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Arquivamento implcito do inqurito policial e o

princpio da obrigatoriedade da ao penal
pblica

Aborda o instituto do arquivamento implcito do inqurito policial e sua eventual

inadmissibilidade em razo de certos princpios constitucionais.

Por Thiago Pacheco Cavalcanti

O presente artigo tem por escopo trazer as principais divergncias acerca do arquivamento implcito do
inqurito policial. Salientamos que tal hiptese de arquivamento, no previsto no Cdigo de Processo
Penal ptrio, tratando-se de uma construo doutrinria, conforme analisaremos no desenvolver desse
artigo. Na oportunidade deixamos consignado, que o presente trabalho, se limitar apenas a uma
anlise do arquivamento implcito na ao penal pblica incondicionada perante o juzo de 1 grau.

Para uma melhor compreenso do tema proposto, achamos por bem, mas sem nos alongarmos por
demais, fazer uma explanao sinttica sobre os principais aspectos do arquivamento do inqurito
policial.

O Cdigo de Processo Penal menciona apenas sobre a possibilidade de ser arquivado o inqurito
policial, mas no menciona quais as hipteses legais que sero cabveis o arquivamento do inqurito.

No artigo 28 do CPP, usam-se apenas os termos razes invocadas, para expressar o pedido de
arquivamento do inqurito policial, mas no traz quaisquer motivos, sendo assim, devemos partir do
seguinte raciocnio: Para que a denncia seja recebida, e em conseqncia, o regular exerccio da
ao penal, so necessrios estarem presentes os requisitos do artigo 41 do CPP, e ausentes os do
artigo 395, bem como, os do artigo 397 ambos do CPP.

Logo, podemos concluir que: sempre que estiver presente algum requisito dos artigos 395 ou 397 do
CPP, a ao penal no possvel, e em conseqncia, as investigaes tambm no, deste modo,
deve o inqurito policial ser arquivado.

O nosso raciocnio tambm compartilhado pelo professor Afrnio Silva Jardim, sendo estas as sua
palavras: O vigente Cdigo de Processo Penal carece de um artigo que diga claramente quando o
Ministrio Pblico deve requerer o arquivamento e, a contrario sensu, quando deve apresentar
denncia. Entretanto, o art. 43 elenca os casos em que o Juiz deve rejeitar a denncia. Por via de
conseqncia, nestas hipteses previstas, a ao penal no deve ser proposta e o inqurito ou
peas de informao devem ser arquivados (JARDIM, 2007. p. 168).

Tramita no Congresso Nacional o Projeto de Lei n 4.209/2001, projeto esse de reforma do Cdigo de
Processo Penal, que no artigo 28, tem uma redao um pouco mais clara do que a atual, esclarecendo
melhor quando o inqurito dever ser arquivado. Somente a ttulo de curiosidade transcrevemos o teor
do supra referido artigo, vejamos:

Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, aps a realizao de todas as diligncias cabveis,
convencer-se da inexistncia de base razovel para o oferecimento da denncia, promover,
fundamentadamente, o arquivamento dos autos da investigao policial ou das peas de informao.
(sem grifos no original).

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Aps alguns esclarecimentos, podemos conceituar o arquivamento do inqurito, como o ato no qual faz
cessar as investigaes preliminares sobre a autoria e materialidade de um delito, em virtude do fato
no constituir crime; ou estiver extinta a punibilidade, ou ainda, faltar justa causa para o exerccio da
ao penal.

Nas sbias palavras do mestre Paulo Rangel, o arquivamento o encerramento das investigaes
policiais. o trmino da atividade administrativa do estado de persecuo penal (RANGEL, 2007, p.
179).

Ao interpretarmos a leitura conjunta dos artigos 17 e 28 do CPP, pode-se fazer a seguinte concluso: a
autoridade policial no poder mandar arquivar o inqurito policial. Logo, ao lermos o artigo 28 do
mesmo cdigo, fcil perceber que cabe ao Ministrio Pblico requerer o arquivamento do inqurito
policial junto ao poder judicirio, podendo este homologar ou no tal requerimento.

Caso o Juiz no homologue, mais adiante mostraremos quais as implicaes desta no homologao.

Neste sentido podemos afirmar que a natureza jurdica do arquivamento de uma deciso
administrativa, embora homologada pelo Juiz, sendo um ato administrativo de natureza complexa.

Pois necessria a existncia de duas vontades; a primeira do Ministrio Pblico, que requer o
arquivamento; e, a segunda, a do Juiz, que diante do caso concreto, pode ou no homologar o
requerimento de arquivamento.

importante lembrarmos que o ato de homologao no despacho, e conforme Afrnio Silva Jardim
nem tampouco sentena, pois inexiste processo ou jurisdio, mas simples deciso administrativa
(sentido lato). Por ser oriunda do Poder Judicirio, torna-se judicial (JARDIM, 2007. p. 166).

Alguns podem at fazer a seguinte indagao: se o domnio da ao penal pertence ao Ministrio

Pblico, porque o pedido de arquivamento deve passar pela anlise do Poder Judicirio? A resposta
surge de imediato. bem verdade que o dominus littis do Ministrio Pblico, mas em virtude de um
princpio aplicado a ao penal pblica, deve o pedido de arquivamento passar pela deliberao do
Juiz. O princpio o qual nos referimos o da obrigatoriedade da ao penal.

Destarte, necessrio submeter o pedido de arquivamento ao judicirio, para que este fiscalize e faa
valer se for o caso, o princpio da obrigatoriedade da ao penal.

Conforme mencionamos alhures, as conseqncias da no homologao do pedido de arquivamento

geram alguns efeitos, tais efeitos esto previstos no artigo 28 do CPP.

Caso o Juiz, ao exercer a fiscalizao do princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica, discorde

do requerimento de arquivamento formulado pelo parquet, dever remeter o inqurito policial ou pea
de informao ao Procurador Geral, podendo este adotar uma das seguintes alternativas: oferecer a
denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou, insistir no pedido de
arquivamento, e neste caso, ficar o Juiz vinculado ao pedido de arquivamento proposto pelo
Procurador Geral.

Como dissemos no incio desse artigo, quanto ao instituto do arquivamento expresso do inqurito
policial, poderamos abordar outros inmeros debates, no entanto, a finalidade desse trabalho em
especial analisar a figura do arquivamento implcito do inqurito policial, pois tal instituto no est
previsto em nenhum artigo de lei, tratando-se unicamente de construo doutrinria e jurisprudencial. A
seguir trataremos as principais ciznias do instituto ora em comento.

DO ARQUIVAMENTO IMPLCITO DO INQURITO POLICIAL

Novamente reiteramos que tal modalidade de arquivamento, embora seja muito comum sua prtica do
dia a dia forense, no est previsto em nenhuma norma expressa, pois se trata de uma construo
doutrinria e jurisprudencial.

O arquivamento implcito fenmeno no qual o Ministrio Pblico, deixa de mencionar na denncia

algum (uns) fato (os) criminoso que estava contido no inqurito ou pea de informao, ou ainda, deixa
de denunciar algum (uns) indiciado, sem se manifestar expressamente os motivos que o levaram a tal
omisso.

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Vindo o arquivamento implcito a ser consumado, quando o magistrado ao exercer sua

fiscalizao sobre o principio da obrigatoriedade da ao penal (art. 28 CPP), deixa de se
pronunciar em relao aos fatos que foram omissos na denncia.

A seguir, colamos alguns conceitos de autores de renome, visto a propriedade que tratam
matria ora comentada, vejamos:

Entende-se por arquivamento implcito o fenmeno de ordem processual decorrente de o

titular da ao penal deixar de incluir na denncia algum fato investigado ou alguns dos
indiciados, sem expressa manifestao ou justificao deste procedimento. Este
arquivamento se consuma quando o Juiz no se pronuncia na forma do art. 28 com relao
ao que foi omitido na pea acusatria (JARDIM, 2007. p. 170).

A ttulo de enriquecimento do nosso trabalho, vejamos o conceito do ilustre professor Paulo

Rangel o arquivamento implcito ocorre sempre que h inrcia do promotor de justia e do
juiz, que no exerceu a fiscalizao sobre o princpio da obrigatoriedade da ao penal
(RANGEL, 2007. p. 186).

O arquivamento implcito poder ser analisado diante de um duplo aspecto. No aspecto

subjetivo; quando tratar-se de omisso de indiciados. E no aspecto objetivo; quando tratar-se
de omisso a fatos investigados. Exemplo: omisso de outros crimes ou omisso de
qualificadoras.

Parte da doutrina ainda prev uma terceira modalidade de arquivamento implcito, que ocorrer
quando estiverem sendo investigados vrios fatos criminosos em um nico inqurito, e o
Ministrio Pblico se pronuncia pelo arquivamento de todo contedo do inqurito, no entanto,
se referia apenas a um dos fatos que foi apurado no inqurito, alegando que este no era
passvel de oferecimento de denncia. Caso o Juiz homologue totalmente o requerimento, e
no se manifeste em relao aos outros fatos criminosos, estar tambm configurado o
arquivamento implcito do inqurito policial. o tambm chamado de arquivamento expresso,
mas lacunoso.

Depois de uma breve anlise do instituto do arquivamento implcito do inqurito policial,

passaremos a discutir a controvrsia existente sobre a matria.

Duas correntes divergem quanto possibilidade do arquivamento implcito.

Para a primeira corrente, defendida por juristas de renome como: Mirabete e Paulo Rangel
perfeitamente admissvel haver o arquivamento implcito do inqurito policial.

Tal corrente argumenta que a funo do processo no unicamente instrumental, isto , no

serve apenas como instrumento legal para que possa o Estado exercer o seu jus puniendi.
necessrio que haja um respeito ao devido processo legal.

No podendo o sujeito pagar por eventuais erros dos rgos acusatrio e julgador, que no
exerceram corretamente suas funes, e respectivamente esqueceram de mencionar na
denncia os fatos criminosos que estavam contidos no inqurito, ou deixou de mencionar na
pea acusatria o indiciado, e tambm no foi exercido a devida fiscalizao do princpio da
obrigatoriedade e indivisibilidade da ao penal pblica pelo Poder Judicirio.

Apesar dos argumentos acima transcritos, data vnia, ousamos divergir.

Em nossa opinio, inadmissvel o arquivamento implcito do inqurito policial, pois se assim

proceder, estar havendo flagrante violao de algumas normas e princpios constitucionais.

A partir de agora, explicitaremos os principais argumentos em desfavor do instituto do

arquivamento implcito do inqurito policial. Conforme dissemos a pouco, inadmissvel tal
instituto por basicamente quatro motivo: primeiro; cedio de todos, que na ao penal pblica
incondicionada, o princpio que rege da obrigatoriedade da ao penal.

Com isto queremos dizer que; se houver um arquivamento implcito em razo de omisso
quanto a fatos investigados, estaria deixando de se processar fatos criminosos, mesmo
existindo para tanto, justa causa para o regular exerccio da ao penal.

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E sabemos que no princpio da obrigatoriedade da ao penal, o Ministrio Pblico

deve propor a devida ao penal sempre que estiver diante de um fato tpico, ilcito e
culpvel.

Como diz o prprio professor Paulo Rangel o princpio da obrigatoriedade da ao

penal uma exigncia lgica do aforismo de os delitos no podem ficar impunes (nec
delicta maneant impunitia) (RANGEL, 2007. p. 204).

Ainda citando o mestre Paulo Rangel transcrevemos o seguinte teor: No cabe ao

Ministrio Pblico deixar de propor ao penal por motivos de poltica criminal nem
por qualquer outro que no os previstos em lei (RANGEL, 2007. p. 204-205). (sem
grifos no original).

Como dito acima, no cabe o parquet deixar de oferecer a devida ao penal, a no

ser que os motivos estejam previstos em lei.

E como sempre ressaltamos desde o incio desse trabalho; o arquivamento implcito

no est previsto em lei.

Logo, entendemos impossvel haver o arquivamento implcito do inqurito policial, sem

est ferindo o princpio da obrigatoriedade da ao penal pblica incondicionada.

O segundo argumento que consignamos que tal instituto tambm violaria o princpio
da indivisibilidade da ao penal.

A indivisibilidade ir ocorrer sempre que houver um fato tpico, ilcito e culpvel

praticado por mais de um sujeito. No caso, a eventual ao penal dever ser proposta
em face de todos que realizaram o injusto penal. Desta forma, estando presentes todos
os requisitos para o regular exerccio da ao penal, no poder deixar de ser proposta
a ao em face de todos.

Deste modo, se admitirmos o arquivamento implcito no seu aspecto subjetivo, note-se

que deixar de processar um indivduo que contra ele pesa uma conduta tpica, ilcita e
culpvel, atentando contra a indivisibilidade da ao penal pblica.

Terceiro argumento qual devemos salientar, que; no arquivamento implcito no h

uma homologao expressa por parte do Juiz para arquivar-se o inqurito, o mesmo
arquivado sem qualquer motivao judicial.

E sabemos que toda e qualquer deciso judicial deve ser devidamente fundamentada,
conforme o preceito constitucional contido no art. 93, IX da CF/88.

O quarto e ltimo argumento apresentado para demonstrarmos a impossibilidade do

arquivamento implcito, o constante no art. 569 do CPP, que pela didtica
transcrevemos:

Art. 569 CPP: As omisses da denncia ou da queixa, da representao, ou, nos

processos das contravenes penais, da portaria ou do auto de priso em flagrante,
podero ser supridas a todo o tempo, antes da sentena final.

Porquanto, havendo omisses na denncia e posteriormente o Juiz deixe de aplicar o

art. 28 do CPP, em nossa opinio, basta apenas o Ministrio Pblico to logo tome o
conhecimento de tal omisso, use do art. 569 do CPP, e adite a denncia para suprir a
omisso e fazer valer todos os princpios que anteriormente mencionamos.

Para finalizar nossos argumentos colamos a opinio de Afrnio Silva Jardim, embora
seja um pouco extenso, vale a pena transcrev-lo: Entretanto, havendo sempre a
possibilidade de tal dispositivo ser descumprido na prtica, no restando dvida de
que o instituto do arquivamento implcito artificial e danoso defesa social, outra
regra jurdica deveria explicitar que os efeitos do arquivamento somente se fariam
sentir em ralao ao que ficou expressamente arquivado. Com isso, ficaria banido de
nosso ordenamento jurdico um arquivamento que no foi pedido, vez que uma
omisso involuntria no pode ser entendida como algo positivamente desejado. O

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arquivamento implcito, tal como hoje vem sendo concebido, no condiz com
a realidade das coisas. artificial (JARDIM, 2007. p. 171).

Para finalizar este trabalho, quando estvamos estudando sobre o tema nos
fizemos a seguinte pergunta: seria possvel caso houvesse o arquivamento
implcito do inqurito policial, o ofendido oferecer ao penal subsidiria da
pblica?

A priori achamos que sim, visto que, ser possvel a ao penal subsidiria da
pblica sempre que houver uma inrcia do Ministrio Pblico em oferecer a
devida denncia. Ao passo que; s ocorrer o arquivamento implcito quando o
rgo acusatrio for omisso quanto a fato ou indiciado, ou seja, permanecendo
inerte quanto a eles.

Ento isso nos levar ento ao seguinte raciocnio: como o arquivamento

implcito se d em funo da inrcia do Ministrio Pblico, e a ao penal
subsidiria da pblica ser admitida em razo tambm da inrcia do Ministrio
Pblico, logo, achamos possvel ser proposta tal modalidade de ao penal
caso ocorra o arquivamento implcito.

Pelo que andamos pesquisando a doutrina no tem se manifestado sobre essa

questo.

No entanto achamos uma situao anloga em obra do mestre Damsio E. de

Jesus. Vejamos:

Denncia que no descreve todos os delitos constantes da

representao Admissibilidade da queixa substitutiva: TACrimSP,
RCrim 475.833, RT 627/383 (JESUS, Damsio E. de. Cdigo de Processo
Penal Anotado. 22 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 40).

Deixemos esta questo para posteriormente ser debatida de forma mais

aprofundada por ns, estudantes de Direito, esperando sempre que os bons
argumentos sejam levados em conta, para varrer de vez as injustias que
diariamente ocorrem em nosso pas.

BIBLIOGRAFIA CONSULTADA

JESUS, Damsio E. de. Cdigo de Processo Penal Anotado. 22 ed. So

Paulo: Saraiva, 2005.

JARDIM, Afrnio Silva. Direito Processual Penal. 11 ed. Rio de Janeiro:

Forense, 2007.

NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo Penal.

3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal Interpretado. 5 ed.

So Paulo: Atlas, 1997.

RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 12 ed. Rio de Janeiro: Lmen

Jris Editora, 2007.

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