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DERECHO ADMINISTRATIVO

Clase 1 (11/08/2017)
Historia:
El derecho administrativo es cambiante y se explica en funcin del proceso histrico
de evolucin que el Estado ha tenido.
Las sociedades organizadas bajo una situacin de poder legitimaban el poder bajo el
carisma.
Existes tipos de legitimacin del poder, los cuales son:
Carismtica
Tradicional
Racional-legal
Definiciones de MAX WEBER:
1) Carismtica: habilidades que tiene la persona porque son innatas en ella o porque
las aprende que le permiten generar aceptacin en un grupo social (fuerza bruta,
inteligencia). Es voluble e inestable porque no hay una regla que diga cuanto tiempo
dura o quien tiene la vocacin, ya que esto aparece espontneamente. Lo anterior
lleva a rivalidades que se resuelven en la confrontacin. Tiene como resultado el
destierro de una de las partes o la muerte pero tambin puede que se dividan en
bandos y exista una lucha interna entre el grupo social.
a. Lo anterior hace que se presenten vacos de poder porque no hay claridad de
quien manda, lo cual puede ser aprovechado por otros grupos sociales para
conquistar a ese grupo social.
b. De all nace la preocupacin por la sucesin del poder porque las personas
que se preguntan qu sucede si el gobernante cae en la lucha. Ya que si no
hay otro esa sociedad queda vulnerable al sometimiento de otras sociedades.
c. Quien manda no est sometido a las reglas porque la regla es su voluntad.
Puede haber regulacin de la actividad de los particulares y de la
recaudacin de impuestos pero al que manda no es aplicable ninguna regla.
d. Empiezan a aparecer ciertas reglas en caso de que el lder carismtico falte
para que el vaco no afecte al grupo social. Por lo cual aparece una nueva
forma de legitimacin del poder.

2) Tradicional: la sociedad acepta que alguien distinto del lder carismtico sea quien
la maneje porque entiende que ese que lo reemplaza tiene los mismos atributos que
el lder carismtico porque es descendiente del lder carismtico. As se fundan las
dinastas porque se acepta la ficcin de la trasmisin de las habilidades del lder
carismtico.
a. Aparece un lder carismtico que desafa al otro por el poder y lo derrota y
as se van instaurando diferentes dinastas en el poder.
b. Los romanos se dan cuenta que no necesariamente el consanguneo del
gobernante es el ms apto para gobernar pero hay que asegurar una sucesin
pacifica del poder observando la tradicin. Para ello utilizan un tipo de
sucesin jurdica de ficcin llamada cooptacin en la que el gobernante
antes de morir prev quin lo va a suceder para que cuando este muera no
exista un vaci. Quien lo va a suceder puede ser un tercero que es adoptado
como si fuera hijo suyo para que al morir sea aceptado como sucesor.
c. No hay lmites al ejercicio del poder salvo los que l se imponga.
d. El gobernante utiliza su poder para obtener riquezas mediante los impuestos
o mediante la conquista. El poder poltico se utiliza para conseguir el poder
econmico y ese poder econmico se utiliza para mantener el poder poltico.
El que tiene la riqueza es el que tiene el poder.
e. En un momento de la historia se produce una ruptura porque cambia el
modo de produccin. Antes la riqueza se generaba por la explotacin de la
tierra que era propiedad de la clase gobernante pero luego la riqueza se
produce por el comercio que crea una clase emergente llamada burguesa.
Pero para estos comerciantes era un problema la clase gobernante porque no
tenan lmites.
f. Se genera una dinmica de cuestionamiento hacia la forma de legitimacin
del poder que va acompaada de teoras que contradicen o apoyan esa forma
de legitimacin. Se transforma la forma de legitimacin del poder porque la
fuente de su poder no viene de Dios sino del pueblo, as pues el gobernante
no se sirve del pueblo sino que le sirve al pueblo.
g. Se ponen lmites al ejercicio del poder.

3) Legal-Racional: para que los gobernantes sean legitimo deben obrar de acuerdo con
una regla prestablecida que imponga una forma de proceder determinada por la ley.
Se pasa del Estado absolutista al Estado moderno.
a. Se llega a la democracia representativa en la que la sociedad define a travs
de un rgano que la representa y que ella misma elige quin la va a
gobernar. Este es un producto del Estado Moderno.
b. Se produce la separacin entre la iglesia y el Estado y se crea el Estado
Laico no confesional, por lo cual el Estado solo se debe al derecho y no a la
religin ni a la moral.
c. El individuo se sobrepone por encima del Estado como consecuencia de las
revoluciones liberales. Por lo cual cada individuo tiene unos derechos y
libertades que no puede violar Derechos del hombre y del ciudadano-.
d. El Estado permite que el individuo desarrolle sus potencialidades
garantizando que pueda ejercer esos derechos y esas libertades. Y cualquier
accin de intervencin por parte del Estado debe estar definido previamente
en la ley Principio de Legalidad-. Este principio se opone a la regla de los
particulares autonoma de la voluntad- segn la cual el particular puede
hacer todo aquello que la ley no le prohbe.
e. El rgimen jurdico permite administrar al Estado.
f. Se fractura la titularidad del ejercicio del poder en distintos rganos
(principio de separacin de poderes):
i. Legislativo: se encarga de crear el derecho
ii. Judicial: se encarga de resolver los conflictos que se suscitan por el
quebrantamiento o la aplicacin errnea de esa ley.
iii. Ejecutivo: garantiza que los derechos y libertades efectivamente se
concreten y puedan ser ejercidas.
g. Supuestos sin los cuales no surge el derecho administrativo:
i. El principio de separacin de poderes
ii. El principio de legalidad
El rgimen jurdico que se requiere depende del rol que la sociedad le d al Estado en cada
poca carcter mutable del derecho administrativo-.
En los orgenes se proclama una menor intervencin del Estado Estado Gendarme-
que garantiza el ejercicio de derechos y libertades.
o Aparece el poder del polica como elemento administrativo. Para proteger
las libertades hay que limitar las libertades. Porque libertades absolutas
chocan con las libertades de otros. El resto es problema de la sociedad.
La mano invisible del mercado no resuelve los problemas social que existan en la
revoluciones y por el contrario se profundizan. Se produce la distribucin
geogrfica de la poblacin hacia los centros urbanos y se desocupa el campo
neoesclavitud-. As entonces las personas se vuelven ms pobres.
o El poder de polica es insuficiente para mantener la legitimacin del poder.
Por cual aparecen otras tesis (socialismo utpico, socialismo cientfico).
o Hay que garantizar un mnimo de condiciones para que la gente tenga
dignidad aseguran entonces unas prestaciones para todos (salud, educacin,
etc).
El Estado asume la carga de proveer los servicios bsicos esenciales y entonces
aparece un segundo elemento de actuacin administrativa conocido como servicio
pblico. Entonces se pasa de un Estado Gendarme a un Estado proveedor o
suministrados.
o El poder de polica ya no es protagonista.
o Se requiere regular el servicio pblico para garantizar el principio de
legalidad. Para lo cual es necesario un rgimen y all es donde tiene
nacimiento el derecho administrativo. Este modelo hace crisis-.
Las condiciones en las que se viene prestando el servicio no pueden continuar
entonces tiene que buscar una forma de que se siga prestando porque es como se
garantizan los derechos.
o Hacia la segunda mitad del segundo XX el constitucionalismo se fija en que
su razn de ser es vigilar que las instituciones garantizan los derechos de las
personas. Se crean los derechos de segunda generacin de carcter
econmico, social y cultural-. Que se garantizan mediante el servicio
pblico.
o No importa quin presta el servicio entonces se pasa de un deber de
prestacin por parte del Estado a un deber de aseguramiento de la
prestacin. Entonces viene un proceso de despublicacin del servicio
pblico en el que el Estado se vale de los particulares para que estos presten
los servicios pblicos y el Estado solo regula que se mantenga la
universalidad del servicio pblico. Se cambia de un Estado prestador a un
Estado garantizador.
o Para garantizar la vigencia del principio de legalidad y el Estado de Derecho
se necesita una regulacin legal.
Antes de esto se cre la regulacin mediante el derecho privado porque no haba
regulacin Estado Gendarme- y se aplicaba el Cdigo Civil para aplicarlo a la
actividad administrativa. Hasta la transicin del Estado Gendarme al Estado
prestador en el que se crea un rgimen propio y distinto al que se aplica a los
particulares, y es all donde nace el derecho pblico mediante el Fallo Blanco en
Francia.
o En un principio como producto de la absoluta divisin de poderes los jueces
no poda juzgar al Estado porque era entrometerse en otra funcin que no les
corresponda. Para solucionar esto entonces se atribuyen funciones
jurisdiccionales a funcionarios administrativos el Prefecto en Francia-.
o Se crean un nuevo rgimen diferente al privado mediante el Fallo Blanco
Derecho Pblico- y se crea la responsabilidad del Estado por fallar en la
prestacin del servicio pblico.
o El servicio pblico es creado por la jurisprudencia.
o Se crea el rgimen del servicio pblico.
La Escuela de Bourdeux: se desarrolla la teora del servicio pblico y
luego se desarrolla la regulacin de la actividad administrativa del
Estado hasta que esta hace crisis.
o Se sita al derecho administrativo como disciplina jurdica.

Fenmenos externos que afectan al derecho administrativo:


1) Constitucionalizacin del derecho
2) Internacionalizacin del derecho

Clase 2 (14/08/2017)
Caracterizacin del Derecho Administrativo como disciplina jurdica
Presupuestos sin los cuales no se puede hablar de Derecho Administrativo:
Presupuesto poltico: es la separacin de poderes en la medida en que el diseo
institucional en la estructura del Estado de Derecho se establece la atribucin del
ejercicio del poder en ramas u rganos diferenciados a cada uno se le asigna un
competencia especifica lo que permite distinguir las competencias de
administracin del Estado que son distintas a la de legislar o a la judicial. La
divisin de poderes permite la existencia de un rgano o rama que se encarga de
administrar. Si no hay separacin de poderes no hay como saber quin hace qu y
cul es la funcin del Estado.
Presupuesto jurdico: principio de legalidad, es la sujecin de la actuacin de
cualquier autoridad pblica a la ley. De tal manera que las autoridades solamente
podrn actuar cuando la ley les da la habilitacin para hacerlo y lo har de la manera
en que la ley indique que lo hagan.
o Para que efectivamente se cumpla se requiere de un mecanismo de
validacin porque hay que ir ms all de la declaracin del principio para
hacerlo valer cuando una autoridad viole la ley.
o Este principio se complementa entonces mediante la tutela judicial
efectiva que es la que permite que frente a una eventual vulneracin de ese
principio de legalidad otra autoridad distinta de la propia administracin
establezca si en efecto se vulnero la ley y restablezca el derecho. Ya sea
simplemente excluyendo del ordenamiento la actuacin ilegal cuando el
punto es de puro derecho o adems estableciendo formas concretas de
resarcir, reparar a quienes se hubieren podido ver vistos afectados con esa
actuacin ilegal.
o tutela jurisdiccional efectiva: posibilidad de acudir a un juez para que este
evalu la legalidad de la administracin y al hacerlo restablezca el imperio
de la ley.
Solo cuando convergen estos dos presupuestos en una organizacin poltica de la sociedad
entonces es posible que all nazca, se desarrolle y aplique el Derecho administrativo.
El objeto del derecho administrativo
S situamos el derecho administrativo a partir de los presupuestos de su existencia, pues
podemos decir que este hace parte del principio de legalidad, para arreglar lo que uno de los
rganos que conforma el poder pblico realiza como actividad. En su origen
adminsitracin-funcin- le apunta a regular el ejercicio de la funcin administrativa porque
eso garantiza que haya una cobertura por parte del principio de legalidad en una de las
expresiones en las que se concreta el ejercicio del poder pblico.
Quin ejerce la funcin administrativa y qu hace al ejercer la funcin administrativa?
El objeto de la funcin administrativa involucra una parte esttica y una parte dinmica.
Parte esttica: responde a la pregunta de qu es la administracin? Cmo se
organiza el aparato pblico para desarrollar la actividad administrativa a cargo del
Estado? Aqu es donde nos encontramos con lo que en un principio es un modelo de
separacin absoluta entre las ramas del poder pblico se relativiza porque si bien va
a existir un aparato que ejerce la funcin administrativa eso no impide que de
manera excepcional las otras ramas del poder pblico puedan llegar desarrollar
funciones administrativas y que a la vez estos rganos que se crean para ejercer la
funcin administrativa excepcionalmente tambin puedan llegar a legislar o a juzgar
relativizacin del principio de separacin de poderes-.
Parte dinmica: de manera ms contempornea, con la evolucin del
constitucionalismo la persona humana como sujeto titular de derechos deja de tener
un papel pasivo en su relacin con el ejercicio del poder pblico y adopta un papel
participativo en lo que se conoce como ciudadana activa. Se involucra en el
ejercicio de las funciones pblicas de tal suerte que los ciudadanos van a entrar a
participar en el ejercicio de la funcin legislativa, ejecutiva y judicial. De tal suerte
que adems de esa estructura para ejercer la funcin administrativa se tendr
participacin de particulares en el ejercicio de la funcin administrativa adems de
las otras ramas que ya participaban en la funcin. No todo lo que hace parte de la
estructura creada para ejercer funcin administrativa agota quienes ejercen funcin
administrativa.
o El aparato administrativo se crea para que desarrolle la funcin, la opere. A
ello corresponde la actividad que se expresa en el ejercicio de la funcin que
responde a la pregunta de qu hace la administracin y qu hacer depende
del papel que cada momento se le atribuya al Estado ya que no es lo mismo
un Estado Gendarme a un Estado Prestador ni a un Estado Regulador.
Muchos autores clsicos entienden que la funcin administrativa como
objeto del cual se ocupa el Derecho Administrativo se agota en la propia
administracin.
o Pero esa delimitacin de ese objeto deja de lado un elemento trascendental y
es que la administracin no se crea para relacionarse consigo misma sino
que existe en funcin de su relacin con los ciudadanos, buena parte del
ejercicio de la funcin administrativa en su faceta dinmica implica el
establecimiento de una relacin jurdica o de hecho entre la administracin y
la ciudadana, luego tambin la regulacin de la funcin administrativa debe
abarcar la regulacin entre la administracin que desarrolla su actividad y el
ciudadano afectado o interesado en ella. Muchas veces de esa relacin se
suscitan situaciones de conflicto donde con ocasin de esa relacin se
generan decisiones o acciones por parte de la administracin que afectan al
ciudadano y como quiera que al tratarse de una funcin pblica esta debe
enmarcarse en el principio de legalidad pues quien se ve afectado por esa
decisin o accin cuenta con una serie de remedios procesales para tratar de
revertir aquello con en lo que aquel se ha visto afectado, ya sea tramitando
su inconformidad o desacuerdo ante la propia administracin o bien porque
de manera mediata o inmediata segn el caso puede luego recurrir a la
jurisdiccin para plantear ese desacuerdo y que el juez controle la
efectividad del principio de legalidad.
o El Derecho administrativo tambin tiene por objeto entonces las reglas de
relaciones con el ciudadano y los remedios procesales con los que este
cuenta para no ser afectado por el Estado.
La actividad del Estado consiste entonces el poder de polica, servicio pblico y su
regulacin e intervencin en la economa. Existen entonces mecanismo para
garantizarlos como los actos administrativos, los recursos, etc -El derecho
administrativo se preocupa por cmo se va a regular esto-.

Definicin de Derecho Administrativo


La definicin varia con el tiempo porque definir siempre implica excluir y el derecho
administrativo es mutable.
Definicin: El Derecho administrativo es concebido normalmente como el
ordenamiento jurdico propio y especifico de la administracin-aparato, consiste en
un conjunto de normas y principios exorbitantes del Derecho aplicable al resto de
sujetos en un conjunto de derogaciones en ms y en menos del derecho privado
concebido para conciliar el inters general y el inters particular.

Partes de la definicin:
El Derecho administrativo es una expresin diferente de otras expresiones del
Derecho.
Se aplica a la administracin-aparato: rganos y entidades que se crea dentro del
Estado para ejercer la funcin administrativa.
o Problema: qu rgimen se aplica a los particulares que ejercen funciones
administrativas. Ej: los curadores urbanos.
El Derecho administrativo es todo aquello que no es derecho comn (derecho
privado)
o Problema: en la administracin se establecieron reglas del derecho privado.
Ej: los empleados pblicos y los trabajadores oficiales.
Derogaciones en ms y en menos: Existe un derecho exorbitante a favor del Estado
para proteger el inters general que est sometido a control, ej: la expropiacin.
Como ejemplo de la carga exorbitante el Estado est obligado a contratar de tal
forma que lo que se construya sirva para el fin y que se maximicen los beneficios
para el Estado en el menor tiempo posible y en el menor costo posible por lo que la
ley le impone un proceso de seleccin objetiva para contratar. Derechos y deberes
que no tienen los particulares-.
o Problema: las derogaciones en ms y en menos no son todo el derecho
administrativo puesto que tambin se aplican en algunos casos reglas del
derecho privado.
Conciliar el inters general y el inters particular
o Deja de prevalecer el inters general
o Transforma la relacin entre la administracin y los particulares
o Problema: Se establece una condicin de igualdad entre el particular y el
Estado y ya no de subordinacin.

Caractersticas propias del Derecho Administrativo: la expresin de las caractersticas va


cambiando.
Autonoma: la autonoma existe cuando existen categoras propias para explicar sus
propios contenidos aunque de forma instrumental se puede acudir a otras.
o Como categora propia del Derecho Administrativo aparece el rgimen
propio del servicio pblico.
Subordinacin: El Derecho Administrativo es autnomo pero subordinado pues
depende del Derecho Constitucional.
o Se genera entonces un proceso de constitucionalizaran del derecho que va
ms all de la subordinacin.
o Existe una ampliacin en la subordinacin a la Constitucin, el Bloque de
Constitucionalidad (hace parte de la Constitucin) y adems el Derecho
Internacional Pblico (La ley que regula la funcin administrativa se debe
acomodar al tratado, pacto o convenio internacional).
Mutabilidad: el cambio permanente de sus contenidos de forma ms rpida que en
el derecho civil.
Complejidad: cada estado se dota de su derecho administrativo de acuerdo a su
rgimen constitucional (vara de acuerdo a su modelo de Estado y de economa).
Derecho de frontera: se nutre y nutre a las dems fuentes del ordenamiento. En su
contenido incorpora categoras propias de otras expresiones laboral, civil, etc-.
Refleja la concepcin de Estado: porque es inherente al Estado y cambia de acuerdo
al Estado.

Clase #3 (18/08/2017)
Notas distintivas del Derecho Administrativo
Proceso histrico en funcin del cual el Derecho Administrativo cambia. Durante
este cambio existen tres grandes etapas:
o El trnsito del Estado Absolutista al Estado de Derecho (Estado Gendarme)
o El Transito del Estado Gendarme al Estado Prestador
o El trnsito del Estado Prestador al Estado Regulador
Estado absolutista: No regula la actividad ni la estructura de la administracin del
Estado
Estado Gendarme (Estado de Derecho): Organizacin del Estado en el que el
ejercicio del poder por parte de sus autoridades se enmarca en principio de
legalidad. A su vez coincide con un modelo de Estado que no exige demasiada
presencia de lo pblico porque lo que prevalece es la libre iniciativa privada -
autonoma de la libertad-.
Estado prestador (Estado social de derecho): El Estado se convierte en prestador de
los servicios pblicos para garantizar las necesidades sociales
Estado Regulador (Estado social de derecho): El Estado se transforma y se tambin
la forma en que se regula la prestacin de los servicios pblicos

El trnsito del Estado Absolutista al Estado de Derecho (Estado Gendarme)


En un principio la administracin no se somete de forma total a la ley porque el
acatamiento de la ley est sujeto a la voluntad de la propia autoridad administrativa
porque no existe un mecanismo de coaccin que lo obligue tesis de
responsabilidad del gobernante- porque el Estado no se puede equivocar. Por lo
tanto el Estado no se puede demandar porque la hacerlo se cuestiona su soberana,
por lo tanto la legalidad es de cumplimiento voluntario. Lo que lleva a que el
ciudadano este indefenso con respecto a las actuaciones arbitrarias del Estado y solo
puede confiar en que as no sea.
La sociedad empieza a comportarse en un modelo distinto de ejercicio del poder en
el cual lo que se espera es que el gobernante actu de acuerdo con los lmites que le
fija la ley se relativiza la irresponsabilidad del Estado-. Entonces se empiezan a ver
manifestaciones de su actividad administrativa, en algunas hay un ejercicio
inherente de la soberana y entonces frente a estos actos de poder no cabra
cuestionar lo que hace el Estado pero no todo lo que el Estado hace implica el
ejercicio de una potestad soberana sino que obra a semejanza de cmo actan los
particulares y por tanto puede ser responsable de sus actuaciones puede ser
demandado-. Esto se conoce como la teora de la doble personalidad del Estado.

Estado Gendarme (Estado de Derecho)


El Estado solo se encarga de dejar que las cosas sucedan (dejar hacer, dejar pasar) pues su funcin es solo ejercer
el poder de polica.
Teora de la doble personalidad del Estado
Estado soberano Estado como propietario susceptible de responsabilidad
Realiza actos de soberana o poder que no son Realiza actos de gestin que son demandables y
cuestionables judicialmente puede ser impuesta una responsabilidad al
Estado cuestionable judicialmente-.
Competencia:
Principio de separacin absoluta de poderes: El modelo
napolenico de organizacin del Estado supone que
para garantizar la vigencia del Estado de Derecho debe
haber una fragmentacin de la titularidad del poder
pblico en rganos diferenciados que ejercen funciones
especializadas pero cada una dentro de su propio fueron
competencial de tal suerte que no hayan injerencias
indebidas de un rgano en otro.
Justicia retenida: para realizar el control de los
actos de gestin se atribuye a la propia
administracin la competencia para ser juez de
si misma. La administracin retiene la funcin
judicial para examinar la validez de sus propias
actuaciones. En Francia se constituye el
prefecto como un tipo de juez administrativo
para evitar el pronunciamiento de un juez
judicial sobre la validez de la actuacin
administrativa porque es visto como una
injerencia indebida de la rama judicial en la
ejecutiva.

Crisis: no resuelve la provisin ni el aseguramiento de bienes y servicios pblicos bsicos para que la
sociedad en su conjunto satisfaga sus necesidades ms elementales, entonces el rol del Estado es
transformado de un papel de mero observador a un papel protagnico en el cual se va a encargar de
proveer los servicios pblicos que la sociedad en su conjunto demanda para la satisfaccin de sus
necesidades.

El Transito del Estado Gendarme al Estado Prestador


Con la aparicin del servicio pblico se cambia la manera en que se asume la
aplicacin del control del principio de legalidad, se produce entonces una disolucin
entre actos de poder y de gestin hasta que se acepta que la nica manera de
garantizar plenamente la vigencia del modelo del Estado de Derecho es que todas
las actuaciones de las autoridades administrativas tengan un control para asegurar el
principio de legalidad usando de referente a la ley porque la constitucin an no
tiene valor jurdico.
El contenido de esa ley se va a especificar porque hasta antes de la aparicin de la
teora del servicio pblico la administracin obraba de acuerdo a lo consignado en
el Derecho Privado, entonces el servicio pblico dota a la administracin de un
rgimen propio y aparece as el Derecho Administrativo.
Estado Prestador (Estado social de derecho)
El Estado tiene la necesidad de garantizar servicios pblicos para cubrir las necesidades bsicas de la
sociedad. Adems de esto se crea un rgimen propio y especializado diferente al Derecho Privado, con el
objetivo de regular los servicios pblicos, y regular las actuaciones de la Administracin, se crea as el
Derecho Administrativo.
Competencia: en busca de la imparcialidad se separa al juez de la administracin y este se especializa.
Justicia delegada: el operador judicial que evala la legalidad de la actuacin de la administracin no hace
parte de esta sino que se incorpora a la jurisdiccin del Derecho Administrativo como rgimen especial.
Existe entonces una dualidad de jurisdiccin
Jurisdiccin ordinaria Jurisdiccin contencioso administrativa
Se funda en la efectividad de la funcin prestadora del
Estado, dndole una legitimacin de encarnar el inters
general que es prestar los servicios pblicos.
Se dota a la administracin de prerrogativas para hacer
prevalecer el inters general: privilegios, atribuciones
especiales de las cuales carecen los particulares en sus
relaciones reciprocas o frente al Estado derechos y
cargas exorbitantes-. La administracin puede declarar,
modificar e incluso declarar el incumplimiento de un
contrato y hacer efectivas las garantas sin acudir a un
juez. De esta forma la prestacin del servicio pblico es
gil. No es arbitraria porque es la ley la que le da la
prerrogativa a la administracin y la que dice cmo y
cundo la ejerce, adems de su procedimiento.

Estructura: la estructura que se disea para la prestacin


de servicios con un juez especializado y con un rgimen
especializado donde la administracin ejerce unas
prerrogativas inicialmente es una organizacin
centralizada para garantizar la unidad decisoria que
garantice un criterio nico en la poltica y en la gestin.
Control de validez: en la medida en que se reconoce que
el inters privado debe ceder al inters general se permite
otorgarle a la administracin prerrogativas y adems ella
no tiene porqu convocar a la ciudadana para tomar las
decisiones que cree debe tomar, as pues sus decisiones
son unilaterales, la administracin decide y el particular
acata. Aunque se puede reclamar si cree que esta se est
en contra de la ley o que se le causo perjuicios. En esta
actuacin unilateral el legislador concreta la habilitacin
que se le da a la administracin para actuar lo que implica
que la administracin solo tiene un curso de accin (si
acontece el supuesto de hecho a entonces haga b), de tal
forma que el control de validez es ms sencillo.

Potestad discrecional: Pero el legislador entendiendo la


complejidad de las situaciones de hecho en ocasiones el
legislador le confiere un margen de maniobra (si acontece
el supuesto de hecho a entonces la consecuencia puede
ser a, b o d). Esta no es arbitraria.
Tipos de control:
Control formal: Se hace menos intenso el alcance
del control judicial solo era un control formal
(tiempo, competencia, lugar, etc y no material-.
Es el primer tipo de control.
Control material: se busca que ante actuaciones
discrecionales el administrador actu de acuerdo
al principio de legalidad. Se desarrolla
posteriormente.
Crisis: La prestacin de servici es una actividad monoplica por parte del Estado pero cuya gestin no
involucra el ejercicio del potestades soberanas ser desarrolla un entramado jurdico para asegurar que se
encuentre en el principio de legalidad. Porque muchas veces el Estado no tiene conocimiento acerca de cmo
prestar los servicios pblicos pero tiene la obligacin de prestarlos o no tiene los recursos. Entonces el Estado
se apalanca en los particulares porque ellos tienen el conocimiento o los recursos. Es una crisis fiscal y
financiera porque hay un proceso de urbanizacin y crecimiento demogrfico de la poblacin se hace
imposible prestar el servicio-.

No todos los pases adoptan la divisin jurisdiccional y no hay una adhesin tan
fuerte al rgimen del servicio pblico en estos Estados (EE.UU e Inglaterra)

El trnsito del Estado Prestador al Estado Regulador


La concesin: es un concurso para prestar el servicio pblico mediante particulares a
los que se les permite la explotacin econmica del servicio de tal suerte que a travs de
distintos modelos se busca la recuperacin del su inversin y una ganancia extra mediante
la tasa tarifaria que paga el usuario y mediante la inversin pblica para disminuir el costo
del servicio para los ciudadanos y para que el privado recupere ms rpido su inversin.
Con el avance de la tecnologa se disminuye el tiempo de la concesin tasa de retorno
logra de forma ms rpida-.
Vencido el tiempo de la concesin los bienes revierten a favor de la propiedad del Estado
para que este defina si para seguir operndolos asume directamente la operacin de la
prestacin o lo somete a concurso de nuevo ante particulares para que mantengan y operen
el servicio. Se mantiene en cabeza del Estado el monopolio de la titularidad de la
prestacin.
El paralelo: evoluciona la forma en la que se concibe al Estado pues se le da una
atribucin finalista que consiste en satisfacer las necesidades de la poblacin, se imprime
entonces un carcter social al Estado Social de Derecho y esa finalidad se incorpora en la
caracterizacin constitucional del Estado.
La Constitucin: sufre dos transformaciones: 1) pasa de ser una norma ordenadora
polticamente de la sociedad a hacer tambin una norma jurdicamente ordenadora de la
sociedad y entonces si las autoridades pblicas estn obligadas a actuar en el marco de la
ley este se va a ampliar porque ya no va a hacer solo la ley sino tambin la Constitucin
Poltica; 2) los contenidos de la Constitucin pasan de ser institucionalistas a ser
antropocentristas de tal manera que en la constitucin las instituciones se ponen al servicio
de las personas y no son un fin en s mismo para garantizar unos derechos y libertades
(Derechos de primera generacin (derechos de dejar hacer Estado Gendarme-)) pero los
que se buscan garantizar realmente son (los derechos de segunda generacin Estado
Intervencionista-) que garantiza mediante la prestacin de los servicios pblicos como
forma de permitir el fin del Estado Social define la razn del propio Estado-. Existe
entonces una posicin comprometedora del Estado.
El Estado debe cumplir con la finalidad social del Estado.
Estado Regulador (Estado social de Derecho)
El Estado desarrolla un rgimen jurdico que permita a los particulares construir la infraestructura y luego
prestar el servicio pblico las concesiones- y as entonces se garantiza su prestacin. Ya no importa quin
presta el servicio pblico sino que lo importante es que se preste el Estado es garante de la prestacin-. Se
busca una manera fiscal viable de prestar los servicios pblicos.
Se produce entonces un proceso de privatizacin de los servicios pblicos como forma para garantizar su
prestacin.
Se rompe el principio de la monopolizacin a favor del estado en la titularidad del servicio pblico, sea
porque nicamente lo pueden hacer particulares o porque le Estado concurre con particulares para prestar el
servicio. El Estado entonces pasa a ser regulador evita los abusos del prestador privado- y no prestador.
Estructura tarifaria: el usuario paga por el servicio y al privado se le reconoce un margen de utilidad. En caso
de que el usuario sea pobre el Estado garantiza el acceso al servicio mediante subsidios imponiendo
contribuciones a los que ms tienen principio de solidaridad tributaria- o el Estado saca de su presupuesto.
Al principio de legalidad se superpone la supremaca constitucional se vuelve ms complejo el sistema de
fuentes-.
Se expande el control judicial de la actuacin administrativa del Estado desde la ley, la constitucin y no solo
por el juez especializado se controla desde distintas pticas y por distintos jueces- lo que lleva a matizar la
especificidad del juez administrativo porque por un lado es la constitucionalizacin del derecho porque ahora
hay juez constitucional que puede ser cualquier juez pues en cualquiera se puede poner una tutela- y el juez
administrativo y adems porque el Estado para ser competitivo se somete en parte al Derecho Privado se
habilita el arbitraje- as pues el juez administrativo se complementa con decisiones de un juez no
especializado. Aparece la desconcentracin, la descentralizacin, la delegacin y el ejercicio de actuaciones
administrativas por parte de particulares.
Se pasa a una participacin activa por parte del ciudadano ya no existe la actuacin unilateral por parte del
Estado-.
Aparece una manifestacin diferente de la actividad administrativa del Estado como lo es la regulacin que
por un lado implica competencias normativas de ordenacin jurdica del servicio y por el otro lado
competencias de inspeccin, vigilancia y control.

Problema en Colombia: no se pas a un Estado Social de Derecho antes de pasar al


Estado regulador, por lo cual no todas las personas no pueden acceder al servicio
con sus propios recursos es necesario aumentar los subsidios por lo cual el Estado
sigue desangrando su presupuesto y no puede invertir en infraestructura u otras
cosas.
Clase #4 (25/08/2017)
Aclaracin sobre las AAI: en un modelo de Estado regulador las Agencias Reguladoras
(AR) deberan actuar como una Autoridad Administrativa Independiente (AAI) pero eso no
quiere decir que las AAI acten siempre como reguladoras porque puede haber AAI que no
regulen o AR que no sean AAI.

TENDENCIAS
El Derecho Administrativo es mutable, eso hace que sus contenidos evolucionen y se
adapten y eso lleva a su carcter cambiante y la manera de poder anticiparse hacia su
evolucin es tratando de identificar las tendencias y no necesariamente esas tendencias van
en el mismo sentido.
Tipos de tendencias:
Constitucionalizacin
Internacionalizacin
Regionalizacin
Participacin
Iusprivatizacin

Constitucionalizacin
Responde a una tendencia ms general de la constitucionalizacin del derecho y que se
puede caracterizar desde tres perspectivas principales:
1. El reconocimiento que se hace de la Constitucin como norma jurdica
a. Esto incide en el sistema de fuentes porque cuando la
Constitucin solamente tena la capacidad de ordenamiento
poltico en el Estado de Derecho el referente de actuacin de la
administracin para obrar dentro del Estado de Derecho era la ley
y eso lleva a que se predique an hoy el principio de legalidad
aunque hoy se entiende en un sentido ms amplio ley,
constitucin y los controles de convencionalidad-. La
Constitucin pasa a ser fuente formal de Derecho y por lo tanto
de aplicacin obligatoria por parte de sus destinatarios luego si en
la Constitucin hay contenidos que vinculen a la administracin o
quien ejerce funcin administrativa tendr que aplicarlos para que
su actuacin sea acorde con el principio de legalidad.
b. Las Constituciones que se convierten en norma jurdicas adems
cambian de enfoque porque en el constitucionalismo clsico el
enfoque era institucionalista arquitectura institucional para el
ejercicio del poder para racionalizarlo y as evitar que quienes lo
ejercen sean arbitrarios-. Esa forma de aproximarse al
Constitucionalismo y al papel de la Constitucin no impidi que
dentro dela Constitucin se incurriera en atrocidades contra la
humanidad nacionalsocialismo- que se ampar en la sujecin
estricta a la legalidad imperante. Cambia el enfoque del
Constitucionalismo de estar basado en las instituciones a ponerse
al servicio de la persona humana de tal suerte que el papel del
Estado y de los rganos que lo constituyen incluyendo aquellos
que ejercen funcin administrativa es garantizar y proteger los
derechos de las personas, lo importante no son las instituciones
porque ellas existen para un fin que es la efectiva realizacin de
los derechos y entonces eso incide en la funcin que los rganos
constitutivo tienen que llevar a cargo porque van a tener que
ocuparse de emplear los medios para el desarrollo de los
derechos.
c. La mayor legitimidad del acuerdo constitucional y el descredito
de la efectiva aplicacin de la ley lleva a atribuirle un valor
mtico a la constitucin. S est en la Constitucin hay mayor
probabilidad de que se cumpla porque la experiencia nos indica
que si algo est en la ley no necesariamente se cumple. Las
expectativas se pasan de la ley a la Constitucin y entonces
muchos de lo que antes estaba en la ley se incorpora directamente
en el texto constitucional.
i. Nuevamente incidencia sobre las fuentes porque si est
regulado en la Constitucin aunque hubiere estado en la
ley pues tiene que aplicarse la Constitucin.
Efectos:
1. Se crea un tribunal Constitucional que mediante su jurisprudencia
es como se van a ir perfilando los contenidos propios del derecho
administrativo y eso desplaza la construccin doctrinaria del
rgano de cierre Consejo de Estado- al Tribunal Constitucional.
La Corte Constitucional interpreta la norma legal que regula la
estructura de la actividad de la administracin y sus relaciones
con los particulares. Y el desplazamiento del Institucionalismo al
antropocentrismo lleva a que se creen acciones para la proteccin
de los derechos cuya determinacin doctrinaria se construye a
travs de la revisin de las sentencias de tutela de la Corte
Constitucional que puede llegar a influir incluso en las sentencias
proferidas por el Consejo de Estado.
a. Distribucin racional del trabajo y el control variado y
multinivel de la observancia de la Constitucin
i. A la Corte Constitucional le corresponde validar la
adecuacin a la Constitucin de las normas que se
derivan en ejercicio de la funcin legislativa que
de ordinario es ejercida por el congreso pero que
de manera excepcional cuando tambin es ejercida
por el ejecutivo tambin lo controla la Corte
Constitucional.
ii. La creacin normativa que emana del ejercicio de
la funcin administrativa como lo es la potestad
reglamentaria que desarrolla el contenido de una
ley entonces se atribuye a la jurisdiccin propia de
la funcin administrativa que es en este caso el
Consejo de Estado.
b. Prevalece la Corte Constitucional con respecto al Consejo
de Estado.
2. Intensificacin del control judicial sobre la actividad
administrativa del Estado porque ya no es un control puramente
tcnico a travs de lo contencioso-administrativo sino que el
principal destinatario de la acciones constitucionales que
protegen derechos son justamente las autoridades que ejercen
funciones administrativas, entonces tambin pasa a ser controlada
mediante acciones de tutela o acciones comunales. Se ampla el
radio de acciones judiciales y de jueces que controlan la funcin
administrativa del Estado.
3. Limitacin de la libertad de configuracin del legislador y es una
regla puramente matemtica porque si la constitucin es de
mnimos el margen que tiene el legislador para definir la
estructura y funcin de la administracin es ms amplios pero si
se amplan las normas de valor superior la Ley, la Constitucin
y controles de convencionalidad- a los cuales est sometida al
momento de legislar entonces su margen de configuracin de la
funcin administrativa se disminuye. Y por tanto hay mucho
mayor control sobre esa fuente formal. No se tiene seguridad
jurdica de que expedida la ley eso es lo que se va a aplicar
porque siempre puede haber una demanda de Constitucionalidad
y mxime en Colombia que cualquier ciudadano puede hacerlo.

Internacionalizacin
El Derecho Administrativo nace en el molde del Estado Nacin y es una construccin
propia de los Estados nacionales y cada estado se dota del rgimen administrativo adecuado
para el ejercicio de esa funcin pero la progresiva erosin de la soberana estatal v a
producir una influencia fornea que o implica integrar como rgimen aplicable a elementos
de Derecho Supraestatal o el derecho interno frente a esas influencias proveniente de afuera
tiene que ajustar sus contenidos para adecuarse a fenmenos como la globalizacin o como
la integracin.
Factores que propician la internacionalizacin del derecho administrativo:
1. La globalizacin econmica
2. La integracin

- La Globalizacin econmica: a partir de la cada del muro de Berlin y la hegemona


del capitalismo, las instituciones se adaptan a lo que la globalizacin implica que el
progresivo intercambio de capitales y productos alrededor del mundo son sin
distincin de fronteras nacionales desaparece el proteccionismo econmico-. El
Estado tiene que garantizar la igualdad entre extranjeros y nacionales.
o Se adecua el aparato jurdico y los propios Estados se ven abocados a no
poder aplicar el derecho interno.
o La capacidad de negociacin del Estado y por lo tanto la contraparte le
impone la Lex Mercatoria que a regln seguido el instrumento de disputas
tampoco va a ser un tribunal nacional sino internacional.
o Las multinacionales o los organismos externos de comercio Inciden en que
el derecho interno se cambie y se ajuste a sus intereses y lo hacen de
diversas maneras: la condicionalidad de los crditos, recomendaciones del
Banco Mundial y el FMI, financiacin de las campaas polticas o el
soborno.

- Integracin: para compensar la correlacin de fuerzas hay que conformar bloques


regionales sistemas de integracin-. Se transfiere parte de la soberana a un rgano
supraestatal y entonces ahora legisla y juzga una autoridad externa al ordenamiento
nacional (Unin Europea o la Comunidad Andina de Naciones).
Manifestaciones producto de la internacionalizacin:
o Desestatizacin de funciones a favor del mercado
Desplazamiento de la prestacin de los servicios del Estado a los
privados
Desmonopolizacin del servicio a travs de un cambio
normativo el Estado renuncia a su concepcin de prestador
monoplico y permite la apertura para que junto con el
puedan haber prestadores privados. El Estado entra a
competir con los privados y por tanto tiene que ser eficiente:

La contractualizacin: se opera a travs del contrato, se


apalanca en terceros que no son empleados del Estado para
poder desarrollar la actividad porque al empleado le tiene que
pagar siempre en cambio al contratista solo lo contrata
cuando lo requiere implica privatizar lo que antes era
pblico-.
La privatizacin: solo hay operadores privados, el Estado les
enajena lo que antes era de su propiedad.
Las medidas de fomento: induce la inversin privada a la que
le resulte atractivo prestar esa actividad o servicio a travs de
medida de fomentos: excepciones tributarias, crditos
blandos, etc. Se busca aumentar las utilidades de los privados
para que quieran prestar el servicio o actividad.
o Cambios en las tcnicas de intervencin: hay una desregulacin porque
quienes prestan el servicio o realizan la actividad son privados y a ellos no
se les aplica el principio de legalidad porque no son de la administracin
pblica, por el contrario a ellos se les aplica el principio de la autonoma de
la voluntad simplificacin normativa y procedimental-.
Los mercados reclaman un regulador independiente y ahora
no se regula por el reglamento sino que se regula por la
regulacin competencias normativas de autoridades
regulatorias independientes y aparece una nueva figura que es
la autoridad administrativa independiente reguladora que
antes no exista porque se regulaba desde la ley y el
reglamento. Para que cumpla ese rol que desde la tcnica
garantice estabilidad en las reglas de juego y conocimiento en
el sector para saber cundo intervenir y cundo no.
Reconocimiento de efectos jurdicos a la autorregulacin y al
autocontrol: los prestadores en competencia son capaces de
autorregularse y no necesitan que el Estado los regule y son capaces
de autocontrolarse sin necesidad del Estado. El Estado decide si les
reconoce o no efectos jurdicos pero ese no quiere decir que el
Estado este obligado a reconocer efectos jurdicos a su
autorregulacin que renuncia a su funcin reguladora y
sancionatoria.
Incorporacin del Softlaw: en el derecho clsico se reclama una
fuente dura que es la ley pero resulta que en el derecho internacional
existe un principio que se llama pacta sunt servanda que dice que el
Estado puede ser sancionado si incumple los tratados y eso trajo
como consecuencia que algunos Estados no firmaran los tratados
para evitar la responsabilidad internacional pero para resolver eso los
internacionalistas pensaron como solucin se idearon los
instrumentos de derecho blando (declaracin, caratas, etc.) que no
son vinculantes pero que los Estados voluntariamente empezaron a
incorporar normas basadas en esas recomendaciones o declaraciones,
entonces se transforma el ordenamiento jurdico.
o Cambio en la administracin pblica: se piensa a gestionar el Estado de una
forma distinta
Modelo gerencial: la bsqueda de hacer eficiente al Estado
intervencionista. Este modelo gerencial no logro sus cometidos y
obligo a cambiarlo renunciando al Estado Intervencionista.
Modelo de gobernanza: propiciado por las Naciones Unidas como
influencia de la internacionalizacin. Se renuncia al Estado
intervencionista y se pasa al Estado Regulador.

Regionalizacin
Es una respuesta desde el interior de los Estados a los retos que la internacionalizacin
especialmente la globalizacin planta. La respuesta empieza a producirse ms a nivel local
que a nivel nacional porque lo nacional es muy diverso y lo local es ms homogneo (qu
es capaz de hacer productivamente cada regin para aumentar su productividad). Presin
desde el territorio para hace que el nivel nacional se desprenda de funciones, competencias
y recursos para que sean administradas a nivel regional.
Efectos:
La estructura administrativa del Estado se hace ms compleja porque
ahora existe la estructura nacional y territorial y ello va a llevar
aparejada una incidencia en el sistema normativo porque implica la
atribucin de competencias normativas propias a las autoridades de
las entidades territoriales. Y adems se vuelve ms compleja la
funcin del operador judicial y tambin tiene incidencia fiscal porque
implica la existencia de dos niveles simultneos.

Participacin
Implica el involucramiento activo del ciudadano en la gestin y el control de la actividad
administrativa del Estado y est ntimamente relacionado con el enfoque constitucional
antropocntrico. El sujeto se convierte en un sujeto activo pblicamente mediante su
intervencin y eso implica transformaciones en la estructura representantes de los usuarios
en las empresas estatales de servicios pblicos- y la actividad administrativa o los propios
particulares asumen el ejercicio de la funcin administrativa desplazando a la estructura
pblica. La forma en que se va configurando la voluntad de la administracin va a requerir
la validacin por parte de la ciudadana en ciertas situaciones y si no se hace la decisin
puede ser invlida y por ltimo la vigilancia de los ciudadanos sobre la funcin de la
administracin. Esto implica un costo por la democracia tiene un costo.
o Niveles: la obligatoriedad de los mecanismos de participacin ciudadana la
da la ley.

Iusprivatizacin
Es la huida hacia el derecho privado y consiste en que el Estado toma la decisin de tener
como rgimen propio de la actividad de la administracin elementos de derecho privado.
Porque se adapta al cambio en el modelo prestacional porque los que prestan servicios son
privados o es un rgimen de competencia y no de monopolios y para que exista
competencia entre privados el rgimen debe ser privado. Elementos que lo justifican:
1. Atribuir la crisis del Estado Intervencionista en parte a la reglas del derecho
administrativo clsico y suponer entonces que la mayor flexibilidad del derecho
privado entonces permite que el Estado sea ms eficiente bsqueda de la eficiencia-.
2. Desmontar esa posibilidad asimtrica y privilegiada que se reconoce a la
administracin en el servicio pblico clsico para establecer una relacin de
equivalencia entre el Estado y el particular.
Ser refleja en:
1. Pierde homogeneidad el rgimen aplicable a la estructura y la actividad de la
administracin pblica se relativizan la divisin entre derecho pblico y derecho
privado-
2. Se cuestiona la dualidad de jurisdicciones
Clase # 5
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
Uno de los principios de la existencia del Derecho Administrativo es el principio de
legalidad por lo que es indispensable la positivizacin de su contenido para evitar la
arbitrariedad y mantener el Estado de Derecho (el Derecho Administrativo es el reflejo de
cada Estado por lo cual las fuentes formales resultan de las fuentes reales).
Fuentes reales: son las condiciones polticas, econmicas, sociales, culturales que
determinan los contenidos de las fuentes formales
Fuentes formales: responden al entorno y a la realidad en la cual se inscribe su
expedicin y su interpretacin, la visin poltica de quien crea la norma determina el
contenido de la norma. Es por ello que puede variar la interpretacin normativa
porque el juez o la autoridad que la aplica toma en consideracin las condiciones de
la realidad. Lo mismo sucede con quien la elabora y con quien la ejecuta. Las
fuentes formales entonces estn permeadas por las fuentes reales. La expresin
positivizada de los contenidos de los que se ocupa el derecho administrativo,
estructura y actividad del ejercicio de la funcin administrativa, relaciones entre el
estado como administrador y los ciudadanos.

o La Constitucin:

El modelo de Estado tambin determina una jerarquizacin y


caracterizacin de las fuentes formales, en nuestro caso se acenta
como producto de la tendencia de constitucionalizacin del derecho
preeminencia que adquiere la constitucin- la primera fuente del
derecho administrativo es entonces la Constitucin no solo por ser la
nombra superior sino porque de manera particular ella contiene
elementos propios de derecho administrativo, incorpora reglas sobre
la estructura y actividad de la administracin y de sus relaciones con
los ciudadanos. Por ese papel que tiene la Corte Constitucional ella
en su interpretacin como guardan de la carta poltica a integrado
contenidos al nivel de la constitucin que no estn en la constitucin
pero que entiende hacen parte de la constitucin y que los agrupa
bajo la nocin de Bloque de Constitucionalidad. En la sentencia C-
067 de 2003 est la definicin de bloque de constitucionalidad sin
perjuicio del tratamiento que ha tenido el tema en el propio derecho
constitucional no es un concepto esttico-.
Bloque de constitucionalidad: aquella unidad jurdica compuesta por
normas y principios que sin aparecer formalmente en el articulado
del texto constitucional son utilizados como parmetros de control
constitucional por cuanto han sido normativamente integrados a la
constitucin por diversas vas y por mandato propio de la
constitucin, son pues verdaderos principios y reglas de valor
constitucional esto es son normas a pesar de que puedan a veces
contener mecanismo de reforma diversos al de las normas del
articulado constitucional strictu sensu. Pueden ser tratados que
corresponde al concepto estricto de bloque Tratados sobre Derechos
Humanos- y otras normas en el concepto extendido de bloque que
pueden ser leyes orgnicas o estatutarias. Se amplifican las fuentes
formales de partida o sea las que estn en un nivel superior.

o Los actos del Congreso: tiene dos competencias normativas diferenciadas:

Legislador: es donde se ve el peso dela unidad del Estado porque la


legislacin del Congreso aplica en todo el pas. Pero no solamente el
congreso expide leyes el ejecutivo tambin lo hace si bien la
autoriedad de quien expide la manifestacin de fuente formal tiene
forma de decreto materialmente su contenido se equipara al de una
ley entonces el gobierno puede legislar siempre y cuando se den
unas condiciones y unos requisitos y cuando acta como legislador
extraordinario excepcional se entiende que es un acto de naturaleza
legislativa y por lo tanto su control de validez lo ejerce la Corte
Constitucional, el gobierno acta como legislador cuando:
Decretos expedidos con base en facultades extraordinarias
(numeral 10 del artculo 150 de la C.P.) precisas y
protempore que son otorgadas por el Congreso al gobierno
para que legisle sobre determinadas materias.
Condicionalidades:
o Las facultades han de ser precisas para un acto
delimitado por el propio legislador y protempore (no
ms all de 6 meses despus de concedida la facultad
extraordinaria)
o No puede legislar sobre actividades que la
constitucin le prohbe (no puede expedir cdigos por
ejemplo)
Decretos que se expiden para conjurar los Estados de
excepcin
o Para declara un Estado de Excepcin se requiere la
expedicin de un decreto que debe llevar la firma del
presidente y de todos sus ministros
o Con base en esa declaratoria el ejecutivo se embiste
con facultades extraordinarias como legislador para
conjurar el Estado de excepcin pero esos decretos
solo rigen lo que dure el Estado de excepcin para
que se conviertan en legislacin permanente luego
tiene que ser adoptados por el congreso mediante ley-
y como quiera que all hay una interrupcin de la
normalidad institucional porque el gobierno se declara
como legislador entonces ese decreto tiene un control
de validez poltica por parte del congreso y un control
de validez jurdica por parte de la Corte
Constitucional.
Decretos Constitucionales
o Si el congreso no lo hace el gobierno ejerce la funcin
legislativa ejemplo es la ley del plan de desarrollo
porque si el congreso no la expide entonces el
gobierno la expide por decreto o el presupuesto
porque si el congreso no lo aprueba entonces el
gobierno lo saca por decreto- o tambin se presenta
cuando se le da atribuciones legislativas al gobierno
pero una sola vez ejemplo el reglamento de la accin
de tutela- y en caso de que despus se quiera
modificar se deber hacer por ley o por decretos
legislativos en facultades extraordinarias mediante el
congreso porque la facultad legislativa dada al
gobierno se agotaba una nica vez.
Constituyente derivado: el congreso puede modificar el texto
constitucional a travs de un acto del Congreso que puede ser objeto
de control constitucional por parte de la Corte Constitucional pero
para ello tiene que ser pedido control rogado- y aunque en un
principio fue un control formal (control sobre el procedimiento) la
Corte Constitucional crea la teora de la sustitucin constitucional
(mutacin constitucional1) que le permite hacer un control material

1
Introducir una reforma sin que haya una reforma
(de contenido) a los actos del Congreso que modifiquen la
constitucin, de tal forma que estos actos no pueden sustituir
elementos esenciales del Estado.
o Los actos normativos del ejecutivo con naturaleza administrativa:

El gobierno nacional: tiene una potestad reglamentaria de la ley que


es distinta de la atribucin excepcional como legislador aunque la ley
tiene un mayor nivel de detalle que la constitucin su
operacionalizacin no necesariamente se materializa con lo que ella
dice. En principio la potestad reglamentaria de la ley es discrecional
del gobierno a menos que la propia ley le obligue a reglamentarla
porque si no lo hace cualquier persona puede acudir a la accin de
cumplimiento para obligar al gobierno a actuar. Ese reglamento
permite operacionalizar y hacer posible la aplicacin de la ley por lo
tanto no puede modificar ni derogar la ley que reglamenta (control
por parte del Consejo de Estado).
Los rganos autnomos: como el Consejo Nacional Elector o la
Contralora General de la Republica tienen potestad reglamentaria en
los asuntos propios de su competencia.
Las autoridades de eleccin popular de las autoridades territoriales:
tienen competencias normativas (las asambleas que expiden
ordenanzas, los consejos expiden acuerdos que instrumentan las
facultades constitucionales en esa materia donde no siempre existe
una regulacin en la materia porque pueden existir materias en el
tema territorial que no pasan por un reglamento de orden nacional
entonces se pueden generar choques entre lo que dice una ordenanza
de un pueblo y el reglamento de una ley y estn al mismo nivel
porque la ordenanza no depende del reglamento sino de la ley)
Competencias normativas de las autoridades regulatorias: en
Colombia no se satisface plenamente el modelo de Estado regulador
entonces la competencia normativa de sus autoridades regulatorias
no est al mismo nivel de la ley est al mismo nivel de la
competencia normativa del ejecutivo.
Potestad reglamentaria de los alcaldes y gobernadores tienen de las
ordenanzas y los acuerdos a nivel territorial

o Los precedentes judiciales y la jurisprudencia: su razn de existencia es la


creacin de seguridad jurdica

La Corte Constitucional agrega como fuente formal del derecho al


precedente para sealar como sus decisiones y la ratio decidendi es
vinculante, no es un simple criterio auxiliar de interpretacin y por lo
tanto declara que sus decisiones son precedentes y por tanto fuentes
formales que se deben aplicar. Eso implica un conflicto con los
dems rganos de cierre porque entonces ya no son rganos de cierre
porque eso implica la revisabilidad de sus sentencias frente al
desconocimiento del precedente constitucional. La sentencia es
interpretar en el caso concreto el contenido de la ley luego la
sentencia es una especie de aplicacin concreta de la ley que hace
que al final cuando se aplique el criterio interpretativo se est
siguiendo la ley y no el criterio del juez, es decir la sentencia no es
jurisprudencia sino ley en movimiento.
El Consejo de Estado empieza a permear de derecho constitucional a
su competencia como juez de lo contecioso-administrativo y lo lleva
a plantearse por qu no hacer vinculante el precedente administrativo
y con ocasin de la ley 1437 de 2011 establece que las autoridades
que ejercen funcin administrativa estn obligadas a tratar con
igualdad a todas las personas y para ese efecto debern aplicar de la
misma forma la ley y los precedente del Consejo de Estado. Pero con
una diferencia con el precedente constitucional porque precedente
constitucional es toda sentencia de la Corte Constitucional ms su
ratio decidendi, por su parte solo las sentencias de unificacin del
Consejo de Estado tienen carcter de precedentes. Pero el precedente
del Consejo de Estado no puede ser contrario al precedente del
Consejo del Estado.
La Corte Suprema de Justicia sigue con la doctrina probable.

o Existen otras fuentes del derecho pero que no son aplicables al derecho
administrativo (la costumbre, la equidad, la doctrina son solo criterios
auxiliares de interpretacin).

RELACIONES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO


El derecho administrativo es un derecho de frontera y por tanto se relaciona con otras
disciplinas
Con el derecho constitucional: por ser la constitucin fuente formal y por la
tendencia a la constitucionalizacin del derecho
Con el derecho administrativo: por su incorporacin al derecho constitucional por
hacer parte del Bloque de Constitucionalidad o por casos donde se aplica normativa
del derecho internacional se aplica sin estar en el Bloque de Constitucionalidad
porque el Estado se oblig a aplicarlas y si no lo hace compromete su
responsabilidad internacional (propiedad industrial por ejemplo).
Con el derecho privado: porque en el nuevo derecho administrativo se incorporan
reglas del derecho privado relacin de complementacin- lo que produce una
relativizacin del juez especializado.
Con el derecho penal: por dos vas
o El derecho constitucional garantiza el debido proceso y lo entiende a toda
clase de actuaciones procesales y administrativas y donde judicialmente ms
se han desarrollado las garantas del debido proceso es en el derecho penal,
entonces el derecho administrativo trae las garantas desarrolladas por el
derecho penal con referente al debido proceso.
o Para el derecho penal la administracin pblica es un bien jurdico
merecedor de tutela
Con el derecho procesal: de una relacin de tipo instrumental en su relacin con los
ciudadanos para evitar arbitrariedades se generan procedimientos, reglas de trmite
y a la vez controles sobre las decisiones de la administracin en va judicial,
procesos, proceso contencioso administrativo entonces el derecho administrativo
recurre al derecho procesal para regular sus procedimientos y sus procesos.
Relacin con ciencias no jurdicas:
o Con las ciencias de la administracin: para ejercer la funcin administrativa
esta se apoya en las ciencias de la administracin gestin de calidad, por
procesos, sistemas de autoevaluacin y control, etc.-.
o Con la economa: el papel del Estado con respecto a la economa libre
competencia, intervencin del Estado en la economa, etc.-.
o Con la estadstica: para tomar decisiones con base en estadsticas la
eliminacin de subsidios para las personas de estrato tres, etc.-.
o Con la geografa: la divisin poltico administrativa del Estado est basado
en una divisin geogrfica competencia, divisin de las ciudades, etc.-
o Con la informtica: es una disciplina extrajurdica sirve para relacionar al
Estado con los particulares.

Clase #6
FUNCIN ADMINISTRATIVA
Nocin
Solo se regula en aquellos casos en los que existe una divisin de poderes y que en
esa organizacin poltica impere el principio de legalidad. Si nos vamos a las
fuentes y evidenciamos lo que dice la constitucin encontraremos que no existe una
definicin pero si una caracterizacin de la misma.
o Art. 209 de la C.P.:
la funcin administrativa est al servicio de los intereses generales
Inciso 1
clsicamente siempre se nos habla de que le estado en parte
se justifica porque es la forma en la que se persigue la
realizacin del intereses general sobre los intereses
particulares.
o Problema: el artculo habla de los intereses
particulares en general lo que quiere decir que existe
ms de un inters general cul inters general se
aplica?
Se desarrolla con 7 principios enmarcan el desarrollo de la
funcin administrativa- pero estos no son los nicos
principios solo que los 7 principios son muy particulares de la
funcin administrativa
Se desarrolla mediante la desconcentracin, desconcentracin
y la delegacin de la funcin administrativa

Inciso 2
Las autoridades administrativas deben coordinar sus
actuaciones para el adecuado cumplimiento de los fines del
Estado la administracin publica en todos sus rdenes tendr
un control interno que se ejercer en los trminos que seale
la ley. Se establecen dos principios estructurales de la
actuacin de la administracin:
o La coordinacin: el reconocimiento de cada entidad u
organismo no es una rueda suelta sino es parte de un
engranaje ms complejo de tal manera que si no hay
un adecuado grado de cooperacin entre ellas se har
ms difcil servir a los intereses generales porque
normalmente las entidades requieren que se provean
de insumos que provee otra entidad. Es el principio
ms difcil de lograr en la prctica porque es el nico
que no depende de la gestin de la propia entidad sino
de otra.
o El autocontrol: no hay que esperar a que los
mecanismos externos de control a la administracin
(control poltico, el control judicial, el control fiscal,
etc.) operen para que la propia administracin pueda
irse evaluando, diagnosticando y dndose cuenta de si
hay problemas para generar correctivos ms
oportunos y que eviten mayores daos que si
simplemente ella acta y queda a la espera de que
alguien externo venga y lo evalu.
o Art 210 (descentralizacin) y 211 (delegacin): establecen reglas
particulares sobre dos de las modalidades de accin de la administracin,
involucra elementos de descentralizacin en particular dos modalidades (hay
descentralizacin por funcional o por servicios, territorial y por
colaboracin):
Descentralizacin funcional (inciso 1 del art. 210)
Descentralizacin por colaboracin (inciso 2 del art. 210)
Delegacin:
El presidente de la repblica puede delegar funciones como
Jefe de Estado, Jefe de Gobierno, Mxima autoridad
Administrativa y Autoridad Administrativas segn lo diga la
ley.
Cualquier autoridad puede delegar en un servidor pblico de
su propia entidad o de otra con los presupuestos que de la ley
y no en todos los casos se delega la responsabilidad de forma
total al delegatario.
La ley establecer los recursos que se pueden poner contra las
actuaciones del delegatario garanta-.
Necesariamente se requiere del desarrollo legal.
Como la constitucin caracteriza aspectos de la funcin administrativa pero no la define ha
ido habiendo una evolucin en cuanto a la definicin de funcin administrativa de acuerdo
al modelo de Estado.
o Estado Gendarme: hay una entidad entre el rgano y la funcin (principio de
separacin absoluto de poderes)
Criterio orgnico: funcin administrativa es la que hace el rgano
administrativo porque le est prohibido hacer algo ms ya que sera
inmiscuirse en temas de otras funciones.
Relativizacin de la separacin absoluta de poderes y
empieza a sobresalir el principio de colaboracin armnica
entre las ramas u rganos del poder pblico es que por
excepcin ellos van a poder ejercer funciones que no le son
propias (ej: el ejecutivo por excepcin puede llegar a juzgar).
Criterio residual o negativo: si se tiene claro cul es el objeto de las
otras funciones, si se tiene claro qu es legislar y se tiene claro qu es
juzgar todo lo que no sea ni legislar ni juzgar independientemente de
quin lo haga ser funcin administrativa.
Problema: no define porque se expresa por la negativa (dice
que algo es por lo que no es).
o Estado Intervencionista: hay una activa presencia del Estado para la
satisfaccin de las necesidades sociales a travs de la prestacin del servicio
pblico, lo que genera una distorsin en el concepto de funcin
administrativa que va a llevar a que la funcin administrativa se equipare
con el servicio pblico.
Criterio material: la funcin administrativa es la ejecucin de
actividades tendientes a la satisfaccin de las necesidades generales
de la poblacin.
Problema: eso es lo mismo que servicio pblico y hay ciertas
actividades que la administracin despliega que no
necesariamente estn directamente relacionadas con la
prestacin de un servicio pblico competencias
cuasilegislativas y cuasijudiciales-.
Estado regulador: los servicios pblicos pasan a ser prestados por
particulares y el Estado solo pasa a regularlos. Entonces dnde est
el ncleo de la funcin.
Criterio eclctico o regulador: es una combinacin de los
anteriores pero es muy claro porque por ejemplo incluye
conceptos maleables como el bloque de constitucionalidad
que es lo que en cada sentencia en concreto quiere la Corte
Constitucional que sea. Es toda actividad que realicen los
rganos que hacen parte de la estructura administrativa
realizan con excepcin de las otras funciones especializadas a
cargo del Estado y todo lo que no haga parte de su funcin
especializada que realicen los dems rganos del Estado.
o Problema: no es claro porque no dice cul es esa
actividad

Distincin entre las funciones legislativas y jurisdiccionales de la administracin


Legislacin: produccin de normas jurdicas de carcter general, abstracto,
impersonal y de cumplimiento coercitivo.
o Lmites: cuando la limitacin es solo constitucional se est ejerciendo una
funcin legislativa como cuando expide un decreto de estado de excepcin,
cuando expide un decreto constitucional o cuando expide un decreto
extraordinario se puede modificar, derogar o interpretar se est ejerciendo
funcin legislativa-.
o Cuando adems su referente es una ley que no puede a travs de la norma
que expide derogar, modificar, interpretar pues entonces es una potestad
normativa pero que no es de naturaleza normativa si hace eso entonces se
excede la potestad reglamentaria
Jurisdiccional: juzgar es resolver un conflicto con carcter definitivo por un tercero
imparcial que atribuye el derecho de una vez y para siempre (cosa juzgada).
o Lmites: se resuelven disputas con particulares (Estado vs particular). La
jurisdiccin tiene dos caractersticas principales para que pueda funcionar en
un Estado de Derecho:
Autonoma
A diferencia con el juez que es autnomo la administracin
ejerce la funcin jurisdiccional bajo el principio de
organizacin jerrquica entonces el subalterno obedece al
superior y por tanto no hay autonoma.
El carcter definitivo de sus decisiones
Aunque el caso quede administrativamente resuelto la
decisin puede ser revisable por otro rgano el juez- porque
puede ser demandable ante la jurisdiccin entonces la
decisin no es tan definitiva.
Cmo diferenciar una actuacin judicial de una cuasijudicial?
Cuando la ley que regula el tramite establece que el recurso
procedente contra la decisin no es un recurso administrativo
sino judicial y que el competente para conocerlo no es otra
autoridad administrativa sino un juez y claramente ah si va a
haber autonoma porque como el juez es ajeno a la entidad
esta no le va a consultar al juez como decidir en primera
instancia y por supuesto el juez menos se va a entrometer a
decirle a la entidad cmo es que tiene que resolver en
primera instancia. El control judicial es va recurso y no va
demanda lo que refuerza el carcter jurisdiccional de la
funcin porque si fuera administrativo habra que estructurar
una demanda y cuando es funcin judicial el mecanismo de
revisin es el recurso que se interpone contra la decisin de
instancia y eso permite distinguir cundo se est en presencia
de una funcin jurisdiccional por excepcin entregada a la
administracin de una potestad cuasijurisdiccional que sigue
siendo funcin administrativa.

Clase #7
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES DE LA FUNCIN
ADMINISTRATIVA
Principios Constitucionales: estn irradiados en todo el texto constitucional. Son
desarrollados por la ley.
1. Principio de igualdad: la constitucin no trae un contenido del principio solo lo
enuncia, es mediante la ley y sus mecanismos de proteccin en donde se define su
contenido y se los hace efectivos. Correlato entre la administracin de actuar y el
derecho que tienen las personas a ser tratados con igualdad por parte de la
administracin. Mientras que la persona tiene derecho a que la traten de la misma
manera que los otros por su parte la administracin tiene el deber de tratar por igual
a todas las personas. Debe establecerse cul es el alcance de esa igualdad de trato, si
es absoluta o relativa:
a. Sera absoluta si en todos los casos la administracin debe prodigar el
mismo trato para todas las personas
b. Sera relativo si admite excepciones
o Como el derecho a la igualdad es un derecho constitucional la Corte
Constitucional ha dicho en jurisprudencia que el alcance de esa obligacin
para la administracin no es absoluta sino relativa porque la igualdad se
predica entre iguales de tal suerte que quien no est en la misma situacin no
necesariamente le es aplicable la misma decisin administrativa y eso no
quiere decir que la administracin pueda discriminar lo que quiere decir es
que deben tomarse las medidas necesarias para que la igualdad sea efectiva
lo que puede significar que es necesario dar un tratamiento preferencial
(ejemplo: la fila preferencial o los subsidios). Como la igualdad es un
derecho fundamental si la administracin no lo aplica como principio aquel
que ha sido discriminado o aquel que teniendo derecho a un acto de
discriminacin positiva no lo recibe entonces puede interponer una tutela en
defensa de su derecho fundamental para que un juez le obligue a la
administracin a respetarlo y a aplicar las medidas correctivas.
Principio de moralidad: Es un principio extrajurdico. La propia constitucin le da
alcance a esa moralidad porque va a elevar a la moral administrativa a la categora
de derecho colectivo. Entonces tambin la propia constitucin define unos
mecanismos de proteccin de los derechos colectivos a travs de las acciones
populares, entonces si cualquier persona cree que en la celebracin de un contrato se
est violando la moral administrativa puede utilizar una accin popular y como
normalmente quien lo hace es la administracin quien ms ha conocido de estos
casos es el Consejo de Estado y esto lo llevo a decir que para que exista una
violacin a la moralidad es necesario que se afecte la legalidad, entonces confunde
moralidad con legalidad (principio de legalidad), lo cual le quita contenido propio al
principio pero eso tiene su razn de ser porque vuelve jurdico algo que inicialmente
no lo es. El problema es cuando no habiendo violacin a la ley alguien considera
que no se ha sido recto y honesto con la administracin.
Principio de eficacia: tiene ms que ver con la necesidad de que el Estado y en
particular la administracin actu de acuerdo a la legalidad sino que al hacerlo
obtenga unos ciertos resultados que sirvan para transformar la realidad e las
personas deseablemente en forma positiva para mejorar la calidad de vida de las
personas y entonces ah se mira la calidad finalista que se atribuye al Estado. Para
poder valorar que el Estado tiene esos resultados el Estado se obliga a planear y
establecer metas e indicadores. Consiste en la consecucin de los resultados que la
administracin se propone. No lograrlo implica no ser eficiente y entonces hay
instrumentos para lograr la eficacia y por otro lado hay instrumentos para castigar la
ineficacia.
o La propia administracin tiene sistemas de autoevaluacin para ir midiendo
el grado de cumplimiento de las metas y objetivos que la administracin se
traza y a la vez hay una evaluacin externa por parte de los organismos que
ejercen el control fiscal de forma anual (Contraloras).
o De la ineficacia surgen dos consecuencias jurdicas:
Que la entidad implicada debe adoptar planes de mejoramiento para
adoptar planes de gestin y superar esas deficiencias que le impiden
o le han impedido alcanzar las metras
Los gestores (responsables de la administracin de recursos
pblicos) pueden ser objeto de sanciones fiscales por no cumplir con
el principio de eficacia
Dictmenes reiterados de ineficacia de una entidad puede llevar a
que se tmela decisin de suprimirla o que se fusione con otra.
Principio de economa: el deber de racionalizar y optimizar los recursos disponibles
para procurar obtener los resultados pretendidos. Nuevamente este es un principio
cuya evaluacin corresponde al sistema de control interno y al sistema de control
fiscal y tiene las mismas consecuencias que el principio de eficacia.
Principio de celeridad: es el deber que la administracin tiene de actuar en los
trminos que la ley le fije para resolver, de tal suerte que el incumplimiento de los
plazos tiene consecuencias:
o Se establece que la administracin puede en forma oficiosa remover los
obstculos que le impidan solucionar los problemas a tiempo (potestad
oficiosa)
o Castigo al incumplimiento del trmino que puede consistir en que la
autoridad competente pierde competencia o el interesado puede atribuir un
efecto jurdico al silencio (si o no segn lo que diga la ley). Se genera unas
consecuencias disciplinarias.
o ltimamente se ha entendido que el cumplimiento de los trminos hacen
parte del debido proceso y como es un derecho fundamental entonces se
puede proteger mediante tutela. Pero hay que demostrar que no hay un
mecanismo diferente porque la tutela es subsidiaria.
Principio de imparcialidad: el deber que tiene la administracin n de actuar de
manera objetiva por lo cual no est permitido su obrar con base en consideraciones
subjetivas. Para garantizarlo:
o Se presume en la ley aquellas situaciones que impiden la objetividad y la
persona debe declararse impedido (mediante el impedimento y las
recusaciones se garantiza la imparcialidad). En caso de que el juez actu y
despus se demuestre que tena algn vnculo con alguna parte se generar
una responsabilidad al menos de tipo disciplinario que le puede acarrear un
castigo en cuanto a su desempeo en la administracin pblica.
Principio de publicidad: la publicidad es el deber de dar a conocer el contenido de
una decisin administrativa para permitir que quienes se puedan ver afectados con
ella puedan ejercer frente a la misma los medios de impugnacin que la ley les
permita. Si no se da la publicidad entonces ese acto es inoponible y se puede
demandar para que el acto no produzca efectos. Si con la produccin de efectos del
acto se violenta un derecho fundamental se poda recurrir eventualmente a la accin
de tutela si se cumplen los requisitos para que puedan progresar.
Principio de responsabilidad: Concurre la responsabilidad institucional y la
responsabilidad personal.
o El deber que tiene el Estado de reparar el dao antijurdico que le sea
imputable y si lo hace se le obliga a reparar o restablecer el derecho
o En lo personal los servidores pblicos deben actuar de conformidad con el
principio de legalidad y si obran omitiendo sus funciones o extralimitndose
en sus funciones la ley determina la consecuencia que puede ser
sancionatorio o resarcitoria. El Estado mediante la accin de repeticin le
cobra al funcionario pblico por su responsabilidad dolosa o por culpa
grave.
Principio de coordinacin: el deber de colaboracin armnica que es tal vez el ms
difcil de concretar en la prctica porque implica que una entidad requiere que otra
le provea de algo para poder continuar desarrollando su funcin. Supone establecer
acuerdos, protocolos para evitar que la demora de una no perjudique el
funcionamiento de la otra. La propia ley ha creado instancias de articulacin para
tratar de poner de acuerdo a las entidades o a los directores para que no perjudiquen
la funcin del otro.
Principio de buena: supone la confianza del Estado en los ciudadanos al punto que
se eleva a la categora de presuncin, de tal forma que la administracin debe
presumir la buena fe del ciudadano. La Corte Constitucional ha estructurado que en
Colombia existe la confianza legtima que consiste en que el ciudadano cree en la
administracin y por tanto prev que la administracin al actuar mantiene una lnea
de conducta predecible, una especie de precedente de la propia administracin es
decir que si yo consulto los antecedentes de casos similares al mo que se han
fallado de determinada manera entonces hacer presumir que el caso se va a fallar
parecido, lo cual no quiere decir que en algn momento no pueda cambiar de
criterio por diferentes motivos pero debe argumentar (carga argumentativa superior)
si no lo hace el afectado puede demandar porque vulnera el principio de buena fe
porque no respeta la confianza legtima al cambiar de criterio sin un sustento. Se
complementa con el derecho a la igualdad de trato.
Principio del debido proceso: se aplica a toda clase de actuaciones judiciales y
administrativas. Entonces n las actuaciones administrativas se impone el obrar
observando el debido proceso. El debido proceso comprende tres elementos
principales:
o Nadie podr ser juzgado sino por autoridad competente (Competencia)
o El principio de legalidad (nadie podr ser juzgada sino por ley preexistente)
salvo por favorabilidad en materia sancionatoria administrativa
o La observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio.
Principio de eficacia: se regula lo relativo al control fiscal, al gestin del Estado
para alcanzar sus fines. Esta gestin debe adelantarse con base en 5 principios:
o Eficacia
o Economa
o eficiencia
o Equidad
o Valoracin de costos ambientales
Principio de eficiencia: es una combinacin de los principios de eficacia y
economa. Es la optimizacin y maximizacin de los recursos disponibles para el
logro de las metas y objetivos de la entidad.
Principio de equidad: es un principio muy importante porque es el que le da
contenido al propio modelo de Estado, a travs de este que sabemos si se est
logrando la finalidad social del Estado. No depende propiamente de las decisiones
administrativa como de las decisiones polticas que la anteceden (distribucin del
gasto pblico).
Principio de valoracin de costos ambientales: El Estado en todo lo que haga debe
tener un elemento de consideracin ambiental. En el pasado se sealaba que el
Estado tena que preocuparse por medir el impacto ambiental mediante el
establecimiento de una relacin costo beneficio, pero esto est mandado a recoger.
En la actualidad existe el principio de precaucin (si existe riesgo de que haga dao
no lo haga). Pero Colombia est todava en la relacin costo-beneficio.
Principios legales: se encuentra un desarrollo de los anteriores principio dependiendo del
asunto que trate la ley, puede que hable de todos los principios o que mencione uno como
superior al otro pero eso no quiere decir que los otros principios no aplique lo que quiere
decir es que para el objeto que ocupa la ley ciertos principios tienen mayor importancia.
Leyes que abordan todos los principios:
o Ley 489 de 1998 (ley de estructura administrativa): en lista los principios sin
darles contenido y aade un principio legal que no est expresamente en la
constitucin (principio de transparencia: poner a disposicin lo que estn
haciendo las entidades pblicas).
o La ley 1437 (Cdigo de lo Cont.-administrativo): regula prcticamente todos
los principios constitucionales pero all si los dota de contenido.
Leyes que invocan ciertos y determinados principios a cuyo alrededor se articula la
gestin que corresponde:
o Ley de contratacin estatal: el principio de seleccin objetiva que se asocia
con el principio de transparencia, el principio de economa y el principio de
responsabilidad.
o La Ley de empleo pblico: se estructura bajo los principios de igualdad
(todos tienen la misma posibilidad de llegar a un empleo pblico) y el merito
o Ley de control fiscal y financiero: principio de eficacia, eficiencia,
economa, equidad, y la valoracin de costos ambientales.
Clase #8
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Es un presupuesto de la existencia del derecho administrativo. Es la sujecin de la
actuacin de las autoridades y en general de quienes ejercen funcin administrativa a las
habilitaciones para actuar contenidas en la ley. Eso quiere decir que la administracin solo
puede actuar cuando existe una norma que le de la competencia para hacerlo y solo lo
puede hacer de la manera en que esa no0rma lo habilite. Se opone al principio de
autonoma de la voluntad del particular. Esto hace que lo que se presuma que las
actuaciones de la administracin se encuentra dentro de la legalidad (presuncin de
legalidad) pero esa presuncin es desvirtuable pero entonces la carga de la prueba la tiene
quien controvierte la validez jurdica de la actuacin administrativa. La presuncin de
legalidad se relativiza cuando se aborda con texto de la supremaca constitucional, para
ello se puede recurrir al control de validez judicial demandando la validez< de la norma
inferior para hacer prevalecer el texto constitucional (si es la ley se har mediante una
accin de inconstitucionalidad de la cual conocer la Corte Constitucional e igual si es un
decreto con fuerza material de ley) (si es un decreto que no tenga fuerza material de ley o
una ley de carcter abstracto e impersonal pero administrativa que tenga menor nivel
jerrquico que la ley entonces conocer el juez administrativo correspondiente Juez
administrativo, Tribunal administrativo o Consejo de Estado).
Tambin se puede controlar mediante la excepcin de constitucionalidad lo que puede
poner en aprietos al operador jurdico porque para realizarla el funcionario administrativo
debe argumentar que ese acto desconoce una norma constitucional lo que en la prctica
quiere decir que se debe dejar de aplicar un acto administrativo en el que se presume la
legalidad porque segn el funcionario administrativo ese acto viola la constitucin poltica.
En la prctica no resulta tan fcil que un servidor pblico lo haga frente a un acto
administrativo porque si ms adelante un juez determina que ese acto es constitucional
entonces el funcionario quedara como un prevaricador. Existe entonces una tensin entre
el principio de supremaca constitucional y el principio de legalidad en cuanto a la
excepcin de inconstitucionalidad.
El principio de legalidad se concreta cuando la administracin va atribuyendo competencias
a las autoridades que ejercen funcin administrativa y delimita la manera de ejercer esa
competencia. En ese orden de ideas la ley puede tomar una de dos decisiones darle a la
autoridad competente una facultad mayormente reglada o darle una facultad mayormente
reglada. La doctrina ya reconoce que no hay facultades absolutamente regladas ni
absolutamente discrecionales, simplemente pesa ms un elemento que el otro.
Facultad mayormente reglada: la ley habilitante le da un nico camino a seguir, le
indica si acontece un supuesto de hecho a entonces usted deber hacer b. Lo que
significa que todo lo que no sea b ser ilegal. El control legal es ms sencillo.
Elementos mayormente reglados.
o Competencia: se es o no se es competente pero a veces se pueden generar
conflictos de competencia entre autoridades administrativas que pueden ser
positivos (cuando buscan conocer del asunto) o negativos (cuando rechazan
conocer el asunto) en esos casos el ordenamiento ha previsto una solucin
para que un juez solucione el conflicto.
Facultad mayormente discrecional: