debe imponer una
decisin como principal actor de la jurisdiccin, en este sentido no se podra hablar de Jurisdiccin sin
Cosa Juzgada.
Para que haya cosa juzgada debe a ver identidad de Partes, de Causa y de Objeto.

La Doctrina ha explicado el concepto de Jurisdiccin desde unos criterios:

Orgnico: generalmente el rgano que ejerce la Jurisdiccin es el Judicial (los Jueces), a su vez otras
ramas del derecho tienen Jurisdiccin atribuido esto por l Constitucin Poltica. Ej: el legislativo tiene la
potestad de decir el derecho ya que puede investigar y juzgar al presidente y a los magistrados. El
ejecutivo en su funcin administrativa puede ejercer excepcionalmente funciones Jurisdiccionales
como las superintendencias de industria y comercio, la superintendencia de sociedades.
Art 116 de la Constitucin, quienes pueden Administrar Justicia.
Funcional Teleolgico: aplicacin del derecho o actuacin de la ley. Desde el carcter Formal se
introduce el concepto de Tercero Imparcial (los jueces y sus equivalentes).

Manifestacin de la Jurisdiccin, Competencias:

Jurisdiccin Ordinaria, Comn, General o Clausula General de Competencias: generalmente es


la Civil, todo asunto que no este atribuido a una competencia en especial su tramite ser mediante la
Jurisdiccin Civil.
Jurisdiccin Penal: castigas las conductas punibles.
Jurisdiccin Civil en Magistraturas Especiales: familia, agraria y comercial.
Jurisdiccin Laboral: regula controversias entre particulares empleador y trabajador, y a su vez en
dicha Jurisdiccin se incluye la Seguridad Social.
Jueces Naturales del Estado: en la que se encuentra la Justicia Contencioso Administrativa, que
regula las controversias entre los particulares y el estado.
Justicia Penal Militar: regula las controversias en funcin de los militares.
Jurisdiccin Disciplinaria: no es una verdadera Jurisdiccin ya que carece de la autonoma imparcial
de un tercero, dirime asuntos netamente disciplinarios o fiscales en cuanto a lo concerniente a los
Servidores Pblicos.

Garantas Subjetivas de la Jurisdiccin: son garantas que tienen los justiciables.

Juez Independiente: el juez en sus decisiones debe tener una independencia tanto interna como
externa.
Juez Tcnico: que sepa del Derecho.
Juez Jurisdiccional: que tenga la Investidura de Juez.
Juez Natural o Legal: es el establecido previamente por la ley.

Cualidades Esenciales de la Jurisdiccin:

Exclusividad: la funcin Jurisdiccional solo puede emanar del estado (acto de poder), es el que tiene
el monopolio de la jurisdiccin. Los particulares no pueden ejercer la funcin jurisdiccional,
adems cada Estado la aplica con prescindencia y exclusin de los otros. La jurisdiccin corresponde
exclusivamente a los jueces como integrantes de una de las ramas del Estado, lo que no excluye que
en varias ocasiones la desempeen transitoriamente los mismos particulares. La excepcin a esta
caracterstica son los tribunales de arbitramento porque los integran particulares que temporalmente
ejercen funcin jurisdiccional.
Unidad: la Jurisdiccin no admite divisiones ni clasificaciones, la jurisdiccin es una (decir el derecho)
mediante la condicin de juez.

Formas de Ejercer la Jurisdiccin: se ejerce a travs de dos procesos


De Conocimiento: es cuando hay una incertidumbre del Derecho, hay un derecho que esta en
discusin que se resuelve mediante la decisin del juez quien adjudica el derecho a una de las partes.
Ejecutivo: se parte de un derecho que es cierto (se tiene certeza del derecho), pero insatisfecho.
Medidas Cautelares: se solicitan al inicio del proceso ya sea Declarativo o Ejecutivo. En material Civil
las medidas cautelares son el embargo, el secuestro de bienes, inscripcin del auto admisorio, en
materia penal la privacin de la libertad mediante la medida de aseguramiento.
Nota: el Acto Jurisdiccional por excelencia es la Sentencia del Juez.
Elementos de la Jurisdiccin
Gnotio: dar a conocer al juez la pretensin.
Vacatio: convocar al opositor mediante la notificacin.
Decisin: es un acto de autoridad que comprende un Juicio (el proceso como tal) y un Mandato (la
orden de cumplir).
Imperium, Ejecucin: este elemento en principio es Inmaterial pero que muta a material mediante las
autoridades competentes que sirven para que la decisin se cumpla. Ej: el juez le da la orden al
inspector de polica para el desalojo de un bien inmueble por el incumplimiento del contrato de
arrendamiento por parte del arrendatario.
Coercin: por el incumplimiento del mandato del juez se pueden presentar sanciones penales,
disciplinarias, monetarias etc.
Instrumentacin o Documentacin: se pueden dar tanto verbales como escritos.

Equivalentes Jurisdiccionales:
En la sentencia: encontramos: el Allanamiento, Desistimiento, la Transaccin, Confesin y la conciliacin, los
tres ltimos mecanismos dan lugar a transito de Cosa Juzgada.
Los Jueces:
Arbitro: tiene la consagracin constitucional, a su vez el Pacto Arbitral, que se da a travs de la
clausula de compromiso de las partes, desplazando al juez natural, esto se da siempre y cuando el
pacto se pueda transigir.
Jueces de Paz: son jueces legos, dirimen conflictos de pequeas cuantas.
Justicia Indgena: pueden desde su entorno dirimir sus conflictos.
Justicia o Sentencia Ejecutiva: estn dotados de jurisdiccin en cuanto a sus decisiones, y tienen el
carcter de cosa juzgada como las superintendencias de industria y comercio, la superintendencia de
sociedades, los alcaldes inspectores.
Jurisdiccin Disciplinaria: no tienen una verdadera jurisdiccin ya que no hay un tercero imparcial,
solo estn sometidos actuar en medidas disciplinarias y administrativas mediante resolucin, funcin
que la ejerce la procuradura general de la nacin y la contralora general de la republica.
Tribunales Religiosos: el estado acepta que tengan efectos jurdicos la nulidad del matrimonio
catlico.
Sentencia Extranjera: el estado reconoce que otras sentencias emitidas por otros estados tengan
efectos, esto por medio del Exequtur homologatorio. Ej: dos ciudadanos colombianos se separan en
Venezuela, dicha sentencia tiene efectos en Colombia de manera que la sentencia que dio por
terminada la sociedad conyugal tenga efectos en Colombia.

Nota: el ministerio pblico que hace presencia en los procesos tiene la funcin vigilante de que se lleve a
cavo el debido proceso como derecho fundamental de las partes.
La fiscala sirve de apoyo a la funcin jurisdiccional.
Ombudsman: es un defensor de los derechos humanos y de los recursos naturales.

Como se Adquiere la Jurisdiccin: se adquiere por medio de un Nombramiento, precedente de una


Confirmacin y finalmente la Posesin.
La Jurisdiccin se puede Perder tanto Total (con la muerte del juez, con la pensin, renuncia o destitucin
del cargo) como Parcial (incapacidad, vacaciones o por medio de una suspensin provisional).
COMPETENCIA
Desde el derecho procesal la Competencia debe partir del precepto de Ley, desde un sentido Amplio (todo el
orden jurdico, y los competentes para crear normas como el ejecutivo, los consejos las asambleas) y desde
un sentido Estricto (nicamente las normas que expide el Legislativo).
La Competencia siendo reglada viene del sentido Amplio de la Ley.
Nota: la Analoga no sirve para delegar la Competencia ya que el legislador no la delega, si no que sirve solo
para llenar vacos normativos.

La Doctrina Procesalista en cuanto a la Competencia aborda cuatro factores:


Objetivo: se reduce al factor de la cuanta, esto mediante a la pretensin ya que hay jueces de mayor,
menor y mnima cuanta. La cual sirve para determinar qu juez va a conocer el caso.
Nota: los asuntos inestimables econmicamente se asumen como mayor cuanta, y los dirime el juez
de circuito. (Filiacin, estado civil, bienes inmateriales).
-Valor cuestionado que es el bien unido al inters de quien esta titularizado para pedirlo.
-Valor disputado es una relacin entre lo pedido y lo concedido.
Subjetivo: calidad de las partes que intervienen en el proceso, segn el fuero que tengan los juzga un
juez con calidades especiales. Ej: el presidente es juzgado por el congreso, el presidente no puede ser
juzgado por un juez natural.
Funcional: aqu interviene el concepto de la instancia, que puede ser de nica de Primera o
Segunda Instancia (los jueces municipales de circuito y tribunales. La corte no conoce primera y
segunda instancia porque es un rgano de cierre) se da la apelacin o reposicin esto en cuanto a los
recursos Ordinarios, y en cuanto a los recursos Extraordinarios como los de 1.Casacin que se
hacen ante la corte, los de 2.Revisin, lo hace el superior del que profiri la sentencia. 3.
Homologacin confirmar las decisiones administrativas (cuando el juez ratifica la decisin), la
4.Anulacin frente a los laudos arbitrales y el 5.Exequtur para la sentencia extranjera (solo son de
conocimiento por la corte suprema de justicia).
Territorial: desde el derecho Civil se tienen en cuenta los criterios de domicilio y residencia, el juez
competente para dirimir los conflictos en materia civil es donde el demandado tenga su domicilio
(animo de permanecer), esto por factores econmicos y la cercana del justiciable con las partes.
Sub-Criterios:
Foro Personal: donde la persona tiene el domicilio
Foro Real: que el proceso se dirima en el caso en los que intervienen bienes inmuebles donde estn
ubicados estos, y en materia de bienes muebles en virtud que se pueden trasladar se deben atender
algunas reglas especficas.
Foro Instrumental: esto en virtud que el juez tenga contacto con las pruebas. Ej: donde residen los
testigos claves para el proceso.
Foro Exclusivo: el legislador es el que determinara las reglas para saber en donde se puede
demandar o no.
Foro concurrente: si el legislador no elige las partes son las que deciden. Este puede ser:
Por Eleccin: la norma procesal le da la facultad al demandante para que decida en
donde demandar.(domicilio del demandante, del demandado o donde concurrieron los
hechos)
Sucesivo: a falta de juez competente, el asunto en discusin lo puede conocer otro juez
de la misma especialidad, ya que en el territorio donde se presenta el conflicto no hay el
juez especializado para dirimir el conflicto se puede acudir al juez que en el momento
haya para que solucione la controversia.

Primaca de la Competencia: 1) Funcional, 2) Subjetivo, (1 y 2 los vicios en el crean una nulidad absoluta) 3)
Objetivo y el 4) Territorial (3 y 4 crean una nulidad relativa si las partes lo alegan).
Nota: en materia civil solo hay nulidad absoluta en el criterio Funcional (competencia). Bajo el cdigo general
del proceso habr nulidad absoluta en los criterios Funcional y Subjetivo. En cuanto a los criterios Objetivo y
Territorial tendrn nulidad relativa por que dependen de las partes si alegan la nulidad siendo as la sentencia
se sanea.

Competencia Interna: es el repartimiento de los procesos en los juzgados, que se hacen equitativamente sin
ninguna preferencia.

inmodificabilidad de la Competencia: una vez radicado el proceso en el juzgado, este se conoce como
inmodificable en cuanto a la competencia.

Desplazamiento de la Competencia:
Conexidad: desde un sentido filosfico es una causa que tiene un efecto, como la acumulacin de
pretensiones. (Se pueden juntan dos o ms pretensiones)
El desplazamiento de la competencia se puede dar mediante:
La acumulacin de Pretensiones o de procesos: es un desplazamiento de la competencia porque
hay una conexidad entre las pretensiones y procesos. a manera de ejemplo. Diana le presta a Daniel
100, despus 200 y luego 300, Daniel le incumple a diana con el pago, diana demanda a Daniel bajo
una acumulacin de pretensiones bajo una solo demanda. La figura del desplazamiento de la
competencia se da cuando diana demanda a Daniel en varios procesos por cada prstamo, Daniel le
puede solicitar al juez que se acumulen en un solo proceso los otros procesos que estn en curso en
otros juzgados, dicha peticin se har ante el juzgado que sea primero en el tiempo. Para que se d la
acumulacin debe haber conexidad subjetiva parcial.
Acumulacin por Atraccin: se da cuando se presenta una universalidad de bienes ya sean
concursales o sucesorales, el ejemplo ms claro es el de DMG o en sucesin donde participan los
acreedores donde el causante era el deudor. Todo lo recaudado se pone en un fondo y se reparte por
partes iguales a todos los acreedores.
Otros cosos donde se da el Desplazamiento de la Competencia:
Excusacin o Impedimento: se da mediante la figura del juez. Ej: Daniel demando a Juan ante el
juez Pedro, dicho juez es hermano de Juan, el juez se debe declarar impedido para dirimir dicho
proceso trasladando la competencia a otro juez.
Recusacin: aqu la parte pide el desplazamiento de competencia como en el ejemplo anterior.
Cambio de Radicacin: cuando por seguridad de las partes y del proceso se traslada.

Prorroga de la Competencia
La competencia inicialmente no se prorroga, en excepcin del Pacto Arbitral, en la cual las partes en comn
acuerdo pactan que si se presenta un conflicto entre las partes este se solucionara ante un rbitro
presentndose con esto una sustitucin del juez natural, a esto se le denomina una Prorroga Expresa, claro
est que esto tiene sus limitaciones ejemplo en los cosos que no son susceptibles de transaccin.

Prorroga Tacita
Se presenta en el caso cuando las partes acuerdan dirimir los conflictos mediante un rbitro, una de las partes
hace caso omiso a esto y demanda mediante el juez natural competente y la contraparte acepta que se dirima
el conflicto ante dicho juez.

Reglas
Legalidad: la competencia es reglada, en un sentido amplio desde la constitucin, la ley, tratados
internacionales etc, que tenga la vocacin de crear competencias, todo esto desde el derecho pblico.
Improrrogabilidad: las partes no pueden prorrogar la competencia de los jueces naturales.
Inmodificabilidad: inicialmente no se puede modificar la competencia, excepcionalmente se puede
alterar en los siguientes cosos.
Supresin: se presenta cuando se suprime un juzgado en un territorio determinado por que
hay varios y con uno solo se dirimen los conflictos que se presenten.
Mutacin: cuando se nombra un juez promiscuo para que conozca de todos los asuntos que
se presenten en el territorio donde se nombra.

Orden Pblico: la competencia est regulada por normas imperativas exclusivamente del Orden
Publico.
Indelegabilidad: las funciones delegadas al funcionario competente son de l y este no las puede
delegar a otras personas.

La Comisin
Es la que permite delegar la funcin propia directa (la que tiene el funcionario como tal, el juez) o impropia
indirecta (el funcionario que ha asumido la sub-comisin), del juez o del funcionario administrativo.
Comisionar a otro es pedirle que haga algo.
Cuando un juez le pide a otro juez que haga algo se da mediante un Despacho Comisorio, desde el plano
internacional la peticin a un juez de otro Estado se hace mediante la Carta Rogatoria. Ej: un juez de
Colombia le pide a un juez venezolano que realice una diligencia all por motivos que el testigo vive en
Venezuela, la figura de la carta rogatoria se hace mediante el ministerio de relaciones exteriores.

Sujetos que Intervienen en la Comisin


Delegante o Comitente quien solicita la prctica de una diligencia o de una audiencia.
Delegatario o Comisionado, al que se le pide la diligencia o audiencia.
Sub-Delegatario o Sub-Comisionado. Lo debe aprobar el comitente o delegante.
Ej: el Juez de Medelln (Delegante) le pide al juez del circuito de Bogot (Delegatario), este juez le pide
al juez municipal (Sub-Comisin) que realice lo pedido por el juez de Medelln.
Nota: la Comisin se delega de arriba hacia abajo, no de abajo hacia arriba. Ej: corte, tribunal, circuito,
municipal.
No se podra sub-comisionarse a una autoridad administrativa para que por ejemplo haga la diligencia de
recoleccin de pruebas.

Competencia Acumulativa
Cuando dos o ms jueces resultan siendo competentes para conocer de un mismo asunto, esto en virtud del
Criterio Subjetivo y Territorial, tambin conocido como la Relatividad de la Competencia, en trminos de los
dos criterios anteriores. Ej: en Medelln hay 15 juzgados de familia, Juan y Laura se quieren separar,
cualquiera de los 15 juzgados pueden conocer el proceso de divorcio y por ende dirimir el conflicto, esto en
virtud del criterio Territorial.

Competencia Preventiva o de a prevencin


Se presenta cuando se le asigna o se le reparte el proceso a un determinado juez, con esto los dems jueces
quedan excluidos, configurndose a si la competencia de prevencin.

La Accin
El derecho de accin se mueve bajo cuatro criterios:
Acceso la administracin de justicia.
Debido proceso.
De merito o de fondo (Resolucin de conflictos).
Eficacia de la decisin o cumplimiento de la decisin.
Nota: El derecho de Accin tiene carcter Constitucional.

Histricamente en el Derecho Romano el derecho de Accin se equipara o es igual al Derecho Sustancial.

Teoras que Explican el Derecho de Accin:


Escuela Monista o Clsica: dicen que el derecho de Accin es igual al Derecho Sustancial.
Escuela Autnoma: separa el derecho de Accin y el derecho Sustancial, a su vez tiene dos
corrientes.
Abstraccin: que haya una sentencia Favorable o Desfavorable.
Concreta: que haya una sentencia Favorable.

Polmica Winscheiel vs Mutter (1856)


Bernard dice que el derecho de Accin es igual al derecho Sustancial, e introduce el concepto de la
Pretensin Material.
Mutter Refuta lo anterior, dice que no es igual o no se puede equiparar el derecho de Accin al
Derecho Sustancial.
Nota: en 1868 Oscar Von Bulow, habla de los Presupuestos Procesales Y de las Excepciones Procesales.

Accin Penal
Es el derecho de castigar que tiene el Estado, no nace en el delito si no en la presentacin de la demanda,
esto elaborado desde la triloga Juez, Fiscala y el rgano Jurisdiccional.

Naturaleza de la Accin
La Accin es de Carcter Pblico y de Naturaleza Procesal y Abstracta.

La Accin participa del criterio de Unidad, ya que no se puede fraccionar, el derecho de Accin es uno solo, y
no se puede confundir o equiparar con la Pretensin.
El Impulso del Proceso: No hay Juez sin Actor. Generalmente la Accin est en manos del Actor que aboga
por la jurisdiccin ante el Juez. A su vez la Accin tambin est en cabeza del estado de manera Oficiosa.

PRETENSIN

Algunos llaman a la pretensin petitum otros le dicen el objeto litigioso.


Se le pueden encontrar otros sinnimos como el reclamo, la suplica, es decir lo que ud pide.

Elementos.
Concurren desde el punto de vista de la doctrina procesal, con respecto a la pretensin.

1. Los Sujetos: que es el pretensionante (actor, demandante, acusante etc.) el pretensionado (opositor,
demandado, accionado, reo etc), el destinatario (juez, a l va dirigida la pretensin porque finalmente
es quien la ha de resolver).

2. Objeto: lo que vamos a tener en cuenta, es desde una nocin carnelutiana, todo bien de la vida que
tendr entre otras un objeto que es inmediato como un objeto mediato, ese objeto inmediato - mediato
comporta la conducta de otro o una cosa que puede ser corporal o incorporal.
Ejemplo: todo bien de la vida ser lo que resulte de la cotidianidad, asunto de la cotidianidad puede ser
por ejemplo pagar el canon de arrendamiento y el conflicto a resolver seria cuando no se paga el
canon de arrendamiento, aqu pueden desprenderse dos o ms pretensiones, una que es el objeto
inmediato, lo que le voy a pedir al juez que es terminar el contrato de arrendamiento y
consecuencialmente que se restituya el bien y ese es el objeto mediato que recae sobre una cosa
corporal que es mueble o inmueble.
En otro plano es el mismo caso pero de otra perspectiva si ud lo que quiere es que solamente le
paguen los canones de arrendamiento lo que se pedira simplemente es que le pague, no mas,
ya otra cosa seria otro tipo de pretensin que incluso en nuestro modelo seria a travs de otro tipo de
procedimiento que son distintos por que en principio no se podran juntar, yo no puedo revolver
terminacin de contrato, restitucin y pago porque seran dos tipos de pretensiones totalmente
antagnicos, la una es un proceso de conocimiento (el derecho es incierto, terminacin de contrato) y
la otra ejecutivo (derecho cierto, pago de los canones de arrendamiento).
otro ejemplo: Juanita habiendo cumplido los 15 aos tuvo relaciones extramatrimoniales con Juanito
producto de las cuales naci Pepito, segn eso lo que se le pedira al juez es una filiacin, luego el
objeto el bien de la vida, el objeto inmediato es la filiacin no ms.

3. Causa: est conformada por.


- una peticin: va en una doble connotacin que se da desde lo que algunos doctrinantes llaman
deprecaciones, es decir la solicitud, la cual viene tanto del autor como del opositor porque estn en el
plano de autor y opositor pidindole al juez, porque es la dinmica del procedimiento (pirmide).
En el otro plano esta el juez pero el juez desde la rbita de resolver esas diversas peticiones,
solicitudes etc. el juez con las partes se comunica a travs de las resoluciones o providencias.

- esa causa tiene que ser jurdica: es decir que este fundamentada en una norma de derecho
sustancial, nunca fundamentada en una norma de derecho procesal; es decir con base en una norma
sustancial pepito pidi la filiacin (art 406 cc)

- tiene que estar fundada: (no importa en principio su autenticidad a menos que eso fuera el objeto
de la pretensin, pero en particular no importa para iniciar el proceso). Cuando se habla de fundada es
que este fundamentada en unos hechos que me permite decir que lo que ud pide est respaldado en
unos derechos (por eso los doctrinantes dicen que los elementos estructurales de la pretensin est
conformada por unos hechos y unos derecho).

Eso es lo que algunos droctinantes llaman la causa petendi (causa de pedir) o la causa fctica, relacin fctica
etc.

Funcin de la pretensin.

Encontramos que la funcin de la pretensin es engendrar el proceso, hay quienes dicen que un proceso sin
pretensin no es proceso.
La pretensin al tener esa funcin entonces le da nacimiento (cuando se presenta la demanda),
mantenimiento (mientras ella este durante) y conclusin (cuando se decide; el juez dice decrtese el divorcio,
se declara la filiacin etc. La conclusin se puede dar durante por ejemplo cuando se da el desistimiento, la
renuncia, la conciliacin o transaccin) al proceso.

Hay algunas dudas en trminos que la doctrina procesalista se inquietan en saber si hay o no realmente un
proceso cuando por ejemplo, en asuntos como el penal por obvias razones por su naturaleza sui generis por
ejemplo tenemos el hecho penal, es decir la conducta punible, se da a travs de la notitia criminis, entonces
ocurre que hay una etapa de investigacin o indagacin, recuerden que en materia penal por ejemplo cuando
se avanza en las distintas etapas de la primera parte del proceso penal hay una que se llama de formulacin
de imputacin y otra que es de formulacin de acusacin aqu es donde realmente se introduce la pretensin
punitiva y es aqu donde surgira en principio el proceso. Entonces lo que hay entre la formulacin de
imputacin y la formulacin de acusacin es un pre-proceso (hay una actividad administrativa) porque est
preparando el proceso.

Pretensin como objeto del proceso.

Lo que vamos a sealar es que esa pretensin lo que en trminos generales va a figar es lo que la doctrina
procesalista suele llamar ahora thama decidendum sea lo que se conoce como los extremos litigiosos que
son fijados por las partes, tanto por el actor como por el opositor que inclusive, quede dicho desde ya, el solo
hecho de plantear excepciones no amplia, no modifica la pretensin. por ejemplo la pretensin que introduce
juliana (este es el caso que el marido es infiel) es la del divorcio que es el objeto inmediato, sobre lo que tiene
que contestar el demandado que es su marido es sobre el divorcio, entonces cuando el marido de juliana dice
--seor juez yo no soy infiel, lo que pasa es que yo soy de una estructura formal compleja-- cuando l dice eso
lo que quiere atacar es la pretensin de divorcio pero eso no est cambiando para nada, entre otras cosas
cuando el marido le dice a juliana ---te acordas de aquel da que te preste 250 millones----, eso en principio no
tiene nada que ver porque estamos transitando con una pretensin que es jurdica y fundada, fundada en
unos hechos ese hecho el cual es la infidelidad, no una obligacin dineraria, luego entonces las partes le fijan
los llamados extremos litigiosos al juez, de suerte que el juez cuando va a tomar la decisin no puede venir de
manera alguna que hablando de divorcio y termine hablando por ejemplo de un enriquecimiento sin causa, es
decir aqu quedan confinados esos extremos entre lo que dice uno y lo que dice el otro. Aqu es donde en esa
cuerda el juez camina y no se puede apartar de esos extremos, de esas puntas, en principio aqu se conserva
lo que se llama la congruencia entre lo pedido y lo probado y por eso entonces en principio no podran haber
fallos ultra (mas all de lo pedido), extra (por fuera de lo pedido) o infra o mnima petita (por menos de lo
pedido), Porque los extremos litigiosos estn fijados por las partes a menos que la ley superando esa
situacin le dieran la potestad al juez, y eso lo tendr que decir la ley. En asuntos laborales, agrarios como
ocurre en Colombia le es posible al juez apartarse y fallar ultra, extra petita.

Pretensin punitiva.

Descansa en el titular, en el particular, en el ministerio fiscal, en el estado como tal.

En el ejercicio de la pretensin punitiva encontramos que es ese particular, ese ministerio fiscal o el rgano
competente que introduce, que presenta, que formula la pretensin punitiva, pero ya acogida y centrada en un
mundo concreto que es el mundo del derecho penal por eso se llama la pretensin punitiva, que es el ejercicio
del ius puniendi (el derecho de castigo).

Clasificacin de la pretensin.

1. Conocimiento: el derecho es incierto. se subdividen en tres clases:


- declarativa o mero declarativa o declarativa pura, tiene por objeto la fijacin o la comprobacin de
una relacin jurdica. Como dice el tratadista Camacho, la existencia o inexistencia de un derecho.
ejemplos: Pedro lleva 20 aos poseyendo un bien inmueble con nimo de seor y dueo, vamos a
pedir la prescripcin adquisitiva que puede ser ordinaria o extraordinaria, el juez lo que hace es
comprobar que realmente lo que se est afirmando, de ser poseedor con nimo de seor y dueo por
ms de 20 aos cumpliendo los requisitos de la ley ud se hace acreedor a la prescripcin al modo del
dominio

- constitutiva: tiene por objeto crear, modificar o extinguir, una relacin o una situacin jurdica con
efectos que pueden ser hacia el pasado (ex tunc) o hacia el futuro (ex nunc).
Ejemplo: una pretensin de divorcio es una tpica pretensin constitutiva porque tiene por objeto por
ejemplo modificar o crear un nuevo estado civil y extingue, pasa de casada a divorciada (para mi
soltera), con efectos hacia el futuro es que adquiere la condicin de soltera, y ya no hay mas
obligacin de convivir, fidelidad, ayuda mutua etc y con efectos hacia el pasado la disolucin y
liquidacin de la sociedad conyugal, implica que desde el primer momento del matrimonio ya todos
esos bienes que se pudieron haber adquirido durante el matrimonio, entonces se hace una liquidacin.
Otro ejemplo, ud alquila un local comercial por 12 meses pagando un canos de 2500000 y el inquilino
no paga, lleva 3 meses en mora, la pretensin es la terminacin del contrato de arrendamiento hacia el
futuro y entonces se extingue la relacin jurdica entre el arrendador y arrendatario.

- condena: no es ms que la imposicin de una situacin jurdica, otros dicen la imposicin de una
prestacin que puede ser de dar (implica transferencia de dominio) hacer (ejecucin material) o no
hacer (abstencin u omisin).
ejemplo: accidente de trnsito, objeto inmediato que se declare civilmente responsable y
consecuencialmente, objeto mediato que se pague el dao emergente y el lucro cesante futuro o
consolidado.

la doctrina seala esta clasificacin, pero nosotros nos podemos encontrar que normalmente esas
pretensiones en principio son declarativas porque todas dicen el derecho y pueden ser que sean
declarativas constitutivas, declarativas puras, declarativas de condena o declarativas constitutivas y de
condena eso depende finalmente del tipo de caso, de ese bien de la vida que est comprometido all,
entonces aqu es donde nos toca analizar y de eso es lo que se trata que nosotros identifiquemos a la
luz de esas tres que son clsicas entonces cual tiene la nocin de ser declarativas puras constitutivas
o de condena. La doctrina clsica admite particularidades y en ese orden de ideas no habra problema
en aceptar que se puedan juntar en una misma varias pretensiones.

2. Ejecutiva: como su nombre lo indica son pretensiones de derechos ciertos pero insatisfechos,
entonces all ya parte que es una obligacin clara, expresa y exigible, all no se empieza discutiendo el
derecho; el juez entre otras cosas lo que hace es librar mandamiento de pago.

3. Cautelar: es una pretensin que hay que researla, es dependiente, es accesoria y es autnoma. Esa
pretensin cautelar no es ms que una garanta, esa garanta busca es que se puedan cumplir las
decisiones que se tomen al interior del proceso. Ahora las suelen llamar medidas cautelares
nominadas o innominadas. En las nominadas estn el embargo, el secuestro, (estos sacan el bien del
comercio) y la inscripcin del auto admisorio de la demanda, (esta no la saca del comercio pero se
somete a las resolutas del proceso). Ejemplo: A demanda a B en un proceso de pertenencia y B corre
y le vende a C, si ya est inscrita la demanda ya eso es pblico lo que pasa es que si B pierde el bien
tambin lo pierde C y no puede decir que B lo tumbo por que en la oficina de registro pblico deca que
sobre ese bien haba una demanda y le toca atenerse al pleito.

Conocida la pretensin se conoce el proceso.

RESISTENCIA.

Es un derecho ineventum, es eventual, esto es que el estado te garantiza mnimamente que ejerzas el
derecho de resistencia pero si ud no lo quiere ejercer el estado no te va a obligar porque eso se va a
constituir como una carga procesal la cual es un imperativo del propio inters.

El profe dice que la palabra resistencia no es totalmente adecuado porque vamos a ver que ud muchas veces
como ocurre en los bienes de la vida no todas las veces el demandado se resiste, este se puede allanar, o no
va al proceso.
Lo ms ortodoxo es hablar de derecho de defensa, derecho de contradiccin que es el correlativo de derecho
de accin.

Ahora para nosotros introducirnos en esta temtica del proceso y cundo es que algunos aceptan que sean
o no demandados hay dos ideas centrales:
Una el concepto de la litis pendencia la suelen llamar pleito pendiente; cuando se introduce la pretensin a
travs de la demanda entonces se inicia el proceso que se ha engendrado entonces empieza la litis
pendencia, el pleito est pendiente, est por resolverse, entonces ya luego viene el demandado a ejercer su
derecho de contradiccin o de defensa o lo que algunos llaman resistencia, entonces ah se da la litis
contestatio sea la contestacin de la litis.
Se presenta un problema y es que algunos dicen que en la litis pendencia no habra proceso que no hay
demandado, que el demandado surge cuando se le notifica y el ejerce la litis contestatio.
Que efectos va a presentar la demanda? El profe da un ejemplo fundamental; una letra de cambio en
Colombia se puede cobrar hasta los 3 aos, entonces que llega a los 2 aos 11 meses 3 semanas 4 dias y
media ms (llego el ultimo da) entonces interrumpe y la interrumpe se da desde la presentacin de la
demanda por eso es importante distinguir la litis contestatio y la litis pendencia. Ejemplo: si A demanda ante
un primer juez a B por causal de divorcio, causal primero, y ante otro juez A demanda a B por causal de
divorcio, causal primera, quiere decir que el juez dos se tiene que sentar a esperar que el juez primero
resuelva y el juez dos no podra dictar una sentencia.

Que actitudes puede asumir el demandado?, tenemos por ejemplo que algn demandado puede asumir la
contumacia- ser contumaz, actuar en rebelda, entonces cuando le llega el auto admisorio de la demanda el
demandado no va y por esto el proceso no se paraliza por el contrario el proceso sigue hasta que se tome una
decisin.

Actitudes, posturas que puede asumir realmente el demandado que son: unas positivas y unas negativas.

Positivas: Lo que realmente se busca es darle un aligeramiento al proceso en la medida que ella puede ser
total o parcial y porque eso hace ms dinmico el proceso.

- positiva total: es el allanamiento, el allanarse implica rehuir, doblegarse totalmente a las pretensiones,
entonces si ud se doble, se rinde totalmente ya no queda sino un camino para el juez que es dictar la
sentencia, ah ya no hay nada ms que hacer.

- positiva parcial: que puede ser entre otras el caso de la confesin o el reconocimiento.
En la confesin: lo que hay es una asuncin de los hechos que le desfavorecen al confesante y que
obviamente favorecen a la otra parte,
por ejemplo: yo confieso y le digo yo Si le debo pero no todo. entonces la confesin tiene que ser de
un hecho que sea susceptible de confesin, porque hay cosas que no se pueden confesar o que as se
confiesen no tiene esa virtualidad propia de la confesin, como por ejemplo: sobre este bien hemos
elaborado un contrato de compraventa pero lo escribieron en una servilleta y en Colombia de acuerdo
con la normatividad esa compraventa se tiene que instrumentalizar en una escritura pblica, entonces
si al demandado cuando se le notifica en el auto admisorio el dice si yo si me obligue con ese bien
pero esa confesin no va a servir para nada porque la ley no ha dispuesto que en particular ese bien
se pueda vender a travs de un simple papel, entonces no seria susceptible de confesin.
tiene que recaer sobre derechos disponibles que implique disponibilidad en el confesante, una persona
que no tenga capacidad no puede disponer, tendra que ser con la disposicin de otro.
El reconocimiento: lo que implica es que la persona va a reconocer el derecho que le asista el
reclamante. Si ud tiene el derecho yo se lo reconozco pero no ms.
Lo que pasa con estas dos modalidades de actitudes positivas, es que por s solas no van a terminar el
proceso porque la sola confesin no da lugar a dictar inmediatamente sentencia, se tendra que seguir las
dems etapas del proceso hasta que se tome la decisin, y en ese sentencia es lo que el juez va a valorar si
lo que se confiesa esta dentro de las caractersticas ya mencionadas o no, porque si l dice ud esta
confesando sobre un hecho no susceptible de confesin no se da por valida esa confesin, lo mismo en el
caso que le reconoci el derecho pero resulta que no era el titular, entonces ah es una simple manifestacin
del reconocimiento del derecho.

Como manifestaciones propias de una actitud positiva que se pueden dar a la luz del demandado pueden
surgir otras como la conciliacin, la transaccin, el desistimiento, la renuncia.

Negativas: Pueden tomar dos formar, una es la defensa y otra es la excepcin.

- La defensa: Hay una negacin de los hechos y del derecho no ms. Ejm. No eso no es cierto yo no le
debo, no tiene derecho a reclamar.

- La excepcin: a dems de negar los hechos y el derecho introduce unos nuevos hechos y derechos.
La excepcin al igual que la pretensin tiene unos hechos y un derecho, entonces la excepcin tiene
un objeto y tiene una razn.
el objeto: busca es el rechazo total o definitivo o parcial de la pretensin. Tambin se puede buscar la
parlisis del proceso, la suspensin, la correccin del procedimiento.
La razn: implica un hecho y un derecho porque si ud se va a oponer a la pretensin tiene que decir
cules son los nuevos hechos y derechos que ud invoca para aniquilar esa pretensin.

Gneros de excepciones, son 3:

1. Excepciones procesales: son hermanas de los presupuestos procesales, que simplemente van a
buscar el saneamiento del proceso tratando de evitar que el proceso llegue hacer nulo, PERO NO
TOCA NI ANALIZA LA PRETENSIN. Porque uno se encuentra por ejemplo en un proceso y lleva 10
aos y llega un juez y dice todo esto hay que declararlo nulo y hay que volver a comenzar porque la
nulidad tiene efectos retroactivos.
Presupuestos procesales son, la falta de jurisdiccin, falta de competencia, capacidad para ser parte,
capacidad para comparecer entre otras (solo de manera ilustrativa). En este caso no se indaga la
pretensin.
Ejm: A demanda a B para la nulidad de un contrato de matrimonio ante el juez y resulta que el que los
caso no era juez y por lo tanto esa persona no tena la jurisdiccin y como no tiene la jurisdiccin ese
proceso es inexistente, entonces mire que cuando se declara la falta de jurisdiccin porque no la tiene,
en ningn momento se est tocando la pretensin.

2. Excepciones mixtas: es mixta porque como dice la doctrina estn en el lmite del derecho sustancial
pero no son el derecho sustancial, y tambin se consolidan como un impedimento para poder resolver
de merito la pretensin, entonces esas excepciones mixtas sern a los presupuestos materiales de la
sentencia de merito o de fondo. Como por ejemplo el asunto de la legitimacin en la causa o el inters
para obrar.
Ejm: A pide alimentos a B ante un juez, entonces A dice yo no tengo que darle alimentos a B porque
no est dentro de los grados que dice la ley, no son padres, madre, hijos, hermanos, donantes etc
entonces la juez va a decir que B no tiene legitimacin en la causa por activa y mucho menos A por
pasiva. Vemos que no se indaga la pretensin pero queda resuelta porque es el objeto del proceso.

3. Excepciones sustanciales: finalmente son las que van a aniquilar, atacar la pretensin.
como introducen unos nuevos hechos y derechos van buscar impedir el nacimiento, la modificacin o
la extincin de ese derecho que se reclama.
Ejemplo: Juan demanda a Pedro ante el juez, accin reivindicatoria y resulta que Pedro no es el
poseedor o resulta que Juan no es el propietario, lo que se est haciendo es atacar la pretensin.
*Supngase que est reclamando un derecho de crdito y la ley dice ud tiene que reclamar ese
derecho hasta los 3 aos y llego a los 3 aos y un da, lo que va a proponer ud como demandado es la
excepcin de prescripcin y lo que hace la prescripcin es extinguir el derecho que se est
reclamando.
*Juan reclama a Pedro 100 millones de pesos que le debe, entonces por ejemplo las excepciones que
se pueden reclamar son que Pedro diga que ya se los pago entonces la excepcin seria pago total, o
seria parcial cuando se dice que SI le debe pero no 100 sino 50, en esta ltima se est modificando la
pretensin.
*En filiacin, se podra decir que el no es el papa porque es estril o impotente o que esta eunuco
(castrado) en este caso no nace la pretensin.
(Esto no sirve para el derecho penal)

El fenmeno de las excepciones procesales se conocen como la excepcin previa, lo que es anterior a
algo, entonces vamos a mirar que el proceso va a tener unas ETAPAS que son: frmalas o liminales:
entonces son la litis denuntatio (denuncia del litigio) y la inmaculacion es el saneamiento buscando que
el proceso no se conduzca por ninguna causal de nulidad.
Sustancial: son las pruebas, las alegaciones (alegatos de conclusin) y el fallo(o la sentencia, decisin,
laudo etc, que es el que est resolviendo la pretensin).

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