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1. Integrar o no un sindicato.
Esto nos lleva a identificar con precisin quines son esas otras personas que,
adems del empresario, pueden integrar el crculo de posibles sujetos activos. A tal
efecto, el tenor literal del artculo 168-A C.P. impone una restriccin insoslayable:
no basta con estar obligado a actuar, sino que es imprescindible estar obligado a
facilitar los medios necesarios para que los trabajadores desempeen su actividad
con las medidas de seguridad e higiene adecuadas. De este modo, el crculo de
sujetos activos debe extenderse a las personas responsables de los servicios de
prevencin que incumplan la obligacin de asesorar y asistir al empresario. Tal
condicin concurre especialmente en el caso de los tcnicos en prevencin de
riesgos laborales. Por tanto, la exclusin de la esfera de sujetos activos vendr
determinada no tanto por la condicin especfica de la persona como por la funcin
que desempee.
Es menester individualizar a aquel sujeto que ejecut el delito dentro de una
estructura de funciones y mandos siendo necesario recurrir a las normas internas
de la empresa entindase Manual de Organizacin y Funciones, Reglamento
Interno de Trabajo y/o Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el Trabajo-,
que no contravengan la normativa extrapenal que exige una obligacin legal, con lo
que se podra identificar a quien o a quienes no cumplieron con los procedimientos
que dispone la Ley N 29783. Esto es, se debe analizar en el cada caso concreto qu
funciones y competencias le son atribuibles a cada funcionario, siendo que todo
intento de atribucin de responsabilidad penal a la empresa podr ser reconducido
al verdadero responsable funcionario de una estructura empresarial dentro de
su mbito de funciones. En este sentido, el sujeto responsable penalmente no sera
en todos los casos directamente el representante legal, sino aquel empleado que en
su calidad de supervisor, jefe o encargado del rea infringi los parmetros
expuestos en la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo, siempre y cuando, dentro
de la organizacin de la empresa se tenga debidamente delimitado las funciones y
responsabilidades que le ataen. Si la obligacin del representante no consiste en
facilitar dichos medios, no podremos hablar de un sujeto activo idneo, ello sin
perjuicio de que la persona jurdica sea considerada como Tercero Civilmente
Responsable donde quedara sujeta al posible pago de una Reparacin Civil.[26]
B. El Sujeto Pasivo
No debe confundirse entre el concepto de sujeto pasivo del delito y el de sujeto
pasivo de la conducta sobre el cual recae la accin tpica, es decir aquel que sufre de
modo directo e inmediato los efectos del comportamiento criminal realizado por el
autor[27] que en este caso sera el trabajador. Como ya se ha referido, tratndose
de un bien jurdico colectivo el sujeto pasivo lo ser generalmente la colectividad,
reducida al colectivo de los trabajadores[28] y no el trabajador considerado
individualmente.
C. La Conducta Tpica
El tipo penal requiere el incumplimiento de las normas de seguridad y salud en el
trabajo,reguladoras de los riesgos laborales, esto es, del quebrantamiento de la
normativa extrapenal que coloque en peligro la vida, salud o integridad fsica de los
trabajadores. Se trata de un delito de peligro en el que es necesario identificar un
resultado de peligro parael bien jurdico que se busca proteger, calificndose de
esta manera como un delito de peligro concreto. Tratndose de un delito de peligro
concreto, la gravedad del peligro no ha de centrarse en una examen ex ante[29] en
funcin de un pronstico de suma probabilidad de lesin: que ex ante no quepa
razonablemente confiar en la no produccin de un resultado de prdida de la vida o
menoscabo relevante de la salud o integridad fsica de los trabajadores. Como ya se
ha afirmado, los ilcitos de peligro concreto constituyen delitos de resultado, razn
por la cual se exige en cada caso una verificacin ex-post sobre la puesta en peligro
del bien jurdico.[30]
La verificacin del peligro causado a la vida, salud o integridad fsica de los
trabajadores se deber realizar ex post a travs de una verificacin de la situacin
generada por el sujeto activo del delito, cuyo resultado no controla y que supone
una amenaza para los bienes jurdicos en mencin. El objetivo radica en verificar
(i) si la conducta del agente aument o cre un riesgo penalmente relevante
respecto de los bienes jurdicos objeto de proteccin -pues este anlisis constituye
el primer nivel de la imputacin objetiva del resultado[31]- y (ii) determinar si ex
post existi en el caso concreto una situacin de peligro para la vida, salud e
integridad de los trabajadores. As, no es suficiente para la tipicidad la mera
creacin de un riesgo penalmente relevante, es decir el desvalor de accin; es
imprescindible constatar ex-post, en el caso especfico, la existencia de un desvalor
de resultado a fin de conocer si se ha puesto realmente en crisis el bien jurdico -lo
que implica- constatar en el caso concreto si el desarrollo del riesgo no pudo
dominarse a travs de los medios normales de prevencin, de forma que sea
insegura la indemnidad del bien jurdico. Este nivel de verificacin de imputacin
objetiva no podr realizarse a travs de la perspectiva ex-ante situada en el
momento en el que se comete la accin prohibida, ser necesario recurrir a un
anlisis ex-post, posterior a dicho momento, que permita saber si el riesgo creado y
que no se pudo dominar se ha realizado en un resultado peligroso para la vida,
salud o integridad fsica de los trabajadores.
El tipo penal se configura como un delito de omisin en el que son autores los
obligados legalmente a proporcionar y adoptar las medidas preventivas
necesarias para que los trabajadores desempeen su actividad, sin poner en riesgo
su vida, salud o integridad fsica. La conducta se desarrolla mediante una omisin,
en donde existe la expectativa de realizacin de la accin esperada, que por ser
mandada directamente por el tipo penal se hace mencin expresa a esta- estamos
frente una omisin impropia.
D. El tipo subjetivo
En artculo 168-A se construye como un delito doloso. El dolo exigir el
conocimiento de la normativa existente en materia de prevencin de riesgos y la
creacin de peligro para la vida, salud e integridad fsica. As, el dolo de peligro de
la figura no se distingue de la estructura del dolo de lesin y ha de abarcar el
conocimiento de la conducta omisiva y la infraccin del deber que incumbe al
sujeto activo, siendo normalmente consciente de que con su situacin provocar
una situacin de peligro. No se exigen especiales elementos subjetivos del injusto y
no hay inconveniente en admitir el dolo eventual[32].
E. Consumacin
El anlisis del tipo penal nos permite inferir que el delito se consuma con la
imposicin de las condiciones ilegales de trabajo que generen un peligro concreto a
los bienes jurdicos protegidos, sin que sea preciso que de ello se siga un perjuicio
material de la vida, salud o integridad fsica. La intervencin correctora del autor
que evita el perjuicio impide que el delito despliegue todos sus efectos lesivos, pero
no la consumacin que es previa.
Artculo 168.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos
aos el que obliga a otro, mediante violencia o amenaza, a realizar cualquiera de
los actos siguientes:
1. Integrar o no un sindicato.
2. Prestar trabajo personal sin la correspondiente retribucin.
3. Trabajar sin las condiciones de seguridad e higiene industriales determinadas
por la autoridad ()
[6] Ciertamente la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo (LEY N 29783) seala
como objetivo principal el promover una cultura de prevencin de riesgos laborales
en el pas. Para ello, cuenta con el deber de prevencin de los empleadores, el rol de
fiscalizacin y control del Estado y la participacin de los trabajadores y sus
organizaciones sindicales, quienes, a travs del dilogo social, velan por la
promocin, difusin y cumplimiento de la normativa sobre la materia.
[7] Decreto Ley N 18741 (Causales de despedida de los trabajadores sometidos al
rgimen de actividad privada) publicado el 10 de noviembre de 1970 y derogado
por la Segunda Disposicin Final del Decreto Ley N 22126, publicado el 23 marzo
1978
[8] Artculo 21.- El empleador, sea persona natural o sus representantes, en caso de
ser persona jurdica, que no cumpla con las resoluciones consentidas o ejecutorias
expedidas por la Autoridad Administrativa de Trabajo, comete delito de resistencia
o desobediencia a la autoridad y ser sancionado con prisin no mayor de tres
aos.
El empleador ser requerido para el cumplimiento de la resolucin bajo
apercibimiento de ser denunciado por delito de resistencia o desobediencia a la
autoridad. La denuncia penal ser aparejada de la compra certificada de la
resolucin consentida o ejecutoriada, as como del auto que hace efectivo el
apercibimiento.
[9] Artculo 22.- El empleador, sea persona natural o sus representantes en caso de
ser persona jurdica, que mediante disminucin o distorsin dolorosa de la
produccin o con actos simulados, falsos ttulos, utilizando testaferros o valindose
de cualquier artificio, causare el cierre del centro de trabajo o lo abandonare para
extinguir la relacin laboral con sus trabajadores, ser reprimido con prisin no
menos de tres aos.
[10] REYNA ALFARO, Luis Miguel. Los delitos contra los trabajadores en el Cdigo
penal peruano. En: Revista Jurdica Cajamarca. (Julio, 2010)
[11] Artculo 22.- El trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y
un medio de realizacin de la persona.
[12] Artculo 23.- El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atencin
prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor de edad y
al impedido que trabajan.
El Estado promueve condiciones para el progreso social y econmico, en especial
mediante polticas de fomento del empleo productivo y de educacin para el
trabajo.
Nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre consentimiento.