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I. INTRODUCCIN A LA SEPARACIN Y EL
DIVORCIO
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La SEPARACIN se encuentra regulada en los artculos 81 a 84 CC. Esta no es un
mecanismo para disolver el vnculo matrimonial; ha de ser entendida como el cese, o
la SUSPENSIN de la vida comn de los cnyuges, autorizndose a residir en viviendas
distintas e iniciar vidas separadas e independientes, aunque ambos continan
legalmente casados.
La accin tiene carcter personalsimo (con la excepcin de que uno de los cnyuges
sea incapaz, y en ese caso el tutor tiene legitimacin para actuar), y se extinguir con la
muerte de cualquiera de los cnyuges.
La separacin puede ser: LEGAL, ante Notario, cuando haya acuerdo sobre las
medidas a adoptar, y no haya ni hijos menores, ni con la capacidad modificada
judicialmente; JUDICIAL DE MUTUO ACUERDO, cuando hay hijos menores de edad no
emancipados, o con la capacidad modificada judicialmente. Ambos conjuntamente, o
uno con el consentimiento del otro, presentarn un Convenio Regulador en el juzgado,
asistidos de abogado y procurador; SEPARACIN JUDICIAL CONTENCIOSA, cuando los
cnyuges no estn de acuerdo en separarse, o cuando el desacuerdo surja en relacin
a las condiciones establecidas en el convenio regulador; y, por ltimo, SEPARACIN DE
HECHO, que supone el cese efectivo de la convivencia conyugal entre los esposos, sin
refrendo judicial, al no haber recado sentencia de separacin, ni auto de admisin de
la demanda de nulidad, separacin o divorcio.
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Las principales modificaciones en materia de separacin en 2005 son las siguientes:
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miembros del matrimonio.
A la demanda se acompaar
propuesta fundada de las medidas
que hayan de regular los efectos
derivados de la separacin.
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Desde la reforma de 2005 ya no es necesario alegar justa causa, solamente han
de haber transcurrido 3 meses desde la celebracin del mismo a menos que se
acredite la existencia de un riesgo para la vida, la integridad fsica, la libertad, la
integridad moral, o la libertad e indemnidad sexual del cnyuge, de los hijos o de
cualquiera de los miembros de la familia.
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Artculo 86. Artculo 86, nueva redaccin:
Por un lado, los artculos 90 y 91 del CC, prevn la opcin de modificar estas medidas,
con la precisin de que la modificacin producida tenga el carcter de SUSTANCIAL. La
jurisprudencia ha venido recogiendo de manera pacfica los requisitos que han de
concurrir para modificar las medidas acordadas:
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3. Que sea involuntario.
4. Que sea un cambio con ciertos tintes de permanencia.
5. Que sea imprevisible. Graduando la previsibilidad o no en trminos de una
ordinaria diligencia.
As, en atencin a dichos requisitos, para que proceda una modificacin de medidas
resulta necesario que exista una variacin sustancial de las circunstancias tenidas en
cuenta al tiempo del establecimiento de las mismas, de manera que, tal y como seala
la sentencia de 24 de mayo de 2011 de la Secc. 4 de la Audiencia Provincial de
Bizkaia, "no proceder la modificacin cuando las circunstancias alegadas ya existieran
cuando se adoptaron las medidas". La regla general es la inalterabilidad de las medidas
acordadas, que slo podrn ser modificadas cuando existan cambios significativos con
respecto a la situacin que fue tenida en cuenta al tiempo de adopcin.
2.- Que dicho cambio tenga suficiente entidad, en cuanto afectando a la esencia de la
medida, y no a factores meramente perifricos o accesorios. [...]
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Debe resultar acreditado que la alteracin o modificacin de las circunstancias no haya
sido provocada o buscada voluntariamente por el demandante, con el propsito de
obtener una modificacin de las medidas ya adoptadas por otras que le resulten ms
beneficiosas. En este sentido se pronuncia la Sentencia de la Audiencia Provincial de
Ciudad Real de 25 de noviembre de 2010, en la que se recoge que "Esta Sala tiene
declarado en nuestras recientes sentencias de 4 de marzo de 2.010, o 29 de abril de
2.010, que la modificacin de las medidas acordadas, posibilidad legalmente admisible
siempre que se produzca una alteracin sustancial de circunstancias (artculo 90,
prrafo tercero, artculo 91, inciso final, 93 y 100, en relacin con el artculo 147, todos
del Cdigo Civil), requiere; primero, que las variaciones sean verdaderamente
transcendentes, fundamentales y no de escasa o de relativa importancia, permanentes
o duraderas y no coyunturales o transitorias; y segundo, que no sean imputables a la
simple voluntad de quien insta la modificacin y que no hubieran sido previstas por los
progenitores o el juzgador en el momento en que fueron establecidas".
Y del mismo modo recientemente se han pronunciado las Audiencias Provinciales, por
ejemplo la SAP de Castelln de la Plana de 30 de mayo de abril de 2016, rec. n
81/16: () la jurisprudencia ha venido interpretando que para que proceda la
modificacin de las medidas definitivas, los criterios a tener en cuenta son: a) que se
haya producido una variacin, o lo que es lo mismo, un cambio respecto a una
situacin existente; b) que se trate de una variacin sustancial, es decir, trascendente,
de las circunstancias puesto que el trmino sustancial, gramaticalmente, define lo que
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es esencial y ms importante de una cosa y c) que se trate de hechos posteriores a los
ya enjuiciados, pues aunque no les alcanza el valor de cosa juzgada, tienen el limite
derivado de que las causas en que se fundamente la peticin modificativa, no hayan
sido objeto de estudio y anlisis en otro pleito anterior (entre otras, sentencias de 28
de enero, 4 y 25 de febrero y 18 de junio de 1988, 14 de marzo de 1992, 24 de abril de
1993 o la de esta misma Seccin de 6 de julio de 1998). En definitiva la modificacin de
medidas en procedimientos como el presente es posible, pero cuando se justifique
que las circunstancias tenidas en cuenta al aprobarlas han variado sustancialmente,
o en inters de los menores, as se estime necesario modificarlas.
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La legitimacin para promover el expediente se atribuye a aqul en quien concurra el
impedimento para el matrimonio.
- al solicitante;
- al Ministerio Fiscal;
- a los progenitores, guardadores o tutores, cuando proceda;
- a la persona con capacidad modificada judicialmente, en su caso; o
- al menor si tuviera suficiente madurez y, en todo caso, si fuere mayor de 12
aos.
Tramitacin
Se diferencian en la tramitacin los siguientes supuestos:
- En los casos de intervencin judicial por existir desacuerdo en el ejercicio de la
patria potestad o por imposibilidad de los progenitores o tutor, el juez
competente es el juzgado de primera instancia del domicilio, o en su defecto,
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de la residencia del hijo. No obstante, si el ejercicio conjunto de la patria
potestad por los progenitores ha sido establecido por resolucin judicial, es
competente para conocer del expediente el juzgado de primera instancia que la
haya dictado.
La legitimacin para promover el expediente se atribuye a ambos progenitores,
individual o conjuntamente; sin embargo, si el titular de la patria potestad es un
menor no emancipado tambin se atribuye a sus progenitores o tutor, en su
caso.
- La adopcin de medidas relativas al ejercicio inadecuado de la potestad de
guarda o de administracin de los bienes del menor o persona con capacidad
modificada judicialmente corresponde al juzgado de primera instancia del
domicilio o, en su defecto, de la residencia del menor o persona con capacidad
modificada judicialmente; se excepta el caso en que el ejercicio conjunto de la
patria potestad o la atribucin de la guarda o custodia se haya establecido por
resolucin judicial, as como cuando estuvieran sujetos a tutela, en cuyo caso
corresponde al juzgado que hubiera conocido del expediente inicial.
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- Adopcin de las medidas necesarias que aseguren y protejan los bienes de los
hijos, exigencia de caucin o fianza para continuar los progenitores con su
administracin o incluso nombrar un administrador cuando la administracin
de los progenitores ponga en peligro el patrimonio del hijo.
Estas medidas pueden adoptarse de oficio o a instancia del propio afectado, de
cualquier pariente o del Ministerio Fiscal.
La resolucin debe designar la persona o institucin que, en su caso, haya de
encargarse de la custodia del menor o persona con capacidad modificada
judicialmente, pudiendo nombrar, si procede, un defensor judicial o un
administrador.
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La competencia se atribuye al juzgado de primera instancia del que sea o haya sido el
ltimo domicilio o residencia de los cnyuges.
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TEMA 2
1. LA PATRIA POTESTAD
1.1. Concepto
Se trata de un vnculo jurdico que une a padres respecto a cada uno de los hijos no
emancipados, del que nace una serie de derechos y deberes a travs de los que los
progenitores deben velar por la persona y por sus intereses (STS de 9 de junio de
2002), ajustndose siempre a las distintas exigencias que pudiesen surgir dependiendo
del momento, lo que viene a suponer que la especial naturaleza que les otorga su
carcter social trasciende del mbito privado y hace que su ejercicio se constituya, no
Los derechos y obligaciones de los padres para con los hijos que surgen por el simple
hecho de serlos y a los que designamos bajo el nombre genrico de patria potestad, no
desaparecen por la separacin, divorcio o nulidad de los progenitores sino que estos
continan con las peculiaridades que recogen los preceptos normativos (art. 92 CC).
As, el art. 110 CC dispone que el padre y la madre estn obligados a velar por los hijos
menores y a prestarles alimentos, obligaciones que se derivan del hecho de la filiacin
y que ni siquiera se hacen depender de la patria potestad, pues la privacin de la
misma, como dispone el art. 111.4 CC, deja a salvo las obligaciones anteriores y menos
an dependen de la existencia o no del matrimonio.
Todos los deberes inherentes a la patria potestad deben ajustarse a las circunstancias
propias de cada momento. Su origen se encuentra en la determinacin de la filiacin, y
su funcin no es otra que proteger el inters del menor, actuando siempre en
beneficio de ste.
Debemos destacar que en el prrafo tercero del art. 154 CC establece que si los
hijos tuvieren suficiente juicio debern ser odos siempre antes de adoptarse
decisiones que les afecten; a lo que debe aadirse que el art. 2 de la LO
1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, de Modificacin
Parcial del Cdigo Civil y de la Ley de Enjuiciamiento Civil, establece como
principio general que el inters superior de los menores primar sobre
cualquier otro inters legtimo que pudiera concurrir, lo que hemos de
relacionar con lo dispuesto en el prrafo segundo y sexto del art. 92 CC , de tal
manera que, todas las medidas judiciales que se acuerden, incluida la de
privacin de la patria potestad, debern adoptarse teniendo en cuenta, ante
todo, el inters superior del nio, tal y como dispone el art. 3.1 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 y el art. 2 de laLO 1/1996, de
15 de enero, antes citado. En este sentido, las Sentencias de AP Barcelona de
22 de febrero de 2011 y de AP Pontevedra de 4 de febrero de 2013.
La patria potestad, por su naturaleza, cumple una funcin social y se sustenta sobre el
inters pblico del menor, lo que provoca que sta sea una institucin bsica de orden
pblico, intransmisible, irrenunciable e imprescriptible (STSS 11 de octubre de 1991, de
20 de enero de 1993 y de 31 de diciembre de 1996) cuyo hecho constitutivo es la
propia paternidad, ya tenga origen en el matrimonio, fuera de ste o cuando los hijos
fuesen adoptivos (art. 108 CC).
Del artculo anterior se desprende que todos los derechos y deberes que entraa la
patria potestad se han de ejercer siempre de comn acuerdo por ambos progenitores
, o por uno con el consentimiento expreso o tcito del otro, y de que, en caso de
desacuerdo, ser el Juez quien determine cul de los dos ha de ejercer todas o
algunas de las facultades que la patria potestad comporta y por cunto tiempo, pero
sin que esta intervencin judicial sobre los desacuerdos de los progenitores implique la
supresin de estos derechos-deberes de la patria potestad que se ejercitan en un
plano de igualdad y no de subordinacin.
- Separacin de los padres. La patria potestad ser ejercida por aqul con quien
conviva el hijo. Sin embargo, el juez, a solicitud del otro progenitor podr en
inters del menor atribuir al solicitante la patria potestad para ejercerla
1.3. Contenido
Sin embargo esta potestad puede ser limitada, cuando surja la necesidad de
proteger y salvaguardar los derechos de la esfera personal o patrimonial de los hijos
(los controles judiciales para llevar a cabo la correspondiente limitacin se encuentran
recogidos en los artculos 158 y 167 CC). La legitimacin para plantear ante la
autoridad judicial este tipo de asuntos es muy amplia y se otorga al hijo, a cualquier
pariente del menor y al Ministerio Fiscal. Este ltimo, puede actuar por propia
iniciativa o a instancia de parte (pariente menor). Las medidas del artculo 158 son:
Si los padres, administradores legales de los bienes de los hijos, ponen en peligro
el patrimonio de stos, el artculo 167 CC, autoriza a la autoridad judicial para dictar
providencias que tengan por objeto la seguridad y recaudo de bienes, o exigir caucin
o fianza para la continuidad en la administracin o incluso nombrar un administrador.
1.5. Privacin
El artculo 170 CC, dispone que El padre o la madre podrn ser privados total o
parcialmente de su potestad por sentencia fundada en el incumplimiento de los
deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial. Los
Ambos supuestos, estn unidos a una serie requisitos legales, que debern
distinguirse en generales y especiales.
Presupuestos generales:
1. Declaracin de incapacitacin. De conformidad con los artculos 199 y 200 CC,
los requisitos para solicitar la incapacitacin de una persona son: a) declaracin
de incapacidad por sentencia judicial; b) existencia de una enfermedad o
deficiencia fsica o psquica; c) que sta sea persistente; d) que impida el
autogobierno.
2. Condicin y aptitud de los padres para asumir la guarda del hijo. Este tipo de
condicin hace referencia a dos criterios distintos: a) los progenitores no deben
estar incursos en causa de suspensin o privacin de la patria potestad; b) sus
condiciones fsicas, psquicas, laborales, etc., deben ser las correctas para
cumplir con las obligaciones derivadas de estas dos figuras (SAP de Girona de
14 de julio de 1999, remite la decisin sobre si la madre est o no en
condiciones de ejercer plenamente la patria potestad de su hijo mayor de edad
incapaz, a la ejecucin de sentencia. La madre de setenta y cuatro aos, que si
bien no es una edad muy avanzada, podra ser un impedimento, seala la
sentencia, para el ejercicio de la patria potestad de un hijo que tiene ya
Presupuestos especficos.
1. Prrroga de la patria potestad: incapacitacin de un menor de edad, cuando se
prevea de manera cierta que la causa originaria persistir una vez alcanzada la
mayora de edad (artculo 201 CC).
2. Rehabilitacin de la patria potestad: convivencia del hijo con los progenitores,
soltera y mayora de edad.
2. LA GUARDA Y CUSTODIA
En el mismo sentido, El Alto Tribunal seala, as mismo, que la redaccin del art. 92 no
permite concluir que se trate de una medida excepcional, sino que al contrario, habr
de considerarse normal e incluso deseable, porque permite que sea efectivo el
derecho que los hijos tienen a relacionarse con ambos progenitores, aun en
situaciones de crisis, siempre que ello sea posible y en tanto en cuanto lo sea (SSTS
25/04/2014, 30/10/2014 y 18/11/2014).
No existe un concepto que pueda definir el inters del menor en todos los
supuestos en los que aparezca, debindose atender a cada caso concreto, por lo
que la jurisprudencia ha venido identificando como criterios a tener en cuenta,
STSS 28 de septiembre de 2009 y de 10 de enero de 2012: [] permite al juez
determinarla en dos supuestos: a) cuando sea pedida por ambos progenitores, y
b) cuando a pesar de no existir esta circunstancia, se acuerde para proteger el
inters del menor de forma ms eficaz. En cualquier caso, se debe recabar
informe del Ministerio Fiscal, se debe or a los menores cuando tengan suficiente
juicio, as como tener en cuenta el informe de los equipos tcnicos relativos a la
idoneidad del modo de ejercicio de la patria potestad y del rgimen de custodia.
La guarda y custodia ser otorgada al progenitor que ofrezca mejores garantas para la
satisfaccin de las necesidades materiales y morales de los hijos, teniendo en cuenta
La custodia compartida, requiere que para que su aplicacin sea aceptable, sean
tenidas en cuenta distintas condiciones, STS 10 de enero de 2012:
La prctica anterior de los progenitores en sus relaciones con el menor.
Las aptitudes personales de cada progenitor.
Los deseos manifestados por los menores.
El nmero de hijos.
El cumplimiento por parte de los progenitores de sus deberes en relacin con
los hijos.
El respeto mutuo en sus relaciones personales y con otras personas que
convivan en el hogar familiar.
Los acuerdos adoptados por los progenitores.
La ubicacin de sus respectivos domicilios, horarios y actividades de unos.
El resultado de los informes exigidos legalmente.
3. RGIMEN DE VISITAS
Para tratar el tema del rgimen de visitas cuando ambos progenitores viven en
localidades muy lejanas, es importante la STS de 16 de mayo de 2017, en la que el Alto
Tribunal indica que no existe una previsin legal acerca de cmo debe organizarse el
sistema de visitas ni con carcter general ni, en particular, cuando los progenitores
residen en lugares alejados o incluso, como sucede en el caso, en pases que se
encuentran en distintos continentes. Por lo que, dice el TS que cuando no exista un
acuerdo entre los progenitores que sea beneficioso para el menor, para los supuestos
que supongan un desplazamiento de larga distancia, es preciso ponderar las
circunstancias concurrentes con el fin de adoptar las medidas singulares ms
adecuadas en inters del menor (sentencias 289/2014, de 26 de mayo, 685/2014, de
19 de noviembre, 565/2016, de 27 de septiembre).
Dentro del rgimen de visitas, hay que tener en cuenta los casos de
incumplimiento del rgimen de visitas, por parte del progenitor custodio,
impidiendo la correcta comunicacin entre el padre no custodio y el menor,
alegando posibles daos al menor o la simple negativa del mismo, en el
cumplimiento de las visitas, sin pedir una modificacin de medidas ante los
tribunales, puede llevar a penas pecuniarias, mediante multas coercitivas
impuestas al progenitor incumplidor, a causa del incumplimiento de los artculos
1. LA PENSIN COMPENSATORIA
Es importante sealar que la separacin o el divorcio debe ser causa directa del
desequilibrio, esto es, debe existir una relacin de causalidad entre tales situaciones
de crisis matrimonial y el desequilibrio. ste ha de ser una consecuencia o derivarse de
la separacin o el divorcio (SAP de A Corua de 29 de marzo de 2000, fija como
1.2. Naturaleza
El Cdigo Civil, prev adems que la pensin compensatoria, podr ser objeto
de actualizaciones, tomando como base lo establecido por las partes, cuando exista
mutuo acuerdo o, lo establecido por el juez. La prctica ms habitual es aquella de
establecer como criterio de actualizacin el incremento del IPC (STS de 8 de mayo de
2012).
Las causas que pueden dar lugar a la extincin de la pensin compensatoria son:
Ejemplo de ello, puede ser la STS 23 de enero de 2012, ha venido a considerar, como
causa de extincin de la pensin compensatoria por el cese de la causa que la motiv,
la posibilidad real de la esposa de acceder al mercado laboral, reincorporndose a su
puesto de trabajo fijo como personal estatuario, pese a haberse apreciado una
situacin inicial de desequilibrio, que gener derecho a pensin, pueda tambin
despus apreciarse que el tiempo transcurrido entre la sentencia de separacin y la de
divorcio ha sido suficiente para que la esposa, dadas las circunstancias, se reincorpore
a su puesto de trabajo fijo como enfermera, y con ello subvenir por s misma a sus
necesidades. [] y pese a los argumentos expuestos en sentido contrario, lo cierto es
Esta causa de extincin no opera automticamente, sino que deber ser alegada y
probada en juicio. En este sentido, la SAP de Crdoba de 25 de abril de 2002,
manifiesta que la accin encaminada a suprimir tal derecho econmico tiene carcter
constitutivo y provoca, por tanto una sentencia constitutiva, cuya principal
caractersticas es que solo puede producir efectos ex nunc, es decir, desde la fecha de
la sentencia.
Sin embargo puede ocurrir que la convivencia more uxorio con otra persona por parte
del receptor de la pensin no implique una extincin de la misma sino que slo tendr
dicho efecto si concurre de manera posterior a la firma del convenio, respetando
siempre la voluntad de las partes siempre que no contravenga la ley as lo deja patente
el Tribunal Supremo en su jurisprudencia, STS Sala 1 de 11 diciembre 2015 Antes y
despus del convenio regulador ya exista esta situacin de convivencia de la esposa
con otra persona, more uxorio, de la que adems estaba embarazada, circunstancia
que era perfectamente conocida por el esposo. A pesar de todo, fue voluntad de los
cnyuges garantizar a la esposa una pensin compensatoria por un periodo de diez
aos, adems del coste de las vacaciones con los hijos. []Fijando como Doctrina
jurisprudencial la siguiente: a los efectos de la extincin de la pensin compensatoria,
habrn de tenerse en cuenta los acuerdos contenidos en el convenio regulador, con
El uso de la vivienda familiar atribuido a los hijos y al progenitor custodio con ocasin
del divorcio puede extinguirse a partir de la mayora de edad de aquellos, aunque no
hayan alcanzado la independencia econmica. Una vez ocurrido esto, cualquiera de los
progenitores (especialmente el no custodio) puede promover incidente de
modificacin.
El inters superior del menor como criterio determinante el uso de la vivienda decae
automtica y definitivamente, por lo que los dos padres pasan a estar en posicin de
igualdad respecto a su obligacin conjunta de proporcionar alimentos a los hijos
comunes no independientes, incluido lo relativo a proporcionarles habitacin.
El alcance del deber alimenticio de cada uno respecto al del otro estar en
funcin de los medios econmicos respectivos de ese momento, no de los que se
tuvieron en cuenta en el divorcio inicial (artculo 145.1 CC). La situacin posesoria
anterior a la mayora de edad no es determinante de la atribucin futura del uso de la
vivienda, aunque tampoco de la privacin automtica de dicho uso a quien lo haba
venido ostentando hasta entonces (STS 12 de febrero de 2014).
2.3. Atribucin del uso de la vivienda familiar cuando no hay hijos menores
Otros:
Los gastos ocasionados por el uso de la vivienda (luz, agua, telfono) corresponden al
usuario de la misma. En caso de que la vivienda sea propiedad de ambos cnyuges,
ambos estarn obligados a soportar las cargas derivadas de la propiedad (amortizacin
de hipoteca, IBI, gastos extraordinarios de comunidad, y cualquier otra carga o
impuesto que pese sobre la propiedad).
1. PREMISA
Existe por tanto, una prestacin de alimentos distinta, que ser aquella a la que
queden sujetos los hijos mayores de edad, que nada tienen que ver ya con los
establecidos como consecuencia de la patria potestad, y que se sustentar por lo
estipulado en los artculos 142 y ss. CC, pero que en muchas ocasiones encuentran
cabida dentro de los procesos de crisis matrimonial.
2.2 Caractersticas
2.3 Cuanta
2.4 Modificacin
Segn el artculo 90.3 CC, Las medidas que el juez adopte en defecto de acuerdo
o las convenidas por los cnyuges, podrn ser modificadas judicialmente o por nuevo
convenio cuando se alteren sustancialmente las circunstancias. Por su parte, el
artculo 775.2 LEC, recoge que la modificacin de medidas podrn ser llevada a cabo
de mutuo acuerdo, mediante la realizacin de un nuevo convenio o, de manera
contenciosa, presentado demanda una de las partes contra la otra.
3. EL NASCITURUS
Por ltimo, y en cuento a las necesidades del concebido y no nacido, decir que
stas no podrn ser determinadas con total precisin hasta el momento del
nacimiento, por lo que debern ser estimadas y protegidas por el juzgador (SAP de
Toledo de 31 de julio de 2003).
4.1 Caractersticas
3. No compensable. Artculo 151 CC, [...] tampoco pueden compensarse con los
que el alimentista deba al que ha de prestarlos. Se excluye por tanto, adems
de la posibilidad de renuncia, la facultad de compensar el deber de alimentos
con posibles deudas existentes entre alimentante y alimentista. Al igual que
sucede con el carcter irrenunciable de la prestacin, se podrn aqu,
compensar los alimentos atrasados que no hubiesen sido satisfechos.
5. LEGITIMACIN PROCESAL
Ahora bien, hay que tener en cuenta, que muchas, ocasiones, los alimentos
debidos a los hijos mayores de edad, tienen origen en un procedimiento de
menores en el que solamente intervinieron como parte los padres, dada la falta
de capacidad procesal de los primeros, adquirida a los 18 aos. As, distinta
jurisprudencia, STS de 24 de abril del 2000, establece que se encuentran
legitimados a ejercer la accin en virtud del artculo 93.2 CC, los progenitores
que convivan con el alimentista mayor de edad con carencia de recursos propios,
ya que si los alimentos fueron acordados dentro de un proceso de separacin,
divorcio o nulidad, son los cnyuges los nicos sujetos que pueden promover
esta clases de procesos, tanto en las acciones principales como accesorias.
Es necesario precisar que, los titulares del derecho de alimentos siguen siendo
los hijos mayores de edad, por lo que nada impide que los mismos ejerciten la accin
por la va del juicio verbal, de acuerdo con el artculo 250.1.8 de la LEC. Se deber
demandar a ambos progenitores, pues, el hijo (alimentista) no puede exigir de cada
alimentante ms que la parte que le corresponde en proporcin a su caudal, si quiere
recibir ntegramente la prestacin, tal y como establece el artculo 145 CC.
6. GASTOS EXTRAORDINARIOS
1. PREMISA
2. CAPITULACIONES MATRIMONIALES.
Nuestro Cdigo Civil ofrece diversas posibilidades a los cnyuges para que estos
puedan elegir entre los diferentes regmenes que en sus normativas se regulan.
El contrato a travs del cual los esposos fijan el rgimen patrimonial que
sustanciar su relacin econmica durante la vigencia del matrimonio, recibe el nombre
de capitulaciones matrimoniales (artculo 1325 CC), y la validez de las mismas, est
sujeta a una serie de requisitos y es por lo que deber atenderse de manera obligatoria
Los menores de edad, que podrn efectuarlas por s mismos aquellos que con
arreglo a la ley puedan casarse, art. 1334 CC, siempre que se trate de la
eleccin del rgimen de separacin de bienes o de participacin. Los menores
de edad emancipados, podrn otorgar capitulaciones matrimoniales teniendo
en cuenta las limitaciones y consideraciones establecidas en los artculos 323 y
324 CC.
Las personas declaradas incapaces judicialmente, podrn otorgar capitulaciones
matrimoniales, pero siempre con la asistencia de sus padres, tutor o curador,
art. 1330 CC.
Contenido:
Publicidad
2) Registro de la Propiedad.
3) Registro Mercantil.
Plazos:
Para que sean vlidas, debern realizarse en presencia de las personas que
intervinieron en su otorgamiento si tales modificaciones afectan a derecho concedidos
por las mismas.
Este principio se encuentra recogido en los artculos 1318.1 y siguientes del CC,
donde se dispone lo siguiente: Los bienes de los cnyuges estn sujetos al
levantamiento de las cargas del matrimonio (art.1318.1 CC), contina el Cdigo
diciendo que podr cualquiera de los esposos realizar todo tipo de actos cuya finalidad
sea atender las necesidades de la familia y siempre en inters de la misma,
respondiendo los bienes comunes de los esposos de manera solidaria de las dudas que
fuesen contradas por el ejercicio de esta accin y en segundo lugar, por los bienes del
cnyuge que las hubiese provocado, o subsidiariamente por los del otro (artculo 1319
CC).
4. REGMENES ECONMICO-MATRIMONIALES
5. Bienes adquiridos por uno de los cnyuges una vez rota la convivencia y
acordada la separacin: SAP de Madrid 30 de septiembre de 2008. No sern
calificados de gananciales los bienes adquiridos una vez rota la convivencia
matrimonial y acordada judicialmente la separacin de los cnyuges.
d) Operaciones de liquidacin.
Mencin especial realiza el artculo 1438 CC respecto al trabajo para la casa, que
computa como contribucin igualmente y da lugar a una compensacin que se
determinar por acuerdo, o por el juez competente en el momento de la
extincin del rgimen de separacin de bienes.
Teniendo en cuenta que cada cnyuge tiene total libertad para la administracin
y disposicin de sus bienes, se aprecian muchas situaciones en las que una de las partes
administra bienes de la otra. Estos supuestos, salvo que se hayan realizado contra el
esposo administrado se regirn por las obligaciones y responsabilidades propias de esta
a) Naturaleza.
En cuanto a la naturaleza de este modelo econmico, podemos decir que
nos encontramos ante un crdito de participacin, que ser determinado en
base a los criterios recogidos ms adelante. Asimismo, con este rgimen
nace un derecho eventual, pues si bien es cierto que existe un derecho a
determinadas ganancias, no ser hasta la liquidacin de los patrimonios
cuando pueda establecerse la mayor o menor participacin en el beneficio
de las ganancias y cul de los dos cnyuges tendr derecho a ello. Adems,
de una lectura generalizada de los artculos encargados de regular el
rgimen que aqu tratamos, podemos extraer que nos encontramos ante un
modelo en el que rige la autonoma de la voluntad de las partes, lo que hace
que los cnyuges puedan determinar las bases sobre las que se sustentar su
rgimen patrimonial, sin perjuicio de que se establezcan las limitaciones que
ms adelante veremos.
Siguiendo lo establecido en el artculo 1412 del CC, cada uno de los esposos,
ostenta la facultad de administrar, disfrutar y disponer de su propio patrimonio,
entendido el mismo como aqul compuesto tanto por los bienes que
pertenecan a cada uno de los cnyuges al momento de iniciarse el rgimen,
como los adquiridos con posterioridad. Sin embargo, como sucede en todo
e) Valoracin patrimonio.
1. Patrimonio inicial. El artculo 1421 CC, seala que para estimar estos bienes,
habr que estar al valor y estado (el CC no recoge la realizacin de inventario
para determinar la existencia de bienes y el valor de los mismo, sin embargo se
considera esta la manera ms oportuna de realizar la mencionada valoracin)
que los mismos presentasen al momento de iniciar el rgimen matrimonial o en
aqul en que fueron recibidos, teniendo en cuenta siempre que este valor
deber actualizarse en el momento de poner fin al rgimen.
f) Pago de la participacin.
Posteriormente, el Secretario judicial, citar a las partes con el fin de que stas
puedan llegar a un acuerdo, tenindose por conforme con la propuesta de
liquidacin realizada por la parte contraria, al cnyuge que no compareciese
injustificadamente. Si en este acto se llegase a un acuerdo sobre la liquidacin se
levantar acta y el acto se tendr por concluido. En caso contrario, se seguirn
las actuaciones conforme a lo previsto para el juicio verbal.
I. ACUERDOS PREMATRIMONIALES
1.1. Concepto
Segn el artculo 1327 CC, para su validez, las capitulaciones habrn de constar
en escritura pblica; precepto este que debe conectarse a su vez con el artculo
1280.3 CC, que contina diciendo que deben constar en documento pblico, las
capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones. Adems las Sentencias 6 de junio
de 1994 o 10 de marzo de 1998, del Tribunal Supremo afirman que, segn el artculo
1327 en relacin con el artculo 1280.3 CC, las capitulaciones matrimoniales y sus
modificaciones debern constar, para su validez, en escritura pblica, por lo que,
cuando no aparezcan en ese documento, sern radicalmente nulas y no producirn
efecto alguno, ni entre la propias partes, ni frente a terceros.
Por su parte, la STS de 3 de febrero de 2006, afirma que los cnyuges separados
de hecho, no pueden pactar la simple disolucin del rgimen sin que se acojan a otro
distinto porque as se deduce de los artculos 1392 y 1393 CC, sin perjuicio de que
puedan recoger vlidamente en documento privado pactos sobre su nueva situacin
personal y econmica que no alcancen a aquella disolucin, slo posible en virtud de
las causas y a travs de los mecanismos que el Cdigo prev.
Los requisitos que se exigen para que el dolo pueda actuar, son: una conducta
insidiosa dirigida a provocar la declaracin negocial, que la otra voluntad negociadora
quede viciada en su libertad y conocimiento por tal conducta, que todo ello determine
la actuacin negocial, que sea grave y que no se haya causado por un tercero, ni
empleado por las dos partes contratantes. (SAP Las Palmas 5 29.01.2004).
El artculo 1323 CC, es otro precepto que ampara la validez de los acuerdos
privados celebrados por los futuros cnyuges, reconocindoles amplia facultad para
celebrar entre s toda clase de pactos y contratos, y consagrando con ello el amplio
margen de la autonoma de la voluntad que poco a poco va teniendo lugar dentro del
Derecho de Familia. Otra de las normas que conviene traer a colacin es la prevista en
el artculo 1325 CC, que al referirse a las capitulaciones matrimoniales, admite no solo
la adopcin de pactos econmicos del matrimonio, sino tambin otras disposiciones
por razn del mismo. Con ello est permitiendo la posibilidad de que los futuros
cnyuges acuerden aspectos no slo relativos a su rgimen econmico, sino, y como
seala el precepto *+ cualesquiera otras disposiciones *+. Tambin debe
considerarse el artculo 1091 CC, que como es bien sabido establece que las partes que
suscriben un contrato quedan vinculados por ste como si de una ley se tratase.
2.2. Diferencias con otras figuras: los convenios reguladores y las capitulaciones
matrimoniales
Cabe la posibilidad de que los acuerdos prenupciales puedan utilizarse, una vez
surgida la crisis, como convenio regulador, siempre que cuenten con la
preceptiva aprobacin judicial que exige el artculo 90 CC. La nica diferencia
entre unos y otros ser que, mientras el convenio regulador en sentido propio
se suscribe una vez que se ha producido la crisis matrimonial, el acuerdo
prematrimonial se formaliza con anterioridad a la celebracin del matrimonio.
El Tribunal Supremo, ya en su Sentencia de 23 de diciembre de 1998, admiti
que un acuerdo suscrito por ambos cnyuges previendo los efectos de una
separacin pudiese actuar como convenio regulador una vez pasado el
preceptivo control judicial, siempre que rena los requisitos de validez exigidos
por la normativa.
Un acuerdo de los que pueden adoptarse en relacin a los hijos sera aqul por
el que los futuros cnyuges fijaran anticipadamente cmo ser el rgimen de
custodia y visitas sobre sus hijos ante una eventual ruptura matrimonial. El
control del juez deber limitarse a comprobar que no perjudique a stos, en
cuyo caso el pacto adoptado debe ser aprobado. Esta posicin queda
corroborada por lo dispuesto en el artculo 159 de nuestro Cdigo, que faculta
a los padres que viven separados para decidir a cargo de cul de ellos quedan
los hijos menores, debiendo entrar nicamente el juez en caso de que no
consigan llegar a un acuerdo. Respecto a este pronunciamiento que
encontramos amparo en la jurisprudencia, que viene a establecer de la validez
de esta clase de acuerdos, especialmente tras la STS de 14 de febrero de 2005.
En el citado pronunciamiento el TS admite la validez de un pacto entre los
cnyuges en el que se fija de antemano el rgimen de custodia y visita, si bien
requiere para ello que cuente con aprobacin judicial, exigencia con la que ya
he sealado que estoy absolutamente de acuerdo.
2.5. Lmites
Adems, hay que hacer mencin expresa, a los lmites derivados del perjuicio a
los hijos o a uno de los cnyuges, previstos en el artculo 90 CC, el lmite tico de la
autonoma privada. La proteccin de los menores es una materia que podramos
englobar dentro del orden pblico y forma parte nuestro Derecho imperativo. Aunque
no puede excluirse por ello cualquier acuerdo que en mayor o menor medida pueda
afectar a los menores, s es cierto que el juez deber ser especialmente cuidadoso a la
hora de atestiguar que no se haya sobrepasado el citado lmite poniendo a stos en
situacin de desproteccin o contraviniendo sus intereses. En cuanto al posible
perjuicio grave para uno de los cnyuges, cabe sealar que el juez no deber aprobar
el acuerdo alcanzado si se demuestra que perjudica gravemente a una de las partes.
Este lmite debe ser considerado de forma muy restrictiva en la materia, ya que una
vez constatado que el pacto celebrado rene los requisitos de validez a los que nos
hemos referido, que las partes contaban con la capacidad necesaria para contratar y
que han emitido libremente el consentimiento.
1. PREMISA
2. FAMILIAS MONOPARENTALES
Se trata por tanto, de un padre o una madre (como veremos ms adelante son
las mujeres las que pueden disponer de esta facultad de formacin de familia), cuyo
hijo es fruto de alguno de estas circunstancias:
La ley establece que la mujer que vaya a hacer uso de este tipo de tcnicas,
deber ser mayor de edad y gozar de plena capacidad de obrar, independientemente
de su estado civil o su condicin sexual. Asimismo, podr ser donante el varn que
haya alcanzado la mayora de edad, estableciendo con la clnica un contrato de
donacin que ser secreto (la donacin ser annima), gratuito, formal e irrevocable.
1. La madre gestante.
2. Los padres genticos.
3. Padres legales.
Una vez nacidos, los bebs figuraban en el certificado de nacimiento expedido por
las autoridades americanas como hijos de estos dos seores y ni siquiera apareca
el nombre de la madre de alquiler, y en un primer intento por inscribirlos en el
Consulado de Espaa en Los ngeles, este fue denegado por encontrarse esta
categora de reproduccin prohibida en Espaa, ofreciendo la solucin de inscribir
a los recin nacidos como hijos de uno de ellos, y proceder a los trmites de la
adopcin para el otro progenitor, opcin que los interesados rechazaron.
Por su parte, la DGRN indica que nada impide en nuestra normativa registral llevar
a cabo la inscripcin de estos dos nios conforme a lo establecido en el artculo 81
del Reglamento del Registro Civil, ya que la exigencia para acceder al Registro Civil
Espaol que supone las certificaciones extranjeras sean documentos pblicos
adoptados por aquellas autoridades competentes que desempeen funciones
equivalentes a las de ste y en este supuesto se obtuvo resolucin de un Tribunal
californiano, que a su vez no sean vulneradoras de los principios bsicos del
ordenamiento jurdico espaol. Adems argumenta que la filiacin entre dos
varones viene permitida en Espaa, y no aceptar la de este supuesto conllevara un
acto discriminatorio por razn de sexo, pues el artculo 7.3 de la LTRAH permite
que conste en el Registro Civil la filiacin a favor de dos mujeres. Es invocado
tambin el artculo 3 de la Convencin sobre los Derecho del Nio de Nueva York,
que exige que menores queden al cuidado de los sujetos que han dado su
consentimiento para ser padres, todo ello en relacin con el derecho a una
identidad nica, es decir, una filiacin nica vlida en varios pases, y no de una
filiacin en un pas y de otra filiacin distinta en otro pas, de modo que sus padres
sean distintos cada vez que decidan cruzar las fronteras.
Para concluir, la DGRN argumenta que, si bien los contratos de gestin subrogada
se encuentran prohibidos en nuestro pas no es aplicable a este caso, ya que no se
trata de determinar la filiacin de los nacidos en California, sino de precisar si una
filiacin ya determinada en virtud de certificacin registral extranjera pueda
acceder al Registro Civil Espaol con los mismos efectos [...]. Estos menores nacido
en California ostentan la nacionalidad espaola, porque segn el artculo 17.1 del
Cdigo Civil espaol, son, espaoles de origen los nacidos de espaol o espaola.
Esta disposicin no exige que haya de quedar legalmente determinada la filiacin,
siendo suficiente el hecho fsico de la generacin fsica por progenitor espaol.
Adems, el inters superior del menor es primordial en estos supuestos y ste
aconseja la inscripcin, pues en el supuesto contrario los hijos de nacionalidad
espaola quedaran privados de una filiacin inscrita.
Esta Instruccin de 5 de octubre de 2010 tiene unas directrices que se tienen que
dar para reconocer la maternidad. Estas son:
Podemos decir por tanto, que la situacin en la que se encuentran estas menores
no es otra que la de un limbo jurdico, cuyo estado no ser otro que el de aptrida
y con filiacin incierta.
A pesar de esta negativa, se han producido hechos que pueden hacer que el
legislador espaol se platee la postura hasta ahora mantenida. La Direccin
General de los Registros y del Notariado, en Instruccin de 5 de octubre de 2010,
abri la puerta al rgimen registral de la filiacin de los nacidos mediante
gestacin por sustitucin, permitiendo la inscripcin en el Registro Civil de los
hijos nacidos mediante este mtodo en los pases cuya normativa la permita,
siempre que al menos uno de los progenitores sea espaol y la solicitud de
inscripcin vaya acompaada de la resolucin judicial dictada por Tribunal
competente en la que se determine la filiacin del nacido.
Pero parece ser que la creacin de esta ley basada en los anteriores principios
constitucionales, no fueron suficientes para algunos y la Ley fue recurrida invocando
las siguientes cuestiones de inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional al ser
considerada contraria a los siguientes artculos constitucionales:
o Artculo 32 CE, por suponer que la utilizacin del matrimonio que este
precepto es exclusiva para matrimonios compuestos por personas de
distinto sexo y por tanto entendindose alterada la definicin que la
Constitucin establece del mismo, contradiciendo lo establecido en el
artculo 53.1 del mismo Texto legal.
o Artculo 10.2 CE, por vulnerar la interpretacin conjunta de los derechos
y libertades concedidos a los ciudadanos de acuerdo con los Tratados y
Acuerdos internacionales (sin reparar que ninguno de ellos la
prohibicin de matrimonio entre personas del mismo sexo).
o Artculos 14, 36.1, 37 y 9.2, por entender que vulnera la lnea
jurisprudencial sentada por el Tribunal Constitucional en materia de
igualdad y prohibicin de discriminacin por orientacin sexual, pues
hasta la fecha el TC no haba interpretado la orientacin sexual como
causa prohibida de discriminacin ni a los homosexuales como colectivo
desfavorecido en virtud del que los poderes pblicos debieran tener en
cuenta en su actuacin.
o Artculo 39, por entenderse vulnerada la proteccin de la familia y
especialmente los derechos del nio, en relacin con el derecho de
adopcin que le es reconocido al matrimonio.
o Artculo 9.3, por no considerar al legislador competente para modificar
la configuracin del matrimonio y an menos para la satisfaccin
exclusiva de un sector muy reducido de la sociedad.
o Artculo 167, por provocar la ley una reforma constitucional vulnerando
lo dispuesto en este precepto por no llevar a cabo el procedimiento
establecido legalmente para ello.
Por otro lado, si bien es verdad que dentro de nuestro territorio no existen ya
diferencias entre las uniones matrimoniales heterosexuales u homosexuales, es el
momento de preguntarse qu ocurre ms all de las fronteras de nuestro pas. No se
encuentra ningn problema el reconocimiento por la autoridad competente los
matrimonios homosexuales celebrados en el extranjero, ya tengan estos, carcter
consular o haber sido realizados bajo la legislacin de un pas en el que el mismo est
permitido. Como ya sabemos, con el matrimonio surge una relacin jurdica que
conlleva la obtencin de un nuevo estado para los contrayentes, adems de una serie
de derechos y obligaciones. Sin embargo, stas no siempre podrn hacerse efectivas
ya que en muchos pases, esta institucin no vendr reconocida por ser contraria al
orden pblico del Estado donde se pretenda realizar su reconocimiento, lo que
significa que el tan pretendido efecto de igualdad que con nuestra Ley hemos
conseguido, desaparece una vez traspasemos nuestras fronteras.
El art. 200 del CC y el art. 760.1 de la LEC que regula la incapacitacin judicial,
deben ser interpretados bajo la consideracin de que la persona con discapacidad
sigue siendo titular de sus derechos fundamentales y que la incapacitacin es slo una
forma de proteccin, afectndolos slo y exclusivamente en la medida en que sea
Por s una demencia senil leve, la falta de movilidad, la sordera y una minusvala
administrativa del 90%, no tienen por qu determinar la incapacitacin total de la
persona. Justificarn la causa de incapacitacin en la medida en que afecten de forma
efectiva a la capacidad de autogobierno, en cuanto impidan o limiten el conocimiento
adecuado de la realidad y la posibilidad de realizar juicios de conveniencia, o anulen o
mermen la voluntad (STS de 13 de mayo de 2015).
Por ltimo, del artculo 200 CC, parece que debe asimismo deducirse que debe
existir un nexo causal entre la enfermedad o deficiencia persistente y el impedimento
que ello supone para la persona en orden a gobernarse por s misma.
2. INSTITUCIONES DE GUARDA
1. La tutela
c) Los sujetos a la patria potestad prorrogada, al cesar esta, salvo que proceda la
curatela.
La tutela, absorbe por tanto, las situaciones en las que el menor debe estar
sujeto a la patria potestad y en las que no lo est, porque no hay progenitores o
porque habindolos no ejercen sus funciones debidamente. stos hechos
determinantes de la tutela pueden ser puestos en conocimiento del Ministerio Fiscal o
de la Autoridad Judicial por quien tuviere noticias de ellos, posibilidad que se
transforma en obligacin en los casos de los parientes del menor o incapaz, o de la
persona bajo cuya guarda este, so pena de responder solidariamente de los daos que
se produzcan de no hacerlo as.
i) El tutor
Los condenados por cualquier delito, por lo que hagan suponer fundadamente
que no desempearn bien la tutela.
b) En segundo lugar, el juez decidir sobre las mismas, esto es, no por la simple
alegacin que ante el rgano judicial se admite, sino que ser el juez el que
motivadamente decida sobre ella.
Tambin podrn ser nombradas personas jurdicas para el desempeo del cargo
de tutor; de esta manera el artculo 242 del Cdigo Civil establece: Podrn ser
tambin tutores las personas jurdicas que no tengan finalidad lucrativa y entre cuyos
El Cdigo Civil exige una serie de obligaciones de carcter previo al ejercicio del
cargo de tutor, que podemos dividir en obligatorias y potestativas (en funcin de lo
que decida el juez para el caso concreto):
1. Obligatorias:
2. Potestativas
iii) Retribucin
Del mismo modo, el tutor que sufre daos y perjuicios sin culpa tiene derecho a
ser indemnizado con cargo al patrimonio del tutelado, siempre con carcter subsidiario
a cualquier otra solucin.
iv) Extincin
2. La curatela
El Cdigo Civil establece las personas que estn sujetas a curatela (artculos 286 y
287 CC):
En cuanto a las personas e instituciones que pueden ser curadores, las causas
que impiden ser curador, las excusas para el ejercicio de la curatela y las obligaciones y
derechos que conlleva el cargo, son las mismas que para el tutor. En este sentido, por
remisin del artculo 291 CC, no podrn ser curadores los quebrados y los concursados
no rehabilitados, y con preferencia para el nombramiento el artculo 292, seala que si
3. El defensor judicial
4. La autotutela
Desde un punto de vista jurdico los internamientos incluidos dentro del mbito
de aplicacin del artculo 763 de la LEC tienen naturaleza estrictamente procesal. Se
trata de una institucin de proteccin del afectado y de las personas que lo rodean.
Los criterios que, conforme a lo dispuesto por el artculo 763 de la LEC, justifican el
internamiento son los siguientes:
a. Internamiento voluntario
b. Internamiento no voluntario.
Los informes peridicos sern emitidos cada seis meses, a no ser que el tribunal,
atendida la naturaleza del trastorno que motiv el internamiento, seale un plazo
inferior.
4. PROCEDIMIENTO DE INCAPACITACIN
Por su parte, el artculo 756 de la LEC dispone que: Ser competente para
conocer de las demandas sobre capacidad y declaracin de prodigalidad el Juez de
Primera Instancia del lugar en que resida la persona a la que se refiera la declaracin
que se solicite. En aquellas localidades en las que existen Juzgados especializados en
materia de capacidad de las personas, corresponder a estos rganos judiciales el
conocimiento de las causas de incapacitacin. El Tribunal examinar de oficio su
competencia para conocer del asunto. Podr asimismo ser sta apreciada a instancia
de parte.
En orden a la fase de prueba, cabe sealar que el artculo 759, recoge las pruebas
y audiencias preceptivas en los procesos de incapacitacin, disponiendo que en los
procesos de incapacitacin, adems de las pruebas que se practiquen de conformidad
con el artculo 752 LEC, necesariamente el tribunal deber realizar las siguientes
actividades probatorias:
Asimismo hay que tener en cuenta, que puede producirse una extensin de la
patria potestad en los casos en los que un mayor de edad queda incapacitado, en base
al 171 CC, en caso de que la ostentasen cuando era menor de edad.
Hay que tener en cuenta la Ley de jurisdiccin voluntaria, en cuyo captulo II,
artculos 27 a 32, refiere los casos en los que se debe de nombrar un defensor judicial
de menores o personas con capacidad modificada judicialmente, en los casos en los
que haya conflicto de intereses con los tutores o curadores, cuando el tutor no
desempee sus funciones, as como en el momento en que precise tomar medidas
sobre la administracin de sus bienes.
II. FILIACIN
1. CONCEPTO
La filiacin es un derecho fundamental que tiene amparo en los arts. 10, 15, 18 y
20.4 de la Constitucin Espaola; en su art. 39.2 se establece un mandato a los
poderes pblicos para que aseguren la proteccin integral de los hijos, iguales estos
Es, adems, el estado civil en virtud del cual se considera a una persona hija de
otra. Es tambin la relacin jurdica que da lugar a un conjunto de derechos y
obligaciones y que tiene por elementos a los progenitores legalmente reconocidos y a
los hijos.
2. TIPOS DE FILIACIN
b) ADOPTIVA. Para que pueda tener lugar es necesaria una resolucin judicial que
la constituya. Desde que esta se dicta, la adopcin queda constituida y la
filiacin determinada. Solo a partir de este momento, el hijo adoptivo recibe el
mismo trato que los hijos por naturaleza. Por ello, cuando se inscribe una
adopcin se respetan los datos anteriores del nacido y se practica la oportuna
inscripcin marginal.
3. EFECTOS DE LA FILIACIN
Derecho a los apellidos (art. 109 C.c). SI la filiacin est determinada por
ambas lneas, los progenitores pueden, de comn acuerdo elegir el
orden de transmisin de su respectivo primer apellido. En defecto de
acuerdo, el primero ser el primer apellido del padre y el segundo el
primero de la madre, aunque sea extranjera. El orden de los apellidos
inscrito para el primer hijo vincula a los posteriores.
4. ACCIONES DE FILIACIN
En el caso de que la accin vaya dirigida a que una sentencia judicial declare una
determinada filiacin nos hallamos ante una accin de reclamacin, mientras que se
conoce como accin de impugnacin cuando la accin pretende que se niegue la que
figura establecida formalmente.
Son las dirigidas a que una sentencia judicial declare una determinada filiacin.
Cualquier persona con inters legtimo tiene accin para que se declare la
filiacin manifestada por la constante posesin de estado. Se excepta el supuesto en
que la filiacin que se reclame contradiga otra legalmente determinada (art. 131 C.c).
Aunque no haya prueba directa, puede declararse la filiacin que resulte del
reconocimiento tcito o expreso, de la posesin de estado, de la convivencia con la
madre en la poca de la concepcin, o de otros hechos de los que se infiera la filiacin
de modo anlogo (art.767.3 LEC).
Por tanto, siempre que se llevan a cabo este tipo de acciones se pondera el inters
superior del menor y el derecho a su propia identidad.
Son las dirigidas a que una sentencia niegue la filiacin que figura establecida
formalmente.
El ejercicio de la accin, en inters del hijo que sea menor o tenga la capacidad
modificada judicialmente, corresponde asimismo durante el ao siguiente a la
inscripcin de filiacin, o al momento en que tuviera conocimiento de su verdadera
paternidad biolgica, a la madre que ostente la patria potestad o al Ministerio fiscal.
Cuando el hijo fallezca antes de trascurrir los plazos establecidos, su accin
corresponde a sus herederos por el tiempo que falte para completar dichos plazos.
La accin caducar pasados cuatro aos desde que el hijo, una vez inscrita la
filiacin, goce de la posesin de estado correspondiente.