DISPOSICIONES COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO

CAPTULO I. LAS NORMAS COMUNES

A TODO PROCEDIMIENTO
Estn reguladas en el libro I del CPC, entre los artculos 1 y 252.

Importancia Estas normas son de gran importancia prctica, por cuanto:

1) Tienen aplicacin general dentro de los procedimientos y asuntos que reglamenta el CPC en sus
libros II, III Y IV, salvo norma expresa en contrario.

2) Tienen aplicacin general en los procedimientos civiles especiales reglamentados en leyes

especiales, salvo norma expresa en contrario.

3) Tienen aplicacin por remisin en el nuevo procedimiento penal (artculo 52 CPP).

CAPTULO III. EL PROCESO

Nociones generales
a) Concepto El proceso es la serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto
de resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin.

b) Terminologa La voz proceso es utilizada con diversos alcances tanto en la ley, como en
doctrina y jurisprudencia. Es as como podemos hablar de proceso como litigio, juicio,
procedimiento, expediente, causa, auto, pleito y litis.

c) Paralelo entre procedimiento y proceso El proceso es un conjunto de actos unidos hacia

un fin comn, que el procedimiento (un conjunto de ritualidades) organiza para el mejor
cumplimiento de tal fin.

El Debido Proceso Legal.

a.- Finalidad e importancia La finalidad del debido proceso legal procesal lo constituye la
garanta de un juicio limpio para las partes en cualquier proceso y en especial para las partes en un
proceso penal, ya que la funcin jurisdiccional aplicada de acuerdo a sus caractersticas minimiza
el riesgo de resoluciones injustas. La extraordinaria trascendencia que tiene el debido proceso para
la adecuada proteccin de los derechos de la persona humana, gener la incorporacin de este
concepto como uno de los fundamentales a nivel internacional. En los principales tratados
internacionales se contempla el debido proceso como una de sus principales garantas. Tales son:
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y la Convencin
Americana de Derechos Humanos.
b.- El debido proceso en nuestra CPR El artculo 19 N 3 establece que toda sentencia de
un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado.
Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos. El precepto se aplica a toda autoridad que ejerza jurisdiccin.
La voz sentencia no slo se refiere a las judiciales, sino a cualquier resolucin que afecte derechos.

En consecuencia, para que una resolucin sea vlida se requiere de:

1) Que exista un proceso previo, legalmente tramitado

2) Que se desarrolle a travs de un procedimiento racional y justo, correspondiendo al

legislador su establecimiento

c.- Garantas mnimas de un procedimiento racional y justo Podemos sealar las siguientes:

a) Derecho a que el procedimiento se desarrolle ante juez independiente e imparcial. El juez debe
ser independiente de los rganos ejecutivos y legislativos del Estado (artculo 73 CPR) e imparcial,
es decir que no se encuentre en una especial relacin con alguna de las partes o con la materia del
conflicto (artculo 194 COT)

b) Derecho a un juez natural preconstituido por la ley. Es menester que el tribunal se encuentre
predeterminado por la ley. Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por un
tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por sta (artculo 19 N 3
inciso 4 CPR). Ojo: este es el nico inciso del numeral 3 del artculo 19 que se encuentra
amparado por el recurso de proteccin. La garanta tambin se encuentra prescrita en el artculo 2
del Cdigo Procesal Penal.

c) Derecho de accin y defensa. Pues no basta con que la ley establezca derechos si ello no va
acompaado de las medidas de proteccin adecuadas para asegurar que tales derechos se respeten

d) Derecho a un defensor. Toda persona tiene derecho a una defensa jurdica en la forma que la
ley seale y nadie puede impedir o restringir la debida intervencin de un letrado si hubiere sido
requerido. Por mandato de la CPR, la ley debe arbitrar los medios para otorgar asesoramiento a
quienes no puedan procurrselos (artculo 19 N3 incisos segundo y tercero)

e) Derecho a una pronta resolucin del conflicto. Un proceso rpido es esencial para la existencia
de un debido proceso. El artculo 74 CPR establece que una LOC determinar la organizacin y
atribuciones de los Tribunales necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia. En
consecuencia, si se estableciera un procedimiento con plazos o trmites innecesarios que dilaten
la resolucin, el procedimiento no sera racional y, por tanto, sera inconstitucional.

f) Derecho a que se contemple la existencia de un contradictorio. Se manifiesta como la garanta

del da ante el tribunal del derecho anglosajn (his day in Court). Esto consiste en que el
demandado tenga una razonable posibilidad de hacerse escuchar, comparecer y exponer sus
derechos. Para que se verifique la existencia del contradictorio respecto del demandado, es
menester que se le notifique de la accin en su contra y que tenga un plazo razonable para hacer
efectiva su defensa.

g) Derecho a que se permita a las partes rendir pruebas para acreditar sus fundamentos, que
asegure la posibilidad de valerse de los medios generalmente reconocidos por el ordenamiento,
derecho que no es absoluto ya que no puede permitir rendir pruebas obtenidas ilcitamente (Ej:
artculo 484 CPP inciso 3 y artculo 276 inciso 3 NCPP).

h) Derecho a la igualdad de tratamiento de las partes. Significa que ambas partes puedan tener
anlogas posibilidades de expresin y prueba. El problema es la desigualdad econmica entre las
partes, pues el costo de la justicia es, por s, un instrumento de desigualdad. Esto se ha tratado de
remediar a travs de la eliminacin de las cargas econmicas para ejercer derechos procesales
antes de la sentencia, y a travs del privilegio de pobreza.

i) Derecho a sentencia que resuelva el conflicto. Como la finalidad del proceso es la solucin del
conflicto, resulta imprescindible la existencia de una sentencia. Adems, sta debe ser fundada.

j) Derecho a recurso para impugnar sentencias que no emanen de un debido proceso. Debe
contemplarse el recurso de casacin que permita impugnar sentencias dictadas sin un debido
proceso.

Finalmente, cabe hacer presente que un debido proceso penal implica el cumplimiento de una serie
de otros principios especficos que, en atencin a la naturaleza de la pretensin deducida, se han
establecido en las CPR y en tratados internacionales.

Clasificacin del proceso.

I.- Civiles Distinguimos:

a) De conocimiento Son a su vez:

i. Meramente declarativos Su fin es la declaracin de un derecho, reconocer una
situacin jurdica preexistente, sin que se imponga al demandado ninguna condena ni se
le solicite la modificacin de una situacin determinada. Ejemplo: La declaracin de
inaplicabilidad de una ley por inconstitucionalidad.
ii. Constitutivos Procuran sentencias que, adems de declarar un derecho, produzca un
nuevo estado jurdico, creando, modificando o extinguiendo un estado jurdico. Estas
sentencias, al igual que las meramente declarativas no son susceptibles de ejecucin ni
la necesitan puesto que lo perseguido por el actor se satisface con la sola sentencia.

iii. De condena Mediante stas, adems de declararse un derecho, se impone al

demandado el cumplimiento de una prestacin de dar, hacer o no hacer. La sentencia de
condena es siempre preparatoria, pues no permite por s sola la satisfaccin de la
pretensin.
b) De ejecucin Tienen por objeto satisfacer lo establecido en la sentencia de condena o en la
fuente de la obligacin que ha sido infringida. Su objetivo es que a travs de la accin de cosa
juzgada se cumpla ntegramente la sentencia condenatoria. Adems se aplica directamente el
procedimiento ejecutivo cuando la parte tiene un derecho que consta en un ttulo ejecutivo.

Estos procedimientos se dividen de acuerdo a la obligacin de que se trate: de dar, de hacer y de

no hacer.

II.- Penales.

a. Faltas Las conocen los juzgados de garanta, mediante:

i. Procedimiento monitorio (Artculo 392 NCPP)

ii. Procedimiento simplificado (Artculo 388 y 392 inciso final NCPP)

b. Crmenes y simples delitos Tenemos:

i. De accin penal privada (art 55 y 400 NCPP)

ii. De accin penal pblica:

1. Procedimiento abreviado (Artculo 406 CPP)

2. Procedimiento simplificado (Artculo 388 CPP)

3. Juicio oral (Artculo 281 y siguientes CPP)

iii. De accin penal pblica previa instancia particular (Artculo 55 CPP).

Naturaleza Jurdica del Proceso Determinar la naturaleza jurdica del proceso tiene
importancia porque con ello se precisa la legislacin que debe aplicarse. Se han sostenido las
siguientes teoras:

1. Teora del Contrato Supone la existencia de un contrato entre demandante y demandado,

en el cual se determina el conflicto, lo que limita el poder del juez para su resolucin. Naci en el
derecho romano (la litis contestatio), pero en la actualidad ha perdido toda vigencia, ya que no
explica el proceso en s, sino que alude a la institucin que lo origina. Adems, no explica los
procesos desarrollados en rebelda de una de las partes, puesto que en esos casos no hay una
convencin para la generacin del proceso. Posteriormente, ya en la poca de la revolucin
francesa, aparece una segunda vertiente, que considera al proceso como un cuasicontrato, en
donde existe un hecho voluntario y lcito tanto del demandante, que acude a tribunales, como del
demandado, que voluntariamente concurre a defenderse. Sin embargo, esta doctrina tampoco
explica el proceso en s, sino que slo su origen.

2. Teora de la Relacin Jurdica Por relacin jurdica se entiende toda vinculacin

intersubjetiva regulada por la ley. Actor, demandado y juez se vinculan entre s, mediante los actos
procesales. Esta relacin jurdica crea derechos y obligaciones recprocos entre los interesados en
el litigio y los funcionarios encargados de resolverlo, como la obligacin del juez de proveer y
sentenciar, la de las partes a comparecer y acatar las resoluciones, etctera.

En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generara la vinculacin, se han formulado
diversas teoras: Kohler excluye al juez y postula slo una relacin bilateral entre partes; en tanto
Hellwig y Wach incluyen al juez en la relacin, el primero estableciendo una relacin indirecta
entre partes (que slo se vinculan por intermedio del juez) y el segundo concibiendo una relacin
triangular, en la cual todos se relacionan directamente.

3. Teora de la Situacin Jurdica Posteriormente, Goldschmidt establece que no es posible

hablar de relacin jurdica, por cuanto la solucin del conflicto es tan slo una mera expectativa
de las partes en orden a obtener sentencia favorable, por lo que sita al proceso en un escalafn
inferior, cual es el de simple situacin jurdica. La situacin jurdica se define por un complejo de
meras posibilidades de obrar, expectativas y cargas. El proceso no sera una relacin jurdica por
cuanto el juez no est obligado para con las partes (slo tiene deberes como funcionario pblico)
y porque entre litigantes no existe ninguna obligacin.

4. Teora de la Entidad Jurdica Compleja Postulada por Carnelutti, establece que el proceso
es una entidad jurdica de carcter unitario y complejo, cuya caracterstica central es la pluralidad
y estrecha coordinacin de sus elementos.

5. Teora de la Institucin Jurdica El autor Jaime Guasp concibe al proceso como una
institucin jurdica permanente, de carcter objetivo, a la cual las partes acuden cuando existe entre
ellas un conflicto que debe ser solucionado (explica la utilidad del proceso pero no su naturaleza
jurdica).

Los elementos del proceso Los elementos se dividen en dos clases:

1) Elementos subjetivos: Las partes y el juez.

2) Elemento objetivo: El conflicto sometido a decisin del tribunal.

Ahora veremos los elementos subjetivos y dentro de stos a las partes.

 CAPTULO II. LA ACCIN, LA PRETENSIN,
LA DEFENSA Y LA CONTRAPRETENSIN
Introduccin.
Un litigio es un conflicto intersubjetivo de intereses jurdicamente trascendente, caracterizado por
la existencia de una pretensin resistida. El proceso est destinado a resolver el litigio. Mediante
el ejercicio de la accin se origina el proceso, al poner en movimiento la jurisdiccin. La accin
va dirigida al Estado (Tribunales) y no al adversario; es la pretensin la que se dirige a ste.

En consecuencia, la accin procesal es el mecanismo que la Constitucin y la ley pone a

disposicin de las partes para traspasar el conflicto al proceso; y la pretensin es el derecho de las
partes para solicitar al tribunal una decisin jurisdiccional favorable a sus intereses en la solucin
final del proceso.

Es usual que accin y pretensin sean confundidas. Ello se ha debido a que su titularidad
corresponde a una misma persona y a que generalmente las dos van contenidas en un mismo acto:
en la demanda o querella.

Acepciones.
En el derecho comercial se utiliza accin para referirse a las cuotas en las que se divide el capital
de las sociedades annimas.

En el derecho penal, se usa para referirse a la conducta constitutiva de un tipo penal.

En el orden procesal, tiene tres acepciones:

a) Como sinnimo de derecho, como cuando se dice el actor carece de accin para
b) Como similar a pretensin, hablndose de accin fundada o infundada, accin real
o personal, etctera.

c) En el sentido de potencia o posibilidad de provocar la actividad jurisdiccional, que es

el sentido procesal autntico de la palabra.

Evolucin histrica del concepto de accin.

Han existido diversas teoras, las que se han clasificado en cuanto a identidad o diversidad entre
la concepcin de la accin en relacin con el derecho material en monistas y dualistas.

1.- Teora monista o clsica respecto de la accin Esta teora plantea la identidad entre accin
y derecho material, definiendo a la accin como el derecho sustancial deducido en juicio.

En consecuencia, de acuerdo con esta teora, no habra accin sin derecho, lo cual resulta
inadmisible por cuanto no explica diversas situaciones que se presentan, como son las obligaciones
naturales o las demandas rechazadas en sentencia definitiva (accin sin derecho). Esta teora
aparece hoy universalmente desechada.

2.- Teoras dualistas o modernas respecto de la accin Sostienen la diferencia entre la accin
y el derecho material. La teora dualista ha sustentado tres variables: teoras concretas, abstractas
y abstractas atenuadas.

2.1. Teoras concretas de la accin Sustentadas por Chiovenda, Calamandrei y Redenti,

conciben la accin como un derecho a obtener una sentencia de contenido determinado, de carcter
favorable para el titular, el cual tiene derecho a tal contenido, precisamente por la titularidad de la
accin de la cual disfruta.

2.2. Teoras abstractas de la accin Sustentada por autores como Carnelutti, y Couture,
conciben la accin no como poder de reclamar un fallo de contenido ms o menos concreto, sino
un fallo sin ms, ya se subordine o no este derecho a requisitos distintos como el de buena fe del
accionante.

2.3. Teoras abstractas atenuadas de la accin Sus partidarios (Guasp y Betti, entre otros)
establecen que el derecho de accionar no exige ser titular de un derecho, sino slo afirmar la
existencia de un hecho o de determinados requisitos.

Desde este punto de vista, Guasp define la accin como el poder concebido por el Estado de acudir
a los Tribunales de Justicia para formular pretensiones.

De todas las teoras, Juan Colombo Campbell saca las siguientes conclusiones:

1) La accin es un derecho distinto e independiente de la pretensin.

2) El sujeto pasivo de la accin: el juez; y el sujeto pasivo de la pretensin: el demandado

o querellado.

3) El juez se pronuncia sobre la accin al mismo momento en que se le plantea, y sobre la

pretensin en la sentencia definitiva. Por ello, el derecho de accin se agota con su
ejercicio, en tanto que la pretensin se mantiene hasta la sentencia.

En sntesis: la accin procesal es el ltimo de los tres requisitos necesarios para la formacin del
proceso, a recordar:

1.- Un conflicto de intereses de relevancia jurdica.

2.- Un rgano jurisdiccional competente.
3.- El ejercicio de la accin.
Caractersticas de la accin procesal Son las siguientes:

1) Es un derecho procesal La accin es el derecho para activar la jurisdiccin, que se

materializa mediante actos procesales, generalmente demanda y querella.

2) Es un medio indirecto de proteccin jurdica Es indirecto porque supone la intervencin de

un tercero, que es el juez.

3) Tiene como destinatario el tribunal Puesto que el nico fin de la accin es abrir el proceso.

4) Es un derecho autnomo de la pretensin La accin persigue abrir el proceso, en tanto que

la pretensin persigue de la otra parte el cumplimiento de una obligacin o que sufra una sancin.

5) Se extingue con su ejercicio Sea que el actor obtenga o no la apertura del proceso. Si se
quiere reintentar, ello implica el ejercicio de una nueva accin.

6) Tiene dos objetivos Abrir el proceso (objetivo directo) y permitir al Estado conocer las
infracciones al derecho para terminarlas y evitarlas a futuro (objetivo indirecto).

7) Se liga al concepto de parte El actor es el sujeto que ejerce la accin. Si no hay parte, no hay
accin. Cuando el juez abre el proceso en el procedimiento penal antiguo, no es que ejerza la
accin, pues en ese caso la apertura se produce en virtud de su jurisdiccin.

8) Su ejercicio implica el pronunciamiento inmediato del tribunal En el sentido de abrir o no

el proceso.

Regulacin de la accin en Chile

A) Constitucin Poltica Si bien no existe disposicin constitucional que contemple el derecho

de accin expresamente, s se encuentra amparado implcitamente en los artculos 19 N3 y N14
y 76. Adems, la Carta Magna contempla muchas acciones especficas, como la de reclamacin
de nacionalidad, de indemnizacin por error judicial, de reclamacin de legalidad del acto
expropiatorio, de proteccin, de amparo, etc.

B) mbito meramente legal La disposicin bsica es la contenida en el artculo 254 del CPC,
que establece los requisitos de la demanda civil en juicio ordinario, normas que, como sabemos,
son de aplicacin supletoria para muchos otros procedimientos (artculo 3 CPC). En materia
penal, la situacin vara un poco, puesto que tratndose de delitos de accin pblica la accin
puede deducirse por varios medios. En el nuevo proceso penal slo se conservan como formas de
ejercer la accin penal pblica la querella y el requerimiento del Ministerio Pblico.

Clasificacin de la accin
 a) De acuerdo a la pretensin:
Encontramos Acciones civiles y Acciones penales.

Ejemplo: Artculo 270 inciso segundo C. Procedimiento Civil Habr tambin lugar a
deducir demanda de jactancia contra el que haya gestionado como parte en un proceso
criminal de que puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de estas
acciones.
Accin de indemnizacin de perjuicio / Accin de Nulidad / Accin de alimentos / Accin
de Divorcio.

b) Ejemplo: Artculo 53, inciso primero C. Procesal Penal, Clasificacin de la accin penal.
La accin penal es pblica o privada

c) De acuerdo al objeto que se persigue a travs de la pretensin civil: acciones muebles,

inmuebles y mixtas.
Acciones muebles: accin de indemnizacin de perjuicios.
Acciones inmuebles: accin reivindicatoria

d) De acuerdo con el contenido de la pretensin:

Acciones civiles petitorias, cuando el bien protegido es el dominio de un bien u otro
derecho real; y,
Acciones Posesorias, cuando lo que se pretende es la proteccin de la posesin respecto de
inmuebles. (artculo 700 C.Civil).

Concepto de la pretensin. Sus requisitos y efectos.

A. Concepto de Pretensin Es una declaracin de voluntad por la que se solicita una actuacin
de un rgano jurisdiccional frente a persona determinada y distinta del autor de la declaracin.

B. Estructura La pretensin procesal requiere de elementos subjetivos que son: a) el rgano

jurisdiccional; b) el actor y c) el demandado, y de un elemento objetivo, cual es el bien litigioso
que se pretende, que puede ser una cosa o una conducta.

C. Caractersticas de la pretensin procesal Son las siguientes:

1) Se materializa, al igual que la accin, a travs de un acto procesal

2) Es un derecho exclusivo del sujeto activo. Muy excepcionalmente puede ser el sujeto pasivo
quien acciona. Son los casos de demanda de jactancia (artculo 269 a 272) y la accin forzada del
artculo 21 del CPC. No ocurre lo mismo con la reconvencin, pues si bien el que pretende es el
sujeto pasivo, lo que ocurre es que se abre un nuevo proceso, que slo por economa se tramita
con el inicial.

3) Se dirige contra el sujeto pasivo del proceso: demandado o querellado.

4) La pretensin se falla en sentencia definitiva, al final de la instancia.

5) Mira al inters particular del pretendiente, lo cual lo distingue con la accin, que tiene un inters
social comprometido.

D. Regulacin de la pretensin procesal en Chile La CPR la trata en el artculo 19 N 3,

entendiendo que la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos se refiere tambin al
derecho a solicitar una sentencia favorable. Asimismo, se encuentra tratada en la accin de amparo
y en la proteccin.

En los procedimientos civiles, el artculo bsico es el 254 CPC que consagra tanto los requisitos
de la accin como los de la pretensin, siendo su nmero 5 el que se refiere ms a sta, al exigir
que la demanda contenga la enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin de las
peticiones que se someten al fallo del tribunal.

Finalmente, en materia penal los requisitos de la pretensin estn en la querella y en el

requerimiento del Ministerio Pblico.

E. Paralelo entre accin y pretensin

ACCION PRETENSIN
Corresponden al sujeto activo del proceso, se plantean ante el tribunal y por medio de un
acto procesal, y ambas logran la solucin de un conflicto.
Se dirige al tribunal Se plantea contra el adversario
Su objetivo es la apertura del proceso Se dirige a obtener una sentencia favorable
Si se acoge o no, es en la sentencia
Si se acoge o no, es tan pronto es presentada
definitiva
Si se rechaza, la condena o absolucin se
Una vez rechazada puede volver a
mantendr firme en virtud de la cosa
interponerse
juzgada.
La defensa del demandado Es el poder jurdico del demandado de oponerse a la pretensin
que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano jurisdiccional.

Formas de defensa Ante una demanda, el sujeto activo puede accionar o inaccionar. Sus
posibles actitudes son:

1.- Rebelda o contumacia El demandado asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo,
sin hacer nada. La rebelda no importa una aceptacin; por el contrario, implica una contestacin
ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de su
pretensin. Ello importa que el actor sea quien deba probar los hechos en que funda su pretensin.
Adems, en primera instancia y para aquellos casos en que no se trate de plazos fatales para que
el demandado realice sus actuaciones, deber acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite.

2.- Reaccin Si el demandado comparece en el proceso, puede asumir las siguientes actitudes:

a) Allanamiento Es una aceptacin expresa del demandado a la pretensin hecha valer

por el sujeto activo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere de la facultad
especial del inciso 2 del artculo 7 del CPC.

b) Oposicin a la pretensin Puede revestir las siguientes formas:

b.1) La defensa negativa Consiste en una mera negativa y no lleva consigo ninguna
afirmacin de un hecho nuevo. La carga de la prueba recaer en el demandante,
puesto que con sta el demandado no introduce hechos nuevos que tengan por
objeto destruir la pretensin. Por ltimo, esta defensa no debe ser analizada en lo
dispositivo del fallo, sino slo en la parte considerativa.

b.2) Las excepciones Son las peticiones del demandado que tienen eficacia extintiva,
impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado como fundamento de la
pretensin. Se clasifican en:

i) Excepciones dilatorias Son las que se refieren a la correccin del

procedimiento sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida.
Tienen un carcter taxativo (artculo 303 CPC), pero genrico, por cuanto
en el nmero 6 se pueden comprender todos los vicios del procedimiento
cuya correccin sea posible solicitar. Estas excepciones deben hacerse
valer en un mismo escrito, antes de la contestacin de la demanda y dentro
del trmino del emplazamiento. Suspenden la tramitacin del
procedimiento y deben ser resueltas una vez concluida la tramitacin del
incidente que generan.

ii) Excepciones perentorias Tienen por objeto destruir el fundamento de

la pretensin e importan la introduccin de un hecho de carcter
 impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensin del actor.
Normalmente se confunden con los modos de extinguir las obligaciones.
Estas excepciones no suspenden la tramitacin del proceso y deben hacerse
valer en el escrito de contestacin de la demanda (artculo 309 CPC). Una
contestacin de demanda con excepciones perentorias implica que la carga
de la prueba va a recaer en el demandado, ya no en el demandante. Deben
ser resueltas en la parte dispositiva del fallo, debiendo contener las
consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa (artculo 170
CPC).

iii) Excepciones mixtas Son aquellas que no obstante tener el carcter de

perentorias, pueden ser ejercidas como dilatorias antes de la contestacin
de la demanda. Son las de cosa juzgada y de transaccin. Formuladas stas,
el tribunal puede fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente
que generen, o estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso
mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas excepciones
para la sentencia definitiva (artculo 304 CPC).

iv) Excepciones anmalas Son aquellas perentorias que pueden ser

deducidas con posterioridad a la contestacin de la demanda, durante todo
el juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la
vista de la causa en segunda (artculo 309). Son las de prescripcin, cosa
juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en
un antecedente escrito. Si son deducidas en primera instancia, despus de
recibida la causa a prueba, se tramitan como incidentes y se reservar la
resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue igual
procedimiento pero el tribunal se pronunciar respecto de ellas en nica
instancia.

3.- La reconvencin El demandado puede no slo adoptar una actitud defensiva, sino que una
actitud agresiva, haciendo valer una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto
pasivo respecto de ella. La reconvencin es la demanda del demandado mediante la cual se
introduce una nueva pretensin. Se acepta por el principio de economa procesal.
La oportunidad de deducirla es el escrito de contestacin de la demanda. La reconvencin se
substancia y falla conjuntamente con la demanda principal, debe ser notificada al demandante igual
que la demanda y ste puede asumir las mismas actitudes del demandado respecto a la demanda
principal.

Requisitos de la reconvencin:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda
(artculo 315 CPC y 111 y 124 COT)

b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida al mismo procedimiento de la demanda.

LAS PARTES

Concepto Existen varias doctrinas respecto al concepto de parte. Sin embargo, procesalmente
puede definirse como todo aquel que pide o frente al cual se pide en juicio la actuacin de la ley
en un caso concreto. Importa determinar el concepto de parte pues, es slo a stas a quienes afecta
la sentencia que se dicte.

Clasificacin de las partes.

a) Directas u originarias: Demandante y demandado.

b) Indirectas o derivadas: Terceros.

La capacidad para ser partes debe ser analizada desde tres perspectivas. Estas son las
siguientes:

a) La capacidad para ser parte en juicio, es la que habilita para ser titular de la relacin
jurdico procesal y equivale a la capacidad de goce regulada en el Cdigo Civil, esto
es, a la aptitud legal que ostenta toda persona natural o jurdica para ser sujeto de
derecho;
b) La Capacidad para comparecer en juicio o capacidad procesal, es la facultad para
realizar actos jurdicos procesales por s mismos, es decir, sin la autorizacin de otro.
As, pues, los que no poseen dicha capacidad requieren de un representante que
comparezca en su nombre o los autorice a comparecer. Este tipo de capacidad
corresponde a la capacidad de ejercicio mencionada en el Cdigo Civil.

Si el demandante carece de esta capacidad el demandado podr oponer la excepcin

dilatoria de falta de capacidad del demandante o de representacin legal del que
comparece a su nombre. (Artculo 303 No.2 del CPC).

Si es el demandado emplazado el que carece de capacidad procesal, en cambio, el

procedimiento se encontrar viciado salvo que se subsane por la va de la excepcin
dilatoria de correccin del procedimiento del artculo 303 No. 6 o del incidente de
nulidad.
c) La capacidad de pedir o Ius Postulandi, es aquella exigida por la ley para comparecer
en juicio en defensa de los intereses de alguna de las partes. Esta capacidad que la ley
entrega a aquellas personas que tienen el ttulo de abogado o a quienes se encuentran
inscritos en el tercer ao de la carrera de Derecho, se funda en que la complejidad del
 proceso exige de una capacidad tcnica que presuma los conocimientos bsicos del
derecho procesal y del derecho sustantivo.

En resumen:
Capacidad para ser parte Para comparecer vlidamente en juicio se requiere tener capacidad
para ello. El CPC no da normas especficas sobre la materia. Por lo tanto, debemos recurrir al
Cdigo Civil o Cdigo Penal, segn sea la naturaleza de la accin. De acuerdo con stos, sabemos
que la capacidad es la regla general y que, por lo tanto, para ser capaz de comparecer en juicio se
requiere ser persona y no estar sujeto a ninguna especial incapacidad. Hay que distinguir entre:

1.- Capacidad para ser parte (o de goce) Es inherente a toda persona por el slo hecho de ser
tal. Por lo tanto, basta ser sujeto fsico y vivo (o una sucesin hereditaria), incluyndose las
personas jurdicas.

2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) o para actuar en el proceso o la capacidad para

comparecer en juicio Es la facultad para comparecer en juicio, para realizar actos procesales
con efectos jurdicos en nombre propio o por cuenta de otros.

3.- Ius Postulandi Es la capacidad para que la actuacin judicial sea correcta y se traduce en la
necesidad de cumplir con dos requisitos procesales, a saber: patrocinio y poder.

Las partes en el Cdigo de Procedimiento Civil (artculo 18 y siguientes)

La relacin jurdico procesal es simple cuando interviene en el proceso una sola persona en calidad
de demandante y otra en calidad de demandado. Es mltiple, por el contrario, cuando una o ambas
partes la componen varias personas a la vez. Cuando ocurre esto ltimo se habla de pluralidad de
partes o Litis consorcio.

Si la multiplicidad de personas acta en calidad de demandante el Litis consorcio ser activo; si la

multiplicidad es de demandados el Litis consorcio ser pasivo; y si la multiplicidad es de ambos
litigantes el Litis consorcio ser mixto.

El Litis consorcio entre partes directas, se encuentra regulado en el artculo 18 CPC, que establece
que, un mismo juicio, pueden intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre
que se deduzcan la misma accin (pretensin) o acciones (pretensiones) que emanen directa e
inmediatamente de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos
en los casos que autoriza la ley.

Si ocurre lo anterior, corresponde, conforme el artculo 19, la designacin de un procurador comn

si es que las pretensiones deducidas o excepciones opuestas son idnticas; en caso contrario, cada
un de los litigantes podr obrar separadamente en juicio, salvo las excepciones legales (artculo 20
del Cdigo de Procedimiento Civil).
Adems de las normas citadas la regulacin de los diversos supuestos concebidos por la ley est
en los artculos 12 a 16 del Cdigo de Procedimiento Civil.

El Litis consorcio entre partes indirectas con inters en la causa se encuentra regulado en los
artculos 22, 23 y 24 del Cdigo de Procedimiento Civil y en otras normas dispersas, por ejemplo,
a propsito de las terceras en el procedimiento ejecutivo a que se refiere el artculo 518 y
siguientes del mismo cuerpo legal.

El tema se encuentra asociado directamente a los terceros con inters que pueden obrar en el
procedimiento.

Es importante subrayar que las resoluciones que se dicten respecto de estos terceros producen en
ellos los mismos efectos que en las partes directas.

Estos terceros que comparecen voluntariamente en el juicio, pueden ser de tres tipos:

Terceros Coadyuvantes,
Terceros Excluyentes,
Terceros Independientes,

Ms adelante, explicaremos en detalle Los Terceros.

Anlisis:

A.- Pluralidad de Partes o Litis Consorcio La regla general es que haya un demandante y un
demandado.

Sin embargo, hay casos en que existe una relacin procesal mltiple, sea activa, pasiva o mltiple.
Esta situacin puede producirse al inicio del proceso (litis consorcio originario), o con
posterioridad a ello (litis consorcio sobreviniente).

En el primer caso se caracteriza por ser facultativo para quienes lo constituyen, y por estar
consagrado expresamente en el artculo 18 CPC, conforme al cual se produce esta situacin en los
siguientes casos:

a) Cuando varias personas deducen una misma accin (contra del mismo sujeto pasivo)

b) Cuando varias personas deducen acciones, sean estas iguales o diferentes, pero emanadas
todas de un mismo hecho.

c) Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso de las
obligaciones solidarias.
Para evitar que esta pluralidad de partes se constituya en un elemento disociador del proceso, el
legislador establece que habiendo litis consorcio, y siendo iguales las acciones o las defensas, debe
designarse un procurador comn, todo lo cual se regir de conformidad a las siguientes reglas:

a) Debe ser nombrado de comn acuerdo entre las partes en el plazo que fije el tribunal, o en
su defecto por el Juez, pero con la obligacin de designar a un Procurador del Nmero o a
uno de los abogados de las partes (artculo 12 CPC).

b) El nombramiento puede ser revocado por unanimidad o a peticin fundada de una de las
partes, pero en todo caso la revocacin no surte efecto sino hasta que se designa un
reemplazante (artculo 14 CPC).

c) El procurador designado debe seguir las instrucciones de las partes y si stas no estn
conformes con su cometido, tienen el derecho de hacer alegaciones separadas y a presentar
sus propias pruebas, todo en los mismos plazos y condiciones que el procurador comn,
todo lo cual obviamente slo ir en su propio beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo
obrado por el procurador comn les sigue empeciendo (artculo 16 CPC).

d) No ser necesario designar un procurador cuando (artculo 20 CPC):

a. Sean distintas las acciones de los demandantes.

b. Sean distintas las defensas de los demandados.
c. Habindose iniciado el juicio con iguales acciones o excepciones, surgen
incompatibilidades de intereses entre quienes litigan conjuntamente.

B.- Intervencin Forzada de Parte Un carcter bsico del ejercicio de las acciones es su
voluntariedad. Sin embargo, nuestro CPC contempla casos de intervencin forzada en los que las
partes se ven en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de soportar las graves
consecuencias de su inasistencia. Son cinco casos:

a) Artculo 21 CPC Cuando una accin corresponde a otras personas determinadas pero
distintas del sujeto activo, el o los demandados quedan facultados para pedir que se ponga
la demanda en conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro del trmino de
emplazamiento, alguna de las siguientes actitudes:

Si la accin ejercida por alguna persona determinadas, podrn los demandados pedir que
se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan ocurrido a entablarla, quienes
debern expresar en el trmino de emplazamiento si se adhieren a ella.

Si las dichas personas se adhieren a la demanda, se aplicar lo dispuesto en los artculos

12 y 13; si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si nada dicen
dentro del trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva citacin. En este
ltimo caso podrn comparecer en cualquier estado del juicio, pero respetando todo lo
obrado con anterioridad.
 i. Adherir a la demanda Se forma un litis consorcio activo y debe designarse
procurador comn.

ii. No adherir Caducan los derechos del potencial demandante para entablar la misma
accin con posterioridad, pudiendo el demandado hacer valer la excepcin de cosa
juzgada.

iii. No hacer nada Si se deja transcurrir el plazo de emplazamiento, si bien no se

transformar en parte, le afectar todo lo obrado en el proceso, pero tendr el derecho
de comparecer posteriormente en el juicio, respetando todo lo obrado.

b) Jactancia Se define como la accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser

demandada, derechos de que no est gozando, aquel afectado por esta alegacin de

derechos, podr pedir que sea obligado (por el afectado) a interponer la demanda

correspondiente, dentro del plazo de 10 das.

c) Conforme al artculo 269 CPC, se puede deducir jactancia en alguno de los siguientes

casos:

i. Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.

ii. Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos delante
de dos personas hbiles para declarar en juicio.
iii. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar acciones
civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones.

La accin de jactancia, para que se declare la obligacin del jactancioso de demandar prescribe en
6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita de conformidad al procedimiento sumario
(artculo 272 CPC). Si se da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10 das para demandar,
ampliable a 30 por motivo fundado, so pena de declararse que no ser odo posteriormente sobre
tal derecho (incidente del procedimiento de jactancia).

c) Citacin de Eviccin Situacin que se da propiamente en los contratos bilaterales y

especialmente en la compraventa, cuando el comprador que se ve expuesto a sufrir eviccin
(prdida de la cosa comprada por efecto de acciones judiciales interpuestas por terceros), cita al
vendedor, antes de contestar la demanda, para que ste comparezca en su defensa como es su
obligacin (artculos 1843 y 1844 CC y artculo 584 CPC) Pueden darse mltiples situaciones:
 i. Si el comprador no cita, libera al vendedor de su responsabilidad.
ii. Si lo cita y el vendedor concurre, el proceso se sigue en contra de ste, pero conservando
el comprador el derecho de intervenir.
iii. Si el vendedor citado no comparece, se hace responsable de la eviccin, salvo que el juicio
lo pierda el comprador por negligencia procesal.

d) Citacin de los Acreedores Hipotecarios en el Juicio Ejecutivo Si una persona adquiere

en remate judicial una propiedad hipotecada, la adquiere con dicho gravamen, salvo que los
acreedores hipotecarios hayan sido citados al juicio. La citacin los obliga a optar por mantener la
hipoteca o acceder a pagarse con el producto del remate.

e) Verificacin de Crditos en el Procedimiento de Quiebra Declarado en quiebra un deudor,

sus acreedores slo tendrn derecho a concurrir al reparto de dividendos si han comparecido al
tribunal a verificar su crdito (sino, la ley presume condonacin).

C.- Dos instituciones vinculadas al concepto de parte:

a) Substitucin Procesal Es aquella institucin que faculta a una persona para comparecer en
juicio a nombre propio, haciendo valer derechos de terceros, adquiriendo el carcter de parte para
todos los efectos legales. No constituye un caso de representacin ni de agencia oficiosa, pues
quien comparece lo hace a nombre propio. Ejemplos:

i.- Artculo 878 Cdigo de Comercio Se faculta a quien desee demandar al capitn de un
navo, para deducir la accin ya sea en contra de ste o del naviero.
ii.- Artculo 2466 CC Accin Subrogatoria.
iii.- Artculo 2468 CC Accin Pauliana o Revocatoria.
iv.- Artculo 1845 CC Citacin de Eviccin.

b) Sucesin Procesal A diferencia de la substitucin, el cambio de sujeto en este caso puede

verificarse durante el procedimiento y no slo antes de l. Son tres casos:

i. Fallecimiento de quien litiga personalmente (artculo 5 CPC) Se suspende el

procedimiento para efectos de notificar a los herederos, y slo se reanuda tras haber
transcurrido el trmino de emplazamiento, hayan stos concurrido o no.
ii. Cesin de Derechos Litigiosos Producida la cesin, comparecer al proceso el
cesionario exhibiendo el ttulo y adoptando el papel procesal del cedente.
iii. Subrogacin Opera cuando una persona paga por otra, producindose una traslacin
de derechos (puede ser legal o convencional).

LOS TERCEROS
Terceros Coadyuvantes: son aquellos que sostienen pretensiones o contrapretensiones
coincidentes con las de alguna de las partes directas, razn por cual, intervienen en el proceso una
vez ya iniciado ste y apoyan la actividad procesal del demandante o del demandado. De all su
denominacin.

Se trata de sujetos que, sin ser partes directas, tienen inters actual en el resultado del juicio, es
decir, intervienen por tener comprometidos un derecho efectivo en el resultado del proceso y no
una mera expectativa. (artculo 23 incisos 2 y 3 del CPC).

Estos terceros conforman una sola unidad con la parte directa a la que coadyuvan, por lo que
pueden intervenir en cualquier estado del proceso y se les reconocen, adems, los derechos del
artculo 16 del CPC, esto es, pueden hacer separadamente las alegaciones y rendir las pruebas que
estimen pertinentes.

Terceros Excluyentes: son aquellos que comparecen al juicio reclamando un derecho incompatible
con el discutido por las partes directas. Por ejemplo, Hernn demanda a Jamie la reivindicacin de
una casa, pero durante el juicio comparece Ren quien dice ser el verdadero dueo no poseedor de
aqulla.

El artculo 22 del CPC dispone que el tribunal debe admitir sus gestiones en la forma establecida
en el artculo 16, es decir, el tercero excluyente debe aceptar lo obrado con anterioridad y no puede
obrar conjuntamente con alguna de las partes directas, pues su inters es incompatible con el de
ambas. As las cosas, deber separadamente hacer las alegaciones y rendir las pruebas que estime
conducentes, pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando de los mismos plazos
concedidos al procurador comn, si lo hay.

Terceros Independientes: son aquellos que invocan en el juicio un inters autnomo o paralelo del
invocado por las partes directas. Por ejemplo, Anbal interpone una demanda de reivindicacin
respecto de la casa de Vicente, pero comparece Consuelo esposa de Vicente, invocando a su
favor la declaracin de bien familiar que pesa sobre la propiedad y que la favorece.

El artculo 23 inciso 3 del CPC, indica que en este caso tambin ha de aplicarse lo prevenido en
el artculo 16, es decir, el tercero independiente deber aceptar lo obrado y hacer las alegaciones y
rendir las pruebas que estime conducentes en forma separada y sin entorpecer la marcha del juicio.

La limitacin legal sealada precedentemente lleva en la prctica a que los terceros excluyentes e
independientes deban preferir iniciar un nuevo juicio en calidad de demandante a fin de no aceptar
lo obrado en el otro juicio por las partes directas.

As como, la intervencin voluntaria de los terceros en el proceso puede serlo a ttulo de

coadyuvantes, excluyentes o independientes, existen otros casos en que el llamamiento de terceros
al juicio es forzado u obligado por la ley. Ello ocurre a solicitud del demandante o del demandado
dentro del trmino de emplazamiento cuando se desea hacer extensible a un tercero el efecto de
cosa juzgada que se producir en el juicio. Ejemplos de este tipo son la citacin de eviccin o la
citacin del acreedor hipotecario en el proceso ejecutivo. (artculos 584 y 492, respectivamente,
del Cdigo de Procedimiento Civil).

En este ltimo caso, si el tercero comparece dentro del trmino de emplazamiento y se adhiere a
la demanda se designar un procurador comn con el demandante.

Si el tercero citado no comparece le afectar, de todos modos, el resultado del juicio, sin perjuicio
de su facultad de intervenir ms adelante como coadyuvante del demandante, pero aceptando todo
lo obrado con anterioridad.

Por ltimo, si el tercero citado comparece y manifiesta su voluntad en orden a no adherirse a la

demanda caduca la facultad para alegar en el juicio los derechos que pudiere haber invocado en su
favor. (artculo 21 del CPC).

En resumn:
Los terceros:
Son aquellas personas que no estn directamente vinculadas al conflicto promovido ante el rgano
jurisdiccional, pero que actan al interior del procedimiento tendiente a resolver ese conflicto. Se
clasifican en:

Clasificacin:

1.- Terceros indiferentes Aquellos a quienes no afecta de modo alguno el proceso, ni la

sentencia dictada. No son terceros, segn la definicin dada.

2.- Terceros intervinientes Son los testigos, peritos, martilleros y dems personas que
intervienen en el proceso sin tener inters directo en su resultado.

3.- Terceros interesados Aquellos que, sin ser partes directas en un proceso, ven afectados sus
derechos a causa de ese proceso, por lo que se les autoriza a participar. Son los siguientes:

a) Coadyuvantes (o por va adhesiva) Hacen valer pretensiones concordantes con

alguna de las partes, debiendo en consecuencia actuar con procurador comn.

b) Independientes (o por va principal) Su inters es independientes de las pretensiones

de las partes por lo que acta separadamente.
 c) Excluyentes (o por va de oposicin) Tienen pretensiones incompatibles con las de
las partes.

Los requisitos para interponer una tercera son los siguientes (artculo 23 CPC):

a) Ser tercero (no ser parte)

b) Existencia de un proceso en actual tramitacin.
c) Tener inters actual en el proceso (patrimonial y sobre la base de derechos
adquiridos y no de meras expectativas)

Las resoluciones judiciales dictadas en los procesos en los cuales intervienen terceros, producen
respecto de ellos iguales efectos que respecto de las partes principales (artculo 24 CPC).

CAPTULO IV. LA COMPARECENCIA EN JUICIO

Generalidades
Hemos dicho que para que una persona tenga capacidad para comparecer en juicio, debe reunir la
capacidad de goce, de ejercicio y el Ius Postulandi, condicin esta ltima que se entrega
exclusivamente a determinadas personas.

El concepto de comparecencia en juicio se puede entender en 2 sentidos:

1) En sentido amplio, corresponde al acto de presentarse ante un juez voluntaria o coercitivamente.

2) En sentido estricto, es el acto de presentarse ante los tribunales, ejercitando una accin o
defendindose, o requiriendo la intervencin en un acto no contencioso.

La capacidad para parecer en juicio o ius postulandi, se traduce en el estudio de dos instituciones
procesales fundamentales, cuales son el Patrocinio y el Mandato Judicial. Mientras que el primero
se refiere fundamentalmente a la fijacin de estrategias procesales (tcnico del derecho), el
mandatario mira a la representacin (tcnico del procedimiento).

El Patrocinio Se define como un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un
asunto, encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia.

Requisitos para ser Patrocinante Ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, es
decir, tener el ttulo de abogado y haber pagado la patente profesional (artculo 3 D.L. 3.637).
Forma de constituirlo La formalidad exigida es que en la primera presentacin que el
interesado efecte ante el tribunal, el abogado ponga su firma, indicando adems su nombre,
apellidos y domicilio. Lo normal en la prctica es destinar un otros del escrito para este efecto. En
el nuevo proceso penal, tratndose de Defensores Pblicos, ste se entiende constituido por el slo
ministerio de la ley (artculo 54 Ley de Defensora Penal Pblica).
Sanciones al Incumplimiento La sancin es gravsima, ya que el escrito se tiene por no
presentado para todos los efectos legales (artculo 1 inciso 2 Ley 18.120).

Duracin Todo el proceso, salvo renuncia o revocacin.

Facultades del Patrocinante Esencialmente el patrocinio se limita a la fijacin de las

estrategias de defensa. No obstante, y a pesar de que ello es propio del mandatario judicial, se le
faculta para asumir la representacin en cualquier estado del juicio (facultades ordinarias del
mandato: artculo 1 inciso 3, Ley N18.120)

Trmino del Patrocinio Se produce por las siguientes causas:

a) Cumplimiento o desempeo del encargo Forma normal de terminacin.

b) Revocacin Acto por el cual el patrocinado pone fin al patrocinio vigente. Normalmente va
aparejado de la designacin de un nuevo abogado patrocinante, quien tiene dos obligaciones:
comunicar la revocacin a su colega y encargarse que ste reciba sus honorarios profesionales
(Cdigo de tica).

c) Renuncia Debe notificarse al patrocinado junto con el estado del proceso. No obstante, el
abogado que renuncia mantiene su responsabilidad hasta por el trmino de emplazamiento, salvo
que previo a ello se haya designado un nuevo patrocinante (artculo 1 inciso 4 Ley 18.120).

d) Muerte o Incapacidad del Abogado En este caso el patrocinado debe constituir un nuevo
patrocinio antes de efectuar su siguiente presentacin. Cabe sealar que la muerte del patrocinado
no extingue el patrocinio, pues el abogado deber seguir prestando sus servicios a la sucesin.

El Mandato Judicial Es un contrato solemne en virtud del cual una persona otorga a otra
facultades suficientes para que la represente ante los Tribunales de Justicia.

Diferencias con el Mandato Civil:

MANDATO CIVIL MANDATO JUDICIAL
Consensual Solemne
No se extingue con la muerte del
Se extingue con la muerte de ambas partes
mandante
Todos pueden ser mandatarios (incluso Slo aqullos del artculo 2 Ley
incapaces) N18.120
La representacin es un elemento de la
La representacin es de la esencia
naturaleza
 La delegacin no obliga al mandante si no La delegacin siempre obliga al
ratifica. mandante.

Requisitos para ser Mandatario Es preciso ser una de las personas incluidas en el artculo 2
de la Ley N18.120, esto es:

i. Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.

ii. Procurador del Nmero.

iii. Postulantes designados por la Corporacin de Asistencia Judicial, independientemente del

tiempo que lleven como egresados.

iv. Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de Derecho en alguna Universidad

autorizada.

v. Egresados de las Facultades de Derecho que hubieren cursado 5 ao y hasta 3 aos despus de
haber rendido los exmenes correspondientes.

Forma de Constituir el Mandato (art. 6 Ley 18.120) Por las siguientes formas:

a) Por escritura pblica.

b) Acta extendida ante un Juez de Letras o Juez rbitro suscrita por todos los otorgantes.
c) Declaracin escrita del mandante y autorizada por el Secretario del Tribunal. Es la
forma normal de constitucin.
d) De acuerdo al artculo 29 de la Ley sobre Letra de Cambio y Pagar, mediante Endoso
en Comisin de Cobranza. Esta forma tiene la particularidad de que por el slo efecto
del endoso se entienden conferidas todas las facultades especiales que en otros casos
requieren otorgarse expresamente.

Excepciones a la comparecencia en juicio representado Son los siguientes:

a) Caso general (artculo 2 inciso 3 Ley 18.120) Se puede solicitar autorizacin al tribunal
para comparecer y defenderse personalmente.

b) Casos especiales No se requiere tener mandato judicial ni patrocinio:

a. En departamentos (comunas) con menos de 4 abogados en ejercicio.

b. Manifestaciones Mineras.
c. Asuntos que conozcan Alcaldes o Jueces de Polica Local salvo regulacin de
perjuicios de cuanta superior a 2 UTM.; los Juzgados de Familia o los rbitros
Arbitradores.
d. Asuntos que conozca la Direccin General del S.I.I. y la Contralora.
 e. Juicios polticos de que conozca la Cmara de Diputados o el Senado.
f. Juicios cuya cuanta no exceda de media U.T.M., cualquiera sea su naturaleza.
g. Causas Electorales.
h. Recursos de Amparo y Proteccin.
i. Denuncias Criminales.
j. Solicitudes aisladas en que se piden copias, desarchivos, etc.
k. Presentaciones efectuadas por las denominadas partes intervinientes.

Sanciones al Incumplimiento La sancin es menos drstica que la del patrocinio, ya que otorga
al interesado un plazo de 3 das para corregir el vicio de que adolece la presentacin y constituir
legalmente el mandato. Si se hace, el escrito mantiene como fecha la de su presentacin.

Facultades del Mandatario Las facultades puedes ser:

1.- Esenciales u Ordinarias Existen sin necesidad de mencin expresa y no pueden ser objeto
de limitaciones por las partes. Autorizan al mandatario para tomar parte del mismo modo que
podra hacerlo quien da el mandato, en todos los trmites e incidentes del juicio y en todas las
cuestiones que por va de reconvencin se promuevan hasta el cumplimiento completo del fallo
definitivo. Como consecuencia, las notificaciones se deben hacer al mandatario judicial, siendo
nulas todas aquellas que se notifiquen al mandante (salvo que texto legal as lo exija o el tribunal
lo estime necesario).

2.- De la Naturaleza Son bsicamente dos: la posibilidad de delegar el mandato, y la facultad

para interponer la accin civil o ser notificado de ella en un plenario criminal (art. 432 CPP).

3.- Accidentales o Especiales Slo se entienden incorporadas al mandato si se mencionan

expresamente. Estn en el artculo 7 inciso 2 CPC, y son:

- Desistirse en primera instancia de la accin deducida, porque produce cosa juzgada.

- Aceptar la demanda contraria (allanamiento) ya que es un acto de disposicin.
- Absolver Posiciones.
- Renunciar expresa y anticipadamente a los recursos o a los trminos legales.
- Transigir, ya que es un acto de disposicin.
- Comprometer (designar rbitro para que resuelva conflicto).
- Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores.
- Aprobar convenios (artculo 178 Ley de Quiebras).
- Percibir (operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son objeto
de apropiacin o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos).

Durante aos se discuti si deban enunciarse una a una o si bastaba una referencia general. Hoy
est resuelto el tema en favor de la segunda posicin.
Efectos del Mandato Constituido el mandato, desaparece del proceso la persona fsica del
mandante, por lo que todas las actuaciones del proceso, as como, sus notificaciones deben
practicarse al mandatario. Hay excepciones en el avenimiento laboral, la conciliacin civil y la
absolucin de posiciones cuando se solicite comparecencia personal de la parte, etctera.

Trmino del Mandato Se produce por:

i. Cumplimiento o desempeo del encargo Forma normal de terminacin.

ii. Terminacin anticipada Cuando el proceso no llegue ni llegar a tener sentencia definitiva,
el mandante puede solicitar que se lo libere del encargo.

iii. Revocacin Acto unilateral del mandante por el cual se pone fin al mandato vigente. Puede
ser expresa o tcita (designacin de un nuevo mandatario sin hacer mencin al anterior). Debe
constar en el proceso para ser oponible a la contraparte.

iv. Renuncia del mandatario Debe notificarse al mandante e informarle el estado del proceso.
No obstante ello, el mandatario que renuncia mantiene su responsabilidad hasta por el trmino de
emplazamiento, salvo que previo a ello se designe un nuevo apoderado.

v. Muerte o incapacidad del mandatario En este caso el patrocinado debe constituir un nuevo
patrocinio antes de efectuar su siguiente presentacin.

Responsabilidad del Mandatario El mandatario tiene una responsabilidad especial y expresa

(artculo 28) en relacin con las costas procesales (definidas por el artculo 139 CPC) a que sea
condenado su mandante, sin perjuicio de poder repetir contra ste con posterioridad (es un caso de
solidaridad). Adems, el mandatario tiene responsabilidad disciplinaria, por lo que puede se objeto
de sanciones por actos abusivos de su parte.

Paralelo entre Patrocinio y Mandato

PATROCINIO MANDATO
NATURALEZA
Contrato solemne Contrato solemne
JURDICA
OBJETIVO Fijar estrategia de defensa La representacin en juicio
Abogados y otras personas
Slo los abogados
SUJETOS que seala el artculo 2 de
habilitados
la Ley 18.120
Nombre, domicilio y firma Alguna de las formas del
CONSTITUCIN
del abogado artculo 6 CPC
OPORTUNIDAD En la primera presentacin En la primera presentacin

Se tiene por no presentado
SANCIN
el escrito
RESPONSABILIDAD Civil y criminal
EJERCICIO ILEGAL Constituye delito
Misma sancin, pero se da
un plazo de tres das para
corregir
Civil, criminal y por costas
procesales
Constituye delito

Situaciones Especiales de Representacin Tenemos las siguientes:

a) Agencia Oficiosa Es la situacin que se produce cuando una persona comparece ante un
tribunal, asumiendo la representacin de otra sin patrocinio ni mandato constituido en su favor,
pero ofreciendo la ratificacin posterior de todo lo obrado por parte de quien ha debido ser el
mandante. Requisitos:

i. El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio o en caso contrario debe
actuar representado por alguien que lo sea.

ii. Invocar causales calificadas que han impedido al representado comparecer.

iii. Ofrecer una garanta de que lo obrado ser ratificado

El tribunal califica las circunstancias y puede o no aceptarla. Si el tribunal la acepta se debe

constituir la garanta, que normalmente es una fianza (fianza de rato). Si lo obrado no es ratificado
posteriormente, se produce la nulidad de todo lo obrado (efecto procesal), y el fiador deber
responder de los perjuicios causados (efecto civil).

b) Procurador Comn Ya analizado a propsito de la pluralidad de partes.

c) Representaciones Especiales Se trata de dilucidar quin representa a determinadas personas

jurdicas. Para ello debemos distinguir:

i. Personas Jurdicas de Derecho Pblico No existen reglas especiales. Hay que analizar
la ley que las crea y reglamenta. Ejemplos:

- Fisco Presidente del Consejo de Defensa del Estado.

- Municipalidades Alcalde.

ii. Corporaciones y Fundaciones de Derecho Privado Las representa su presidente

(artculo 8 CPC).
 iii. Sociedades Las representa el gerente o administrador. Salvo mencin expresa, la
representacin slo comprende facultades ordinarias del mandato. Hay 3 casos especiales
en cuanto a la representacin de las sociedades:

- Sociedades Annimas El representante debe ser el gerente (artculo 49 Ley 18.046)

- Sociedad Legal Minera La representa el socio designado por la junta o si no hubiere

junta, el socio con mayores derechos, o en caso de empate aqul cuyo apellido empiece
con la letra ms cercana a la A. (artculo 193 Cdigo de Minera).

- Sociedades de Personas Sin no tiene un administrador designado, basta con notificar

a uno cualquiera de los socios.

d) Representacin de Personas Ausentes (artculos 11, 285, 844, 845 y 846 CPC y 367 COT)
Hay que distinguir tres situaciones:

1) Si se teme una eventual ausencia del demandado y quiere el demandante emplazarla para un
juicio posterior, puede pedirse como medida prejudicial, que se constituya un apoderado que lo
represente y responda por las costas y multas del juicio, bajo apercibimiento de designarse un
curador de bienes (artculo 285 CPC).

2) Si el ausente ha partido del pas sin dejar mandato constituido. Hay que distinguir (artculo 844
y siguientes CPC):

- Si se conoce su paradero Se le notifica por exhorto.

- No se conoce su paradero Se designa curador de ausentes (artculo 473 CC)

3) Si el ausente dej mandatario con facultades generales, es posible notificarlo vlidamente. Si

slo tiene facultades para un negocio en particular, slo se lo puede emplazar vlidamente para
ese caso. Finalmente, si no puede contestar nuevas demandas y no conoce el paradero del
mandante, se designa un curador de ausentes (artculo 11 CPC)

CAPTULO V. EL EMPLAZAMIENTO
Concepto Es la notificacin que se le hace a la parte para que dentro de un determinado plazo
haga valer sus derechos.

Elementos El primero de ellos es la notificacin legal de la demanda. El segundo elemento es

el plazo para reaccionar, el cual vara segn la clase y caractersticas del procedimiento.

1) En la primera instancia Son:

 a. Notificacin vlida de la demanda y de la resolucin que recaiga en ella Normalmente
debe hacerse en forma personal, puesto que es lo usual que sea la primera gestin judicial.

b. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado para hacer valer sus derechos
frente a la demanda deducida en su contra El plazo vara de acuerdo al procedimiento
de que se trate.

2) En la segunda instancia Son:

a. Notificacin vlida de la resolucin que concede el recuso de apelacin Se notifica

por el estado diario.

b. Transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el tribunal de segunda
instancia Comienza a correr desde el hecho material consistente en el certificado del
secretario del tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes correspondientes al
recurso de apelacin. El plazo vara de acuerdo a la ubicacin relativa de los tribunales de
primera y segunda instancia.

Efectos de la notificacin vlida de la demanda.

Efectos Procesales Son los siguientes:

a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo entre partes y juez.
b) Radica la Competencia, slo respecto del demandante, pues el demandado an puede alegar la
incompetencia del tribunal.

c) Precluye el derecho de retirar materialmente la demanda. Slo puede desistirse de la demanda,

lo que produce cosa juzgada.

d) Las partes deben realizar actuaciones para que el proceso avance. El demandante debe actuar
so pena del abandono del procedimiento, el demandado debe defenderse.

e) El tribunal debe dictar las providencias para dar curso al proceso, so pena de queja disciplinaria
(artculo 545 COT)

f) Se genera el estado de litis pendencia (artculo 303 CPC)

Efectos Civiles Son los siguientes:

a) Constituye en mora al deudor (artculo 1551 N 3 CC)

b) Transforma en litigiosos los derechos para efectos de su cesin (artculo 1911 CC)

c) Interrumpe la prescripcin (artculos 2503, 2518 y 2523 CC)

d) Transforma la prescripcin extintiva de corto tiempo en largo tiempo (artculo 2523 CC).

CAPTULO VI. LA PARALIZACIN, SUSPENSIN

Y EXTINCIN DEL PROCEDIMIENTO
La paralizacin del procedimiento Si las partes nada hacen, el procedimiento permanecer
paralizado, en virtud del principio dispositivo que rige las gestiones civiles. Tal inactividad, si se
prolonga por ms de 6 meses, puede dar lugar al abandono del procedimiento, a peticin de parte,
situacin que produce la prdida de lo obrado ms no la pretensin hecha vale en l.

En el proceso por crimen o simple delito de accin penal pblica no recibe aplicacin el abandono
pero en el de accin privada s, pero es ms grave ya que el plazo es de slo 30 das, puede
decretarse de oficio y no slo se pierde lo obrado, sino que adems la pretensin hecha valer en l.

La suspensin del procedimiento En los procesos civiles las partes pueden, de comn acuerdo,
suspender el procedimiento por una sola vez en cada instancia, por un plazo mximo de 90 das
(artculo 64 inciso 2 CPC), sin perjuicio del derecho de hacerlo valer, adems, ante la Corte
Suprema en caso que, ante ese tribunal, estuvieren pendientes recursos de casacin o de queja en
contra de sentencia definitiva.

El efecto que genera es que los plazos que estuvieren corriendo se suspendern al presentarse el
escrito, los que continuarn corriendo vencido el plazo de suspensin acordado.

El procedimiento tambin se suspende, en primera instancia, cuando se concede un recurso de

apelacin en ambos efectos (artculo 191 CPC).

En el procedimiento penal, hay suspensin con el sobreseimiento temporal, hasta que se presenten
mejores datos de investigacin o cede el impedimento legal que haya detenido la prosecucin del
juicio.

Finalmente, tambin hay suspensin con la muerte de la parte que obra por s misma (artculo 5
CPC).

La extincin del procedimiento Lo normal es que un proceso termine con la sentencia

definitiva. Sin embargo, hay casos en que termina antes:
Transaccin,
Avenimiento,
Conciliacin total,
Desistimiento de la demanda,
El abandono del procedimiento, y
El abandono de la accin penal privada.
En los procesos penales de accin pblica, mediante el sobreseimiento definitivo (que
equivale a sentencia definitiva).
 En el nuevo proceso penal, adems mediante la aplicacin del principio de oportunidad y
la celebracin de un acuerdo reparatorio.

CAPTULO VII. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES

Concepto y clasificacin Son los antecedentes que deben concurrir para que el juicio tenga
una existencia jurdica y validez formal. Se dividen en:

1) De existencia Para que un juicio tenga existencia jurdica se requiere de un juez que ejerza
jurisdiccin, de partes y de un conflicto o litigio.

2) De validez Para que un juicio que tenga validez jurdica se requiere de un juez competente,
capacidad de las partes y formalidades legales.
El tribunal est facultado para adoptar diversas medidas de oficio para prevenir o anular un proceso
por falta de un presupuesto de validez (artculos 256, 83, 84 inciso final, 775 CPC). Las partes
tambin pueden alegar la nulidad procesal, interponiendo excepciones dilatorias, un incidente de
nulidad procesal, deduciendo casacin en la forma, etc.

Presupuesto de eficacia de la pretensin La legitimacin procesal es indispensable para que

pueda dictarse una sentencia eficaz. Adems de la inexistencia y la nulidad del proceso, se
contempla en la doctrina la sancin de ineficacia de la inoponibilidad del proceso, que se puede
definir como la sancin que priva de efectos a un acto contra terceras personas que no han
concurrido a su celebracin. Ser tratada ms adelante.

CAPTULO VIII. LOS ACTOS JURDICOS PROCESALES

Concepto y elementos Son una especie de acto jurdico cuyos efectos se producen en el
proceso. Como no existe una regulacin orgnica y especfica de la teora de los actos jurdicos
procesales en el CPC, corresponde aplicar las normas del CC.

Se puede definir el acto jurdico procesal como aquel que tiene importancia jurdica respecto de la
relacin procesal, esto es, el acto que tiene por consecuencia inmediata la constitucin, la
conservacin, el desenvolvimiento, la modificacin o la definicin de una relacin procesal. Sus
elementos son:

a) Una o ms voluntades destinadas a producir efectos en el proceso.

b) Voluntad debe manifestarse, expresa o tcitamente.

c) La intencin de producir efectos en el proceso.

Caractersticas Los actos jurdicos procesales son:

1) Actos esencialmente solemnes.

2) Mayoritariamente unilaterales.
3) Suponen un proceso y, a la vez, lo crean.
4) Actos autnomos, aunque no en trminos absolutos.

Clasificaciones Ellos admiten las siguientes clasificaciones:

a) Desde el punto de vista de la voluntad Unilaterales y bilaterales.

b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto Del tribunal, de las partes, de
terceros.

c) Desde el punto de vista de las partes Se distinguen:

a. Actos de impulso procesal Se realizan para dar curso al procedimiento.

b. Actos de postulacin Pretenden no slo dar curso, sino que tambin formular
cuestiones de fondo.

c. Actos probatorios Realizados para acreditar los hechos.

d. Actos de impugnacin Pretenden atacar resoluciones.

d) Desde el punto de vista de los terceros Actos probatorios (declaracin de testigos e informe
de peritos), de certificacin (actos de receptor o del secretario) y de opinin (informes en derecho).

Requisitos de existencia y validez de los actos jurdicos procesales Son:

la voluntad,
la capacidad procesal,
el objeto, la causa, y
las solemnidades.

a) La voluntad y sus vicios La voluntad es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que
deseamos. Como en todo acto jurdico, debe manifestarse, sea expresa, sea tcitamente

Respecto a los vicios de la voluntad:

 a) Error Existen muchas manifestaciones del error en el CPC. A modo de ejemplo
vemos la posibilidad de revocar una confesin (artculo 402 inciso 2 CPC), el error de
derecho como causal de casacin en el fondo (artculo 767 CPC). En la CPR se
contempla la indemnizacin por error judicial (artculo 19 N 7 letra i).

b) La fuerza Cuesta encontrar norma al respecto en los Cdigos. Existen alusiones en

el artculo 810 CPC, como causal de revisin de la sentencia cuando se obtuvo con
violencia.
c) El dolo Hay un caso en que el dolo no es vicio de la voluntad sino fuente de
responsabilidad, a propsito de las medidas precautorias (artculo 280 inciso 2 CPC).
Adems se encuentra en el recurso de revisin.

b) La capacidad procesal Desde el punto de vista del tribunal, la capacidad se refiere a su

competencia. Con respecto a las partes, toda persona tiene capacidad, salvo las excepciones
legales..

c) El objeto Al igual que en lo civil debe ser real, determinado o determinable y lcito. En
cuanto al objeto ilcito, nos encontramos frente a varios casos, por ejemplo, la prrroga de la
competencia en asuntos civiles no contenciosos, las materias de arbitraje prohibido, etc.

d) La causa Es el motivo que induce al acto o contrato. En los actos jurdicos procesales hay
siempre una causa. Por ejemplo, en la apelacin es el agravio, en el mandato es tener buenos
representantes, etc. La causa debe ser lcita.

e) Las solemnidades Si bien es cierto que lo lgico sera que existiera un impulso antiformalista
(pues las formalidades seran un obstculo para la justicia) lo cierto es que la experiencia nos ha
hecho considerar dichas formas como indispensables para la funcin jurisdiccional. Es as como
los actos jurdicos procesales son eminentemente formalistas.

La ineficacia de los Actos Jurdicos Procesales El acto jurdico procesal es ineficaz cuando
no genera sus efectos propios y ocurre cuando no se ajusta a todos los requisitos legales. Las
sanciones de ineficacia de los actos jurdicos procesales que contempla el derecho procesal son:

a) La inexistencia Se produce cuando no se cumplen los requisitos de existencia de los actos

jurdicos procesales. Los casos de inexistencia son la falta de jurisdiccin (inexistencia de
tribunal), la falta de parte y la falta de proceso.

b) La nulidad Se produce cuando se incumplen requisitos de validez. La nulidad procesal se

caracteriza por lo siguiente:
 a) Es autnoma en su naturaleza, en sus consecuencias y en su configuracin jurdica, pues
se rige por normas especiales, siendo la jurisprudencia la que ha asentado una teora de la
nulidad procesal.

b) No es clasificable, no es ni absoluta ni relativa.

c) Requiere de alguna causal, ya sea genrica (artculo 84 y 768 N 9 CPC) o especfica (768
N 1 a 8 y 79 y 80 CPC).

d) Requiere ser declarada judicialmente.

e) Genera la ineficacia del acto viciado (nulidad propia) y, en casos, la de sus actos posteriores
(nulidad extensiva o derivada), como lo es la falta de emplazamiento.

f) Se sanea de las siguientes maneras.

- Mediante la resolucin que la deniega.
- Por la preclusin de la facultad para hacerla valer. Debe promoverse dentro del plazo de
5 das desde que se tuvo conocimiento del vicio.
- Cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su materializacin (artculo 83
inciso 2).
- Mediante la convalidacin expresa o tcita del acto nulo (artculo 83 inciso 2).

g) Slo procede cuando el vicio que la genera causa perjuicio: no hay nulidad sin perjuicio,
principio ste que se recoge en los artculos 83, 768 inciso penltimo CPC, a propsito de
la casacin en la forma, y en el artculo 767 como requisito de casacin en el fondo.

h) Puede hacerse valer por distintos medios.

- Medios directos: nulidad de oficio (artculo 84), casacin de oficio (776 y 785),
incidente de nulidad, excepciones dilatorias, recursos de casacin y de revisin.
- Medios indirectos: sin perseguir directamente la nulidad, pretenden su declaracin.
Ejemplos: recursos de reposicin, de apelacin, de queja, etc.

c) La inoponibilidad Se produce cuando un acto jurdico procesal que tiene existencia y es

vlido, no produce efectos respecto de terceros. La regla general es que el acto jurdico procesal
(y por lo tanto la sentencia) sea oponible slo a las partes del proceso.

d) La preclusin En los procesos en que rige el orden consecutivo legal es posible concebir la
preclusin (extincin) de la facultad para impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y
las oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador.
 CAPTULO IX. LA FORMACIN DEL PROCESO
Concepto de expediente y su formacin Analizaremos el proceso como expediente, como
conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presentan o verifican en el
procedimiento (artculo 29). En la formacin del expediente se deben respetar ciertas reglas:

a) Las piezas se agregan en orden de presentacin.

b) El secretario debe enumerarlas

c) No se pueden retirar piezas sin decreto del tribunal (artculo 29 inciso 2)

En el nuevo proceso penal, no obstante la oralidad de las actuaciones, debe llevarse registro de
ellas (artculo 30 CPP).

Los escritos Se pueden definir como acto solemne que contiene las solicitudes que presentan
las partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contenidos en la ley.

Requisitos que deben cumplir los escritos Son, en general, los siguientes:

a) Papel a utilizar Hoy pueden presentarse en papel simple. Antiguamente fue papel sellado y
luego papel proceso.

b) Contenido Debe encabezarse por una suma, que es un resumen del contenido. Las demandas
nuevas deben contener adems una presuma, indicando la materia, el procedimiento y el nombre
completo y RUT de las partes y de sus apoderados. Luego de la suma, debe designarse el tribunal,
las partes, nmero de rol y luego el desarrollo del escrito. Finalmente el escrito termina con una
peticin concreta (artculo 51)

c) Forma de presentacin Tantas copias como partes haya que notificar (salvo en aquellos
escritos que contengan solicitudes de mera tramitacin como copias, desarchivos y otros). Si no se
entregan copias o si stas resultan disconformes sustancialmente con la original, no le corre plazo
a la parte contraria, debe imponerse una multa y debe apercibrsele para que la parte que present
el escrito las acompae dentro de tercero da so pena de tenerlo por no presentado (artculo 31).

d) Lugar de presentacin En el tribunal por intermedio del secretario (artculo 30).

e) Formalidad de recepcin Se estampa en cada foja la fecha y su forma o un sello autorizado

por la Corte que designe la oficina y la fecha. Adems el secretario est obligado a recepcionar los
documentos que se le entreguen (artculo 32). En la prctica el funcionario del mesn del tribunal
estampa en cada hoja, un timbre con la fecha y el nmero del tribunal. Una vez presentado, el
Secretario debe proceder a despacharlo al Juez, pudiendo incluso proveerlo el directamente,
cuando se trate de diligencias de mero trmite.

La consulta del expediente Por regla general los expedientes son pblicos. Una de las
funciones de los secretarios es dar conocimiento a cualquiera persona de los procesos que tengan
en sus oficinas, salvo excepciones en que la ley considere que cuya publicidad se considera
perjudicial a los intereses ya sea de las partes o del proceso.

La custodia del expediente El proceso se mantiene en la oficina del secretario bajo su custodia
y responsabilidad (artculo 36). En la prctica se contempla la custodia especial de ciertos
expedientes para impedir su extravo y de ciertos documentos. Los expedientes slo pueden ser
retirados del tribunal por personas (fundamentalmente los receptores) y en los casos establecidos
por la ley (artculo 36). En el nuevo proceso penal (donde no hay secretarios), la custodia
corresponde al jefe de la unidad administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas
(artculo 389 G COT).

Remisin de Expedientes Cuando un tribunal solicita a otro la remisin de un expediente, lo

normal es que dicha medida se cumpla remitiendo copias a costa del solicitante. No obstante en
casos urgentes, o si no es posible sacar copias o si el expedientes tiene mas de 250 fojas, se remitir
el original (artculo 37 inciso final).

Extravo y Reconstitucin de Expedientes Si se pierde un expediente, una vez certificado ello

por el secretario del tribunal, debe reconstituirse. Se solicitar que se tenga por reconstituido en
virtud de las copias simples de los escritos que se acompaen, en lo posible que estn timbradas.
El tribunal lo tendr por reconstituido, con citacin. Si hay oposicin, el tribunal resolver el
incidente. En el nuevo proceso penal, el tema lo resuelve el artculo 43 CPP.

CAPTULO X. LOS PLAZOS

Reglamentacin Artculos 48 a 50 CC, 64 a 68 CPC y 14 a 18 NCPP.

Concepto Es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el ejercicio de una
facultad o la realizacin de un acto jurdico procesal dentro del proceso.
Cmputo de los plazos Todos los plazos (sean de das, meses o aos) son completos y corrern
hasta la medianoche del ltimo da del plazo. El primero y el ltimo da de un plazo de meses o
aos deben tener el mismo nmero en el respectivo mes, o el inmediatamente anterior si no existe
tal nmero en el mes del vencimiento.

Si un plazo de meses o aos principia en algn da que no existe en el mes del vencimiento por
que el primero tiene ms das que el segundo, el plazo expira el ltimo da del referido mes.
Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se
ejecuta antes de la medianoche en que se termina el ltimo da del plazo (artculos 48 y 49 CC).

En el nuevo proceso penal se contempla que los plazos de horas comienzan a correr
inmediatamente despus de ocurrido el hecho que fijare su iniciacin, sin interrupcin (artculo 15
CPP).

Clasificaciones de los plazos Admiten diversas clasificaciones:

a) Segn quin los establece Legales, judiciales o convencionales. Los legales son la regla
general y normalmente son fatales e improrrogables. Por el contrario, los judiciales son no fatales.

b) Segn su extensin De horas, das, meses y aos. Los de das son la regla general. Los
establecidos en el CPC se suspenden durante los das feriados (artculo 66). Los de horas y aos
son muy excepcionales.

c) Segn si extinguen una facultad Fatales, cuando la posibilidad de ejercer un derecho o

ejecutar un acto al vencimiento del plazo se extingue de pleno derecho; o no fatales en el caso
contrario, esto es, que se requiera una resolucin del tribunal que declare extinguida la facultad.
Hoy, todos los plazos del CPC son fatales, salvo los establecidos para actuaciones propias del
tribunal (artculo 64). Una contraexcepcin est en el artculo 159, respecto a las medidas para
mejor resolver. En el nuevo proceso penal todos los plazos del Cdigo son fatales (artculo 16
CPP).

La importancia de esta clasificacin es que para los plazos no fatales, mientras no sea declarada la
rebelda, la parte respectiva no ve extinguida su facultad procesal.

d) Segn la posibilidad de extender su vigencia Prorrogables, que pueden extenderse ms

all de su vencimiento (plazos legales); e improrrogables, que s pueden (plazos judiciales,
cumpliendo los requisitos de los artculos 67 y 68 CPC: es decir, solicitndose la prrroga antes
del vencimiento y alegando justa causa). En el proceso penal, la regla general es la
improrrogabilidad (artculo 16 CPP), habiendo excepciones (artculo 17 CPP).

e) Segn desde cuando empiezan a correr Individuales, que empiezan a correr separadamente
para cada parte el da que la notifican (regla general); o comunes, que son los que corren
conjuntamente para todas las partes a partir de la ltima notificacin.

f) Segn si se suspenden en feriados Continuos, que corren sin interrumpirse los feriados; y
discontinuos, que se suspenden en su cmputo durante los feriados. Los primeros son la regla
general en nuestro derecho, pero los segundos son regla general en los plazos de das establecidos
en el CPC (artculo 66 CPC).

CAPTULO XI. ACTUACIONES JUDICIALES.

Reglamentacin Ttulo VII, libro I CPC (Artculos 59 a 77).

Concepto Son actos jurdicos procesales, ms o menos solemnes, realizados por o a travs del
tribunal, por las partes, los terceros o auxiliares de la administracin de justicia, de los cuales se
deja testimonio en el expediente y deben ser autorizados por un ministro de fe.

Requisitos Debe concurrir para la validez de una actuacin judicial:

a) Deben realizarse ante o por orden del tribunal de la causa Significa que o las realiza
directamente el tribunal o se llevan a efecto previa orden de ste.

b) Deben realizarse en das y horas hbiles (artculo 59 CPC) Son das hbiles todos los no
feriados; son horas hbiles entre las 08:00 y las 20:00 horas. No obstante pueden habilitarse horas
o das inhbiles, siempre y cuando exista causa urgente (artculo 60 CPC).

c) Debe dejarse constancia escrita en el expediente Indicndose lugar y fecha de su

realizacin, las formalidades con las que se procedi y las dems indicaciones que establezca la
ley o el tribunal. Luego debe firmarse el acta por todos quienes intervinieron en ella (artculo 61
CPC).

d) Deben practicarse por funcionario competente La regla general es que las actuaciones
judiciales las practique el tribunal que conoce de la causa (artculo 70 CPC). Por excepcin las
ejecutan otros funcionarios, tales como secretarios u otros ministros de fe, o inclusive otros
tribunales en caso de exhorto (artculo 71).

e) Deben ser autorizadas por un ministro de fe o funcionario competente (artculo 61 CPC)

Normalmente sern el secretario del tribunal o un receptor, segn la naturaleza de la actuacin.

Requisitos Especiales Adems de los requisitos generales de validez enunciados, determinadas

actuaciones requieren cumplir con otros requisitos especficos:

a) Juramento Algunas actuaciones requieren, para su realizacin, que se preste juramento, sea
acerca de decir la verdad o desempear un cargo con fidelidad. La frmula est consagrada
legalmente en el artculo 62 CPC, y corresponde tomarlo para pruebas de testigos (artculo 363
CPC), absolucin de posiciones (artculo 390 CPC), designacin de rbitros o peritos (artculo 417
CPC).
b) Intervencin de Intrprete Se utiliza cuando es necesario traducir ya sea declaraciones
orales de las partes o de testigos, o bien, documentos en otro idioma. Las normas que lo regulan
son el artculo 63 CPC y el artculo 1 letra d) del Decreto 738 del Ministerio de RR.EE. de fecha
19.01.1967.

Formas de ordenar una actuacin judicial Existen cuatro formas o actitudes del tribunal
frente a la solicitud de las partes en orden a practicar una u otra actuacin. Su importancia radica
en: 1) Determinar la tramitacin que se ha de dar a la solicitud; y, 2) Precisar el instante a partir
del cual puede practicarse la actuacin solicitada;

a) Con Audiencia Frente a la solicitud de parte, el tribunal, previo a decretar o rechazar la

actuacin, debe dar un plazo de 3 das a la contraparte del solicitante para que se pronuncie
(traslado). En consecuencia, podr decretarse la actuacin, slo cuando se evacue el traslado o
expire el plazo de 3 das sin que exista oposicin. En la prctica, ordenar la realizacin de una
actuacin con audiencia, importa que la solicitud se transforma inmediatamente en una demanda
incidental, y por lo tanto se sujetar a las normas contenidas en los artculos 82 y siguientes del
CPC. Como la resolucin que resuelve un incidente es susceptible de ser apelada, pero slo en el
efecto devolutivo, la actuacin podr practicarse desde que se notifique vlidamente la resolucin
que la ordena.

b) Con Citacin (artculo 69 inciso 1 CPC) A diferencia del caso anterior, el tribunal se
pronuncia directamente a favor del solicitante, pero la actuacin no puede llevarse a efecto sino
una vez transcurridos de tres das desde la notificacin de dicha resolucin, plazo en el cual la
contraparte podr oponerse, suspendindose la diligencia hasta que se resuelva el incidente (como
se pide, con citacin). En este caso, es la oposicin la que da origen al incidente, por lo que del
escrito en que se contienen debe darse traslado a la contraria.

c) Con conocimiento La solicitud se provee directamente accediendo a ella (como se pide o

como se pide, con conocimiento), y la medida puede llevarse a cabo una vez notificada dicha
resolucin (artculo 69 inciso 2 CPC)

d) De Plano Implica que el tribunal decreta la actuacin de inmediato, sin mayores

formalidades ni espera de trminos o notificaciones. Esto es excepcional, puesto que se contrapone
a la norma expresa contenida en el artculo 38 CPC, por lo que la facultad para el tribunal debe
estar expresamente consagrada.

CAPTULO XII. NOTIFICACIONES.

I. GENERALIDADES.
A) Reglamentacin Se rigen por las normas contenidas entre los artculos 38 y siguientes del
CPC. Adems por las normas de los artculos 24 a 33 CPP.

Estas normas son de orden pblico e irrenunciables, salvo en los juicios arbitrales, donde las partes
pueden acordar libremente otras formas de notificacin (artculo 629 CPC); y en el nuevo proceso
penal, en el cual se pueden proponer otras reglas (artculo 31 CPP).

B) Concepto Es la actuacin judicial que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes
una resolucin judicial (Fernando Alessandri).

C) Importancia Son bsicamente las siguientes:

a) Permiten materializar el principio de la bilateralidad de la audiencia.

b) Permiten que las resoluciones produzcan efectos (Artculo 38 CPC), aunque esta regla general
admite excepciones:

- Las medidas precautorias, que pueden decretarse sin previa notificacin (artculo 302
CPC).
- Resolucin que declara desierta la apelacin y aquellas que se dicten en segunda
instancia respecto del apelado rebelde (artculos 201 y 202 CPC)
- La resolucin que ordena o deniega el despacho del mandamiento de ejecucin y
embargo (artculo 441 CPC)
- La resolucin que ordena la suspensin de obra nueva (artculo 566 CPC)
c) La notificacin de una sentencia definitiva o interlocutoria produce el desasimiento del tribunal,
en virtud del cual el tribunal que la dict se ve impedido de alterarla o modificarla con
posterioridad (artculo 182 CPC).

Las notificaciones son actos jurdicos procesales de carcter unilateral, es decir que no requieren
del consentimiento del notificado para ser vlidas (artculo 39 CPC). Tampoco se requiere
declaracin alguna del notificado, salvo: 1) Que la resolucin as lo ordene; o, 2) Cuando la
resolucin, por su naturaleza, requiere tal declaracin.

D) Clasificacin Admiten las siguientes:

a) Segn su forma Personal, Personal Subsidiaria, Por cdula, Por avisos, Por el Estado Diario,
Tcita, Ficta y Especiales.

b) Segn su objetivo o finalidad inmediata

i. Notificacin Citacin Es el llamamiento a una parte o a un tercero para que comparezca al
tribunal bajo apercibimiento de incurrir en sanciones.
ii. Notificacin Emplazamiento Es el llamado a las partes para que, dentro de un determinado
plazo, hagan valer sus derechos.

iii. Notificacin Requerimiento Apercibimiento a una de las partes para que ejecute una
prestacin determinada.

iv. Notificacin Propiamente Tal Es la puesta en conocimiento de las partes o de terceros una
determinada resolucin judicial, con el fin de que produzca sus efectos legales. Es la regla general.

II.- NOTIFICACIN PERSONAL PROPIAMENTE TAL.

Concepto Consiste en entregar a quien se debe notificar, en forma personal, copia ntegra de la
resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sta fuere escrita (artculo 40 CPC). En el
nuevo proceso penal (artculo 25 CPP) adems, puede contener otros antecedentes.

Requisitos de validez Hay que distinguir:

a) Requisitos Comunes a toda Actuacin Judicial:

1) Efectuarse en das hbiles Actualmente, son hbiles para notificar personalmente todos los
das, si se efecta en lugares de libre acceso al pblico, en la morada o donde pernocta o donde
ejerce ordinariamente su industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste
se encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe. Si se notifica en da inhbil, el plazo
comenzar a correr desde las cero horas del da hbil siguiente (artculo 41).

2) Efectuarse en horas hbiles Ac hay que distinguir segn el lugar en que se notifica:

- Lugares y recintos de libre acceso pblico A cualquier hora, procurando causar la

menor molestia al notificado. En el juicio ejecutivo no puede requerirse de pago en pblico
(artculo 443 CPC)

- Morada, donde pernocta, donde trabaja o cualquier otro recinto privado al cual se
permita acceso al ministro de fe Slo entre las 06:00 y las 22:00 horas, sin perjuicio de
que el tribunal pueda habilitar otras horas.

- Oficio del secretario, despacho del tribunal u oficina del ministro de fe Slo entre las
08:00 y las 20:00 horas.

3) Debe dejarse constancia escrita en el expediente (artculo 43 y 61 CPC)

4) Autorizada y firmada por un ministro de fe.

b) Requisitos Propios de la notificacin personal:

i. Debe efectuarse en lugar hbil Son hbiles para estos efectos (artculo 41 CPC):

- Lugares y recintos de libre acceso pblico.

- Las morada del notificado (donde vive) o el lugar donde pernocta.

- El lugar donde ordinariamente ejerce su industria, profesin u empleo.

- Cualquier otro recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita el

acceso del ministro de fe.

- El oficio del secretario, la casa que sirve de despacho del tribunal y la oficina o despacho
del ministro de fe.

- Cualquier otro lugar habilitado si el notificado no tiene habitacin conocida (artculo 42

CPC)

ii. Efectuada por funcionario competente Son competentes para notificar el secretario del
tribunal (artculo 380 COT), pero slo para notificaciones personales al interior de su oficio, el
receptor (artculo 390 COT), en cualquier lugar salvo en el oficio del secretario, y
excepcionalmente un notario u oficial del registro civil en aquellos lugares en que no hay
receptores.

iii. En la forma que establece la ley Debe entregarse personalmente copia ntegra de la
resolucin y de la solicitud en que recae si es escrita.

Resoluciones que deben notificarse personalmente Puede utilizarse en cualquier caso, por
ser la ms completa que establece la ley. No obstante ello, existen casos en que es obligacin
utilizarla:

a) En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o a quienes afecten los resultados
del juicio. Slo respecto del sujeto pasivo. No necesariamente es la demanda, pues en determinados
casos el procedimiento puede iniciarse de otra forma (artculo 40 inciso 2 CPC).

b) Cuando la ley lo ordena para la validez de un acto, como por ejemplo:

i. Cesin de crditos nominativos (artculo 1902 CC).
ii. Notificacin de ttulos ejecutivos a herederos (artculo 1377 CC), etc.

c) La resolucin que d lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un tercero en el

procedimiento incidental.
d) Determinadas resoluciones en que existe opcin para notificar personalmente o por cdula
(ejemplos: sentencias definitivas de primera instancia, primera resolucin luego de 6 meses de
inactividad, la que ordene la comparecencia personal de las partes, etc.)

e) Cuando el tribunal lo ordene expresamente (artculo 47)

III.- NOTIFICACIN PERSONAL SUBSIDIARIA.

Concepto Se aplica cuando al intentar la notificacin personal propiamente tal, el notificado
no es habido. Siempre se efecta fuera del recinto del tribunal y slo puede practicarla el receptor
o eventualmente un Notario o Oficial del Registro Civil si no hay receptor.

Etapas que contempla.

a) Bsquedas Debe haberse buscado al notificado en dos das distintos, en su habitacin o en
su lugar de trabajo.
b) Certificacin de bsquedas El receptor debe estampar en el expediente un certificado de
bsquedas, que indique que la persona se encuentra en el lugar del juicio y que sabe cul es su
morada o lugar de trabajo.

c) Solicitud de notificacin Devuelto el expediente, el interesado debe solicitar que se ordene

la notificacin

d) Resolucin que la ordena Si se encuentran debidamente acreditados los supuestos legales,

el tribunal ordena esta forma de notificacin.

e) Notificacin Se cumple entregando las copias a que se refiere el artculo 40 CPC, a cualquier
persona adulta que se encuentre en la morada o lugar de trabajo del notificado. Si es un edificio se
le puede entregar al portero o encargado. Si no hay nadie o ningn adulto, se cumple la diligencia
fijando un aviso en la puerta que d noticia de la demanda u otra solicitud, con indicacin de las
partes, materia, Juez y resoluciones que se notifican. En este caso, en la prctica, se tiran los
documentos por debajo de la puerta.

f) Aviso El receptor debe enviar carta certificada al notificado dentro de los 2 das siguientes a
la notificacin. Si se omite este aviso, no se invalida la notificacin, pero el receptor ser
responsable tanto civil como disciplinariamente (artculo 46 CPC) Esto implica que el legislador
privilegia la seguridad jurdica por sobre la bilateralidad de la audiencia.

g) Acta y Devolucin de Expediente Practicada la diligencia, el receptor debe levantar un acta

con las menciones del artculo 45 y devolver el expediente dentro de 2 das hbiles.

IV.- NOTIFICACIN POR CDULA.

Concepto Consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio del notificado, de
copia ntegra de la resolucin y de los datos necesarios para su acertada inteligencia.
Requisitos Sus requisitos son los siguientes:

a) Comunes a toda actuacin judicial En da y hora hbil, por funcionario competente,

dejndose constancia en el expediente y autorizada por el ministro de fe.

b) Propios de la notificacin por cdula

i. Debe efectuarse en lugar hbil Slo el domicilio del notificado, que es aquel que ste ha
declarado en su primera presentacin en el expediente. Si dicho domicilio no se design o se
encuentra fuera de los lmites urbanos del lugar en que funciona el tribunal, las resoluciones que
deban notificarse de esta forma, lo sern tan slo por el Estado Diario (artculo 53 CPC). Esta
sancin no sera aplica al litigante rebelde, pues ste no ha podido cumplir con la exigencia de
designar domicilio. Ojo: Si se design mandatario judicial, se debe notificar a ste.

ii. Practicarse por funcionario competente Slo el receptor.

iii. En la forma que establece la ley Entregar en el domicilio del notificado, copia ntegra de la
resolucin y de los datos para su acertada inteligencia (partes, N de rol, tribunal y materia).

Resoluciones que deben notificarse por cdula

1) Sentencias definitivas de primera o nica instancia (artculo 48).
2) Resoluciones que ordenan la comparecencia personal de las partes (artculo 48).
3) Resolucin que recibe la causa a prueba (artculo 48). (En incidentes: por el estado)
4) La primera resolucin luego de 6 meses sin haberse dictado alguna (artculo 52).
5) Las notificaciones que se practiquen a terceros (artculo 56)
6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos que la ley lo establezca.

V.- NOTIFICACIN POR EL ESTADO DIARIO.

Concepto Es aquella consistente en la inclusin de la noticia de haberse dictado una resolucin
en un determinado proceso, dentro de un Estado que debe contener las menciones que establece la
ley, el que debe formarse y fijarse diariamente en la secretara del tribunal. Es la regla general en
materia de notificaciones y es una completa ficcin legal, puesto que se entiende practicada la
notificacin por incluirse en una lista la noticia de haberse dictado una resolucin en un
determinado proceso.

Resoluciones que deben notificarse por el estado Sin perjuicio de ser sta la regla general en
materia de notificaciones, hay casos en que se establece expresamente esta notificacin, por
ejemplo, la notificacin que recae sobre la primera presentacin respecto del actor o la resolucin
que recibe la causa a prueba en los incidentes (artculos 40 y 323, respectivamente).
Sujeto que debe practicarla Corresponde practicarla al Secretario del tribunal y,
excepcionalmente al oficial primero.

Forma del estado El estado debe cumplir con todos los requisitos indicados en el artculo 50
CPC:

Se confecciona diariamente,
se encabeza con la fecha del da en que se forma,
se deben mencionar las causa ordenadas por N de rol, expresado en cifras y letras,
junto al rol se deben indicar los nombres de las partes.
se indica la cantidad de resoluciones dictadas en cada una de ellas, y
debe llevar el sello o firma del secretario.

Tiempo y forma de mantenerse Se debe mantener por a lo menos 3 das en un lugar accesible
al pblico, cubiertos de vidrio u otra forma que impida alterarlos. Se encuadernan por orden de
fecha y se archivan mensualmente.

VI.- NOTIFICACIN POR AVISOS.

Concepto Es aquella notificacin substitutiva de la personal o de la por cdula, que se utiliza
respecto de personas cuya individualidad o residencia es difcil de determinar o que por su nmero
dificulten considerablemente la prctica de la diligencia.

Requisitos de procedencia (artculo 54 CPC)

i. Que la resolucin deba notificarse personalmente o por cdula.

ii. Que a quien deba notificarse se encuentre en Chile (requisito jurisprudencial)

iii. Que se den alguna de las circunstancias que habilitan para solicitar al tribunal esta forma
de notificacin:

- Personas cuya individualidad o residencia es difcil de determinar.

- Personas que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la

diligencia.

iv. Que el tribunal aprecie los antecedentes con conocimiento de causa y con audiencia del
ministerio pblico. El conocimiento de causa normalmente se logra luego de remitir
oficios a diversas entidades solicitando informacin que permita facilitar la gestin, tales
como Registro Civil, Polica Internacional, Correos de Chile, etc.
Forma de Realizarse Se concreta a travs de a lo menos 3 publicaciones en un diario del lugar
en que se sigue el juicio, de un extracto preparado por el secretario del tribunal, del mismo
contenido que corresponde a la notificacin personal o por cdula. Si se trata de la primera
notificacin, es necesario publicar adems en el Diario Oficial del da 1 o 15 del mes. La
notificacin se entiende perfeccionada con la ltima publicacin que se efecte, y a partir de esa
fecha comienzan a correr los plazos.
VII. NOTIFICACIN TCITA.
Concepto Se verifica en caso de existir notificaciones defectuosas o inclusive en caso de no
existir ninguna notificacin respecto de una determinada resolucin judicial, cuando la persona a
quien debiera haberse notificado, efecta en el proceso cualquier gestin, distinta de alegar la
nulidad de la notificacin, que supone que ha tomado conocimiento de ella. Se fundamenta en los
principios de economa procesal y de la proteccin, y puede suplir a cualquier clase de notificacin.

Requisitos Se requiere

a) La existencia de una resolucin que no se haya notificado o que se haya notificado

defectuosamente.

b) La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad haya realizado en el juicio cualquier gestin que
suponga el conocimiento de la resolucin y que no haya reclamado la nulidad o falta de
notificacin en forma previa

VIII. NOTIFICACIN FICTA O PRESUNTA LEGAL.

Cuando se ha efectuado una notificacin nula, y el afectado comparece en el procedimiento a
alegar tal nulidad, la ley establece que una vez fallado el incidente y declarada la nulidad, la
resolucin judicial se entender notificada desde que se notifique vlidamente la sentencia que
declara la nulidad de la notificacin.

En caso que la nulidad sea declarada por un tribunal de segunda instancia, conociendo de un
Recurso de Apelacin interpuesto en contra la resolucin del tribunal de primera instancia que
rechaz el incidente, la notificacin se entender practicada desde que se notifique el cmplase
de la resolucin del tribunal de alzada que dio lugar a la notificacin.

Esta notificacin opera por el slo ministerio de la ley y se fundamenta en el principio de economa
procesal, toda vez que antes de la introduccin de esta norma (artculo 55 inciso 2) si se anulaba
una notificacin, deba efectuarse nuevamente toda la diligencia.

En materia penal tambin existe esta clase de notificacin, pero presenta dos diferencias respecto
de las caractersticas antes analizadas:

a) La notificacin se entiende practicada slo tres das despus de notificada por el estado la
resolucin que declara la nulidad.
b) No opera respecto del procesado privado de libertad ni respecto del Ministerio Pblico, los
cuales debern nuevamente ser notificados personalmente.

IX. NOTIFICACIONES ESPECIALES.

a) Muerte Presunta Previo a la declaracin judicial de la muerte presunta, se deben practicar

3 publicaciones cada dos meses en el Diario Oficial.

b) Cambio de Nombre Debe publicarse un extracto en el Diario Oficial del da 1 o 15 del

mes.

c) Carta Certificada Es propia de los Juzgados de Letras de Menores, y de los Juzgados de

Polica Local. Es un aviso que se enva por correo y que puede contener ya sea el aviso de que se
ha dictado una resolucin (carta certificada simple o aviso, que equivalente al estado diario) o
puede contener adems copia ntegra de la resolucin (carta certificada transcrita, que equivale a
la notificacin por cdula). Tiene adems la particularidad de que la notificacin se perfecciona
slo transcurridos cierto nmero de das desde que es despachada, nmero que vara segn el
tribunal de que se trate.

d) Cdula de Espera Es una citacin al ejecutado a la oficina del receptor para que concurra a
ella a que se le practique el requerimiento de pago (artculo 443 N1 CPC).

e) Procedimiento Arbitral Las notificaciones sern personales, por cdula o de la manera que
de comn acuerdo establezcan las partes (artculo 629 CPC)

X. NUEVO PROCESO PENAL.

El CPP contempla que las partes pueden proponer por s otras formas de notificacin, que el
tribunal podr aceptar si, en su opinin, resultaren suficientemente eficaces y no causaren
indefensin (artculo 31 CPP).

CAPTULO XIII. RESOLUCIONES JUDICIALES.

Concepto Es el acto jurdico procesal que emana de los agentes de la jurisdiccin, y mediante
el cual dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que se promueven durante el curso de
l o deciden la causa o asunto sometido a su conocimiento.

Clasificacin Admiten diversas clasificaciones:

a) Segn la nacionalidad del tribunal que las dicta: Nacionales y extranjeras.
b) Segn la naturaleza del negocio en que se dictan: Contenciosas y no contenciosas.
c) Segn la naturaleza del asunto en que se dictan: Civiles y penales.
d) Segn la instancia en que son pronunciadas: De primera, segunda o nica instancia.
e) Segn su relacin con la cosa juzgada:

i. Firmes o ejecutoriadas Aquellas que producen plenamente el efecto de cosa juzgada,

conforme a lo indicado en el artculo 174 CPC:

a) Si no procede recurso alguno, desde que se notifica a las partes.

b) Si proceden recursos y stos se han deducido oportunamente, desde que se notifique el

cmplase una vez que los recursos deducidos se hubieren fallado.

c) Si proceden recursos y estos no se interponen, desde el certificado del secretario del

tribunal, en el cual se acredite que transcurrieron todos los plazos para interponer recursos
sin que ellos se hayan hecho valer.

ii. Que causan ejecutoria Son aquellas que pueden cumplirse a pesar de existir recursos
pendientes deducidos en su contra (artculo 231 CPC). Producen este efecto las sentencias de
primera instancia, apeladas en el slo efecto devolutivo, y las de segunda instancia, estando
pendiente un recurso de casacin en su contra.

En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecutoria dado que la
interposicin de un recurso no suspende la ejecucin de la decisin, salvo que se impugnare una
sentencia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario (artculo 355 CPP).

iii. Sentencia de trmino Si bien no cabe en esta clasificacin, el artculo 98 CPC las define
expresamente como aquellas que ponen fin a la ltima instancia del juicio. Es decir, son las
sentencias definitivas de nica instancia y de segunda instancia.

f) Segn su contenido:
i. De condena: Imponen el cumplimiento de una prestacin, sea de dar, hacer o no hacer.
ii. Constitutivas: Crean, modifican o extinguen una situacin jurdica.
iii. Declarativas: Deciden sobre la existencia o inexistencia de una situacin jurdica.
iv. Cautelares: Declaran, por va sumaria, una medida de seguridad.

g) Segn su naturaleza jurdica (artculo 158 CPC)

i. Definitivas Son aquellas que ponen fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto del juicio. Son requisitos copulativos (la sentencia de casacin no cumple el primero,
y la que declara el abandono no cumple el segundo por lo que no pertenecen a esta clase).

ii. Interlocutorias Son aquellas que fallan un incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes en favor de las partes (de primer grado) o bien, aquellas que resuelven sobre algn
trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria
(segundo grado). Tambin se clasifican entre aquellas que ponen trmino al juicio o hacen
imposible su continuacin (ejemplo, abandono del procedimiento) y aquellas que no producen este
efecto.

iii. Autos Resuelve un incidente del juicio sin ninguno de los efectos propios de una sentencia
interlocutoria, es decir, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes.

iv. Decretos, providencias o provedos No resuelven nada, sino que tan slo tienen por objeto
dar curso progresivo a los autos.

La importancia de este criterio de clasificacin, que por lo dems es el nico establecido

expresamente en la ley, deriva de los siguientes elementos:

a) Vara la forma de notificacin (artculo 48 y 50 CPC)

b) En los tribunales colegiados vara el nmero de miembros (artculo 168 CPC)

c) Tienen distintas formalidades y requisitos (artculos 169 a 171 CPC)

d) Slo definitivas e interlocutorias producen cosa juzgada (artculo 175 CPC)

e) Varan los medios de impugnacin.

Finalmente, cabe sealar que existen determinadas resoluciones judiciales que no concuerdan con
ninguna de las categoras precedentemente sealadas, tales como el Sobreseimiento Definitivo en
materia penal, la sentencia que falla un Recurso de Casacin, la que acoge provisionalmente la
demanda en el Juicio Sumario, etc.

Forma de las Resoluciones Judiciales Se debe distinguir, y son:

Requisitos comunes a toda resolucin (artculos 61 y 169 CPC)

a) Requisitos comunes a toda actuacin judicial.

b) Fecha y lugar en que se expide expresado en letras.
c) Firma del juez o jueces que la dicten.
d) Autorizacin del Secretario.
e) Si se trata de la primera resolucin judicial, debe indicar el nmero de rol (artculo 51
CPC) y la cuanta.
Requisitos de cada clase de resolucin
a) Decretos No tiene mayores formalidades, por lo que basta que cumplan con los requisitos
comunes, y que indiquen el trmite que el tribunal ordena.

b) Autos y sentencias interlocutorias Requisitos comunes.

i. Deben pronunciarse sobre condena en costas (autos e interlocutorias de primer grado)

ii. Deben resolver el asunto sometido a su decisin.

iii. Pueden eventualmente, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita, contener

fundamentos de hecho y de derecho pero no es indispensable (artculo 171 CPC)

c) Sentencias definitivas de primera o nica instancia Se contienen en el artculo 170 CPC

y en el Auto Acordado sobre la forma de las sentencias.

d) Sentencias confirmatorias de segunda instancia

i. Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos Basta con cumplir con los requisitos
comunes a toda resolucin, ms la indicacin se confirma.

ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos El artculo 170 inciso 2 CPC
establece que deber cumplir con todos los requisitos de una sentencia definitiva de primera
instancia. En la prctica, basta con subsanar el defecto. El nico defecto no subsanable es la falta
de pronunciamiento respecto de una excepcin opuesta en tiempo y forma. En este caso, el tribunal
de alzada deber o casarla de oficio, u ordenar al tribunal a quo que complete la sentencia,
suspendiendo entre tanto el fallo del recurso (artculo 776 CPC) Excepcionalmente no rige esta
norma, cuando las excepciones no han sido falladas por ser incompatibles con otras aceptadas, o
cuando se trate de una sentencia dictada en juicio sumario, casos en los cuales el tribunal ad quem
puede fallarlas.

e) Sentencias modificatorias de segunda instancia Siempre deber indicarse la opinin del o

los ministros disidentes (tribunal colegiado), y el nombre del ministro que redact el fallo. Adems
es preciso hacer nuevamente la misma distincin:

i. Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: Se cambian las partes considerativa
y resolutiva en lo pertinente.

ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos: Debern adems subsanarse los
defectos de la de primera instancia.
Sancin a la falta de un requisito de forma Se distingue de acuerdo a la resolucin:

i. Autos o decretos: Recurso de reposicin (excepcionalmente apelacin).

ii. Sentencias interlocutorias: Recurso de apelacin (excepcionalmente reposicin).
iii. Sentencias definitivas: Recursos de apelacin y Casacin en la forma de conformidad a la
causal del artculo 768 N5 CPC.

El desasimiento del tribunal (artculo 182 CPC) Es aquel efecto que producen las sentencias
definitivas e interlocutorias, en virtud del cual una vez que han sido notificadas a alguna de las
partes, no podrn ser modificadas o alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunci.
La excepcin se encuentra en el propio artculo 182 CPC y es el denominado Recurso de
Aclaracin, Rectificacin o Enmienda.

Impugnacin de las Resoluciones Judiciales Por regla general, la impugnacin de las

resoluciones judiciales se verifica a travs de la interposicin de recursos, que son aquellos actos
jurdicos procesales de parte, realizados con la intencin de impugnar una determinada resolucin
judicial. La impugnacin puede perseguir diferentes objetivos:

a) Enmienda Modificacin total o parcial de la resolucin.

i. Recurso de Reposicin: Contra autos y decretos y excepcionalmente contra sentencias

interlocutorias.

ii. Recurso de Apelacin: Contra sentencias definitivas e interlocutorias de primera

instancia y excepcionalmente contra autos y decretos que ordenen trmites no
establecidos en la ley o que alteren la substanciacin regular del juicio (en subsidio del
recurso de reposicin)

b) Nulidad

i. Recurso de Casacin en la Forma: (artculo 766 CPC)

ii. Recurso de Casacin en el Fondo: (artculo 767 CPC)

iii. Recurso de Revisin: (artculo 810 CPC)

c) Otros Segn la Naturaleza del Recurso

i. Recurso de Amparo: Garanta constitucional de la libertad personal y seguridad

individual.

ii. Recurso de Proteccin: Resguardo de los derechos y garantas constitucionales

afectados por actos u omisiones, arbitrarios o ilegales que priven perturben o amenacen
el libre ejercicio de tales derechos.

iii. Recurso de Queja: Reparar faltas o abusos graves cometidos en la dictacin de una
resolucin judicial.
 MEDIDAS CAUTELARES
Criterios diferenciadores de las providencias cautelares de otro tipo de providencias:

a) Tienen carcter provisorio en cuanto a sus efectos Estn destinados a durar el tiempo
que media en que la providencia cautelar es dictada y la fecha en que pasa a encontrarse
ejecutoriada la resolucin que pone fin al proceso.

b) Su justificacin radica en el peligro de dao jurdico producido por el retardo de una

providencia jurisdiccional definitiva, unido al carcter de urgencia en su dictacin, en
cuanto sea de prever que si la misma demorase el dao temido se transformara en
definitivo.

c) Es necesario acreditar en el proceso que la pretensin invocada es verosmil.

d) Necesidad de dictar una resolucin con carcter de urgencia destinada a impedir como
medida provisoria que el dao temido se produzca o se agrave durante la espera de la
dictacin de la sentencia definitiva.

Concepto Son aquellas resoluciones que se dictan durante el curso de un proceso y que tienen
por objeto otorgar al actor la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva,
para prevenir el dao jurdico que podra derivar del retardo en la dictacin misma.

Clasificacin Las providencias cautelares pueden clasificarse en:

a) Desde el punto de vista del proceso en el cual se dictan: civiles y penales.

b) En atencin al objeto sobre los cuales recaen: personales y reales. Dentro del proceso penal,
podemos distinguir: Las personales tienen por objeto privar o limitar la libertad del
imputado para asegurar el ejercicio de la pretensin punitiva durante el curso del proceso
penal hasta la ejecutoriedad de la sentencia penal. Las reales, tienen por objeto privar,
limitar o disponer de los derechos patrimoniales durante el curso del proceso penal para
asegurar la pretensin civil que puede hacerse valer en el mismo y que puede ser reconocida
al momento de dictarse la sentencia definitiva penal.

c) En cuanto a la finalidad que persiguen en relacin a la situacin de hecho existente al

momento de ser decretadas, son conservativas (aquellas que buscan conservar el estado de
hecho existente al momento de ser decretada, en espera y con el objeto de que sobre el
mismo pueda la providencia principal ejercer sus efectos) e innovativas (aquellas que no
persiguen conservar el estado de hecho existente al momento en que es decretada, sino
tienen por objeto operar en va provisoria o anticipada los efectos constitutivos e
innovativos de la providencia principal para eliminar el dao, que podra derivar del retardo
con el cual sta pudiera llegar a constituir tales efectos).

d) En cuanto a la relacin de instrumentalizad que las une con la providencia anticipada, se

clasifican en instructorias anticipadas (aquellas por las cuales en vista de un posible futuro
 proceso de cognicin, se trata de fijar o conservar ciertas resultancias probatorias, positivas
o negativas, que podran ser utilizadas despus en el proceso en momento oportuno);
destinadas a asegurar el resultado prctico de una futura ejecucin forzada (el objeto es
impedir la dispersin de bienes de parte del demandado y sobre las cuales debe recaer); las
que deciden interinamente la relacin controvertida (el peligro en la mora es la que las
justifica, radicando en que la indecisin de una relacin controvertida durante el proceso y
el que ella perdure hasta la sentencia definitiva podra derivar a una de las partes daos
irreparables); y providencias que establecen la contracautela (consiste en la imposicin
por el juez de una caucin, la prestacin de la cual se ordena al interesado como condicin
para obtener una ulterior providencia judicial).

e) En cuanto a la forma en que se encuentran contempladas por el legislador, estn las

nominadas y las innominadas.

Caracteres Ellos son:

a) Son provisorias Nunca constituyen un fin en s mismas, sino que estn preordenadas a
la dictacin de una sentencia definitiva, a cuyo resultado prctico tienden a proteger.

b) No deciden sobre el mrito Sino que ello queda reservado para la sentencia.

c) Su dictacin presupone un clculo preventivo de probabilidades acerca de cul podr ser

el contenido de la futura providencia. Para ello, se requiere la apariencia del derecho y el
peligro en la mora.

I.- MEDIDAS PREJUDICIALES

Concepto Son actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la
entrada a ste, asegurar la realizacin de algunas pruebas que pueden desaparecer y asegurar el
resultado mismo de la pretensin que se har valer con posterioridad dentro de l.

Clasificacin Se distinguen entre preparatorias o prejudiciales propiamente tales, probatorias

y precautorias.

Reglamentacin Ttulo IV Libro II del CPC (artculos 273 a 289)

Caractersticas Ellas son:

a) Deben ser solicitadas por una de las futuras partes en el proceso, normalmente la
demandante.
b) Deben decretarse por el tribunal antes de la existencia del juicio.
c) Deben cumplir con el requisito comn de toda prejudicial: Quien la solicite debe expresar
la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos (artculo 287 CPC).
A) MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE
TALES.
Concepto Son los actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar
la entrada a ste.

Titular El futuro demandante (artculo 273). Excepcionalmente el futuro demandado para los
efectos de solicitar la medida prejudicial preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en
instrumento privado, contemplada en el N 5 del artculo 273.

Requisitos Hay que distinguir:

a) Requisito comn El futuro demandante debe sealar la accin que se propone deducir
y someramente sus fundamentos. El futuro demandado, en los casos en que se encuentra
legitimado para solicitarlas, debe sealar quin es la persona que pretende demandarlo y
someramente los fundamentos de la pretensin que se hara valer en su contra.

b) Requisito especial Consiste en que el solicitante debe demostrar la necesidad de que se

decreten esas medidas para que pueda entrar en el juicio. El artculo 273, establece que las
medidas contempladas en los primeros cuatro nmeros de l, se otorgarn por el tribunal
slo cuando a su juicio sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio.
Excepcionalmente, tratndose de la medida de reconocimiento jurado de firma puesto en
instrumento privado, no se contempla el requisito especfico, bastando slo la concurrencia
del requisito general.

Anlisis particular de las medidas prejudiciales preparatorias Estn contempladas en el

artculo 273, y son:

1) Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio
o a su personera o al nombre y domicilio de sus representantes El objeto es permitir al
demandante indagar acerca de diversos antecedentes que puede desconocer respecto del futuro
demandado, cuyo conocimiento le permitirn emplazarlo vlidamente y poder dar correcto
cumplimiento en su demanda a los requisitos que se contemplan en relacin a la individualizacin
del demandado, de acuerdo al N 2 del artculo 254.

Esta medida consiste en obtener declaracin jurada al futuro demandado acerca de tres aspectos:

a) Su capacidad
b) Personera de quienes pueden comparecer en representacin legal o convencional del
futuro demandado.
c) Nombre y domicilio de los representantes del futuro demandado.

El futuro demandante deber presentar un escrito requiriendo la realizacin de esta diligencia, en

el cual debe sealar la accin que se propone deducir, y someramente sus fundamentos y justificar
las razones por las cuales es necesaria para entrar al juicio.
Si el escrito rene los requisitos, el tribunal deber proveer dictando resolucin en la cual citar al
futuro demandado a una audiencia para un da y hora determinado a fin de prestar la declaracin
jurada acerca de los hechos solicitados en su escrito por el futuro demandante. Dicha debe
notificarse personalmente al futuro demandado, y por estado diario al solicitante.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia, y responder categricamente acerca de los

hechos sobre los cuales versa la medida, de lo cual se dejar constancia en acta que debe ser suscrita
por el futuro demandado, el juez y el secretario del Tribunal.

Si no comparece, o compareciendo responde evasivamente o no responde, el futuro demandante

puede solicitar al tribunal que aplique al citado:

a) multas que no excedan de dos sueldos vitales

b) arrestos hasta por dos meses.

Estas medidas las aplicar prudencialmente el tribunal, pudiendo ste repetir la orden y
apercibimiento en caso de que el citado no de cumplimiento a la diligencia decretada hasta que
ella se verifique (artculo 274)

2) La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar Es
importante determinar si la especie o CC se encuentra en poder del deudor para los efectos de
determinar el carcter lquido de la obligacin. Si la especie o CC se encuentra en poder del deudor,
ser lquida per se y podr deducirse la accin ejecutiva de manera inmediata si consta en el ttulo
ejecutivo, y adems es actualmente exigible y no se encuentra prescrita.

En cambio, si no se encuentra en poder del deudor, la obligacin no es lquida per se, y ser
menester que previamente se realice la GPVE de avaluacin por un perito designado por el tribunal
para los efectos de determinar su valor. En este caso, la accin ejecutiva lo que perseguir ser el
valor de la especie o CC.

En estos casos, el futuro demandante deber presentar escrito solicitando la realizacin de esta
diligencia, debiendo sealar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos
(artculo 287) y justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar al juicio (artculo
273 inciso final). Adems puede solicitar que se deje en el proceso una razn de la clase y estado
actual de los objetos examinados, de conformidad a lo establecido en el artculo 283.

El tribunal proveer si la solicitud cumple con todos los requisitos, dictando resolucin, en la cual
citar al futuro demandado a una audiencia para un da y hora determinado, a fin de que proceda a
exhibir la cosa que haya de ser objeto de la accin que se ha de entablar. Se notifica personalmente
al futuro demandado y por estado diario al solicitante.

El futuro demandado deber comparecer y dar cumplimiento a la exhibicin. Para dar

cumplimiento a esta orden de exhibicin, debemos distinguir si la cosa se encuentra en poder de
ste o de un tercero.
 1. Si la cosa se encuentra en poder del futuro demandado Cumple mostrando el
objeto, o autorizando al interesado para que la reconozca, dndole facilidades para
ello.

2. Si la cosa se encuentra en poder de un tercero De acuerdo al artculo 282 Si

aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la cosa de que
procede la accin o que es objeto de ella, podr tambin ser obligado:
1 A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo nombre
la tiene; y
2 A exhibir el ttulo de su tenencia; y si expresa no tener ttulo escrito, a declarar
bajo juramento que carece de l.
En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias mencionadas en
este artculo, se le podr apremiar con multa o arresto en la forma dispuesta por
el artculo 274.
Este tercero tambin puede cumplir con la exhibicin, mostrando el objeto o
autorizando al interesado para que la reconozca, dndole facilidades para ello, as
lo dispone el artculo 275.

Si el futuro demandado, o el tercero, no cumple con la orden de exhibicin, el futuro demandante

puede solicitar al tribunal, que se aplique alguna de las siguientes sanciones (que determinar
prudencialmente el tribunal):

1. Multas que no excedan de dos sueldos vitales

2. Arrestos hasta por dos meses

El tribunal, puede repetir la orden y apercibimiento en caso de que no se de cumplimiento a la

diligencia hasta que ella se verifique. Adems, el tribunal se encuentra facultado para decretar el
allanamiento del local en el que se halle el objeto cuya exhibicin se pide. Iguales apremios pueden
decretarse contra el tercero (artculo 276).

3) Exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u otros

instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a diversas
personas.

4) Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el

solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio.

El CPC regula conjuntamente estas prejudiciales preparatorias. En estos casos, el futuro

demandante deber presentar un escrito requiriendo la realizacin de la diligencia, debiendo
sealar la accin que se propone deducir y someramente sus fundamentos (artculo 287). Adems,
debe solicitar que se deje en el proceso una copia de las piezas que se presente o de su parte
conducente, de acuerdo al artculo 283.
Cabe tener presente, que la exhibicin de documentos slo puede ser decretada respecto de
documentos que tenga en su poder el futuro demandado y no los terceros, sin perjuicio que luego
de iniciado el juicio se pueda pedir el requerimiento a terceros, conforme al artculo 349.
Una vez presentada la solicitud, el tribunal deber proveer al escrito si cumple con los requisitos,
dictando resolucin que cite al futuro demandado a una audiencia para un da y hora determinado
a fin de que exhibir los documentos. Esta resolucin se notifica personalmente al futuro
demandado y por estado diario al solicitante.

En la historia de la ley, se dej constancia de que es conveniente otorgar al tribunal cierta latitud
de accin y dejar a su arbitrio la facultad de ordenar la diligencia siempre que concurran estas dos
circunstancias:

1. inters legtimo del que se propone demandar

2. apreciacin judicial sobre las necesidades de la exhibicin. Se trata de documentos
de negocios, y no de documentos personales o secretos. Con la citacin, no se
vulneran derechos de propiedad, porque estos documentos tienen la caracterstica
de abarcar intereses colectivos.

Respecto a los libros contables, hay que tener presente lo dispuesto en los artculos 42 y 42 del
Cdigo de Comercio. El artculo 42 seala que Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a
instancia de parte, la manifestacin y reconocimiento general de los libros, salvo en los casos de
sucesin universal, comunidad de bienes, liquidacin de las sociedades legales o convencionales
y quiebras.

Y por su parte el artculo 43 seala que La exhibicin parcial de los libros de alguno de los
litigantes podr ser ordenada a solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibicin, el reconocimiento y compulsa sern ejecutados en el lugar donde los
libros se llevan y a presencia del dueo o de la persona que l comisione, y se limitarn a los
asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin que se agitare, y a la inspeccin
precisa para establecer que los libros han sido llevados con la regularidad requerida.
Slo los jueces de comercio son competentes para verificar el reconocimiento de los libros.

En cuanto al valor probatorio de los libros de comercio, se establece una presuncin en el artculo
35 del Cdigo de Comercio, en virtud de la cual, los libros de comercio llevados en conformidad
a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten
entre s, y los que adolecen de vicios enunciados en el mismo artculo 31 no tendrn valor en juicio
a favor del comerciante pertenezcan, y las diferencias que le ocurran con otro comerciante por
hechos mercantiles, sern decididas por los libros de ste si estuvieren arreglados a las
disposiciones del Cdigo de Comercio y no se rindiere prueba en contrario.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y exhibir los instrumentos y libros sobre los
que versa la medida, de lo cual se debe dejar constancia en un acta que deber ser suscrita por el
futuro demandado, el juez y el secretario.

Si el futuro demandado no comparece o compareciendo no exhibe los instrumentos o libros

respecto a los cuales se pide la exhibicin y que se encuentran en su poder, perder el derecho de
hacerlos valer posteriormente, salvo que la otra parte los haga valer tambin en apoyo de su
defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes, o si refieren a
hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin (artculo 277). Adems el
solicitante puede pedir al tribunal que se apremio al futuro demandado como en las anteriores
medidas prejudiciales preparatorias.

5) El reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado Tiene por objeto

permitir tanto al demandante como al demandado indagar acerca de la autenticidad de un
documento privado, permitiendo obtener el reconocimiento de la firma estampada en l por la
contraparte.

En este caso, el futuro demandante o demandado, deber presentar un escrito requiriendo la

realizacin de esta diligencia como prejudicial preparatoria, sealando la accin que se propone
deducir y someramente sus fundamentos (artculo 287), sin necesidad de justificar las razones por
las cuales es necesaria (artculo 273 inciso final). De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 288, esta
medida puede ser solicitada tambin por el futuro demandado.

El tribunal, si la presentacin cumple con los requisitos, deber proveer dictando resolucin en
que citar al futuro demandante o demandado a audiencia para el da y hora determinado a fin de
prestar declaracin jurada acerca de la firma puesta en un instrumento privado, bajo apercibimiento
de tener por reconocida la firma si no comparece o da respuestas evasivas, de conformidad a lo
dispuesto en los artculos 278 y 435.

El citado, debe ser notificado personalmente, y debe comparecer a la audiencia y responder

categricamente ante el tribunal acerca de si la firma estampada en el documento es suya o no, de
lo cual se dejar constancia en acta firmada por l, el juez y el secretario. Si no comparece o
comparece y da respuestas evasivas o no responde, el solicitante puede solicitar que se tenga por
reconocida la firma estampada.

No hay que confundir esta medida prejudicial de reconocimiento de firma con la GPVE de
reconocimiento de firma puesto en instrumento privado, puesto que ambas presentan diferencias
entre s:

MEDIDA PREJUDICIAL GPVE

SOLICITANTE Futuro actor o demandado en Futuro demandante en Juicio
juicio declarativo ejecutivo
SUJETO PASIVO Futuro demanda o actor en Futuro demandado en juicio
juicio declarativo ejecutivo
REQUISITOS DEL Sealar la accin que se No se requiere
ESCRITO propone y someramente sus
fundamentos
OBJETIVO Preparar la entrada un juicio Obtener un ttulo ejecutivo
declarativo para deducir DE
OBTENCIN DEL Se genera medio de prueba Se obtiene ttulo ejecutivo
RECONOCIMIENTO que permite hacerlo valer en para deducir demanda en un
juicio juicio ejecutivo
 FALTA DE Se puede demandar en juicio Termina la GPVE, sin poder
RECONOCIMIENTO O declarativo posterior, sin deducirse demanda ejecutiva
FIRMA contar con este medio de al no contarse con un ttulo
prueba ejecutivo

B) MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

Concepto Actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener la
rendicin de los medios de pruebas establecidos por el legislador que pudieren ser presentados con
posterioridad durante el juicio de difcil realizacin o que recayeren sobre hechos que puedan
fcilmente desaparecer.

Titular De acuerdo a lo dispuesto en los artculos 281, 284 y 286, el futuro demandante.
Adems, el futuro demandado para efectos de solicitar alguna de las que seala el artculo 288.

Requisitos Se contemplan requisitos generales y especficos.

a) Requisito general o comn para el otorgamiento de toda medida prejudicial probatoria

El futuro demandante debe sealar la accin que se propone deducir y someramente sus
fundamentos. En cuanto al futuro demandado, debe sealar cul es la persona que lo pretende
demandar y someramente los fundamentos de la pretensin que se hara valer en su contra.

b) Requisito especfico para el otorgamiento de la medida prejudicial probatoria Los

artculos 281, 284 y 286, sealan al tratar cada una de ellas el requisito especfico.

1) Inspeccin personal del Tribunal, Informe de peritos nombrados por el Tribunal o

certificado de ministro de fe De acuerdo al artculo 281 inciso 1. En primer lugar,
llama la atencin que respecto a los peritos, se aplica el principio inquisitivo, ya que es el
propio tribunal el que lo nombra directamente, sin participacin de las partes en su
designacin. Otra cosa que llama la atencin es que el certificado de ministro de fe, se
considere medio de prueba, siendo que no tiene esa calidad en la numeracin que hace el
artculo 341, ms aun teniendo en cuenta que el legislador a estos certificados les da la
fuerza de presuncin simplemente legal, en conformidad al inciso primero del artculo 427.

Los requisitos que deben concurrir para que se decrete cualquiera de estas tres medidas son
que:

1. Exista peligro inminente de un dao o perjuicio, o

2. Que se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.

En cuanto a la ejecucin de estas medidas, el inciso 2 del artculo 281 seala que se dar
previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en
el lugar asiento del tribunal que lo decreta o donde debe ejecutarse. En los dems casos,
se proceder con intervencin de ausentes.
2) Absolucin de posiciones De acuerdo al artculo 284, esta medida puede solicitarse
perjudicialmente la absolucin de posiciones si hay motivo fundado para temer que una
persona se ausente en breve tiempo del pas, podr exigrsele como medida prejudicial
que absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes por el
tribunal, el que, sin ulterior recurso, sealar da y hora para la prctica de la diligencia.

En este caso, el solicitante, sea futuro demandante o futuro demandado, adems de

consignar los requisitos comunes a toda prejudicial, debe indicar el fundamento especfico
que hace procedente la concesin de sta. El motivo o peligro para que se decrete consiste
en la existencia de un fundado temor que el futuro absolvente se ausente en breve tiempo
del pas.

Seala el inciso segundo del artculo 284 que Si se ausenta dicha persona dentro de los
treinta das subsiguientes al de la notificacin sin absolver las posiciones, o sin dejar
apoderado con autorizacin e instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del
juicio, se le dar por confesa en el curso de ste, salvo que aparezca suficientemente
justificada la ausencia sin haber cumplido lo orden del tribunal.

Finalmente, dispone el artculo 285 que en el caso del inciso 1 del artculo anterior,
podr tambin pedirse que aquel cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a
entablarse el juicio apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en
que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes.

3) Prueba de testigos Est establecida en el inciso primero del artculo 286, al sealar que
Se podr, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas
declaraciones, por razn de impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan
recibirse oportunamente. Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique el
actor, calificados de conducentes por el tribunal.

Esta medida est concedida tambin al futuro demandado, y el solicitante adems de

cumplir con el requisito comn, debe indicar el fundamento especfico que hace procedente
esta medida, cual es el motivo o peligro en la demora consista en la existencia de
impedimentos graves en virtud de los cuales haya fundado temor que la prueba testimonial
no pueda recibirse oportunamente con posterioridad en el proceso.

En esta medida, es necesaria adems de la lista de testigos acompaar la minuta de puntos

sobre los cuales el testigo debe prestar declaracin, puesto que deben ser calificados
previamente como conducentes por el tribunal, as lo dispone el inciso primero del artculo
286.

Cumplidos los requisitos, el tribunal deber fijar da y hora para que se proceda a rendir la
prueba testimonial, conforme al procedimiento normal que establecen los artculos 356 y
siguientes del CPC.

Es necesario tener en cuenta, que es necesario que se notifique a la futura contraparte, para
que pueda examinar tambin a los testigos, de conformidad a lo dispuesto en el inciso
 segundo del artculo 286, el cual seala Para practicar esta diligencia, se dar
previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, slo cuando se halle
en el lugar donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; y en los dems
casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes.

Finalmente, cabe sealar que la prueba de testigos, al igual que la otra prueba que se rinda en el
curso del proceso, se ponderar en la sentencia definitiva que se dicte.
 II.- MEDIDAS PRECAUTORIAS
Reglamentacin Se encuentran reglamentadas en el Ttulo V del libro II del CPC (artculos
290 a 302)

Fundamento e importancia Las precautorias tienen por objeto adoptar diferentes medidas
durante el juicio para los efectos de impedir que el demandado pueda realizar conductas que no
permitan al demandante obtener o alcanzar un resultado prctico en el proceso mediante el
cumplimiento de la sentencia definitiva que le sea favorable. De esta manera, el peligro en la mora,
constituye la base de ellas. Sin embargo, para que se decrete una precautoria, es necesaria adems
la concurrencia del humo del buen derecho.

Concepto Son las providencias pronunciadas por el Tribunal, a peticin del sujeto activo en
cualquier estado del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensin hecha
valer, cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfaccin se
pretende y existe el peligro de que ella pueda ser burlada antes de la dictacin de la sentencia
definitiva.

Elementos de la definicin Son:

1. Son resoluciones que se dictan por el tribunal de primera o nica instancia durante
el curso del procedimiento
2. Se deben decretar por el tribunal a requerimiento del sujeto activo. Como sujeto
activo cabe entender tanto al demandante principal como al reconviniente.
3. El objetivo de ellas, es asegurar el resultado de la pretensin hecha valer por parte
del sujeto activo.
4. Se requiere la concurrencia del humo del buen derecho.
5. Y que exista un peligro en la mora.

Caractersticas Ellas son:

a) Son infinitas No se limitan a las numeradas en el artculo 290, sino que se extienden a
todo acto asegurador o protector de la pretensin deducida y de la sentencia favorable que
se pudiera pronunciar. Esta amplitud cautelar, tiene como fundamento legal implcito, lo
dispuesto en el artculo 298, el que seala que podr tambin el tribunal, cuando lo estime
necesario, y no tratndose de las medidas expresamente autorizadas por ley. De
acuerdo a ello, es posible clasificarlas en precautorias contempladas expresamente en el
Ttulo V del Libro II, contempladas en leyes especiales y no contempladas en la ley y que
pueden ser creadas por el sujeto activo.

No obstante lo anterior, se ha sostenido que sin perjuicio del artculo 298, no cabra admitir
como regla general que se otorgarn por nuestros tribunales una tutela anticipada, a menos
de existir una norma expresa que autorice su otorgamiento, atendiendo por tutela anticipada
aquella que tiene por objeto satisfacer el derecho material durante el curso del
procedimiento, y en forma anticipada a la dictacin de la sentencia definitiva ejecutoriada
que lo reconozca.
En este punto, hay que tener presente que la Constitucin en su artculo 19 N 3 se asegura
a todas las personas la igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos; por otra
parte, toda sentencia debe estar dictada luego de verificarse un proceso previo, legalmente
tramitado, donde entre otros las partes se encuentren o litiguen en igualdad de condiciones.
En consideracin a esto, es que el legislador procesal, ha regulado en el artculo 290 ciertas
medidas precautorias, aplicables a todo juicio ordinario, cuyas normas son de aplicacin
general y supletoria, y que tienen el carcter de conservativas, puesto que slo buscan
afectar determinados bienes para asegurar el resultado de la pretensin hecha valer. De esta
forma, al dictarse sentencia condenatoria contra el demandado, y durante la ejecucin de
la sentencia no es necesario embargar otros bienes si durante el curso del proceso se han
decretado precautorias. Adems, siempre ser necesario en ellas, acreditar el humo del buen
derecho y el peligro en la mora.

De esta forma, nuestra legislacin se encarga expresamente de estas precautorias con un

carcter de tutela conservativa y no como cautela anticipada. Adems, en forma expresa el
legislador prev que podrn decretarse otras precautorias no contempladas en la ley, pero
pudiendo exigir el tribunal caucin al actor para responder de los perjuicios (artculo 298).
As se estima que no se estara autorizando al tribunal a otorgar una tutela anticipada, sino
que tan slo a disponer con el carcter de precautorias conservativas otras que no estn
reguladas en la ley.

Finalmente en este punto, hay que tener en cuenta que el legislador ha previsto
expresamente casos en los cuales proceden medidas de cautela anticipada, lo que no se
justificara si se diera al artculo 298 un carcter general. Estos casos de tutela anticipada
son:

1. Posibilidad de solicitar que se acceda provisionalmente a la demanda (juicio

sumario, ante la rebelda del demandado y con motivo plausible, artculo 684).

2. La suspensin de la ejecucin respecto de los bienes embargados sobre los cuales

un tercero ha opuesto una tercera de dominio (artculo 523) o de posesin (artculo
522).

3. La suspensin provisional de ejecucin de obra nueva en el interdicto posesorio de

obra nueva (artculo 565).

4. Los alimentos provisorios en juicios de alimentos.

5. Determinar provisionalmente la tuicin de los menores en los juicios de tuicin.

6. Decretar provisionalmente la interdiccin del disipador y demente.

Otro aspecto a tener en consideracin, es que no existe homogeneidad entre las

conservativas y las anticipadas, por lo que no es posible aplicarles las mismas normas para
los efectos de que ellas sean concedidas.
 En tercer lugar, dada la igualdad que debe existir entre las partes en el proceso, es el
legislador quien debe establecer los casos en que corresponde otorgar tutela anticipada.

Y finalmente, y muy relacionado con lo anterior, que un juez otorgue una tutela anticipada
implicara estar haciendo un juicio sobre la decisin del asunto, y para ello necesariamente
debe encontrarse autorizado por parte del legislador.

b) Son medidas protectoras Su fin, asegurar el resultado de la pretensin hecha valer por
el demandante, es de la esencia, por lo que el objetivo siempre ser impedir que el
demandado eluda el futuro cumplimiento efectivo de la sentencia (artculos 290, 298 y
301).

c) Son instrumentales Nunca son un fin en s mismas, sino que estn indefectiblemente
preordenadas a la emanacin de una ulterior resolucin definitiva, cuya fructuosidad
aseguran preventivamente. Nacen para el servicio de la sentencia. Es respecto del derecho
sustancial una tutela mediata, sirve al juez para garantizar el cumplimiento de la justicia.

d) Son de carcter excepcional Puesto que viene a alterar la situacin de igualdad de

partes dentro del proceso. Por ello es que para su concesin se necesitan acreditar el humo
del buen derecho y el peligro en la mora.

e) Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso para permitir
que se burle la eficacia de la sentencia que se dicte El requisito del peligro en la mora
se reconoce con carcter general en el artculo 301 al sealar que ellas debern hacerse
cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar.

f) Son esencialmente provisionales Es decir, tienen duracin limitada entre la emanacin

de la providencia cautelar y la emanacin de otra providencia jurisdiccional definitiva que
ha de resolver el conflicto. Por este carcter provisional, es que la doctrina acerca de la
naturaleza jurdica de la resolucin que las decreta. Para algunos es un auto, puesto que no
establece derechos permanentes a favor de las partes, y para otros, incluso la
jurisprudencia, se tratara de una interlocutoria.

g) Son acumulables Se desprende de lo dispuesto en el artculo 290, el cual expresa que

puede el demandante en cualquier estado del juicio pedir una o ms de las siguientes
medidas. Por su parte, el artculo 300 expresa que estas providencias no excluyen las
dems que autorizan las leyes.

h) Son substituibles por una garanta suficiente Se desprende de lo establecido en el

artculo 301 debern hacerse cesar siempre que se otorguen cauciones suficientes.

i) Pueden tener el carcter de prejudiciales Caso en el cual se deber cumplir con los
requisitos que al respecto establece el legislador.

Clasificacin de las precautorias Admiten diversas clasificaciones:

a) Segn las normas que la regulan Tenemos:
Primera categora Las enumeradas en el artculo 290 y que corresponden al
secuestro, al nombramiento de interventor, a la retencin de bienes determinados y a la
prohibicin de celebrar actos y contratos.

Segunda categora Se refiere a todas aquellas establecidas en la legislacin, sea

general o especial. Son las que en forma implcita regula el artculo 298.

Tercera categora Est constituida por todo aquel cmulo de precautorias que no
estn expresamente autorizadas por la ley, y que equivale a todas aquellas que puede
crear la mente humana.

b) En atencin al momento en que ellas se solicitan y pueden ser decretadas por el tribunal
Medidas precautorias propiamente tales y medidas prejudiciales precautorias.

c) En atencin a la iniciativa para poder ser decretadas Depende de la actitud que puede
tener el tribunal al momento de decretarlas, de modo que se distingue entre precautorias decretadas
de oficio y decretadas a peticin de parte. La regla general, es que slo pueden ser decretadas a
peticin de parte, a menos que exista una norma especial que faculte al tribunal a proceder de
oficio (en el CPC son siempre a iniciativa de parte).

d) En atencin a los requisitos que deben ser cumplidos Aquellas que pueden decretarse,
acompaando el actor, comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho
que reclama y precautorias que pueden decretarse sin que se acompaen dichos comprobantes.
La regla general, es que se acompaen comprobantes, conforme al artculo 298.
Excepcionalmente, pueden decretarse sin ellos, pero slo transitoriamente y por un trmino de diez
das, dentro del cual debern ser acompaados y pedirse la mantencin de la medida decretada
conforme al artculo 299.

e) En atencin a la necesidad de rendirse caucin por el actor para los efectos de ser
decretadas Se distingue entre las que para ser decretadas no requieren caucin (caucin
innecesaria), aquellas en las que el tribunal puede pedir caucin (caucin facultativa) y aquellas
en que el tribunal debe pedir caucin (caucin obligatoria). La regla general es que no se requiera
caucin.

Requisitos generales y comunes para decretar medidas precautorias Son los siguientes:

a) Debe existir una solicitud de la parte activa para que se puedan decretar Se aplican
en esta materia la base orgnica de pasividad de los tribunales y por el principio dispositivo.
Por solicitud de parte debe entenderse cualquier presentacin que se formule por la parte
que desee obtener del tribunal que pronuncie una resolucin decretando una determinada
precautoria. La parte legitimada para ello, es quien ha hecho valer una pretensin dentro
del proceso, es decir, el demandante y el reconviniente.

b) Debe existir una demanda deducida por el actor dentro del proceso Es importante
en el caso de que no se trate de una prejudicial. El artculo 290 seala que se puede solicitar
 una precautoria en cualquier instante del juicio, aun cuando no est contestada la
demanda. En cuanto al momento hasta el que puede solicitarse la precautoria, puede ser
hasta despus de citadas las partes a or sentencia y antes de la notificacin de sta, puesto
que el artculo 433 en su inciso segundo seala expresamente a las precautorias del artculo
290 como excepcin a la regla de que citadas las partes a or sentencia no cabe la
presentacin de escritos o pruebas. En segunda instancia en tanto, pueden solicitarse ante
el juez de la causa, no obstante la causa se encuentre en el tribunal superior por recurso de
apelacin en ambos efectos, es ms, si aun el proceso se encuentra en casacin, el tribunal
de primera instancia puede resolver de la solicitud de medidas precautorias.

c) El demandado debe poseer bienes, puesto que sobre ellos debe recaer una medida
precautoria de carcter real o patrimonial Como se trata de un juicio de carcter
patrimonial, la precautoria tambin deber tener ese carcter. Adems, la precautoria, no
podr recaer sobre todo el patrimonio del deudor, sino que slo respecto de bienes precisos
y determinados y que puedan ser objeto de embargo y posterior liquidacin. El solicitante
deber sealar con precisin los bienes sobre los cuales debe recaer la precautoria que
solicita. Si se refiere a muebles, y estos son varios, la especificacin debe realizarse en el
acta que confecciona el ministro de fe, previa orden del tribunal, al practicar la medida
precautoria. Finalmente, los bienes deben ser lo estrictamente necesarios para garantizar el
resultado de la pretensin hecha valer, nunca podrn pedirse en exceso.

d) El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder en el

futuro respecto de la sentencia definitiva que se dicte en su contra al trmino del
proceso Slo si los bienes del demandado son insuficientes o cuando exista la
eventualidad de que los existentes, abundantes en un momento, puedan desaparecer la
peticin de una medida precautoria aparece como necesaria y se justifica su otorgamiento.
Esta regla general, se encuentra consagrada en los artculos 291, 295 y 296. Ahora,
tratndose de bienes del demandado que son objeto del juicio, como la reivindicacin o
restitucin de la especie o CC, la medida precautoria debe concederse siempre, sin importar
el anlisis de las facultades econmicas del demandado.

e) El solicitante de la medida precautoria debe acompaar comprobantes que

constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que reclama El legislador
reglamenta el requisito del humo del buen derecho para impedir que las precautorias se
transformen en un arma en manos del litigante de mala fe. La forma en que lo hace, es
exigiendo que el solicitante acompae estos comprobantes (artculo 298). Por
comprobantes, debemos entender todo medio probatorio que sirva para acreditar, verificar,
confirmar o demostrar algo, sea prueba documental u otra (es decir, tiene un alcance
amplio).

f) El demandante debe rendir previamente caucin el los casos en que se pretenda

obtener que se decrete una medida precautoria en que el tribunal as lo haya
determinado ya sea porque la ley lo facultad o lo exija.

Medidas precautorias contempladas en el Ttulo V del Libro II CPC

Enumeracin Son cuatro:

a) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda

b) El nombramiento de uno o ms interventores
c) La retencin de bienes determinados
d) La prohibicin de celebrar actos y contratos sobre determinados bienes

A) Secuestro de la Cosa que es objeto de la demanda.

Concepto de secuestro Se define en el CC, a propsito del depsito, sealando en el artculo

2249 inciso 1 que el secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos
en manos de otro, que debe restituirla al que obtenga una decisin favorable. Por su parte, el
artculo 2252 distingue entre el secuestro convencional y el judicial. El primero ocurre por el
consentimiento de las personas que se disputan el objeto, y el segundo se constituye por decreto
del juez y no ha menester de otra prueba. Es decir, en el caso del secuestro judicial, no estamos
frente a un contrato, sino a un acto unilateral proveniente del juez que lo adopta como medida
precautoria.

En virtud de lo anterior, el secuestro como precautoria lo podemos definir como aquella

decretada por el tribunal que consiste en el depsito de una cosa corporal en manos de un
tercero quien se obliga a guardarla para evitar su prdida o deterioro, y a restituirla a la
terminacin del litigio a la parte que determine el juez.
Procedencia del Secuestro El artculo 291 seala en los casos en que procede:

1. Caso del artculo 901 del CC, es decir cuando se reivindica una cosa corporal
mueble, y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor.
En este caso, el poseedor estar obligado a consentir en l o a dar seguridad de
restitucin para el caso de ser condenado a restituir.
Entonces, los requisitos en este caso son:
Que se ejerza la accin reivindicatoria
Que se ejerza sobre una cosa corporal mueble
Que esta cosa se encuentre en manos del poseedor
Que exista motivo para creer que la cosa se pierda o deteriore en manos del
poseedor.

2. Cuando se establecen otras acciones con relacin a una cosa mueble

determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la
persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.

Procedimiento De acuerdo al artculo 292, se aplican las reglas de designacin, derechos y

obligaciones del depositario en juicio ejecutivo por obligaciones de dar. Adems, los artculos 290
N 1, 291 y 292 del CPC de manera preferente. Luego, las normas civiles del secuestro
convencional y judicial (artculo 2251 a 2257) y finalmente los artculo 2215 a 2235, relativas al
depsito.
Efectos del secuestro Proteger y garantizar la integridad material de la cosa que es objeto de
la demanda, a travs de su conservacin por parte del secuestre.

B) Nombramiento de uno o ms interventores

Concepto Se encuentra contemplada en el N 2 del artculo 290. Si bien no se define legalmente,

el interventor para la doctrina es la persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos de
una cosa o negocio, dando cuenta de cualquier malversacin o abuso que advierta en dicha
administracin. Es decir, el interventor no priva a demandado de ninguna de las facultades de
dominio respecto del o los bienes afectos a intervencin.

Nmero y designacin de interventores El nmero depender de la cantidad, ubicacin e

importancia de los bienes sobre los cuales debe ejercer sus funciones el interventor. En cuanto a
la forma de designarse, es una funcin que se encuentra entregada por la ley al tribunal, pudiendo
las partes efectuar solo meras proposiciones al respecto, las que pueden ser acogidas o no por parte
de ste.

Procedencia De acuerdo al artculo 293, hay lugar al nombramiento de interventor:

1. En el caso del inciso segundo del artculo 902 Si demandado el dominio u otro
derecho real constituido sobre un inmueble, hubiere temor fundado de deterioro
sobre la cosa y los muebles y semovientes anexos a l y comprendidos en la
reivindicacin, y las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.
De acuerdo a esta norma, los requisitos para que proceda son:
Que se haya ejercido accin reivindicatoria de dominio u otro derecho real.
Que la accin se refiera a un inmueble
Que exista justo temor de deterioro de la cosa, de los muebles y semovientes
anexos a ella, y comprendidos en la reivindicacin, o las facultades del demandado
no ofrezcan suficiente garanta.

2. En el caso del que reclama una herencia que ocupa otro, si hay justo motivo
de temor que el citado inciso segundo del artculo 902 expresa Los requisitos
en este caso son:
Que se ejerza la accin de peticin de herencia de acuerdo a lo previsto al artculo
891 inciso 2 CC
Que exista justo temor de un deterioro de los bienes comprendidos en la herencia
o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garanta.

3. En el caso del comunero o socio que demanda la cosa en comn, o que pide
cuentas al comunero o socio que administra En este caso, se regulan dos
hiptesis:

La del comunero o socio que demanda la cosa comn Regulan esta

situacin, el artculo 2081 N 2 respecto de la sociedad, sealando que no
 habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios, se entender que
cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades
expresadas en los artculos precedentes, y sin perjuicio de las reglas que siguen: 2)
Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber
social, con tal que las emplee segn el destino ordinario, y sin perjuicio de la
sociedad y de justo uso de los otros; el artculo 2305, respecto a la sociedad seala
que el derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo que
el de los socios en el haber social.

La del comunero o socio que pide cuentas al comunero o socio que administra
El artculo 2080 seala que el socio administrador es obligado a dar cuenta de
su gestin en los perodos designados al efecto por el acto que la ha conferido la
administracin, y a falta de esta designacin, anualmente.

4. En los casos en que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la
cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan
quedar burlados Esta es la causal genrica, y se tratar de una cuestin de hecho
que deber apreciar el tribunal para los efectos de decretar la precautoria.

5. En los dems casos expresamente sealados por las leyes En ellos nos
encontramos con:

a) El artculo 444 CPC referente al embargo de empresas y establecimientos

de comercio
b) El artculo 199 de la Ley 18.175 en materia de quiebras, una vez aprobado
el convenio, el deudor debe quedar sujeto a intervencin hasta que ste se
haya cumplido, salvo que en l se estipule lo contrario.
c) En materia de minera, el artculo 141 del CM establece de manera genrica
que en las internaciones el minero que las sufre podr solicitar del juez como
medidas prejudiciales o precautorias, que ordene fijar sellos, suspender
provisionalmente las labores a que se refiere el denuncio o tomar las dems
disposiciones urgentes de seguridad a que haya lugar.

Facultades del interventor Se contemplan en el artculo 294 CPC, y son:

Llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin pudiendo, para
el desempeo de este cargo, imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado.
Debe dar noticia al interesado o al tribunal de toda malversacin o abuso que note en la
administracin de dichos bienes del demandado que son objeto de intervencin.

Efectos de la intervencin No priva al demandado de la tenencia de los bienes, ni de la

administracin, ni impide la enajenacin de ellos. Slo es que en la administracin queda sometido
a la vigilancia e inspeccin por parte del interventor.

C) La retencin de bienes determinados

Concepto Tiene ms eficacia que el secuestro judicial, puesto que asegura de una manera
mucho ms eficaz los eventuales derechos del demandante al configurar el objeto ilcito del
artculo 1464 CC.

Es la medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia
mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado, impidindose su
enajenacin. La incautacin es un apoderamiento eminentemente jurdico, pero puede ser tambin
material en caso que los muebles pasen a poder del demandante o un tercero. El detentador de los
bienes, quien quiera que sea (demandante, demandado o un tercero) tiene la obligacin de guardar
o conservar en su poder el bien sobre el que ha recado la retencin, asumiendo la responsabilidad
de depositario.

Cabe tener presente, que esta precautoria siempre recae sobre muebles, y nunca sobre inmuebles,
y los bienes deben determinarse con precisin. Sin embargo, cuando recae sobre valores existe una
excepcin, puesto que el tribunal puede ordenar que la retencin de los valores se materialice en
un establecimiento de crdito o en otra persona que el tribunal designe (artculo 295 inciso
segundo).

Procedencia De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 295, es necesario distinguir entre bienes

que son objeto o no del litigio. De esta manera:
Si los bienes son objeto del juicio los requisitos que deben concurrir para que se decrete
la retencin son:
i) que la retencin se refiera a bienes determinados del demandado
ii) que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas
iii) que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la retencin sobre los
bienes que son materia de juicio.

En este caso, el tribunal sin calificacin previa de las facultades del demandado, debe
conceder la medida solicitada, ya que por ser la cosa disputada el objeto de retencin se ha
constituido en causa suficiente por mandato del legislador. Es decir, la causa habilitante
para pedir esta precautoria es el hecho que el mueble determinado de propiedad del
demandado es el objeto o materia del juicio.

Si los bienes no son objeto del juicio Los requisitos son:

i) que la retencin se refiere a bienes determinados del demandado
ii) que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas
iii) que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente garanta
o haya motivo racional para creer que procurar ocultar sus bienes.

Procedimiento Una vez proveda favorablemente la solicitud por el tribunal, debe hacerse
efectivo el procedimiento para darle a ella efectivo cumplimiento.

En primer lugar hay que tener en cuenta que el inciso 1 del artculo 295 hace que el concepto de
incautacin, substraccin o extraccin de bienes sea relativo y ms que un concepto material sea
uno jurdico, porque la retencin puede hacerse en poder del demandante, del demandado o de un
tercero. Si es dejada en poder del demandado, no existe privacin material, sino que slo jurdica,
toda vez que podr disponer de las cosas, sin perjuicio de asumir las responsabilidades de
depositario, respondiendo de culpa grave en la mantencin y cuidado de la cosa retenida, y si
dispone de la cosa incurre en el delito de depositario alzado.

En caso que el bien mueble retenido consista en dinero que se encuentra depositado en una
institucin bancaria, el receptor debe concurrir a dicha entidad y procede a efectuar la retencin
notificando del decreto judicial al agente respectivo. El dinero puede quedar en poder del mismo
banco o en poder de quien el tribunal designe (artculo 295 inciso 2), e incluso puede depositarse
en la cuenta corriente del tribunal. Con todo, la notificacin de esta medida al demandado se har
personalmente o por cdula.

Efectos Genera una situacin de indisponibilidad del bien, de manera que su infraccin genera
como sancin la nulidad absoluta por objeto ilcito del acto o contrato que se celebre por parte del
demandado. Para efectos de determinar la norma jurdica que genera esa situacin de
indisponibilidad, debemos distinguir:

Si la especie retenida es el objeto del juicio Adolece de objeto ilcito por infraccin
del N 4 del artculo 1464.
Si la especie retenida no es el objeto del juicio Surge el problema de determinar si se
configura causal de objeto ilcito, y en caso afirmativo, de cul numeral del artculo 1464.
Se seala doctrinariamente que sera causal de objeto ilcito de acuerdo a lo dispuesto en
el N 3 del artculo 1464, especialmente relacionado por los artculos 1578 N 2 (pago nulo
si el juez ha embargado la deuda o mandado a retener el pago) y artculo 681 (se puede
pedir la tradicin de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su
pago, salvo que intervenga decreto judicial en contrario).

Paralelo entre la medida precautoria de retencin y el derecho legal de retencin Son las
siguientes:
DERECHO LEGAL PRECAUTORIA
De acuerdo al artculo 547 Es substituible por caucin
CPC, de la misma suficiente
preferencia establecida en la
AMBAS SON
prenda o hipoteca, gozarn
SUBSTITUIBLES
las cauciones legales que se
presten en substitucin de la
retencin.
AMBAS SE LIMITAN A Artculo 548 Artculo 298
BIENES NECESARIOS
PUEDEN SER Artculos 299, 300 y 302 Artculos 299, 300 y 302
DECLARADOS
MEDIANTE UN MISMO
PROCEDIMIENTO
Lo otorga la ley slo casos La determina el tribunal en
QUIEN LO OTORGA determinados y taxativos, beneficio de cualquier
debiendo el juez slo emitir demandante, siempre que
 resolucin que declare su concurran los requisitos
existencia para que sea generales y especficos que
eficaz la hace procedente
Est estructurado en el CPC Es slo una precautoria, y
como procedimiento como tal no tiene vida propia
autnomo en los artculos y autnoma que pueda
545 y siguientes, sin hacerle valer por va
FORMA DE perjuicio de solicitarse como principal, debiendo ser
PROCEDIMIENTO precautoria decretada siempre dentro de
un procedimiento y para
efectos de caucionar una
pretensin que ha hecho
valer en l
El reconocido por sentencia No confiere respecto a los
ejecutoriada genera que los bienes muebles preferencia o
bienes retenidos sean modifica su forma de
considerados hipotecados o realizacin por no existir
prendados para efectos de su disposicin legal que permita
EFECTOS
realizacin y de la entenderlos constituidos en
preferencia a favor de los prenda. Adems no cabe
crditos que garantizan. considerarlos hipotecados,
toda vez que jams recae
sobre inmuebles.
BIENES SOBRE LOS Sobre inmuebles o muebles Solo muebles
QUE RECAE (artculo 546)
Slo recae sobre los Sobre cualquiera de los
inmuebles y muebles muebles del deudor, sin que
determinados por else encuentren previamente
DETERMINACION DE
legislador que se encuentran establecidos por el
LOS BIENES
en poder del acreedor. legislador, sino que son
determinados por la
resolucin que la concede.
Siempre faculta al acreedor Puede recaer en manos del
TITULAR DE LA para retener l mismo en su demandante, demandado o
RETENCIN poder los bienes que van a un tercero
garantizar su crdito
Las personas que Cualquier demandante,
QUIEN PUEDE taxativamente seala el siempre que cumpla con los
SOLICITARLO legislador y en los casos en requisitos generales y
que sea procedente especiales
No requieren ser analizadas Si recae sobre bienes que no
son objeto del juicio, debe
FACULTADES DEL
ponderarse si las facultades
DEMANDADO
del demandado ofrecen
suficiente garanta
 El que recae sobre Pueden ser substituidos por
determinados bienes puede otras cauciones, pero non se
ser substituido por otras genera preferencia alguna.
SUBSTITUCIN cauciones, que gozarn de
las mismas preferencias que
gozaba el bien sustituido
(artculo 547)
La que lo reconoce es una Slo produce efectos desde
sentencia meramente que es declarada, ya que se
declarativa (artculo 545 trata de una resolucin
NATURALEZA DE LA
inciso primero), y esta constitutiva.
RESOLUCIN
declaracin produce efectos
tanto hacia atrs como hacia
el futuro

E) Prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

Concepto e importancia Es la que mayor amplitud presenta, ya que se refiere tanto a actos
como a contratos, pero no lo es tanto respecto al objeto sobre el que recae, por cuanto siempre
recaer sobre bienes determinados, muebles o inmuebles. Jams abarcar el derecho de garanta
general ni hacerse efectiva sobre la universalidad jurdica

Es aquella medida cautelar decretada por el Tribunal que tiene por objeto impedir que el
demandado celebre vlidamente cualquier acto jurdico, sea unilateral o bilateral, gratuito u
oneroso, nominado o innominado, en relacin con uno o ms bienes muebles o inmuebles
determinados de su propiedad.

Procedencia Debe distinguirse, de acuerdo a lo establecido en el artculo 296, si se solicita

respecto de bienes que son o no objeto del juicio.

Si los bienes son objeto del juicio Los requisitos son:

i) que la prohibicin se refiera a bienes determinados del deudor
ii) que tales bienes consistan en muebles o inmuebles determinados
iii) que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando esta medida precautoria
sobre los bienes que son materia del juicio.

En este caso, el tribunal sin necesidad de calificar las facultades del demandado, debe conceder
la medida, ya que por ser la cosa disputada en el juicio objeto de la precautoria se ha constituido
causa suficiente por mandato del legislador (primera parte del inciso primero del artculo 296)

Si los bienes no son objeto del juicio Los requisitos son:

i) Que la precautoria se refiera a bienes determinados del demandado
ii) que tales bienes sean muebles o inmuebles determinados
iii) que se acredite por el actor que las facultades del demandado son suficientes
Procedimiento Proveda la solicitud favorablemente por el tribunal, debe hacerse efectivo el
procedimiento para darle eficacia. ste es sealado en el artculo 297 el cual seala cuando la
prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir en el registro del Conservador respectivo, y
sin este requisito no producir efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto de los terceros que tengan
conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de
fraude, si ha procedido a sabiendas.

Efectos Genera una situacin de indisponibilidad del bien, de modo que su infraccin genera
como sancin la nulidad absoluta por objeto ilcito del acto o contrato que se celebre por parte del
demandado.

Para efectos de determinar la norma hay que distinguir:

Si la prohibicin recae sobre bienes que son objeto del juicio Adolece de objeto
ilcito de conformidad al N 4 del artculo 1464. Al respecto, el artculo 296 seala que
para los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos en el N 4 del
artculo 1464, ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.

Si la prohibicin recae sobre bienes que no son objeto del juicio Adolece de objeto
ilcito por el numeral 3 del artculo 1464.

Tramitacin de las precautorias

Requisitos del escrito Los requisitos que debe cumplir el escrito, son los siguientes:
1) Los comunes a todo escrito
2) La individualizacin precisa del demandado y demandante
3) La individualizacin de la precautoria que se solicita
4) La individualizacin de los bienes sobre los cuales la medida precautoria va a recaer, para
que no exista duda acerca de ellos.
5) Los requisitos especficos que la ley exige para cada una de las precautorias
6) Dependiendo de si la precautoria est expresamente contemplada en la ley, los requisitos
variarn:
a) El requisito comn a todas ellas acompaarse comprobantes que constituyan a
lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. En caso de no contar por el
momento con dichos comprobantes, el solicitante puede ofrecer garanta a fin de
resguardar los perjuicios que pueda ocasionar al demandado. Sin embargo, en este
caso tiene un plazo fatal para acompaarlos, cual es de diez das. Pero como se trata
de un plazo judicial, se podra solicitar antes del trmino de estos diez das su
ampliacin o prrroga y por motivos fundados (artculo 67 CPC)
b) Si las medidas no estn expresamente contempladas en la ley Se pueden
presentar dos situaciones:
Se acompaan comprobantes de acuerdo al artculo 298 El tribunal puede
otorgarlas siempre y cuando se constituya previamente caucin de resultas que
facultativamente el tribunal puede solicitar.
 No se acompaan comprobantes Surge el problema de determinar si debe
otorgarse doble caucin. De acuerdo al artculo 299, no, porque se exigir una
caucin que ser calificada con mayor intensidad por el juez.

Tribunal competente Es el que conoce del juicio en primera o nica instancia, aun cuando la
causa se encuentre siendo conocida por el tribunal de alzada, en virtud de recurso de apelacin o
por la Corte Suprema en virtud de recurso de casacin. Por qu slo el de primera o nica
instancia puede concederla? Porque la resolucin que concede una precautoria es apelable de
acuerdo al artculo 194 N 2 y 4 del CPC.

Tramitacin Presentada la solicitud, el tribunal puede acogerla o rechazarla. El artculo 302

seala el incidente a que den lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en
conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
Podrn, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra
quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal as lo ordene.
Transcurridos cinco das sin que la notificacin se efecte, quedarn sin valor las diligencias
practicadas. El tribunal podr ampliar este plazo por motivos fundados.
La notificacin a que se refiere este artculo podr hacerse por cdula, si el tribunal as lo
ordena.

La doctrina y jurisprudencia, han formulado diversas teoras acerca de la forma en que deben ser
interpretados los dos primeros incisos de este artculo, para efectos de determinar la forma en que
se debe tramitar la solicitud:

Primera teora De acuerdo al inciso primero, el tribunal no puede pronunciarse de inmediato,

sino que es preciso que previamente les de tramitacin de un incidente, en cuerda separada. As,
deber ordenar la formacin de cuaderno separado y dar traslado al demandado.

El inciso segundo, por su parte, tendra el alcance de constituir excepcin a la regla general de que
las resoluciones slo producen efecto desde que se notifican, por cuanto estara facultando al
tribunal para disponer, en casos especiales, que la resolucin que falla el incidente que origina la
precautoria y la concede, se puede cumplir antes de que ella se notifique al demandado.

Segunda Teora Concuerdan con la anterior respecto al alcance del inciso primero, pero
discrepan respecto del segundo, por cuanto sealan que el tribunal a peticin expresa del actor y
existiendo razones graves, puede conceder de inmediato en forma provisional la precautoria
solicitada, mientras se tramita el incidente respectivo. Es decir, sustentan la idea de que la medida
puede concederse provisionalmente y se deja promovido el incidente. As la resolucin sera
Traslado y autos, hacindose entretanto como se pide bajo la responsabilidad del solicitante.

Tercera Teora Sustentada por la mayora de la doctrina. El alcance del inciso primero es que
el juez frente a la solicitud debe ordenar la formacin de cuaderno separado y pronunciarse de
plano, otorgando o rechazando la solicitud del actor. As, a la solicitud no se le da tramitacin sino
que el Tribunal se pronuncia de plano.
Una vez concedida, y para el evento que el demandado tenga inters de oponerse a ella, puede
formular su oposicin, y en tal caso se generara el incidente, el que se tramita conforme a las
reglas generales en cuaderno separado.

Ahora, el inciso segundo, constituira una verdadera excepciones al principio de bilateralidad de

la audiencia, por cuanto una de las partes no va a conocer de la resolucin sino hasta despus de
que la precautoria est ejecutada. Sin embargo, esta excepcin es transitoria, por cuanto la
resolucin que concede la precautoria deber notificarse siempre al afectado, dentro del plazo de
cinco das, o aquel mayor que determine el tribunal, bajo la sancin de quedar sin efecto las
precautorias decretadas.

Cmo se notifica al demandado la resolucin que concede la precautoria? Ello debido a que
el inciso final habla de que el tribunal podr ordenar la notificacin por cdula. Al respecto se han
esgrimido dos teoras:

Por estado diario Esto debido a que es la regla general en materia de notificaciones
procesales, y puesto que no existe norma expresa que se pronuncie acerca de la forma en
que se debe proceder a notificar al demandado.

Personalmente Se indica que el inciso segundo seala que podrn, sin embargo,
llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se
dictan, entonces, y de conformidad a lo dispuesto en el artculo 47 inciso primero, para
la validez del acto se exigira que se notificara personalmente.

Naturaleza jurdica de la resolucin que concede una precautoria y recursos en su contra

La mayora de la doctrina sostiene que la naturaleza jurdica de la resolucin es la de un auto,
puesto que recaera sobre un incidente, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes.

Est claro que recae sobre una cuestin accesoria, y el carcter transitorio de la precautoria,
conforme a lo previsto al artculo 301. De este modo, como se trata de un auto, procedera el
recurso de reposicin, de acuerdo a la regla del artculo 181. Adems, recurso de apelacin, pero
en forma subsidiaria a la reposicin, porque estara ordenando un trmite que no est expresamente
establecido en la ley de conformidad a lo establecido en el artculo 188.

El recurso de queja y casacin (sea en la forma o en el fondo), no seran procedentes si se trata de

un auto, por cuanto la queja slo cabe respecto de faltas y abusos cometidos en la dictacin de
sentencias definitivas o interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin (artculo 545 COT) y el recurso de casacin en contra de sentencias definitivas o
interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin (artculos 766 y
767 CPC).
Un sector minoritario de la doctrina, pero que ha ido ganando terreno, se inclina en sostener que
la resolucin es una interlocutoria de primera clase, puesto que recaera sobre un incidente,
estableciendo derechos permanentes a favor de las partes, por cuanto en su sentido natural y obvio
permanente se refiere a algo que se mantiene sin inmutacin en el mismo lugar, estado o calidad,
y en el caso de las precautorias, mientras no desaparezcan los motivos que llevaron a ser
decretadas, tienen carcter permanente y no transitorio. Adems le resolucin producira cosa
juzgada formal, por cuanto opera dentro del proceso en que se dict la resolucin precludos que
sean los medios de impugnacin en su contra, y es de carcter provisional, por cuanto puede ser
dejada sin efecto o modificada dentro del mismo proceso si con posterioridad a su dictacin
desaparecen o se alteran los antecedentes de hecho que justificaron su anterior dictacin.

De acuerdo a esta doctrina, y como lgica consecuencia de su postulado, no procedera recurso de

reposicin contra la resolucin que decreta la precautoria, sino que cabe apelacin conforme a las
reglas generales del artculo 187. Y tampoco tendra cabida el recurso de queja y casacin, por las
mismas razones dadas respecto a la primera postura.

Alzamiento de las precautorias El demandado puede a lo largo del proceso solicitar el

alzamiento, una vez cuestionada o destruida la posibilidad de acogimiento de la pretensin del
demandante que justific el otorgamiento de la precautoria y de la presuncin grave emanada de
los comprobantes acompaados por el actor, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 301. Esta
solicitud debe tramitarse en el cuaderno separado de medidas precautorias y dar lugar a un
incidente que no reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, y ser tramitado de
acuerdo con las reglas generales de los incidentes.

Esta resolucin que se pronuncie respecto al alzamiento, tendr el mismo carcter que se estime
procedente para la resolucin que concede la precautoria, y en su contra caben los mismos
recursos.

C) MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

Se encuentran tratadas en el Ttulo IV del Libro II, en los artculos 279 y 280, sin embargo se debe
dar aplicacin en ellas a las reglas generales de toda prejudicial, y los requisitos generales y
especficos de las precautorias.

La diferencia fundamental con las precautorias, reside en la oportunidad para pedirlas, puesto que
de acuerdo al artculo 279 primera parte podrn solicitarse como medidas prejudiciales las
precautorias de que trata el Libro V de este Libro, es decir, antes del juicio. En cambio, las
medidas precautorias, de acuerdo al artculo 290 pueden pedirse en cualquier estado del juicio.

Concepto Son las providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia del juicio, a
peticin de quien ser el sujeto activo en el proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado
de la pretensin que se har valer posteriormente en le proceso, cuando se ha demostrado la
apariencia de la existencia del derecho cuya satisfaccin se pretende y existe el peligro de que ste
pueda ser burlado, rindindose caucin por el solicitante para garantizar los perjuicio que pudieren
causarse con su infundado otorgamiento.

Requisitos Resultan ser precisos, por lo que los jueces deben ser muy cuidados en exigir su
estricto cumplimiento para su otorgamiento. Por ello es necesario tener presente:
 a) Que la aplicabilidad de las prejudiciales precautorias es bastante amplia, porque se
aplican a todo procedimiento establecido en el CPC y a cualquiera otro establecido
en leyes especiales que se remitan al referido CPC.
b) Que todas las precautorias pueden ser solicitadas como prejudiciales.

Dentro de las precautorias, entendemos comprendidas:

a) Todas las del artculo 290 CPC.

b) Todas las contempladas en la legislacin nacional, general o especial.
c) Todas las no contempladas expresamente en la ley y a las que se refiere el artculo 298.

Ahora, todo otorgamiento de precautoria prejudicial requiere:

a) Debe existir solicitud del futuro demandante, que cumpla con los requisitos de todo escrito.
b) Debe cumplir con los requisitos de la ley de Comparecencia en juicio.
c) Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida prejudicial
d) Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida precautoria.
e) Debe cumplirse con los requisitos especficos que establece el legislador.
f) Debe cumplirse con los requisitos especficos que la ley exige para las prejudiciales
precautorias en el artculo 279, a saber podrn solicitarse como medidas prejudiciales las
precautorias de que trata el Libro V de este Libro existiendo motivos graves y
calificados, y concurriendo las siguientes circunstancias:
Que se determine el monto de los bienes sobre los que deben recaer las medidas
precautorias, y
Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder
por los perjuicios que se originen y multas que se impongan.

Tramitacin Hay que tener presente, que las precautorias prejudiciales son siempre de
competencia de los Tribunales, y no de los rbitros.

Atendido lo dispuesto en el artculo 298 del CPC, de acuerdo a Mosquera, le prejudicial precautoria
se debe conceder o rechazar de plano, sin notificar a la persona en contra de la que se pide, en
razn de las siguientes fundamentos.

1.- La expresin audiencia es sinnima de tramitacin incidental, pese a que existe una unidad
semntica ms no conceptual entre tal expresin y la contenida en el artculo 82, puesto a que
como an no existe un proceso al cual acceda este incidente, debemos entender audiencia como
significado de notificacin o conocimiento de la actuacin a la otra parte

2.- La lectura aislada del artculo, nos permitira afirmar que la persona contra la que se pide una
prejudicial, cualquiera sea el tipo de que se trate, quedara desprovista de la posibilidad de oponerse
a su realizacin, o siquiera de tomar conocimiento de su existencia. Sin embargo, analizando el
Ttulo IV del Libro II, llegamos a la conclusin inversa. Entonces, las explicaciones al artculo 289
seran dos posibles:
 a) Estara estableciendo una regla general, con bastantes excepciones, de las que
escapan las prejudiciales precautorias, puesto que los artculos 280 y 279 no se
refieren a la audiencia del afectado.
b) La regla general sera la intervencin de la persona contra la que se pide la medida,
y la excepcin la realizacin de la diligencia sin su notificacin o audiencia.

En estos casos, es la propia ley la que otorga efectos a la resolucin que se pronuncia sobre una
prejudicial precautoria, sin que sea menester notificarla.

3.- Finalmente, debemos considerar que las prejudiciales precautorias no significan

necesariamente que vaya a existir juicio o contraparte, ms bien son un procedimiento de
emergencia, y el xito que ellas puedan tener, queda supeditado precisamente al conocimiento que
de ellas pueda tener el futuro demandado (si sabe, puede hacer algo para entorpecerlas).

De este modo, slo podra oponerse a la precautoria prejudicial slo una vez que se le notifique de
la demanda, momento en el cual se deber solicitar por parte del actor la mantencin de las
precautorias prejudiciales. Y es en el momento en que conozca la existencia de la precautoria que
podr oponerse, dando origen al correspondiente incidente.

Cargas del demandante. Sancin La provisionalidad que caracteriza a las precautorias, no

est impresa en las prejudiciales precautorias, ya que siempre tendrn el carcter de temporales y
no provisionales (temporal es aquello que no dura para siempre, lo que independientemente de que
sobrevenga otro evento, tiene por s mismo duracin limitada. En cambio provisorio es lo que est
destinado a durar hasta tanto sobrevenga otro evento). Esto es debido a que las prejudiciales
precautorias duran poco tiempo, segn lo establece el artculo 280 inciso primero, pasado el cual
fenecen inexorablemente para transformarse en precautorias a secas, tomando slo entonces el
carcter de provisionales, o para desaparecer de la vida del procedimiento.

Seala el inciso primero del artculo 280 que aceptada la solicitud a que se refiere el artculo
anterior, deber el solicitante presentar su demanda en el trmino de diez das y pedir que se
mantengan las medidas decretadas. Este plazo podr ampliarse hasta treinta das por motivos
fundados. Al respecto es necesario comentar lo siguiente:

a) Establece un plazo de diez das para presentar la demanda, el que se cuenta desde la
resolucin que otorg la prejudicial precautoria. Este trmino puede ampliarse por motivo
fundado hasta completar treinta das, por tanto es un plazo fatal que la ley autoriza a
ampliar, y que se suspende en feriados (porque es un plazo contenido en el CPC).

b) La demanda que se presente, no debe seguir las reglas de distribucin de causas, ya que el
asunto se encuentra siendo conocido por el tribunal que se pronunci sobre la prejudicial
(artculo 178 COT).

c) Para dar cumplimiento al inciso 1 del artculo 280, basta con presentar la demanda, sin
necesidad de notificar.
 d) En el mismo plazo en que debe presentar la demanda, y en el mismo escrito, debe pedirse
expresamente que se mantenga la prejudicial precautoria en el carcter de simple
precautoria. Esta peticin se tramita en cuaderno separado.

Ahora, la sancin est establecida en el inciso 2 del mismo artculo 280, que seala si no se
deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continen en vigor las medidas
precautorias decretadas, o al resolver sobre esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas,
por este solo hecho quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios causados,
considerndose doloso su procedimiento.

Observaciones a esta norma:

a) establece una presuncin de derecho: considera doloso el procedimiento de la prejudicial

precautoria por el simple hecho de no demandar en el plazo o no solicitar se mantengas las
medidas decretadas, o si bien el tribunal resuelve no mantenerlas.

b) La Jurisprudencia ha sealado que no es preciso pedir la mantencin de una medida

prejudicial precautoria si posteriormente se deduce demanda ejecutiva, ya que puede ser
substituida por el embargo.

c) Para que no sea rechazada la solicitud de mantencin de la precautoria, deber

fundamentarse ms extensa y estrictamente en que se pide su conservacin.