RESUMEN:

INTERES SUPERIOR DEL NIO:

APROXIMACIONES:

La proteccin del menor dentro de la sociedad es un tema que data de tiempos antiguos, as se
tienen las conclusiones de los historiadores los cuales sealan que los seres primitivos asignaban a
los menores como buscar lea, recoger races y frutos de plantas silvestres que no representaban
gran peligro o esfuerzo como la caza por ejemplo que era propio de las personas mayores, a
medida que la historia avanzaba tambin se fortaleca el instinto de proteccin supervigilada del
menor tal como lo afirma Fermin Chunga Lamonja en la poca incaica en el Per El nio era
considerado en su real importancia y el inca dispona que sus ocupaciones deban ser minimas:
espantar pajaritos, poner el grano sobre el surco () y otros historiadores que afirman que
dentro del entramado camino a la civilizacin, se ha estado protegiendo al menor de una manera
muy emprica sin ninguna base normativa que garantice esta proteccin referido a la edad antigua
y media. A mediados del siglo XIX, surgi en Francia la idea de ofrecer proteccin especial a los
nios, esto permiti el desarrollo progresivo de los derechos de los menores. A partir de 1841 las
leyes comenzaron a proteger a los nios en su lugar de trabajo, y en 1881 las leyes francesas
garantizaron el derecho de los nios a la educacin. A principios del siglo XX comenz a
implementarse la proteccin de los nios, incluso en el rea social, jurdica y sanitaria, este
adelanto comenz en Francia y ms adelante se extendi por Europa. En 1919 se elabor el
Comit para la Proteccin de los Nios.

El 16 de septiembre de 1924, la liga de las naciones aprob la declaracin de los derechos del Nio
o declaracin de ginebra la cual otorga derechos especficos a los nios, as como responsabilidad
a los adultos. En este ltimo escenario se da la primera doctrina denominada DOCRINA DE LA
SITUACION IRREGULAR DEL MENOR la cual consiste en la legitimacin de una potencial accin
judicial indiscriminada sobre aquellos nios y adolescentes en situacin de dificultad basado en la
idea de que se protege a los nios en situacin de abandono, o en peligro, o delincuentes a travs
de una tutela organizada del estado que reeduca, socializa y corrige al nio separndolo del
ambiente que contribuye a su desviada formacin, para evitar asi que se convierta en un
delincuente cuando llegue a ser adulto.

Posteriormente surge la DOCTRINA DE LA PROTECCION INTEGRAL DEL MENOR en la que

consideraba al nio como sujeto de derecho, y consecuentemente ha de respetar los derechos
humanos que tiene toda persona.
INTERES SUPERIOR DEL NIO

Segn Morais (2000) establece que "el inters superior del nio tiene por finalidad asegurar el
desarrollo integral de los nios y adolescentes y asegurar la vigencia real y efectiva de sus
derechos y garantas".

Uno de los aspectos que debe tomarse en cuenta es que cualquier medida y decisin referente a
la infancia y adolescencia es de su propio inters, la finalidad de la Ley en su artculo 8 es asegurar
el desarrollo integral de los nios y adolescentes, entendindose por integralidad su desarrollo en
todos los mbitos que lo componen as como de asegurar la vigencia real y efectiva de sus
derechos y garantas. La norma establece que para poder determinar dicho inters en una
situacin concreta debe orse la opinin de ellos, buscar el verdadero equilibrio entre los
derechos, deberes y garantas as como de estimar las exigencias del bien comn, apreciando la
especfica condicin de nios, nias y adolescentes. No obstante, en la actualidad siendo
considerados como sujetos de derecho, deben ser tratados como personas con capacidad para
entender de acuerdo con su grado de desarrollo, para que as puedan ejercer sus derechos y
cumplir con sus deberes y en esa misma medida sern odos.

El inters superior del nio se plantea como un "Standard jurdico" a tener en cuenta a la hora de
legislar y de juzgar, que a travs de la jurisprudencia habra de ser diferente en cada caso.

En este principio citaremos la Sentencia del Tribunal Supremo de Justicia, en Sala Plena, con
ponencia del Magistrado LUIS ALFREDO SUCRE CUBA, Expediente N AA10-l-2006-00061, de fecha
02 de agosto de 2006, se expreso en relacin al inters superior del nio y adolescente los
siguiente: " Se puede concluir que el "inters superior del nio o adolescente" constituye un
principio vinculante para todos aqullos que puedan influir o tomar decisiones respecto a
situaciones en la deban resolverse cuestiones que de un modo a otro, afecten a nios y
adolescentes, as el legislador en la fase de la elaboracin de las normas, los jueces y Tribunales en
la interpretacin y aplicacin de las normas, en su funcin de defensa y proteccin de los intereses
del nio y del adolescente, las entidades pblicas como gestoras del funcionamiento de las
diversas instituciones protectoras de los nios y adolescentes.

El inters superior del nio, segn la Exposicin de Motivos de la Ley Orgnica para la Proteccin
del Nio y del Adolescente, es la premisa fundamental de la doctrina de la proteccin integral.
Dicho principio es la base para la interpretacin y aplicacin de la normativa para los nios y
adolescentes, establece lneas de accin de carcter obligatorio para todas las instancias de la
sociedad y pone lmites a la discrecionalidad de sus actuaciones. Y muy conectado a aqul se
encuentra el principio de prioridad absoluta que implica atender antes que nada, las necesidades y
derechos bsicos de los nios.

Es as como el Legislador busca que los nios, los adolescentes y sus familias tengan acceso a una
ley de fcil lectura, sin remisiones a otras leyes o tratados internacionales difciles de ubicar y
entender, y de muy sencilla interpretacin y aplicacin por los rganos jurisdiccionales que
integran el sistema de proteccin integral.
Entre los derechos de los nios, nias y adolescentes que protege dicho sistema, se encuentra el
de peticin de justicia segn el cual todos los nios y adolescentes tienen derecho de acudir ante
un tribunal competente, independiente e imparcial, para la defensa de sus derechos e intereses y
a que ste decida sobre su peticin dentro de los lapsos legales; y lgicamente, es de suponer que
entre los rganos judiciales a travs de los cuales opera el sistema de proteccin integral de los
derechos y garantas de los nios, nias y adolescentes que se encuentren en el territorio nacional,
est el Tribunal de Proteccin del Nio y del Adolescente"

ANALISIS JURIDICO Y RELACION CON LOS PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONVENCION

Las disposiciones de esta Ley se aplican por igual a todos los nios, nias y adolescentes, sin
discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, edad, idioma, pensamiento,
conciencia, religin, creencias, cultura, opinin poltica o de otra ndole, posicin econmica,
origen social, tnico o nacional, discapacidad, enfermedad, nacimiento o cualquier otra condicin
de los nios, nias o adolescentes, de su padre, madre, representante o responsable, o de sus
familiares.

Este articulo nos expresa claramente que bajo ninguna circunstancia en nuestro territorio nacional
nuestros nios y adolescentes podrn ser objeto de algn tipo de menosprecio o discriminacin y
an y cuando nuestra constitucin para todos los habitantes del pas, lo ser, lo ser aun mas y de
forma prioritaria e imperativa para la infancia venezolana.

Cabe destacar que el principio de igualdad es un principio de ndole constitucional, el cual lo

podemos observar desde el Prembulo de la constitucin al establecer como fines del Estado "a la
justicia social y la igualdad sin discriminacin ni subordinacin alguna", de igual forma lo
encontraremos en el articulo 21 ejusdem.

En referencia a este principio la doctrina de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
ha sostenido que el Principio de Igualdad implica un trato igual para quienes se encuentren en
situacin de igual-igualdad como equiparacin-un trato desigual para quienes se encuentren en
situacin de desigualdad-igualdad como diferenciacin (Sentencia N 898/2002 de fecha
13/05/2002). En este ``ultimo supuesto, para lograr justificar el divergente tratamiento que se
pretenda aplicar, el establecimiento de las diferencias debe ser llevado a cabo con base a los
motivos objetivos, razonables y congruentes. De lo anterior se desprende que no resulta correcto
conferirle un tratamiento desigual a supuestos fcticos que ostenten un contenido semejante y
que posean un marco jurdico equiparable, pero debe aclararse que igualdad no constituye
sinnimo de identidad, por lo que tambin seria violatorio del Principio de Igualdad darle un
tratamiento igualitario a supuestos que sean distintos (GUI MORI, Toms. JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL INTEGRA. 1981-2001, Tomo I, Editorial Bosch. Barcelona, 2002, p. 332). Lo que
podra resumirse en dos (2) conclusiones: "No asimilar a los distintos, y no establecer diferencias
entre los iguales".

De igual forma, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, ha reconocido en varios
fallos, que al respeto al Principio de Igualdad o derecho subjetivo a la igualdad y la no
discriminacin, es una obligacin de los entes incardinados en todas las ramas que conforman el
Poder Pblico, de tratar de igual forma a quienes se encuentren en anlogas o similares
situaciones de hecho y que todos los ciudadanos gocen del derecho a ser tratados por la Ley de
forma igualitaria (Sentencia 536/2000, de fecha 8 de junio de 2000, N 1197/2000 del 17 de
octubre de 2000 y 1648/2005 del 13 de junio de 2005)

Tomando en cuenta esta ltima afirmacin, debe sealarse que dos (2) de las modalidades ms
bsicas de este principio son: El primer lugar, el Principio de Igualdad ante la Ley "estricto sensu",
tambin denominado "Principio de Igualdad en la Ley" o "Igualdad Normativa", el cual constituye
una interdiccin a todas aquellas discriminaciones que tengan su origen directo en las normativas
jurdicas, de lo cual se colige que dicho postulados se encuentra dirigido a los autores de las
normas, es decir, al rgano legislativo , y en el segundo trmino,, el Principio de Igualdad en la
aplicacin de la Ley, el cual constituye la piedra de tranca a toda discriminacin que se pretenda
materializar en la aplicacin de las normas jurdicos por parte de los Tribunales de la Repblica,
siendo que este segundo principio se encuentra destinado a los rganos encargados de la
aplicacin de la Ley (GUI MORI, ob. Cit, p.331)

Para Morais de Gerrero este principio es el "pilar fundamental sobre el cual se edifica la filosofa
de los derechos Humanos se erige como eje para la universalidad de estos derechos"; es decir que
con la aplicacin del mismo el objetivo es atenuar las condiciones ya sean econmicas, sociales o
de otra ndole que generen desigualdad entre los nios, nias y adolescentes, as como el de
desarrollar polticas igualitarias que garanticen los Derechos Humanos de los nios y nias, sin que
haya distincin para denegar u otorgar derechos.

Un punto relevante en este artculo es que adems de prohibir la discriminacin por cualquier
razn, tambin se ampla a aquellas discriminaciones que sean por objeto del origen de los padres,
ya que muchos de nuestros nios a veces no son discriminados por condiciones inherentes a ellos
sino por condiciones o caractersticas de sus padres.

En su Observacin general N 14 intitulada El derecho del nio a que su inters superior sea una
consideracin primordial, el Comit de los Derechos del nio destaca en primer lugar que el
inters superior del nio se define en relacin con los dems principios generales de la Convencin
sobre los Derechos del Nio (CDN) tales como la no discriminacin, el derecho a la vida, a la
supervivencia y al desarrollo as como el derecho del nio a ser escuchado.

Los expertos del Comit estiman que hay que tener en cuenta varios elementos cuando est en
juego el inters superior del nio:

El contexto de los hechos concretos del caso, los elementos pertinentes a la evaluacin del inters
superior del nio, el equilibrio de cada elemento respecto de los dems. Luego, hay que seguir un
procedimiento que asegure las garantas legales y una aplicacin adecuada del derecho.

Segn la Observacin general n 14, la evaluacin y la determinacin del inters superior del nio
son dos etapas que deben ser respetadas antes de tomar cualquier decisin. La evaluacin del
inters superior consiste en evaluar y sopesar todos los elementos necesarios para tomar una
decisin en una determinada situacin para un nio o un grupo de nios en concreto.

Le Comit considera que las opiniones del nio, su identidad, la preservacin del entorno familiar
y el mantenimiento de las relaciones, los cuidados, la proteccin y la seguridad del nio, su
situacin de vulnerabilidad y su derecho a la salud y a la educacin son elementos fundamentales
para la evaluacin y la determinacin del inters superior del nio. Es posible que estos elementos
no sean pertinentes en todos los casos y que haya variaciones entre un nio y otro y entre un
contexto y otro, pero la exigencia de un equilibrio objetivo en la evaluacin del inters superior del
nio es un dato intangible.

Por otra parte, entre las garantas procesales destinadas a asegurar la consideracin primordial del
inters superior del nio, el Comit destaca la necesidad de respetar los elementos siguientes:

El derecho del nio a expresar sus opiniones,el establecimiento de los hechos por profesionales
formados que tengan la experiencia requerida en un ambiente y circunstancias adaptados a los
nios,

La percepcin del tiempo,

La asistencia jurdica,
La motivacin, justificacin y explicacin legales de todas las decisiones,
El mecanismo de examen y de revisin de ciertas decisiones, y
La evaluacin del impacto de la decisin sobre el disfrute por parte del nio de sus
derechos.

EL SISTEMA DE JUSTICIA JUVENIL

Es rol fundamental del Estado Peruano y de las dems instituciones pblicas y privadas el
garantizar el desarrollo de la niez y adolescencia y ensearles a hacerse responsables de sus vidas
y de sus acciones, en bsqueda de una sociedad ms humana y segura, conviviendo en paz con sus
comunidades.

Esta tarea se enmarca dentro del compromiso del Ministerio Pblico - Fiscal-a de la Nacin de
adecuar sus leyes y modos de proceder al Principio del Inters Superior del Nio establecido por la
Convencin de los Derechos del Nio, y que se traduce esencialmente en decidir aquello que
puede beneficiar mejor a su proceso de desarrollo dentro de su familia y comunidad.

En el caso de los adolescentes en conflicto con la Ley Penal, el Per cuenta en el Cdigo del Nio y
los Adolescente, el mismo que establece la figura de la Remisin Fiscal. En caso de menor
gravedad, esta permite que el adolescente pueda ser derivado a un programa de orientacin en su
propia comunidad; que lo ayude a reparar el dao a la persona afectada, a restablecer sus
v-nculos con su comunidad y a desarrollar nuevas habilidades para enfrentar su vida.

Esta forma de proceder ha sido puesta en prctica y validada por el Ministerio Pblico en los
ltimos aos, en articulacin con otros sectores como la Polic-a Nacional, Ministerio de Justicia,
Gobierno Locales y Regionales. Se ha demostrado a travs de ella que no siempre es necesario el
internamiento como medida, y que ms bien, es fundamental procurar cuando sea posible, no
desvincular al adolescente de su familia ni del espacio social cotidiano.

El enfoque de Justicia Juvenil Restaurativa ha sido un gran aporte en ese sentido, pues ha
permitido enriquecer nuestras prcticas y la visin de justicia a la que todos aspiramos; una que
busque recuperar las relaciones sociales daadas y que aspire a tomar en cuenta de manera justa
a todas las partes afectadas, involucrndolas activamente en la resolucin del conflicto cuando
haya disposicin para ello; y atendiendo preventivamente, las causas circunstanciales y si es
posible estructurales que llevaron al adolescente a transgredir la ley.

Estamos convencidos que lograr una atencin efectiva de los adolescentes en conflicto con la Ley
requiere de la suma de todos -cada uno desde su funcin-, procurando abordar el problema desde
un marco comn que eduque al adolescente en un nuevo sentido de autoridad y responsabilidad
frente a su vida y a la de otros.
COMENTARIO

Las percepciones en relacin a qu significa ser nio, nia o adolescente (NNA) han tenido diversas
concepciones durante el transcurso de la historia, inicialmente se les referenciaba desde aspectos
negativos que suponan la necesidad de un control y disciplina rgida constante; posteriormente se
pas a conceptos idlicos y especialmente positivos. Estas posturas siempre mantuvieron una
particularidad, el no reconocimiento de ellos y ellas como sujetos de derechos que los posiciona
desde el empoderamiento y contribucin para la sociedad. Por consiguiente, en el presente
trabajo se realizar un anlisis sobre la lectura. Asimismo, se reflexionar alrededor de las acciones
que se han ejecutado para brindar a la niez condiciones coherentes para la garanta y el goce
efectivo de sus derechos. Se retoma los postulados de la Convencin de los Derechos de los Nios
1.989 y los documentos precedentes.

El concepto de niez es una construccin social e histrica que ha estado en continuo desarrollo,
durante el cual se ha evidenciado la existencia de diferentes concepciones con el fin de explicar las
caractersticas de los NNA, las cuales han guiado la forma de relacionarse con ellos. Las primeras
aproximaciones para conceptualizar la niez estuvieron marcadas por una posicin en la que se
consideraba a los NNA como seres que deban ser dirigidos, controlados y corregidos por personas
adultas, posicionadas desde una relacin asimtrica y desigual, en la que el adulto ostenta el
poder y un lugar superior a ellos y a ellas. Frente a esto, Alejandro Cussinovich expone que:
desde una larga como dolorosa historia, los nios debieron soportar el abandono, el maltrato, el
abuso sexual, la explotacin econmica en una sociedad rgidamente jerarquizada y adultocntrica
como machocntrica; patriarcal. Confinados a la inexistencia social, poltica y al no
reconocimiento de su contribucin a la economa familiar. Otra veta importante que constatamos
es cierta sublimacin del concepto, viendo al nio como el dechado de pureza, de alegra, de
inocencia. El nio como futuro, es una de las racionalizaciones no solo ms comunes, sino de
aquellas que en la prctica han arrastrado las consecuencias ms nefastas en el presente; que
finalmente lleva a no tomarlo en cuenta en el dicho presente o restringirle ciertos derechos a ser
reconocidos y ejercidos ms adelante; una forma aparentemente protectora de la infancia pero
justificadora de su poca significancia en el presente, de su no imprescindibilidad para la economa,
para la poltica, para las grandes decisiones de lo que se considera el mundo adulto. Las
concepciones en torno a la niez fueron construidas en contraposicin de otros, de los adultos y
de los jvenes, en un esquema de comparacin para llegar al ideal e imaginario dominante,
socialmente establecido, para ellos y ellas en relacin a lo que no es ser adulto o joven. Por
consiguiente, se crea una significacin colectiva de qu simboliza ser NNA y, desde all, se
establecen relaciones que matizan los comportamientos, actitudes y sentimientos que se tienen
respecto de las aspiraciones para la niez. Las concepciones construidas marcan los saberes que se
han tenido sobre ellos y ellas, los cuales influyen en la manera de cmo se limitan o potencian
como sujetos en los contextos en los que tienen presencia y/o participan, en sus caractersticas
emocionales, intelectuales y valorativas, impuestas desde la mirada del otro. Por otra parte, las
representaciones sociales establecidas en torno a la niez han estado influidas por las creencias y
actitudes de los adultos, dando caractersticas tanto positivas como negativas en cuanto a sus
potencialidades, creando etapas de desarrollo, tareas por cumplir, metas por alcanzar al pasar los
aos y al generar procesos de maduracin.

Derechos humanos y convencin de los derechos de los nios La convencin de los derechos de
los nios fue proclamada el 20 de noviembre de 1.989 y obliga a los estados partes a cumplir con
las estipulaciones acordadas; se presenta como el instrumento para que los pases implementen
medidas necesarias para la proteccin y garanta de los derechos de los NNA y la prevencin de
situaciones de riesgo y vulneracin de los mismos. Esta los refiere como sujetos de derechos,
dejando atrs la percepcin pasiva y de proteccin, reconoce sus capacidades y la necesidad de
brindar las condiciones adecuadas para un goce efectivo de los derechos humanos desde la
titularidad, prevalencia de los derechos, proteccin integral, el inters superior y la
corresponsabilidad. Las caractersticas de los derechos son un mecanismo de potencializacin,
integridad y fortalecimiento de cada uno/a desde el ejercicio y goce efectivo, pues estn
construidos desde la dignidad y el desarrollo humano y social. La reivindicacin histrica de los
derechos humanos ha incluido a un gran nmero de sectores sociales como mujeres, indgenas,
campesinos, nios y nias; grupos poblacionales que, en momentos especficos, han sido
excluidos, silenciados, omitidos y oprimidos. Las situaciones concretas vivenciadas en diferentes
momentos histricos, a partir de las reflexiones y anlisis realizados por actores sociales, se
convirtieron en puntos claves y aportes para la proyeccin de la convencin de los derechos del
nio. De acuerdo con Ligia Galvis Ortiz, los primeros autores en centrarse en la problemtica de la
niez fueron el francs Jules Valles (1.832-1.885), en la triloga de Jacques Vingtras El nio, El
Joven y el Insurrecto la cual refleja las circunstancias de abandono, maltrato, opresin y
explotacin de los nios por parte de la sociedad burguesa; y el novelista Charles Dickens (1.812-
1.870), quien expone la situacin de los NNA en su libro Oliver Twist. El antecedente ms
importante es el proyecto de Jos H. Figueira, el pedagogo y antroplogo uruguayo quien, desde
1.910 orient su accin a modernizar la educacin y adecuarla a las ideas que plasma en su
proyecto. En esta concepcin, los nios y las nias son personas con derechos que deben ser
garantizados por la familia y por el Estado de manera subsidiaria. La declaracin sobre la
supervivencia, la proteccin y el desarrollo del nio y su plan de accin, son planteados en la
cumbre mundial en favor de la Infancia, llevada a cabo entre el 29 y 30 de septiembre de 1.990;
donde se pone en relevancia y a discusin la situacin de los NNA, en cuanto a los peligros que
afectan su desarrollo y crecimiento y a su vez se establecen compromisos para protegerlos y
promover el desarrollo, bienestar y mejoramiento de su calidad de vida. En la declaracin se da
fuerza y se genera el compromiso de promover la rpida ratificacin y aplicacin de la convencin
sobre los derechos del nio, as, como la aplicacin de programas para la difusin de los derechos
de los mismos. El plan de accin establecido en la cumbre es una gua para establecimiento de
programas en cada pas, a partir de sus caractersticas particulares, necesidades y problemas, pero
manteniendo como horizonte el bienestar de los NNA. En la cumbre se plantean desde
compromisos polticos y econmicos para el logro de los objetivos delimitados en las dimensiones
y reas establecidas como prioritarias con el fin de mejorar las condiciones de vida de la poblacin
mundial. La declaracin sobre la supervivencia, la proteccin y el desarrollo del nio, y la
convencin de los derechos de los nios, son los documentos fundamentales en los que se
establece a la niez como sujetos de derechos y se muestran como pilares para el establecimiento
de planes, programas y acciones a nivel mundial, nacional, regional y municipal, desarrollados para
la proteccin de los NNA.
GLOSARIO

Convencin sobre los Derechos del Nio

La Convencin sobre los Derechos del Nio (1989), es el primer instrumento internacional
jurdicamente vinculante que reconoce a la poblacin infantil toda la gama de derechos
humanos: civiles, culturales, econmicos, polticos y sociales. En la actualidad todos los
pases del mundo a excepcin de Estados Unidos la han ratificado

Inters Superior del Nio

Se entiende por inters superior de la nia, nio o adolescente la vigencia y mxima
satisfaccin, integral y simultnea de sus derechos y garantas. Este principio se especifica
y complementa con el derecho del nio a expresar su opinin o punto de vista, en todos
los asuntos que le afecten y hace alusin a sus derechos fundamentales.

Efectividad de los Derechos

Refiere al compromiso de los Estados de adoptar todas las medidas administrativas,
legislativas y de otra ndole, destinadas a dar efectividad a los derechos reconocidos en la
CDN. Los Estados partes adoptarn estas medidas hasta el mximo de los recursos de que
dispongan, y cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional. El
desafo que postula la CDN es pasar del mero reconocimiento de los derechos y su
proclamacin, a la proteccin efectiva de ellos y a su satisfaccin real. La efectividad de los
derechos exige no slo la recepcin normativa de los derechos sino la adopcin de
mecanismos efectivos de garanta por parte del Estado.

Autonoma Progresiva
El ejercicio de los derechos de los nios, nias y adolescentes es progresivo en virtud del
desarrollo de sus facultades. Los padres y/o dems responsables tienen la funcin de
impartir orientacin y direccin apropiadas para que el nio ejerza sus derechos. Los
poderes del Estado son subsidiarios a esta funcin y deben garantizar el ejercicio de los
derechos sin cometer injerencias arbitrarias en la vida familiar.