Causa N 6168

Cmara Nacional de Casacin

A Faviano,Penal
Carlos
s/ rec. de casacin @
Sala III. C.N.C.P.
REGISTRO N 455/2006

///n la Ciudad de Buenos Aires, a los 18 das del mes de mayo de dos mil
seis, se renen los miembros de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de
Casacin Penal doctores Guillermo Jos Tragant, Eduardo Rafael Riggi y
Angela Ester Ledesma, bajo la presidencia del primero de los nombrados,
asistidos por la Secretaria de Cmara, doctora Mara de las Mercedes Lpez
Alduncin, con el objeto de dictar sentencia en la causa n 6168 del registro de
esta Sala, caratulada AFaviano, Carlos s/ recurso de casacin@. Representa al
Ministerio Pblico el seor Fiscal General, doctor Ricardo Gustavo Wechsler; y
ejerce la defensa del imputado Faviano, el doctor Daniel Horacio Lamberti.
Efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto,
result que deba observarse el siguiente orden: doctor Eduardo Rafael Riggi,
doctora Angela Ester Ledesma y doctor Guillermo Jos Tragant.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
El seor juez doctor Eduardo Rafael Riggi dijo:
PRIMERO:
1. Llega la causa a conocimiento de esta Alzada a raz del recurso
de casacin interpuesto a fs. 55/87vta. por la asistencia tcnica del imputado,
contra la resolucin obrante a fs. 48/51vta. dictada por la Sala II de la Cmara
Federal de Apelaciones de San Martn, en la que se resolvi ACONFIRMAR la
resolucin apelada de fs. 15/19, en cuanto rechaza el planteo de nulidad
articulado por la defensa de Carlos Faviano. Con costas de ambas instancias
(arts. 530 y 531 del CPPN)...@.
2. Que denegado por la Cmara el remedio impetrado (fs. 93/94),
se sustanci recurso de hecho ante esta Sala, va que fuera declarada admisible
a fs. 142 (Reg. N 793/05).
La impugnacin fue mantenida en esta instancia por el doctor
Daniel Horacio Lamberti a fs. 155.
3. La defensa interpone recurso de casacin invocando ambas
causales previstas en el artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
a) En primer lugar, seala el recurrente que el a quo ha aplicado
errneamente los artculos 18, 19 y 20 de la ley 24.769.
 En tal sentido, refiere que de la letra del artculo 18 de la ley
antedicha A...surge claramente que el legislador ha dispuesto como requisito
ineludible para instar la denuncia penal la previa realizacin del
procedimiento de determinacin de oficio con la sola excepcin del supuesto
a que se refiere el segundo prrafo del artculo, es decir casos en los que
deba configurarse >conviccin administrativa de la comisin del hecho
ilcito=...@. Al respecto hace notar que dicho supuesto A...se configura slo en
aquellos casos en que la consumacin del ilcito es independiente y separable
de la cuantificacin de una deuda o en aquellos casos en que la A.F.I.P.
disponga con carcter general la liquidacin administrativa de la obligacin
tributaria. Es decir, en los delitos fiscales comunes: Insolvencia fiscal
fraudulenta, simulacin dolosa de pago y alteracin dolosa de registros,
tipificados en los artculos 10, 11, 12 de la ley 24.769 respectivamente, o en
los casos de liquidacin administrativa de tributos prevista en el artculo 11
de la ley 11.683...@.
En tal sentido, sostiene que A...en el caso de marras la A.F.I.P.
formul denuncia penal por la presunta comisin del delito de evasin
previsto por el artculo 1 de la Ley Penal Tributaria, cuyo tipo requiere de la
cuantificacin del monto presuntamente evadido sin haber dado cumplimiento
al requisito de procedencia establecido por el primer prrafo del artculo 18
de la misma ley...@.
Manifiesta el impugnante que A...En el presente caso, mi
defendido no tuvo la posibilidad de presentar su descargo, asegurarse
mnimamente el derecho de ser odo y ofrecer prueba antes de que se
formulara la denuncia penal -ni siquiera fue advertido de que la presentacin
de las declaraciones juradas rectificadas podran ser utilizadas como base
para formular la denuncia-...@.
En este orden de ideas, afirma que el procedimiento al que se
refiere la norma en cuestin, es el reglado por el artculo 17 de la ley de
procedimiento fiscal. Sostiene que dicha norma en su parte pertinente establece
que A...El procedimiento de determinacin de oficio se iniciar, por el juez
administrativo, con una vista al contribuyente o responsable de las
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actuaciones administrativas y de las impugnaciones o cargos que se formulen,

proporcionando detallado fundamento de los mismos, para que en el trmino
de QUINCE (15) DAS, que podr ser prorrogado por otro lapso igual y por
nica vez, formule por escrito descargo y ofrezca o presente las pruebas que
hagan a su derecho. Evacuada la vista o transcurrido el trmino sealado, el
juez administrativo dictar resolucin fundada determinando el tributo e
intimando el pago dentro del plazo de QUINCE das... @ y que A...de ninguna
manera puede ser confundido o equiparado con los ajustes propuestos por los
inspectores...@. As, refiere que A...teniendo en cuenta que mi defendido
rectific las declaraciones juradas del Impuesto al Valor Agregado -a
instancias de la inspeccin actuante- con anterioridad al corrimiento de la
vista a la que se refiere el artculo 17 de la ley de rito, jams pudo haberse
iniciado al seor Faviano el procedimiento de determinacin de oficio... @.
Asimismo, afirma la defensa del imputado que A...si bien es cierto
que el ltimo prrafo del artculo 17 de la ley 11.683 dispone que la
conformidad prestada por el contribuyente en el marco de un procedimiento
determinativo de oficio surtir los efectos de declaracin jurada para el
contribuyente y de determinacin de oficio para el Fisco, es no menos cierto
que dicha disposicin no resulta aplicable al caso de autos puesto que en
ningn momento se corri vista con la que se da inicio al procedimiento de
determinacin de oficio al seor Carlos Faviano...@.
De conformidad con lo expuesto, considera el recurrente que A...a)
el artculo 18 de la ley 24.769 recepta como requisito de procedencia de la
denuncia penal tributaria la realizacin del procedimiento de determinacin
de oficio; b) el procedimiento de determinacin de oficio es el reglado por el
artculo 17 de la ley 11.683 (t.o. 1998 y sus modificaciones); c) en dicho
procedimiento el contribuyente es sustituido por el Fisco en la tarea de
cuantificacin de la deuda tributaria; d) asimismo, el contribuyente puede
ejercer su derecho de defensa en juicio; e) se establecer eventualmente la
existencia de una deuda y su monto; f) el ltimo prrafo del artculo 17 de la
ley 11.683 slo se aplica dentro de un procedimiento de determinacin de
oficio; y g) el seor Faviano no fue sometido a ningn procedimiento
determinativo de oficio sino que rectific voluntariamente sus declaraciones
juradas. Por tales motivos la denuncia formulada por la A.F.I.P. es
improcedente y el proceso instruido nulo...@.
En definitiva sostiene que A...en el caso de marras los ajustes
propuestos por los inspectores en cumplimiento de sus tareas de fiscalizacin
y verificacin de ninguna manera pueden ser confundidos o equiparados con
el procedimiento de determinacin de oficio reglado por el artculo 17 de la
ley de procedimiento fiscal porque como lo vengo reiterando nunca se corri
la vista que da comienzo al mismo...@.
Por todo ello, solicita que A...se case la sentencia recurrida en
cuanto resolviera no hacer lugar a la nulidad de la denuncia penal formulada
por la A.F.I.P. y de todo el proceso instruido al seor Carlos Faviano que
planteara esta defensa, en funcin de la errnea aplicacin de los artculos
18, 19 y 20 de la ley 24.769...@.
b) En lo relativo a la presencia de vicios in procedendo que
contiene a su criterio la sentencia impugnada, refiere que A...la Excma. Cmara
no efecta un anlisis de la afectacin del derecho a no autoincriminarse de
mi defendido sino que con base en el momento de configuracin del delito de
evasin simple rechaza el planteo de nulidad intentado por esta defensa... @.
Al respecto, seala la defensa que A...dicha fundamentacin
carece de sentido puesto que el momento de configuracin del delito previsto
por el artculo 1 de la ley 24.769 en nada cambia el hecho de que la A.F.I.P.
haya conminado a mi defendido a presentar declaraciones juradas
rectificadas que sirven de base para la denuncia penal formulada, sin
advertirle que su presentacin tendra consecuencias penales... @. Asimismo,
entiende que A...Dicho Organismo al aconsejarle al seor Faviano que
procediera a rectificar las declaraciones juradas -en razn del ajuste
detectado- omiti advertirle que las mismas podran ser utilizadas como
fundamento para efectuar una denuncia penal. De esta manera se hubo
afectado su derecho constitucional a no autoincriminarse y a no reconocer
[su] mi propia culpabilidad...@. Por lo que refiere que la A.F.I.P. A...lo que no
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puede ni debe hacer es traspasar el lmite legal y constitucional de sus

prerrogativas de fiscalizacin y conminar a los contribuyentes a
autoincriminarse presentando declaraciones juradas rectificadas que servirn
de base para la denuncia penal por un delito presuntamente cometido por el
mismo sujeto conminado...@.
Por otra parte, considera el doctor Lamberti que A...La Excma.
Cmara Federal de Apelaciones incurre en un excesivo rigorismo formal al
no efectuar un anlisis de todas las cuestiones planteadas por mi defendido al
momento de expresar agravios con base en lo dispuesto en el primer prrafo
del artculo 445 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin...@.
En atencin a ello, reedita en su recurso los agravios que a su
criterio no han sido tratados en la sentencia impugnada. As seala que
A...Agravia los derechos de mi defendido la interpretacin que hace el a quo
de que el reconocimiento de los ajustes efectuados por la AFIP-DGI causan
los mismos efectos que una determinacin de oficio para el Fisco realizando
una interpretacin analgica de la normativa vigente en perjuicio de mi
defendido...@. En tal sentido manifiesta que A...los ajustes propuestos por los
inspectores y las declaraciones rectificadas no tienen el mismo efecto que la
determinacin de oficio; ni que sus efectos puedan equipararse de manera
analgica por tratarse de materia penal, resultando por todo ello nula la
denuncia penal formulada por la A.F.I.P...@.
Por ltimo, afirma que A...La resolucin apelada agravia los
derechos de mi defendido ya que al resolver no consider que el
reconocimiento de una deuda constituye el ejercicio regular de un derecho y
nunca puede dar nacimiento a un delito...@. Destaca el recurrente que A...el a
quo al resolver no tiene en cuenta lo dispuesto por el artculo 1071 del
Cdigo Civil en el sentido que >El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn
acto=. Cabe destacar que mi defendido haciendo uso del derecho que le otorga
la normativa vigente procedi a rectificar las declaraciones juradas del
impuesto al Valor Agregado por los perodos en cuestin ante el ajuste
propuesto por la inspeccin...@.
En base a lo expuesto sostiene que A...corresponde revocar la
sentencia apelada por agraviar a mi defendido ya que el a quo no tuvo en
cuenta que el reconocimiento de una obligacin legal no puede constituir
como ilcito ningn acto, conforme al artculo 1071 del Cdigo Civil... @.
4. Durante el trmino de oficina previsto por los artculos 465
primera parte y 466 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, se present el
seor Fiscal General, doctor Ricardo Gustavo Wechsler, considerando que
A...de acuerdo a las constancias que surgen de las presentes actuaciones, no
puede acreditarse la existencia de irregularidades y de agravio alguno. Ello
as pues, tal como lo afirmara el Sr. Fiscal Federal a fs.11/15, el informe de
inspeccin que motiv la denuncia que origin la presente causa, fue
practicado por los funcionarios del ente fiscal, en el marco de las tareas de
contralor y fiscalizacin asignadas por la ley 11.683... @.
Asimismo, agreg que A...el propio artculo 18 de la ley 24.769
establece en forma expresa la posibilidad de omitir la previa determinacin
administrativa de la deuda (segundo prrafo), con la nica obligacin de
practicarla cuando la denuncia penal fuese formulada por un tercero (tercer
prrafo). Tan es as, que luego la ley aclara que >la formulacin de la
denuncia penal no impedir la sustanciacin de los procedimientos
administrativos y judiciales tendientes a la determinacin y ejecucin de la
deuda tributaria y previsional, pero la autoridad administrativa se abstendr
de aplicar sanciones hasta que sea dictada la sentencia definitiva en sede
penal=...@
Destaca el representante del Ministerio Pblico que A...si bien
resulta acertado que el reconocimiento por parte del encausado de la deuda
existente implic la radicacin de la denuncia que diera origen a las
presentes actuaciones, obviando a la AFIP, de ningn modo se puede tomar
dicho reconocimiento como violatorio de las garantas constitucionales
consagradas en el art. 18 de la Carta Magna...@
Por todo ello, entendi que A...no se ha verificado irregularidad
procesal alguna que amerite ser sancionada con nulidad, por lo que debe
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rechazarse la pretensin en ese sentido del incidentista... @

5. Habindose celebrado la audiencia prevista en el artculo 468
del ritual, segn constancia actuarial de fs. 167, a la que asistiera el letrado
defensor de Carlos Favinao, doctor Daniel Horacio Lamberti -quien informara
oralmente-, la causa qued en condiciones de ser resuelta.
SEGUNDO:
Previo a ingresar al tratamiento de la cuestin sometida a estudio,
creemos conveniente realizar una resea de los hechos que dieran origen a las
presentes actuaciones.
Tal como surge de autos -ver fs. 48/51vta.- A...La A.F.I.P. -con
invocacin del art. 18, segundo prrafo de la ley 24.769 y el art. 177 inc. 1,
del CPPN-, formul denuncia contra Carlos Faviano por la presunta comisin
del delito de evasin simple (art. 1 de la ley citada). La actividad comercial del
causante es la venta mayorista de maquinaria y la deteccin de sus infracciones
tuvo su origen en las inconsistencias advertidas por el organismo recaudador al
comparar la informacin aportada por terceros (Citicompras) y la obrante en su
propia base de datos proveniente de las declaraciones juradas del contribuyente
por el I.V.A., o bien en la omisin de tal presentacin (al momento de iniciarse
la fiscalizacin, tena presentadas las respectivas DD.JJ. correspondientes al
perodo 03/01-05/02 con la mencin: sin actividad; y las del perodo 06/02-
07/02, sin presentar). A partir de lo cual surgieron dbitos del impuesto al valor
agregado mayores al declarado (considerando el perodo entre mayo de 2001 a
abril de 2002). Luego, se verific la situacin impositiva del contribuyente en el
I.V.A. por el perodo comprendido entre marzo de 2001 y junio de 2002;
fiscalizacin que se desarroll en el marco de la orden de intervencin n
2295/0...@.
Siguiendo con la transcripcin de las constancias obrantes a fs.
48/51vta., tenemos que A...As las cosas, [1] el contribuyente no di
cumplimiento al requerimiento que le fuera notificado el da de apertura de la
fiscalizacin (06/09/02); y tras labrarse el acta de constatacin y detallarse la
infraccin cometida para que la divisin jurdica haga el respectivo sumario, [2]
con fecha 25 de septiembre de 2002 se le notific un segundo requerimiento
-sta vez a fin de que aporte documentacin-, que con fecha 09/10/02 aparece
tambin incumplido. Por fin, [3] el 18 de noviembre de 2002 se efectu un
tercer requerimiento y ante la falta de la documentacin necesaria para
delimitar la realidad tributaria inherente a la actividad comercial de Faviano, la
A.F.I.P. procedi a circularizar a sus clientes en funcin de lo que surga del
>Citicompras= y de la informacin sobre aquellos a los que se le efectuaron
retenciones (cfme. base de datos). Fue as que se detectaron operaciones
realizadas por el contribuyente durante el ejercicio 2002, segn fueron
oportunamente informadas por las sociedades >Agro Desmontes=, >Dycasa=,
>Servipet= y >Tecmaco Integral=; comprobndose que respecto de los perodos
aqu cuestionados, el encartado haba omitido declarar los dbitos fiscales
provenientes de sus operaciones de ventas, dado que sus DD.JJ. - I.V.A. fueron
presentadas >en cero=, es decir sin actividad (...) [4] Notificadas al
contribuyente las diferencias detectadas a fin de que analice las mismas y
preste o no conformidad con el ajuste impositivo derivado de la maniobra en
cuestin, el causante reconoci la deuda. Y teniendo en cuenta los montos
originariamente declarados por el contribuyente o bien omitidos de declarar, la
diferencia a favor del fisco ascendera a la suma de $ 116.005,99 en cuanto al
I.V.A. correspondiente al ejercicio 2002 (perodo 01 al 12). [5] Tal resultado
fue confirmado por el contribuyente mediante las presentaciones de las DD.JJ.
rectificadas de fecha 26 y 27 de diciembre de 2002, as como con las originales
de los meses 06/02 y 07/02 en las que declar el dbito y crdito fiscal que
omitiera presentar en su momento. Y ms all que la A.F.I.P. haya expresado
que la conformidad la exime >del procedimiento de determinacin de oficio de
la materia imponible=, lo concreto es que efecta la denuncia penal contra el
citado imputado y tipifica su conducta en los trminos del art. 1 de la ley
24.769, por haber cometido el delito de evasin fiscal mediante la utilizacin de
declaraciones juradas engaosas que responden a una maquinacin delictiva
urdida con el propsito de defraudar al fisco nacional...@.
Asimismo, resulta oportuno remarcar que tal como se desprende
de lo informado por la A.F.I.P. a fs. 21, Faviano al mes de febrero de 2004 no
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haba realizado pagos ni se acogi a plan de facilidad alguno con el fin de

cancelar las obligaciones del impuesto al valor agregado correspondientes al
ejercicio fiscal 2002.
TERCERO:
Hemos de analizar en este acpite el agravio esgrimido por la
defensa, en cuanto considera que el a quo ha aplicado errneamente los
artculos 18, 19 y 20 de la ley 24.769.
Al respecto, conceptuamos que la ley 24.769 present una
revolucin importante respecto de su predecesora (Ley 23.771), en lo relativo
al procedimiento a seguir con motivo de la constatacin de evasiones
impositivas punibles. En efecto, en la actual Ley Penal Tributaria, se ha
privilegiado que en todos los casos donde corresponda, se efecte el trmite de
verificacin y determinacin de la deuda fiscal antes de formular la denuncia
penal (en la que se puedan verificar todos los requisitos que antes
enumeramos); o por lo menos, que en aquellos casos donde ello no sea posible,
mediante resolucin administrativa se establezca y justifique la conviccin
administrativa de la presunta comisin de un delito (cfr. Chiara Daz, Carlos
Alberto, en ALey Penal Tributaria y Previsional N 24.769@, Rubinzal-Culzoni
editores, Santa Fe, 1997, pg. 241)
As lo establece expresamente el artculo 18 de la Ley 24.769
cuando dispone que el organismo recaudador, formular denuncia una vez
dictada la determinacin de oficio de la deuda tributaria; y que en aquellos
casos en que no corresponda la determinacin administrativa de la deuda, se
formular de inmediato la pertinente denuncia, una vez formulada la conviccin
administrativa de la presunta comisin del hecho ilcito.
Como se advierte, para sustentar un denuncia penal el organismo
recaudador debe primero -necesariamente- dictar resolucin de determinacin
de oficio de la deuda tributaria, o -en su caso- de conviccin administrativa de
existencia de un ilcito. Este sistema permite, por un lado, que el sujeto
investigado pueda ejercer primeramente su derecho de defensa en la instancia
administrativa (de conformidad con lo establecido en la Ley 11.683), donde
tiene la oportunidad de discutir la cuantificacin de la deuda fiscal en el mbito
que le es propio; e implica, por otra parte, la plena vigencia de los montos
impuestos como condicin objetiva de punibilidad (ver, por ejemplo, artculos
1, 2, 3 y 6), toda vez que mediante este procedimiento se determina el monto
preciso de la deuda tributaria y as se puede determinar si existe o no delito
penal.
Por todo lo expuesto, consideramos que el supuesto a estudio es
de aquellos en donde no corresponde efectuar la determinacin administrativa
de la deuda fiscal, ya que ha existido en el organismo recaudador esa
conviccin requerida por la norma, materializada en el fundado informe final de
inspeccin -cuya copia obra a fs. 10/13 del presente- el que da cuenta de la
deuda exigida y reconocida por Faviano.
En consecuencia de todo ello y tal como surge de
autos, la A.F.I.P. al proceder a fiscalizar a Faviano respecto del
impuesto al valor agregado correspondiente al ejercicio 2002 (perodo
01 al 12), y al obtener de ste la conformidad al ajuste practicado reconociendo
la deuda pretendida, culmin el procedimiento de inspeccin, dando lugar as a
la conviccin administrativa -volcada en el referido informe- de la presunta
comisin del hecho ilcito a que se refiere el artculo 18 de la ley 24.769.
Lo arriba expuesto, por lo dems, es compatible tambin con lo
reglado por el artculo 17, ltimo prrafo, de la ley 11.683, el que establece que
A...No ser necesario dictar resolucin determinando de oficio
la obligacin tributaria si -antes de ese acto- prestase el
responsable su conformidad con las impugnaciones o cargos
formulados, la que surtir entonces los efectos de una
declaracin jurada para el responsable y de una
determinacin de oficio para el Fisco...@.
Asimismo, cabe recordar -con relacin a la conviccin
administrativa a que hace referencia la ley en estudio- lo expresado en el debate
parlamentario de la ley 24.769, por el miembro informante de la Honorable
Cmara de Diputados de la Nacin, doctor Carlos O. Menem, quien sostuvo al
respecto que dicha conviccin A...se compadece con la necesaria y til
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evaluacin que la administracin tributaria debe realizar en orden a no poner

en funcionamiento el aparato judicial de manera innecesaria. La exigencia
permitir adems que la Justicia se aboque a una adecuada evaluacin del
delito denunciado y, por otra parte, que se refuerce la moral fiscal de la
poblacin...@ (Antecedentes Parlamentarios de la ley 24.769, pg. 5637).
CUARTO:
Ahora bien, de lo expuesto precedentemente se desprende que la
A.F.I.P. en su funcin que el es propia, procedi a fiscalizar la realidad
tributaria inherente a la actividad comercial de Faviano. As, los inspectores que
practicaron las actuaciones correspondientes -de conformidad con lo
establecido en el art. 11, ltimo prrafo, de la ley 11.683-, detectaron
operaciones realizadas por el contribuyente durante el ejercicio 2002, segn
fueron oportunamente informadas por las sociedades AAgro Desmontes@,
ADycasa@, AServipet@ y ATecmaco Integral@. De la fiscalizacin efectuada,
comprobaron dichos funcionarios que respecto de los perodos aqu
cuestionados, el encartado haba omitido declarar los dbitos fiscales
provenientes de sus operaciones de ventas, dado que sus DD.JJ. - I.V.A. fueron
presentadas en cero, es decir sin actividad.
Ante tal revelacin, el organismo recaudador notific al imputado
de las diferencias detectadas Aa fin de que analice las mismas y preste o no
conformidad con dichos ajustes@. En dicho contexto, Faviano por su propia
voluntad y sin mediar imposicin alguna de la A.F.I.P., procedi a rectificar las
declaraciones juradas reconociendo en ellas el ajuste practicado por la entidad
estatal, como as tambin a presentar las originales de los meses 06/02 y 07/02
declarando el dbito y crdito fiscal que omitiera declarar en su momento.
Por ello, apreciamos que dicho reconocimiento no ha afectado las
garantas constitucionales del imputado, tal como lo postula la defensa. En
efecto, en dicha oportunidad el contribuyente dispona de las facultades
impugnativas que le otorga el artculo 17, sexto prrafo, de la ley 11.683. Dicha
norma seala que A...Cuando la disconformidad respecto de las liquidaciones
practicadas por la Administracin Federal de Ingresos Pblicos con arreglo
al ltimo prrafo del artculo 11 se limite a errores de clculo, se resolver
sin sustanciacin. Si la disconformidad se refiere a cuestiones conceptuales,
deber dilucidarse a travs de la determinacin de oficio...@. (la negrita es
nuestra).
En tal sentido, no se observa que Faviano haya sido obligado a
declarar contra s mismo a auto incriminarse en orden al delito previsto en el
artculo 1 de la ley 24.769. Por el contrario, el imputado posea la atribucin -si
as lo estimara conveniente- de instar a la A.F.I.P. a iniciar el procedimiento de
determinacin de oficio, interponiendo all las pruebas que considerara
conducentes a su descargo.
Por todo lo expuesto, entendemos que en el proceso que diera
origen a la presente causa, se han respetado las garantas de la defensa en juicio
y debido proceso, las que tal como lo seala la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin A...son de inexcusable observancia en todo tipo de actuaciones,
inclusive en los procedimientos administrativos de naturaleza disciplinaria
-haya o no sumario-, de modo que el imputado pueda tener oportunidad de ser
odo...@ (Fallo 316:2043).
En definitiva, propiciamos al acuerdo y votamos por:
RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto a fs. 55/87vta por la asistencia
tcnica del imputado, contra la resolucin obrante a fs. 48/51vta. dictada por la
Sala II de la Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, CON COSTAS
(arts. 456 incisos 1 y 2, 470 y 471 ambos a contrario sensu, 530, 531 y ccs.
del Cdigo Procesal Penal de la Nacin).
Tal es nuestro voto.
La seora juez Angela Ester Ledesma dijo:
No comparto el criterio expuesto por el Dr. Riggi en su voto, pues
a mi entender ha existido una clara violacin a las normas de la Constitucin
Nacional. Por tal motivo, en primer lugar analizar el agravio referido a que la
presentacin de las rectificatorias de los impuestos implica una
autoincriminacin si se las utiliza para comenzar con una persecucin penal.
Como punto de partida, debe recordarse que la Constitucin
Nacional establece, en sus artculos 18 y 75 inciso 22 (8.2.g CADH y 14.2.g
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PIDCyP), que nadie puede ser obligado a declarar en su contra. Se trata de una
manifestacin privilegiada del derecho a defenderse del que goza el imputado
de manera tal que slo l determinar que le interesa declarar o que
informacin le interesa aportar (cfr. al respecto, Binder, Alberto M.:
Introduccin al derecho procesal penal, 2 edicin, Buenos Aires, 2005,
p.181). De este modo, esta garanta debe ser entendida de la manera ms
amplia, pero no deriva exclusivamente de que la persona sea formalmente
imputada en la causa. AAl contrario, toda vez que la informacin que alguien
podra ingresar al proceso pueda causarle un perjuicio directo o lo pueda poner
en riesgo de ser sometido a un proceso penal, la persona tiene derecho a
negarse a declarar@ (Binder, Alberto M.: Op. cit., p. 182).
Esta es la circunstancia que se nos presenta en estas actuaciones
pues, tal como lo afirma el defensor, si los inspectores le efectuaron una
propuesta de ajuste de las declaraciones juradas, sin informarle que ello podra
implicar autoincriminacin, y una vez presentadas las correspondientes
rectificativas, se lo denunci penalmente esto implica, sin lugar a dudas, una
afectacin a dicha inmunidad. Esta garanta est vedando la posibilidad al
Estado para que una persona aporte prueba en contra de si mismo (cfr. Ruiz,
Victoria: El derecho a no autoincriminarse en fallos del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal n 15,
Editorial Ad-Hoc, Buenos Aires 2003, p. 323). Es as que, la idea de que no
pueden usarse las declaraciones juradas como elementos probatorios en contra
del contribuyente tiene su fundamento en brindarle certeza y evitar la afectacin
de dicho principio, de modo tal que aqul A(...) sera bastardeado si se permite
que tales declaraciones resultaran admitidas como probanzas en sede judicial@
(Folco, Carlos Mara: El ilcito tributario y el derecho a la no
autoincriminacin coactiva en AA.VV. AIlcitos Fiscales@, Rubinzal-Culzoni
Editores, Santa Fe, 2004, p. 49).
En base a ello, es que no comparto el criterio del colega que lleva
la voz en este Acuerdo respecto de que con la previsin del artculo 17, sexto
prrafo de la ley 11.683 se ha visto subsanada la posible afectacin, pues de
ningn modo, ni aun cuando exista una posibilidad de revisin de las
liquidaciones practicadas por la AFIP, puede relajarse el derecho en perjuicio
del imputado. Lo que est prohibido es requerirle al encausado la prueba
necesaria para la imputacin penal, sin importar si existe la posibilidad de
discutir administrativamente los montos reclamados.
Con esto no se busca dar por tierra el deber que tienen los
contribuyentes de colaborar con los organismos recaudadores sino que lo que
se busca es evitar que la actividad del Estado lesione derechos y garantas que
son constitucionalmente reconocidos.
En esta direccin, se ha sostenido que A(e)n materia tributaria el
principio de inmunidad de declaracin no puede ser opuesto al deber de
colaboracin de los contribuyentes y terceros en la tarea de fiscalizacin a
cargo de los rganos recaudadores, ya que ello producira efectos paralizadores
de la actividad administrativa de comprobacin del cumplimiento que de las
obligaciones fiscales hagan los contribuyentes, privando a la Administracin
fiscal de una pieza esencial, sin la cual se frustraran en gran medida la
consecucin de los objetivos a su cargo@.
Sin perjuicio de ello,@ en la medida que tales aportes son utilizados
como elementos de prueba en sumario administrativo tendiente a la aplicacin
de multas por omisin o defraudacin o en el proceso judicial tendiente a la
aplicacin de las sanciones penales previstas en la ley penal tributaria y
previsional, se configura una clara transgresin al derecho constitucional de no
autoincriminarse@ (Spisso, Rodolfo R.: la imposibilidad de utilizar en el
proceso penal pruebas aportadas por el contribuyente durante la fiscalizacin
tributaria en Impuestos LVII-B, Editorial La Ley, Buenos Aires, 1999,
p.2379/2380).
Es as que, corresponde hacer lugar al recurso de casacin
interpuesto por la defensa, casar la resolucin de fs. 48/51 vta -y la de fs. 15/19
por su antecedente necesario- y en consecuencia, sobreseer a Carlos Faviano en
orden al delito que se le imputara. La solucin que se propone, me exime de
tratar los dems agravios articulados por la defensa (arts. 18 y 75 inciso 22 CN,
8.2.g CADH, 14.2.g PIDCyP, 456 inciso 1, 470, 530 y cc. del CPPN).
 Causa N 6168
Cmara Nacional de Casacin
A Faviano,Penal
Carlos
s/ rec. de casacin @
Sala III. C.N.C.P.
REGISTRO N 455/2006

As es mi voto.
El seor juez doctor Guillermo Jos Tragant dijo:
Que se ha sostenido que la ley 24.769 Ainnova respecto del
rgimen anterior de la ley 23.771 y de la ley 20.658; stas haban optado por
procesos extremos, mientras que en el presente rgimen se tratar de
implementar uno intermedio@.-
AEn efecto, la ley 20.658 estableca que la denuncia penal deba
realizarse una vez que se encontraba firme y consentida la determinacin de
oficio, por lo cual nunca pudo iniciarse accin alguna en razn de que las
sanciones penales prescriban por el mero hecho del transcurso del tiempo,
mientras tramitaba la actuacin en el Tribunal Fiscal de la Nacin, la Cmara de
Apelaciones y la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La derogada ley
23.771 se dirigi al otro extremo, al dejar de lado totalmente la determinacin
de oficio, creando un engendro jurdico que se denomin >el informe tcnico=,
con lo cual la accin penal no tena relacin alguna respecto de la
determinacin de oficio en sede administrativa@.-
AEl nuevo rgimen instaura una posicin intermedia; por lo tanto,
la determinacin de oficio -tributaria o previsional- debe efectuarse con
carcter previo a la denuncia penal. Se intenta, mediante esta alternativa,
instaurar un procedimiento previo, a travs del cual el contribuyente pueda
ejercer sus derechos, y el organismo fiscal depurar los delitos y las
contravenciones de los errores o la simple mora@ (cfr. Jorge Enrique Haddad,
ALey penal tributaria comentada@, 5a. ed., LexisNexis, 2005, pgs. 135/136).-
La posibilidad de un procedimiento previo en el cual el
contribuyente pueda ejercer sus derechos ha sido respetada en el caso bajo
estudio, en el que la Administracin determin el monto de la evasin sin que el
imputado ejerza su derecho a discutirla, por lo que adhiero al voto del doctor
Eduardo Rafael Riggi y emito el mo en el mismo sentido.-
En mrito a la votacin que antecede, el Tribunal RESUELVE:
RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto a fs. 55/87vta.
por la asistencia tcnica del imputado, contra la resolucin obrante a fs.
48/51vta. dictada por la Sala II de la Cmara Federal de Apelaciones de San
Martn, CON COSTAS (arts. 456 incisos 1 y 2, 470 y 471 ambos a
contrario sensu, 530, 531 y ccs. del Cdigo Procesal Penal de la Nacin)
Regstrese, hgase saber y remtanse las actuaciones, sirviendo la
presente de muy atenta nota envo.

FDO: Guillermo J. TRAGANT - Eduardo R. RIGGI - Angela E. LEDESMA.

Ante m: Mara de las Mercedes Lpez Alduncin.