PROCEDIMIENTO : APLICACIN GENERAL

MATERIA : NULIDAD DEL DESPIDO, DESPIDO

INJUSTIFICADO, COBRO DE PRESTACIONES E
INDEMNIZACIONES.
DEMANDANTE : RUTH AMALIA ALFARO INZUNZA
RUT : 10.949.259-0
ABOGADO PATROCINANTE
Y APODERADOS : DIEGO ESTEBAN MONTENEGRO CASTILLO
RUT : 17.043.471-4
DOMICILIO : ONGOLMO 532, CONCEPCIN
DEMANDADA : ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE CONCEPCIN
RUT : 69.150.400-K
DOMICILIO : OHIGGINS 525, PISO 5, CONCEPCIN
REPRESENTANTE : LVARO ORTIZ VERA
RUT : 13.310.452-6
DOMICILIO : OHIGGINS 525, PISO 5, CONCEPCIN

En lo Principal: Demanda de nulidad de despido, despido injustificado, cobro

de prestaciones e indemnizaciones; Primer Otros: forma de notificacin;
Segundo Otros: patrocinio y poder.

S. J. L. del TRABAJO DE CONCEPCIN

RUTH AMALIA ALFARO INZUNZA, cesante, domiciliada en Eleuterio

Ramrez 255, casa 7, Condominio Castelln, Sector Los Lirios, Comuna
Concepcin, a US., respetuosamente digo:

Que vengo en deducir demandar de nulidad de despido, despido

injustificado, cobro de prestaciones laborales e indemnizaciones, en
procedimiento de aplicacin general, en contra de mi ex empleador ILUSTRE
MUNICIPALIDAD DE CONCEPCIN, Persona jurdica de su denominacin,
RUT 69.150.400-K, representado legalmente para estos efectos por el Alcalde
de la ciudad de Concepcin, don LVARO ORTIZ VERA, ignoro profesin u
oficio, Cedula nacional de identidad N 13.310.452-6, o quien lo reemplace,
subrogue, suceda o represente, ambos domiciliados en calle OHiggins 525,
piso 5, Concepcin; demanda que fundo en las siguientes consideraciones de
hecho y de derecho:

I.- LOS HECHOS:

1.- Con fecha 14 de Julio de 2008, fui contratada por la Ilustre
municipalidad de Concepcin para desarrollar labores de ENCUESTADORA en el
proceso de elaboracin de fichas de Proteccin Social para la Municipalidad. La
figura contractual utilizada en esa y en los siguientes aos, fue de prestacin de
servicios a honorarios. Conforme a dicho contrato, las funciones que me
correspondan desempear eran las siguientes:

a) Conocer cabalmente las definiciones e instrucciones contenidas en el

Manual, para aplicar la encuesta adecuadamente,
b) Aplicacin de las fichas de proteccin social en terreno,
c) Confeccionar los informes y resmenes de sus labores cuando me
fueran solicitadas.
Adems, en el contrato antes mencionado se estipul que mis servicios se
prestaran a contar del 14 de julio de 2008 y hasta que estos fueran necesarios,
no pudiendo exceder del 31 de diciembre de 2008. Sin embargo, mi vnculo
laboral con la demandada duro, de forma ininterrumpida, hasta el 31 de
diciembre de 2016, tal como da cuenta el certificado N 163/2016, emitido por
la demandada.
As las cosas, la situacin descrita anteriormente resulta ser irregular,
toda vez que la demandada nunca formaliz nuestra relacin laboral en
trminos legales, limitndose slo a renovar ao a ao el contrato a honorarios,
sin modificar la naturaleza del mismo, ni los derechos y obligaciones que
generaba.
En efecto, los servicios que desarroll para mi ex empleadora durante los 8
aos de relacin laboral fueron de naturaleza muy distintita a lo largo del
tiempo, no coincidiendo, en la prctica, con lo establecido en el contrato.
As:
a) durante el periodo comprendido entre el 14 de julio de 2008 y el 31 de
Diciembre del ao 2009, desarroll funciones de encuestadora en
terreno de la Ficha de Proteccin Social y mi jefatura directa
correspondi a doa Norma Muoz Navarro y doa Roxana Arias Vivero,
 la primera durante el ao 2008 y la segunda durante el ao 2009.
b) Durante el perodo de Enero a Diciembre de 2010, desarroll funciones
de supervisora en terreno de la Ficha de Proteccin Social y mi
Jefatura directa correspondi a doa Roxana Arias Vivero.
c) Durante el periodo de enero de 2011 a Diciembre de 2012, desarroll
funciones de encargada de ruta de la Ficha de Proteccin Social y mi
Jefatura directa correspondi a doa Ivette Vera Muoz;
d) Durante el periodo enero a Diciembre de 2015, desarroll funciones de
Revisora de escritorio de la Ficha de Proteccin Social y Ficha Social,
Atencin de Pblico y apoyo en rutas para la aplicacin de
Instrumento de Focalizacin. As mismo, fui encargada de Induccin a
nuevos encuestadores, en la Unidad de Estratificacin Social y mi
Jefatura directa correspondi a doa Norma Muoz Navarro.
e) Durante el periodo enero a Diciembre de 2016, desarroll funciones de
Procesador Tcnico Analista de Registro Social de Hogares,
encargada de revisar, aprobar y anular los Registros Sociales de
Hogares en plataforma del Ministerio de Desarrollo Social,
Atencin de pblico y encargada de Induccin a nuevos
encuestadores. As mismo, encabec el proceso de Encuestaje del
Programa Calle, en unidad de Estratificacin Social y mi Jefatura directa
correspondi a doa Norma Muoz Navarro.
Lo anterior, sin mencionar todas las labores desarrolladas en las
actividades organizadas y patrocinadas por la municipalidad y que no
tenan ninguna relacin con los servicios para los que fui contratada. As,
a modo de ejemplo, puedo sealar que junto a mis colegas nos tocaba ir
en reiteradas oportunidades al estadio municipal y a la plaza de armas de
la ciudad, para ser anfitriona y tambin formar parte del personal
de seguridad en las actividades organizada y patrocinadas por
municipalidad.
2. Los servicios se realizaban en dependencias de la municipalidad (lugar
donde tena mi escritorio) y en terreno, siendo mi jornada laboral de lunes
a viernes con 44 horas semanales, debiendo registrar asistencia diaria
entre las 08:30 y las 17:30 horas, con un periodo de colacin de 1
horas, el cual era marcado por huella digital y cada cierto tiempo revisado, en
circunstancias que cuando haba diferencias horarias se aplicaban los
descuentos por hora pertinentes.
3. Mi remuneracin, a la fecha del despido, era de $490.519,
mensuales.
4. Cabe sealar a US. Que si bien fui contratada bajo un contrato de
honorarios, ste era a todas luces un verdadero contrato de trabajo. As me
desempe durante todo este tiempo, en un cargo evidentemente estable,
permanente e indispensable en la organizacin de la Municipalidad.
Durante todo este periodo estuve sujeta a jornadas de trabajo establecidas por
mi empleador (tanto en el contrato como en el control diario), al poder de
mando de mis superiores (los cuales se individualizaron en el numeral 1), y a
su vez al deber de obediencia en el desempeo de mis funciones.
Manifestacin de lo anterior radica en que segn clusula quinta de todos los
contratos suscritos por las partes, entre otras cosas, se me conceda
derechos a feriado legal de 15 das hbiles por cada ao trabajado,
goce de licencia mdica, permiso con o sin goce de remuneraciones,
permiso matrimonial, entre otros derechos propios de una relacin
laboral.
5. Reciba rdenes e instrucciones todos los das de parte de mi jefatura
directa y se me indicaba los trabajos que deba realizar, trabajos que en
muchas ocasiones tenan el carcter de urgentes.
6. Durante todo el periodo de mi relacin laboral, jams se me pagaron
las cotizaciones previsionales y mi remuneracin se me pagaba mediante
boletas de honorarios.
7. Con fecha 22 de diciembre de 2016, me fue notificado que la
Administracin Municipal haba determinado que mis servicios no seran
requeridos para el ao 2017, considerando que el desempeo de mis labores
durante el presente ao no haba sido el esperado para el cumplimiento de los
objetivos municipales, motivos que no constituyen una causal de despido
contemplada en nuestra legislacin laboral, razn por la cual el despido ha de
estimarse injustificado.
8. En sntesis, la relacin que me uni con la demandada era una relacin
laboral continua e indefinida no obstante no haberse formalizado a travs de un
contrato de trabajo escrito. Los elementos recin mencionados, como a) un
horario de trabajo determinado, b) el pago de una remuneracin, c) La
prestacin de servicios personales, d) Ajenidad en la prestacin de los servicios,
e) la subordinacin y dependencia de mi parte a mi ex empleador, y, f) feriado
legal por 15 das hbiles de vacaciones pagadas por mi ex empleador y los
dems beneficios laborales indicados anteriormente, nos permiten as afirmarlo.
9. Que as las cosas, a la fecha del despido se me adeuda la
indemnizacin sustitutiva del aviso previo y la indemnizacin por aos de
servicios por los 8 aos trabajados en forma ininterrumpida para la demandada,
ms el recargo legal del 50% por tratarse de un despido sin causal.
Para efectos del clculo de las prestaciones se debe tener presente el promedio
de las 3 ltimas remuneraciones mensuales (octubre, noviembre, diciembre de
2016), siendo la suma que debe tomarse como base de clculo sin perjuicio del
tope legal de 90 UF aplicable a determinadas indemnizaciones.
10. Que asimismo se me adeuda el entero y pago de cotizaciones
previsionales por todo el periodo trabajado y remuneraciones integras desde el
despido hasta la convalidacin de ste, toda vez que a la fecha del despido el
empleador se encontraba en mora de su obligacin de entero y pago de
cotizaciones.

II.- EL DERECHO

1.- En cuanto a la Relacin Laboral:

La Doctrina ha establecido como elementos caractersticos de ella los

siguientes:

a) Una relacin de tipo personal: La vinculacin que se produce entre

empleador y trabajador, es personal, est dada en consideracin a la
persona de cada uno de ellos, en el sentido que el trabajo, o mejor dicho, la
obligacin del dependiente de prestar servicios, es indelegable e
intransferible, lo realiza en forma directa sin que medie individuo alguno en
la prestacin.

En mi caso siempre tuve un supervisor a cargo, quien me imparta

rdenes y me fiscalizaba de forma directa, de la misma forma que
controlaba mi jornada laboral. Por lo anterior mi relacin era de tipo
personal, toda vez que en virtud del principio de representacin del
empleador establecido en el artculo 4 del Cdigo del Trabajo, mi
supervisor era claramente representante de mi ex empleador.

b) Es una relacin estable y contina: La estabilidad de la relacin

pretende que el trabajador pueda obtener lo necesario para su mantencin y
la de su familia. As, el Principio de Continuidad aplicable en nuestro Derecho
Laboral, permite asegurarle al individuo (trabajador), la mantencin en su
empleo mientras no se configure una causal de trmino de contrato y a su
vez, su existencia excluye la posibilidad de la figura de servicios espordicos
por cuenta ajena. Este principio tiene diversas manifestaciones en nuestra
legislacin, como es por ejemplo la preferencia por los contratos de duracin
indefinida, la prolongacin del contrato en casos de sustitucin del
empleador.

c) Es una relacin en que se realiza un servicio por cuenta ajena. Principio

de la Ajenidad: El trabajador desempea sus servicios para otro, siendo
una de las partes del contrato de trabajo, que tiene derecho a su
remuneracin y la obligacin correlativa de prestacin de servicios, en tanto
el empleador est obligado a pagarle una remuneracin y a garantizar que
en el ambiente de trabajo existan todos los resguardos de proteccin para
los trabajadores y sus funciones, recayendo en l el riesgo de la empresa,
vale decir el resultado econmico favorable o adverso de su gestin.

d) Vnculo de Subordinacin y dependencia: Es el elemento

caracterstico de la relacin laboral, y el que le da fisonoma propia al
contrato de trabajo. Esta relacin una vez determinada como RELACIN
LABORAL, adoptar la forma contractual de un CONTRATO DE TRABAJO, en
la especie no cabe duda alguna que estamos frente a una relacin laboral
que por aos se encubri bajo la figura de contratos a honorarios.

2.- En cuanto al Contrato de Trabajo: El artculo 7 del Cdigo del

Trabajo, dispone lo siguiente: "Contrato individual de trabajo es una
convencin por la cual el empleador y el trabajador se obligan
recprocamente, ste a prestar servicios personales bajo dependencia y
subordinacin del primero, y aqul a pagar por estos servicios una
remuneracin determinada"

Elementos del Contrato de Trabajo:

a) Existencia de dos partes: Empleador y Trabajador, lo cual es evidente

desde el ao 2008 en adelante.

b) Prestacin de servicios personales, no slo realizaba mi trabajo para el

demandado, sino que adems, solo lo poda desarrollar dentro de mi jornada
de trabajo, con horario y control de asistencia mediante hullero digital.

c) Remuneracin debida por el empleador al trabajador, la cual se ha

pagado desde el ao 2008 en adelante, mensualmente.

d) Vnculo de Subordinacin y dependencia, el que se ha materializado a

travs de mi jefe directo que me asignaba los trabajos y controlaba el
cumplimiento de mi jornada laboral.

Este ltimo elemento es el determinante y caracterstico de esta relacin,

y que permite diferenciar este contrato de otros de diversa naturaleza.

3.- En cuanto a la Dependencia y Subordinacin:

La ley no ha definido lo que se entiende por subordinacin y dependencia,

sino que se desprende de los que se menciona tanto en el artculo 3 letra b
como en el artculo 7 del Cdigo del Trabajo, al definir los conceptos de
trabajador y contrato individual de trabajo, respectivamente.

Segn el profesor Guido Macchiavello, la subordinacin se entiende

"como la sujecin personal del trabajador, en la actividad laborativa,
en su fase de ejecucin, dentro de la organizacin tcnico productiva
de la empresa, a las directivas, normas y disciplinas del empleador, a
fin de que slo incorpore su accin a las tareas especficas que le
seale ste bajo sus poderes empresariales".
 Es el poder de mando que tiene el empleador, traducido en la facultad de
impartir instrucciones dentro de la empresa, de dirigir la actividad del
trabajador, de controlarla e incluso de poner trmino a la relacin laboral
cuando se presente una causa para configurar el despido, lo que materializa
este principio de subordinacin, lo cual se materializ de manera evidente en
la especie, desde el ao 2010 hasta el da que fui despedida.

La Jurisprudencia alude a dos aspectos importantes en este poder de

mando del empleador: a)facultad de impartir instrucciones al trabajador, b)
facultad de organizar y dirigir el trabajo, lo que supone como necesaria
consecuencia, la fijacin del horario, rdenes internas, fiscalizacin, etc."

Manifestaciones concretas que son determinantes para la

existencia de dependencia y subordinacin en este caso:

1. Continuidad de los servicios prestados, desde el ao 2008 a la fecha

del despido.

2. Obligacin de dedicar un espacio de tiempo significativo para el

desempeo de mis funciones, como es la jornada de trabajo, lo cual se
materializ con jornadas claramente definidas, con horario de entrada
y salida, y ms aun con un periodo de colacin diario.

3. Obligacin de asumir la carga de trabajo convenida.

4. Supervigilancia del empleador del trabajo ejecutado.

5. Las labores y la permanencia en el establecimiento las fija el

empleador.

6. Obligacin de Rendir cuenta de lo realizado.

7. Obligacin de mantenerse a disposicin del empleador.

4.- En cuanto a la Doctrina de la Direccin del Trabajo:

A) Dictamen 1886/163 de 11.05.2000. "Del contexto de las
disposiciones legales preinsertas es dable inferir que, para que una persona
pueda ser considerada trabajador de otra, debe prestar a esta servicios
personales, ya sean intelectuales o materiales, mediando subordinacin o
dependencia y recibiendo a cambio de dicha prestacin una remuneracin
determinada.

En otros trminos, para que una persona detente la calidad de trabajador

se requiere:

a) Que preste servicios personales ya sean intelectuales o materiales;

b) Que la prestacin de dichos servicios la efecte bajo vnculo de

subordinacin y dependencia, y

c) Que, como retribucin a los servicios prestados, reciba una

remuneracin determinada.

De los elementos anotados precedentemente, el que determina el

carcter de trabajador es el vnculo de subordinacin o dependencia, el
cual, segn la reiterada doctrina de esta Direccin, se materializa a
travs de diversas manifestaciones concretas, tales como "continuidad de
los servicios prestados en el lugar de las faenas, cumplimiento de un
horario de trabajo, supervigilancia en el desempeo de las funciones,
obligacin de ceirse a instrucciones impartidas por el empleador, etc.,
estimndose, adems, que el vnculo de subordinacin est sujeto en su
existencia a las particularidades y naturaleza de la prestacin del
trabajador".

B) Ordinario 4775/211 24.08.1992. "La Doctrina, como la reiterada

Jurisprudencia administrativa y judicial, han sido contestes en sealar al
tenor de lo dispuesto en el artculo 7 del Cdigo del Trabajo, que son
elementos esenciales del contrato individual de trabajo c) el vnculo de
subordinacin y dependencia, bajo el cual se realiza la prestacin convenida,
elemento ste ltimo que permite diferenciar el contrato de trabajo de otras
relaciones jurdicas.

Precisado lo anterior, cabe sealar que el vnculo de subordinacin y

dependencia, segn lo ha manifestado este Servicio en forma reiterada y
uniforme, se materializa a travs de diversas manifestaciones o elementos
fcticos determinados, debiendo considerarse principalmente:

a) La obligacin del trabajador de dedicar al desempeo de la faena

convenida un espacio de tiempo significativo, como es, la jornada de
trabajo, pues en virtud del contrato de trabajo la disponibilidad de
dicho tiempo pertenece a la empresa o establecimiento.

b) La prestacin de servicios personales en cumplimiento de la labor o

faena contratada, se expresa en un horario diario semanal, que es
obligatorio y continuado en el tiempo.

c) Durante el desarrollo de la jornada de trabajo el trabajador tiene la

obligacin de asumir dentro de marco de las actividades convenidas la
carga de trabajo que se presente, sin que le sea lcito rechazar
determinadas tareas o labores.

d) El trabajo se realiza segn las pautas de direccin y organizacin que

imparte el empleador, estando sujeto el trabajador a dependencia
tcnica y administrativa.

e) Por ltimo, las labores, permanencia y vida en el establecimiento,

durante la jornada de trabajo, deben sujetarse a las normas de
ordenamiento interno que, respetando la ley, fije el empleador.

Ahora bien, son precisamente los elementos fcticos precedentes los

que analizan los fiscalizadores de este servicio, a fin de determinar, en el
caso especfico y particular que les corresponde conocer, si estn en
presencia de una relacin jurdica que reviste el carcter de contrato de
trabajo".
 La esencia del Contrato de honorario es la prestacin de servicio sin
vnculo de subordinacin y dependencia. La ausencia efectiva de este
elemento es lo que le da su fisonoma propia y lo diferencia del contrato de
trabajo, sin perjuicio de los elementos propios que integran la relacin, en la
especie la relacin laboral se vio encubierta por aos tras una apariencia de
honorarios cuando en la realidad, se renen todos y cada uno de los
elementos de la relacin laboral.

Ser determinante para decidir si estamos en presencia de una relacin

laboral o no, la forma en que dicha prestacin se ejecuta, con total
prescindencia de la fisonoma jurdica que las partes pudieren asignarle.

La Jurisprudencia de los Tribunales, ha resuelto que estaremos en

presencia de un contrato a honorarios cuando se renan los siguientes
elementos caractersticos:

1. Que se trate de servicios profesionales, tcnicos o de especializacin,

prestados a ttulo de asesora, consulta por un trabajo, obra, estudio o
funcin determinada, lo cual no sucede en la especie.

2. Que las personas que presten estos servicios tengan un ttulo

profesional universitario, o documentacin que compruebe la calidad
de tcnico, o bien una especializacin en determinadas materias, lo
cual no sucede en la especie.

3. Que no exista la obligacin de asistencia diaria, de cumplir un horario

o registrar asistencia, lo cual era imposible, ya que el demandante solo
poda realizar su trabajo en la empresa.

4. Que el profesional o tcnico cuente con una oficina y pague patente

profesional que compruebe la prestacin de sus servicios en carcter
de independiente, lo cual no sucede en la especie.

C) El Ordinario 5871/133, de 16.08.1990, ha sealado la Doctrina de la

Direccin del Trabajo, al decir el vnculo de subordinacin y dependencia
constituye un elemento fundamental para diferenciar el contrato de trabajo
de otras que se le asemejaran, como por ejemplo del arrendamiento de
servicios, del mandato, de prestacin de servicios profesionales etc.

Lo anterior se ve corroborado con la presuncin legal de existencia del

contrato de trabajo, que establece el artculo 8 del Cdigo del Trabajo, en
que se seala que siempre que exista una situacin en que una persona se
obliga a prestar servicios bajo dependencia y subordinacin de otra, que se
obliga a pagar por estos servicios una remuneracin determinada, existir
contrato de trabajo.

Ahora bien, al tenor de lo descrito, si se dan los presupuestos para

estimar que una relacin tiene el carcter de laboral, as debe declararse en
conformidad con el principio de primaca de la realidad.

En consecuencia de lo anterior, debe estimarse que por parte del

empleador ha existido abuso del derecho o por fraude a la ley, debido a
que ha pretendido disfrazar una realidad evidente como es la existencia del
vnculo de subordinacin y dependencia, a travs de una prestacin de
servicios a honorarios, eludiendo el cumplimiento de obligaciones laborales
como es el pago de cotizaciones previsionales, y privando al trabajador de
derechos que le corresponden como indemnizaciones, vacaciones etc.

Acreditada dicha relacin por el dependiente, existirn efectos

jurdicos tanto, laborales como previsionales para el empleador:

1.- Corresponde al empleador pagar la Indemnizaciones por ao de

servicios, y sustitutiva del aviso previo, feriado legal y proporcional,
horas extras, etc., todo ello reajustado conforme al artculo 63 del
Cdigo del trabajo segn el ndice de Precios al Consumidor.

2.- Aplicacin Ley Bustos: en virtud de la cual debe ser condenado a

pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones
consignadas en el contrato de trabajo durante el periodo comprendido
entre fecha de despedido ya la fecha de convalidacin del mismo
 mediante el pago de las cotizaciones previsionales. (art. 162, incisos
5to, 6to, 7mo.)

3.- Las cotizaciones previsionales deben ser pagadas a contar del inicio
de la prestacin de los servicios y por todo el tiempo en que ellos se
prestaron.

Hay que tener presente que el inciso segundo del artculo 3 de la Ley
N 17.322 prescribe: "Se presumir de derecho que se han
efectuado los descuentos a que se refiere el mismo artculo por el
solo hecho de haberse pagado total o parcialmente las respectivas
remuneraciones a los trabajadores. Si hubiere omitido practicar
dichos descuentos, ser de cargo del empleador el pago de las
sumas que por tal concepto se adeuden".

5.- En cuanto a la Nulidad del Despido.

El inciso 5 del artculo 162 expresa lo siguiente: Si el empleador no

hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales al
momento del despido, ste no producir el efecto de poner trmino
al contrato de trabajo.

Este despido nulo por deuda previsional no traera aparejada la

reincorporacin del trabajador a sus funciones.

Tanto la Direccin del Trabajo como la Excma. Corte Suprema, basando

su argumentacin en el inciso tercero del artculo 480 del Cdigo del
Trabajo, que seala que la accin para reclamar la nulidad del despido
prescribir en el plazo de seis meses contados desde la suspensin de los
servicios y la Corte, adems en el argumento histrico, concluyendo, ambas
instituciones, que no hay obligacin del trabajador de prestar servicios, ni
por tanto, reincorporarse a sus funciones.

La Direccin del Trabajo, mediante Dictamen N 5372/314, de 25 de

octubre de 1999, ha sealado que para determinar el verdadero sentido y
alcance del inciso 5 del artculo 162, es preciso concordar tal precepto con
el actual inciso 3 del artculo 480, que establece que la accin para
reclamar de la nulidad del despido por incumplimiento de las obligaciones de
pago de las cotizaciones prescribe en el plazo de seis meses, contado desde
la suspensin de los servicios. De lo cual se desprende, segn la Direccin,
que la intencin del legislador ha sido precisamente la de entender
suspendida la obligacin del trabajador de efectuar dicha prestacin desde
que el empleador aplic una o ms causales de terminacin, sin sujecin a la
obligacin de pago que prev el inciso 1 del artculo 162, pero no as la
obligacin del empleador de remunerar, por disponerlo expresamente el
nuevo inciso 7 del artculo 162, del Cdigo del Trabajo. Concluye esta que
al sealar el legislador que el trmino del contrato no produce los
efectos que le son propios, slo determina que la relacin laboral se
mantiene vigente para efectos remuneratorios.

Segn la Excma. Corte Suprema, sentencia Rol N 4324-00, de

22.01.2001, la nulidad de que se trata aqu produce un efecto jurdico
distinto, cual es el de dejar vigente la obligacin de remunerar a cargo del
empleador, lo que equivale a una suspensin relativa de la relacin de
trabajo.

La nulidad en anlisis no persigue de modo alguno salvar el contrato de

trabajo, slo se pospone su extincin hasta que el empleador salde su deuda
previsional. Ms an lo que pretende es romper el equilibrio de las
prestaciones, obligando al empleador, por la alta onerosidad de la sancin, a
pagar esa deuda, pudiendo recin de esta manera poner trmino al contrato
y as quedar liberado de la obligacin de remunerar.

La intensin del legislador es que finalmente el empleador provocar la

extincin de la relacin laboral, o tal como expresamente lo establece,
convalidar el despido. No obstante lo anterior, descuid de prever la
forma de poner trmino al contrato en el evento de que el empleador no
llegue a pagar jams las imposiciones del trabajador y ste ltimo no
manifieste su voluntad de renunciar.
 Por todo lo antes sealado es posible concluir que la naturaleza jurdica de la
figura en anlisis se tratara de una nulidad-sancin, la cual en lugar de privar
completamente de eficacia al despido, reduce de manera sustancial su efecto
propio y caracterstico, la extincin del contrato de trabajo y,
consecuencialmente, de las obligaciones que conforman su objeto, dejando
subsistente el contrato y la obligacin de pagar al trabajador las
remuneraciones, hasta que se solucione la deuda previsional.

6.- En cuanto a ejercer su trabajo en una Municipalidad y normativa

aplicable:

Que para los efectos de asentar la recta exgesis en la materia, debe

tenerse presente, en primer lugar, lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo del
Trabajo, que en lo pertinente establece: Las relaciones laborales entre
empleadores y trabajadores se regularn por este Cdigo y por sus leyes
complementarias.
Estas normas no se aplicarn, sin embargo, a los funcionarios de la
Administracin del Estado, centralizada y descentralizada, del Congreso
Nacional y del Poder Judicial, ni a los trabajadores de las empresas o
instituciones del Estado o de aqullas en que tenga aportes, participacin o
representacin, siempre que dichos funcionarios o trabajadores se encuentren
sometidos por ley a un estatuto especial.
Con todo, los trabajadores de las entidades sealadas en el inciso
precedente se sujetarn a las normas de este Cdigo en los aspectos o
materias no regulados en sus respectivos estatutos, siempre que ellas no
fueren contrarias a estos ltimos.
Asimismo, debe considerarse lo dispuesto en el artculo 4 de la Ley N
18.883, que prev: Podrn contratarse sobre la base de honorarios a
profesionales y tcnicos de educacin superior o expertos en determinadas
materias, cuando deban realizarse labores accidentales y que no sean las
habituales de la municipalidad; mediante decreto del alcalde. Del mismo
modo se podr contratar, sobre la base de honorarios, a extranjeros que
posean ttulo correspondiente a la especialidad que se requiera.
Adems, se podr contratar sobre la base de honorarios, la prestacin de
servicios para cometidos especficos, conforme a las normas generales.
 Las personas contratadas a honorarios se regirn por las reglas que
establezca el respectivo contrato y no les sern aplicables las disposiciones de
este Estatuto. Acorde con la normativa transcrita, la premisa est constituida
por la aplicacin del Cdigo del Trabajo a todas las vinculaciones de orden
laboral habidas entre empleadores y trabajadores, entendiendo por laboral, en
general, a aquellas que renan las caractersticas que se derivan de la
definicin de contrato de trabajo consignada en el artculo 7 del Cdigo citado,
es decir, aquella relacin en la que concurren la prestacin de servicios
personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinacin y el
pago de una remuneracin por dicha prestacin, siendo la existencia de la
subordinacin y dependencia el elemento esencial y mayormente determinante
y caracterizador de una relacin de este tipo.
El reproducido artculo 1 del Cdigo del Trabajo, consigna, adems de la
ya referida premisa general, una excepcin y una contraexcepcin. En efecto,
la excepcin a la aplicacin del Cdigo del Trabajo la constituyen los
funcionarios de la Administracin del Estado, centralizada y descentralizada, del
Congreso Nacional y del Poder Judicial, los trabajadores de las empresas o
instituciones del Estado o de aqullas en que tenga aportes, participacin o
representacin, pero esta situacin excepcional tiene cabida nicamente en el
evento que dichos funcionarios o trabajadores se encuentren sometidos por ley
a un estatuto especial. Por su parte, la contraexcepcin se formula abarcando a
todos los trabajadores de las entidades sealadas, a quienes se vuelve a la
regencia del Cdigo del Trabajo, slo en los aspectos o materias no regulados
en sus respectivos estatutos, siempre que ellas no fueren contrarias a estos
ltimos. En otros trminos, se someten al Cdigo del Trabajo y leyes
complementarias los funcionarios de la Administracin del Estado que no se
encuentren sometidos por ley a un estatuto especial y, aun contando con dicho
estatuto, si ste no regula el aspecto o materia de que se trate; en este ltimo
caso, en el evento que no se oponga a su marco jurdico. Por lo tanto, si se
trata de una persona natural que no se encuentra sometida a estatuto
especial, sea porque no ingres a prestar servicios en la forma que dicha
normativa especial prev, o porque tampoco lo hizo en las condiciones que esa
normativa establece planta, contrata, suplente-, lo que en la especie acontece,
inconcuso resulta que la disyuntiva se orienta hacia la aplicacin del Cdigo del
Trabajo o del Cdigo Civil, conclusin que deriva de que en el caso se invoca el
artculo 4 de la Ley N 18.883, norma que, sustrayndose del marco jurdico
estatutario que establece para los funcionarios que regula, permite contratar
sobre la base de honorarios en las condiciones que all se describen, las que, en
general, se asimilan al arrendamiento de servicios personales regulado en el
Cdigo Civil y que, ausentes, excluyen de su mbito las vinculaciones
pertinentes, correspondiendo subsumirlas en la normativa del Cdigo del
Trabajo, en el evento que se presenten los rasgos caractersticos de este tipo
de relaciones prestacin de servicios personales, bajo subordinacin y
dependencia y a cambio de una remuneracin, segn ya se dijo-, no slo
porque la vigencia del Cdigo del Trabajo constituye la regla general en el
campo de las relaciones personales, sino porque no es dable admitir la
informalidad laboral y suponer que por tratarse de un rgano del Estado, que
debe someterse al principio de la juridicidad, recogido en los artculos 6 y 7 de
la Constitucin Poltica de la Repblica, puede invocar esa legalidad para
propiciar dicha precariedad e informalidad laboral, la que por lo dems se
encuentra proscrita en un Estado de Derecho. En consecuencia, la acertada
interpretacin del artculo 1 del Cdigo del Trabajo, en relacin, en este caso,
con el artculo 4 de la Ley N 18.883, est dada por la vigencia de dicho
Cdigo del Trabajo para las personas naturales contratadas por la
Administracin del Estado, en la especie una Municipalidad, que aun habiendo
suscrito sucesivos contratos de prestacin de servicios a honorarios, por
permitrselo el estatuto especial que regula a la entidad contratante, prestan
servicios en las condiciones previstas por el Cdigo del ramo. En otros
trminos, corresponde calificar como vinculaciones laborales, sometidas al
Cdigo del Trabajo, a las relaciones habidas entre una persona natural y un
rgano de la Administracin del Estado, en la especie, una Municipalidad, en la
medida que dichas vinculaciones se desarrollen fuera del marco legal que
establece para el caso- el artculo 4 de la Ley N 18.883, es decir, las
municipalidad solo pueden contratar personas naturales en la especie, cuando
se trate:
a) Expertos en determinadas materias, la demandante est
lejos de ser una experta o especialista en un rea.
 b) Cuando deban realizarse labores accidentales, en la especie
desde el ao 2008 hasta diciembre del ao 2016, parece
simplemente irrisorio pensar que ms de 8 aos de trabajo
pueda catalogarse de accidental y
c) que no sean las habituales de la municipalidad, existe un
departamento enfocado a estas materias que adems de ser
tareas propias y ordinarias dentro de cualquier municipalidad
adems son habituales
En otros trminos, la Excelentsima Corte Suprema, uniforma la
jurisprudencia, en el sentido que corresponde calificar como vinculaciones
laborales, sometidas al Cdigo del Trabajo, a las relaciones habidas entre una
persona natural y un rgano de la Administracin del Estado, en la medida que
dichas vinculaciones se desarrollen fuera del marco legal que establece y en la
medida que las relaciones se conformen a las exigencias establecidas por el
legislador laboral para los efectos de entenderlas reguladas por la codificacin
correspondiente.

7.- En cuanto a la ausencia de las formalidades del despido.

Todo despido debe cumplir con formalidades mnimas, establecidas

fundamentalmente en el artculo 162 del Cdigo del Trabajo, lo cual en la
especie no ocurre, tanto as que no se cumple en la especie con los siguientes
puntos:

a) El trmino de la relacin laboral debe terminar con el aviso debe

efectuarse por escrito y entregarse personalmente o enviarse por carta
certificada al domicilio del dependiente sealado en el contrato, dentro de los
tres das hbiles siguientes a la separacin del trabajador,

El aviso por el cual se comunica el trmino de contrato debe contener:

a. La o las causales que se invocan;

b. Los hechos en que se funda la causal invocada; y

c. El estado en que se encuentran las imposiciones previsionales, devengadas
hasta el ltimo da del mes anterior al despido, adjuntndose los comprobantes
del caso.

b) PAGO DE COTIZACIONES PREVISIONALES COMO REQUISITO PARA

TERMINAR EL CONTRATO DE TRABAJO (LEY N 19.631)

La Ley N 19.631, que modific el artculo 162, en la forma que aparece

en el texto, ha impuesto la obligacin de pago de cotizaciones previsionales
atrasadas como requisito previo al trmino de la relacin laboral por parte del
empleador.

Para que el empleador pueda proceder a la terminacin del contrato de

trabajo se exige que se encuentre al da en el pago de las cotizaciones
previsionales.

Si al momento de terminar el contrato, existiere deuda previsional, la

sancin para el empleador es de ndole econmica, la que consiste en pagar las
remuneraciones y dems prestaciones desde el despido hasta el da en que se
paguen las cotizaciones morosas. Si bien la ley habla que el despido no produce
efecto, al existir deuda previsional, la sancin no es la nulidad, sino que de tipo
econmica, por lo cual, no procede la reincorporacin.

La Ley N 20.194, de 07.07.2007, interpret el inciso 7, determinando que

el pago de las remuneraciones y dems prestaciones, es por todo el perodo
que medie entre la terminacin del contrato y el pago de las cotizaciones
adeudadas, poniendo fin a la interpretacin de la Corte Suprema, que limitaba a
seis meses dicho perodo, por lo cual, si el empleador demora 24 meses en
pagar las cotizaciones, deber pagar 30 meses de remuneraciones y dems
beneficios.

c) En cuanto a no manifestar los hechos en que se funda la causal esgrimida

por la empleadora para poner trmino a mi contrato de trabajo, es la ms
grave y que dice directa relacin con lo injustificado de mi despido, ello en
razn de ser la carta de despido la nica instancia en que el trabajador puede
imponerse debidamente de la justificacin que ha tenido su empleador para
esgrimir una determinada causal para su despido, quedando en este caso este
actor indefenso ante las futuras argumentaciones que quisiese efectuar la
demandada para justificar la causal necesidad de la empresa, no siendo
salvable por ello esa grave omisin. Adems, la labor que yo desarrollaba
dentro de la empresa implica la paralizacin de sta en caso de un suplirse el
puesto que yo dej en ella, circunstancia que en la especie no ha sucedido.

d) Deber enviarse copia del aviso mencionado en el inciso anterior a la

respectiva Inspeccin del Trabajo, dentro del mismo plazo. Las Inspecciones del
Trabajo, tendrn un registro de las comunicaciones de terminacin de contrato
que se les enven, el que se mantendr actualizado con los avisos recibidos en
los ltimos treinta das hbiles.

8.- En cuanto a las Cotizaciones previsionales.

En atencin a que mi contrato de trabajo fue encubierto a travs de un

contrato de honorarios, jams se me cancelaron las cotizaciones previsionales
que en derecho corresponde vulnerando con esto lo prescrito en el artculo 162
inciso 7 del cdigo el Trabajo Sin perjuicio de lo anterior, el empleador
deber pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones
consignadas en el contrato de trabajo durante el perodo comprendido
entre la fecha del despido y la fecha de envo o entrega de la referida
comunicacin al trabajador. No ser exigible esta obligacin del
empleador cuando el monto adeudado por concepto de imposiciones
morosas no exceda de la cantidad menor entre el 10% del total de la
deuda previsional o 2 unidades tributarias mensuales, y siempre que
dicho monto sea pagado por el empleador dentro del plazo de 15 das
hbiles contado desde la notificacin de la respectiva demanda.
El artculo 1 de la Ley N 20.194 (D.O.: 7.07.07), establece que este inciso
debe interpretarse y aplicarse de forma tal que el pago al cual est obligado el
empleador moroso en el pago de las cotizaciones previsionales comprende la
totalidad del perodo de tiempo que media entre la fecha del despido y la fecha
de envo o entrega de la comunicacin mediante la cual el empleador le
comunica al trabajador que ha pagado las cotizaciones morosas, con las
formalidades indicadas en el inciso sexto de dicha disposicin legal, sin perjuicio
del plazo de prescripcin sealado en el inciso tercero del artculo 510, de este
mismo Cdigo, el que slo se considerar para los efectos de la interposicin de
la respectiva demanda.
9.- En cuanto a las indemnizaciones adeudadas.
Por concepto indemnizatorio de acuerdo a los artculos 162, 163 168 y
dems pertinentes, se adeuda la indemnizacin sustitutiva de aviso previo, la
indemnizacin por aos de servicios y el recargo del 50% de las
indemnizaciones de conformidad al artculo 168 letra b) por falta de causal de
despido.

10.- En cuanto a otras prestaciones adeudadas.

Cabe tener presente, que a los conceptos sealados precedentemente
por feriado, indemnizaciones y sus recargos se debe agregar:
a) Cotizaciones impagas durante todo el periodo que duro la relacin
laboral, de conformidad a la liquidacin que practique el Tribunal.
b) Las que se deriven de la aplicacin de los incisos 5 y 7 del artculo 162
del Cdigo del trabajo, de conformidad a la liquidacin que realice el
Tribunal.
c) Todas las remuneraciones, cotizaciones prestaciones e indemnizaciones
demandadas las solicito con los reajustes e intereses legales, ms las
costas.

POR TANTO, en virtud de todo lo expuesto, disposiciones legales citadas,

artculos 3, 7, 8, 9, 63, 73, inciso 5to. del artculo162, letra b) del artculo
168, 173, 432, 446, y dems pertinentes del Cdigo del Trabajo, y dems
disposiciones legales y constitucionales pertinentes, RUEGO a US. tener por
deducida demanda de nulidad del despido, despido injustificado, cobro de
prestaciones e indemnizaciones en contra mi ex empleador ILUSTRE
MUNICIPALIDAD DE CONCEPCIN, representado legalmente para estos
efectos por el Alcalde de la ciudad de Concepcin, don LVARO ORTIZ
VERA, o quien lo reemplace, subrogue, suceda o represente, ambos ya
individualizados, solicitando a US., acogerla a tramitacin y en definitiva
hacer lugar a ella y declarar la existencia de la relacin laboral con la
demandada, que el despido es nulo e injustificado, y ordenar que la
demandada me debe pagar las siguientes prestaciones e indemnizaciones:
 d) a) $490.519., por concepto de indemnizacin sustitutiva del aviso previo.
e) b) $3.924.152., por concepto de indemnizacin por aos de servicios (8
aos).
f) c) $1.962.076., por concepto de recargo legal sobre la indemnizacin
citada en la letra anterior.
g) d) las remuneraciones y dems prestaciones consignadas en el contrato
de trabajo durante el periodo comprendido entre la fecha del despido y la
de la convalidacin.
h) e) Cotizaciones previsionales por todo el perodo trabajado, debiendo
oficiarse a las entidades pertinentes para su cobro.
i) f) Que las sumas sealadas debern pagarse con los reajustes e intereses
que establecen los artculos 63 y 173 del Cdigo del Trabajo.
j) g) Las costas..

PRIMER OTROSI: Ruego a US., de conformidad a lo dispuesto en los

artculos 433 y 442 del Cdigo del Trabajo, autorizar a esta parte a que las
actuaciones procesales, a excepcin de las audiencias, puedan realizarse por
medios electrnicos y que las notificaciones que procedan realizar a esta parte
en la secuela del juicio, se practiquen en forma electrnica al correo electrnico
juridica@vtr.net, y en subsidio a la direccin de calle Ongolmo 532, comuna y
ciudad de Concepcin.

SEGUNDO OTROSI: Vengo en hacer presente que en estos autos me

patrocinara el abogado Diego Esteban Montenegro Castillo, domiciliado en calle
Ongolmo 532, comuna y ciudad de Concepcin; a quien confiero poder con
todas y cada una de las facultades sealadas en ambos incisos del artculo
sptimo del Cdigo de Procedimiento Civil, las cuales doy aqu por reproducidas
una a una, especialmente las de avenir, percibir y transigir.