LAS EXCLUSIONES DE ACREEDORES, EL PROCESO DE EXCLUSIN Y LA CATEGORIZACIN 309

Mxime cuando, teniendo en cuenta los costos productivos y los ingresos por ciertos contratos
acompaados, la sindicatura opin que es plausible el cumplimiento de ambas propuestas, es decir, la
de los quirografarios en general y la del Banco Provincia de Buenos Aires.
Finalmente, no puede dejar de reiterarse que, cuando por incuria del deudor en ocasin de la ca-
tegorizacin el acreedor de que se trata ha quedado dentro de la categora genrica d los acreedores
comunes a los acreedores fiscales, esta Sala ha admitido -en vez de su exclusin- la categorizacin
ex oficio de esas acreencias, tambin con la finalidad de posibilitar al deudor acordar libremente con
el resto de sus acreedores quirdgrafarios sin poner en riesgo la solucin preventiva (18.2.16, Foxman
Fueguina S.A. si concurso preventivo" y sus citas de doctrina y de jurisprudencia, entre muchos otros),
por lo que mal podra adoptarse otro temperamento cuando -como en el caso- esa solicitud proviene
de la propia concursada.
De all que, en virtud de las consideraciones expuestas y destacando que es fundado y razonable
que exista una categora unipersonal" para poder hacer valer en ella una propuesta de pago diferen-
ciada (vase en este sentido: Rubn, M., Categorizacin, propuestS de acuerdo preventivo y atribucio-
nes del juez d concurso, LA LEY, 2000-E, 1015), habr de admitirse -con tal alcance- la proposicin
recursiva de que se trata; distribuyendo los gastos causdicos por su orden, en atencin a que se trata
de una cuestin debatida doctrinaria yjurisprudencialmente (art. 68 prr. 20, Cdigo Procesal).
3. Por ello, y en lnea con el temperamento propiciado por la Fiscala ante la Cmara, se resuelve:
Con tal particular alcance hacer lugar al recurso de fs. 2702; con costas en el orden causado.
Hgase saber a !.concursada lo expuesto por la Fiscala de Cmara en cuanto los contratos de
fasn y comercializacin, y sigan los autos segn su estado de acuerdo al ter sealado en fs. 3050.
Cmrilase con la comunicacin ordenada por la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin
(Ley 26.856 y Acordadas 15/13 y 24/13), notifquese a la Representante del Ministerio Pblico en
su despacho 9 de('ulvase sin ms trmite, confindose al magistrado le primera instancia proveer
las diligencias ulteriores, disponer las medidas tendientes a que se integre debidamente el coriiit de
control con los representantes de los trabajadores (art. 42, LCQ) y s acompaen los ejemplares origi-
nales, comiiletos y suscriptos por sus otorgante& de los contratos en lo que la sindicatura sustent su
posicin (art. 36 inc. 1, Cdigo Procsal y art. 274. LCQ) y las notificaciones pertinentes.
Firman los suscriptos por hallrse vacante la vocala 12 (RJN 109). Pablo O. Heredia. - Gemrdo
G. Vassallo.

LAS EXCLUSIONES DE ACREEDORES, EL PROCESO

DE EXCLUSIN Y LA CATEGORIZACIN

Por HcToR O. CHo&ER

1. INTRODUCCIN
El fallo en comentario resuelve novedosamente el entuerto de la pretensin de exclusin de
un acreedor d la base de 'clculo de las mayoras, disponiendo la recategorizacin de modo que
dicha acreencia quede en una categora separada y continente deese nico crdito verificado.

Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones N' 280

310 CONCURSOS Y QUIEBRAS

La decisin plantea varias incgnitas, pues de la lectura de los fundamentos resulta que la
concursada recurrente "reformul" su planted en la Cmara y sta admiti entonces la pretensin
recursiva en los nuevos trminos.
La primera consideracin (procesal) que podra formularse es la viabilidad de tal reconduc-
cin a la luz del art. 277, CPr.
Pero con abstraccin de esa duda, que ser atendible en otro tiempo y con mayor extensin,
me convoca el-comentario de la materia concursal.
Y ese aspecto contiene dos facetas: a) el atpico proceso de exclusin, y b) el laberinto de la
categorizacin.
Claro que hay otros aspectos muy variados que son atractivos, ms exceden este breve co-
mentario que slo abordar las dos aristas antes mencionadas.

II. Ei. PROCESO DE EXCLUSIN

1. 1-le explicado antes de ahora que, a mi modo de ver, "...la identificacin universal de los
acreedores es medular en la etapa del ccncursamiento, pues es menester tal reconocimiento
para establecer la base de clculo de las mayoras que aprobarn o rechazarn el acuerdo pro-
puesto por el deudor.. De all la urgencia con la que ha de efectuarse dicho reconocimiento; y es
desde esa perspectiva cuando se advierte que en tal etapa rigen prioritariamente las regias con-
cursales, postergando a las generales propias de otras ramas del derecho argentino vigente..:'.
Esta obvia consideracin que no escapa al analista concursa, es fundamental para estable-
cer los limites de proposicin de la llamada "exclusin de acreedores"; porque la urgencia que re-
vela la necesaria idetificacin no amerita postergacin y, an admitiendo la atipicidad del plan-
teo, creo que es factible encauzar la susodicha pretensin de separacin en un marco concursal
aceptable que no desconoza los sucesivos actos que encadenadamente buscan la pronfa homo-
logacin para la recuperacin bajo el amparo concursal.
2. Desde la perspectiva apuntada se nota que para evitar desajustS en el buen orden con-
cursa, es conveniente que la pretensin se formulase dentro de la secuencia de identificacin de
los acreedores.
No ignoro que podra sostenerse que tal estara destinada a la consideracin de la cuanta y
extensin de los crditos, que es cuestin bien diferente del anlisis del "derecho de vot, de un
acreedor2 .
Mas, considero que an admitiendo esa obvia diferencia de aspectos, la mentada secuencia
de insinuacin resulta un proceso que podra aceptarse como razonablemente adecuado para
proponer yjuzgar sobre la atpica exclusin de un acreedor.
Esto es, la insinuacin tempestiva de los crditos prev la posibilidad de observaciones ante
el propio sndic03.
Es por ello que tal posibilidad aparece como el camino ms aprorSiado para que el deudor
proponga lealmente sus alegaciones para excluir al crdito del acreedor que considerase que

1
Chomer, Hctor Osvaldo, "La Accin de dolo para la revocacin de la cosa juzgada rrita en la veri-
ficacin de crditos', LL 2006-E.
2
Aun cuando se admite que el llamado proceso de verificacin incluye la consideracin sobre la
"legitimidad del crdito", como sostiene Rouilln (Rgimen de Concursos y Quiebras, Astrea, Buenos Aires,
1996, p. 60); y la revisin de aspecto podra comprender no solamente la inclusin en el pasivo sino, ms
ampliamente, el anlisis de la facultad de expresarse sobre el acuerdo. De modo que un crdito (o acreedor
titular del mismo), bien podra ser admisible en cuanto a su cuanta y graduacin, pero no hallarse legitima-
do para 'votar'; interpretacin ms flexible que pemitiria adaptar dicho proceso para encauzar el atpico
planteo de separacin de quien hubiera sido reconocido como acreedor.
Art. 34 de la ley 24.522, en cuanto prev la posibilidad de formular "las impugnaciones y obser-
vaciones respecto de las solicitudes formuladas...'.

AbeIedorrot o
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no debe formar parte de la base de clculo para el cmputo de las mayoras establecidas por el
art. 45, LC.
Esto, es obvio, en la medida de que tal deudor conociera entonces la razn por la que preten-
de la separacin del acreedor.
La incorporacin de la objecin en tal secuencia permitira al magistrado juzgar sobre la pro-
cedibilidad de l pretendida, exclusin dentro del acotado marco previsto por el art. 36 de la LC.
No se me-escapa que la decisin del juez podra determinar la admisibilidad del crdito y, con-
.secuentemente, la desestimacin de la exclusin propuesta; mas creo que an supuesto eso, la
va sugerida responde ms adecuadamente al esquema concursa], permitiendo el avance hacia
otro estadio que lleve a la consideracin de la homologacin.
Y an asistira al deudor la posibilidad de revisar tal declaracin de admisibilidad4, bien que
usualmente la decisin de tal planteo ocurre ya en un plano posterior a la consideracin de las
mayoras. Mas ello no necesariamente debe ocurrir de tal modo, pues los plazos concursales per-
miten que las revisiones puedan ser resueltas an antes del vencimiento del plazo de exclusivi-
dad.
Y esta cuestin si bien amerita la consideracin y anlisis de supuestos de hecho que en mu-
chos casos, necesitarn de la recepcin de pruebas, no necesariamente debe extender el proce-
so de revisin hasta despus del vencimiento del plazo de exclusividad.
3. Empero, an existe un escollo que puede erigirse contra la viabilidad de este proceso y es
que la declaracin formulada en los trminos y alcances del art. 36, LC sera "definitiva" a los
efectos "de la evaluacin de mayoras y base del acuerdo".
De manera que el deudor, aun observando oportunamente el crdito en los trminos del
art. 34, LC y promoviendo la revisin contra la eventual declaracin de admisibilidad, no podra
separar al acreedor (o al crdito) que consider razonablemente excluible de la base de clculo
de las mayoras.
Pero, a mi modo de ver las cosas, la contradiccin que resultara del sistema propuesto con la
pretendida exclusin, no se resuelve postergando toda la secuencia concursa o extendiendo el
perodo de exclusividad ms all del plazo extraordinario del art. 43.
Creo que, en la medida de que el incidente de revisin en que se ventilase la exclusin fuera
resuelto con suficiente anticipacin a la audiencia informativa, bien podra supeditarse la definiti-
va conformacin de la base de clculo a la decisin final de ese trmite.
Sobre esa idea descansa la solucin posible a una innumerable cantidad de inconvenientes
que aquejan al proceso concursa, retrasndolo injustificadamente.
Ami juicio aparece del todo preferible superar el alcance definitivo previsto para la declaracin
del art. 36, LC, concedindole cierta provisoriedad limitada a la revisin en que se analiza la exclu-
sin, antes que ampliar otros plazos o desnaturalizar todo el proceso concursal.
Asa deudor podr proponer la separacin del acreedor que considerase hostil, desleal o abu-
sivo y ste podr conocer los lmites seguros en los que se encauzar tal planteo.
4. Empero, subsiste un inconveniente: la decisin que resuelve la revisin es apelable confor-
me resulta del texto literal del art. 285, LC.
Mas es de notar, que en este caso atpico y de excepcin, la decisin del magistrado de prime-
ra instancia debiera ser defiqitiva a los efectos del cmputo de las mayoras; porque participo de
la idea de que tal resolucin es inapelable conforme art. 36, LC, en tanto se trata de la identifica-
cin de los acreedores para el cmputo de lasxnayoras5.

4 Art. 37 de la ley 24.522, en cuanto prev la revisin ante el propio juez concursa de la declaracin
de admisibilidad o inadmisibilidad de un crdito.
Aun cuando, es bueno admitir, que se registran infinidad de precedentes de la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo comercial (ver sino los citados antes), que revisan la materia. Mas ello ha ourrido
en cuanto se ha considerado al planteo como una situacin atpica que excede la regia de inapelabilidad.
Empero, la propuesta slo supera los inconvenientes provocados por las prrrogas atpicas que dilatan el
proceso, en la medida de que sea admitida la inapelabilidad, conforme surge del art 36, LC.

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312
CONCURSOS Y QUIEBRAS

La presente propuestatiende slo a dotar a la pretensin de exclusin de un marco procesal

de adecuado debate en el que se aseguren los derechos de los protagonistas concursales, pero
no debe desconocer aquello que es el fundamento del proceso concursa, esto es: la celeridad en
que se decide la participacin de los acreedores en el cmputo de las mayoras.
Por ende, en algn momento debe establecerse quines forman la tan mentada base de
clculo; y, aparentemente, resulta ms conveniente y se concilia mejor con las pautas concursa-
les, conceder provisoriedad a la decisin del art 36, supeditada al resultado de la ya menciona-
da revisin (y slo a ello), en la medida de que su decisin sea anterior a la audiencia informativa.
5. No ignoro el escollo que supone a esta idea la letra del art:42, en cuanto dipone que ser
definitiva" la resolucin que se dicte en relacin a la categorizacin.
Creo que esa dificultad se resuelve flexiblemente, interpretando que si el deudor hubiera
excluido de tal categorizacin al crdito impugnado y luego se resolviera la revisin desechando
su impugnacin, bien podra recategorizar o adecuar su original propuesta (si la hubiere efectua-
do), en la audiencia informativa prevista por el art. 45, de la ley 24.522.
6. Pero puede suceder que la razn que funda la exclusin no resultase conocida por el deu-
doren tiempo adecuado para formularse el planteo en los carriles antes postulados.
No queda entonces cauce procesal para proponer la exclusin?
sta es la hiptesis que mayor dificultad plantea.
Porque superadas las impugnaciones del art. 34 y fuera de esa secuencia, no parecen avizo-
rarse posibilidades de resolver las objeciones con suficiente anticipacin para establecer cules
crditos son base de clculo para la determinacin de las mayoras.
Pero esa dificultad se disipa a poco de considerarse que la exclusin seria y razonablemente
propuesta debe ser formulada con la anticipacin suficiente para que el magistrado pueda eva-
luar adecuadamente el planteo.
En principio, no pareciera que fuera viable una impugnacin semejante en la audiencia infor-
mativa, cuando quedan pocos das para el vencimiento del plazo de exclusividad: Ni que an an-
tes de dicha audiencia y'durante el perodo de exclusividad puedan plantearse cuestiones tan
relevantes como para ser resueltas con la anticipacin necesaria para resguardar el correcto pro-
ceso concursa].
En cualquier caso, la alternativa procesal para encauzar ese planteo ha de encontrarse nece-
sariamente en el trmite incidental que permita decidir regularmente la pretensin de exclusin y,
con atencin a la mayor o menor distancia que separe a esa propuesta de la audiencia informati-
va, habr que recibir las probanzas que fueran conducentes.
Pero no existen milagros procesales", por lo que debe comprenderse que, si no debemos pos-
tergar las sucesivas secuencias concursales, tampoco pueden admitirse planteos cuya resolucin
sea imposible antes del tope que establece la mentada audiencia.
Porque, de lo contrario, podra convalidarse a la exclusin como efugio que determinase la pro-
longacin e indefinicin del estado concursal.

III. LA RECATEGORIZACIN
La categorizacin fue instituida por la ley 24.522, con el declarado efecto de facilitar al deudor
la negociacin con los acreedores y la-posterior afrobacin del acuerdo.
Es sabido que la propia ley establece un mnimo de categoras posibles y-que se impide la re-
unin de acreedores de diverso origen, pues se propende la homogeneidad en los diversos gru-
pos creados por el deudor.
Desde esa sencilla perspectiva sorprende que, en la prctica, resulte tan dificultoso para el
concursado, quien comienza una incipiente negociacin con sus acreedores (los reconocidos por
el juez concursa al dictar la decisin del art. 36, LC), el establecer razonablemente tales diferen-
tes categoras, conforme las pautas legales,

Abeledoperrot
LAS EXCLUSIONES DE ACREEDORES, EL PROCESO DE EXCLUSIN Y LA CATEGORIZACIN 313

Digo esto porque usualmente es el magistrado quien debe guiar al deudor para establecer-
las adecuadamente, mas con las dificultades propias de la ignorancia que presenta esa etapa del
proceso.
Esto es, el juez tiene dos diferentes dificultades insalvables:
(a) Desconoce la estrategia de negociacin de la deudora; y
(b) Desconoce la eventual propuesta por formularse a los acreedores.
El primero aparece como un escollo insalvable para el magistrado, pues no slo no podra re-
clamarse, vlidamente que tal estrategia se revelase sin riesgo de afectar el derecho de defensa
de la cesante, sino que los vaivenes de la negociacin dificultaran una respuesta seria a la even-
tual consulta de la jurisdiccin.
Por el otro lado, la constante mutacin de las condiciones econmico-financieras del mercado
y, consecuentemente, del propio proyecto de la deudora, bien pueden impedir que tal fuera reve-
lable en el tiempo de la categorizacin.
2. Esas dificultades llevan necesariamente a la conclusin en el sentido de que la facultad de
recategorizacin o, por mejor decir, de imponer jurisdiccionalmente categoras diferentes a las
que hubiera creado el deudor (o en caso de omisin de categorizacin voluntaria), ha de aplicar-
se muy prudentemente por el juez.
En el caso, la reformulacin de la pretensin de la concursada posibilit la recategorizacin,
con la ventaja de que ello supuso disolver la cuestin atinente a la separacin del acreedor reca-
tegorizado.

IV CONCLUSIN
Abstraccin hecha de la oportunidad procesal y concursa en que fuera introducida la peticin
de recategorizacin, la virtud del fallo reside en que acierta en solventar sencilla y brillantemente
un tema espinoso y opinable como es el de las exclusiones atpicas.
No siempre ser viable aplicar la idea porque los contextos y la pretensin de la concursada
no necesariamente discurrirn en carriles similares que permitan al juez aplicar tal reconduccin,
ms es auspicioso encontrar una solucin que dirime la cuestin con estricto apego a la ley con-
cursal.
De ahora en ms y frente a atpicos y acaso tardos pedidos de exclusin, los jueces cuentan
con una ingeniosa herramienta. Esperemos sepan aplicarla con prudencia.

Revista de Derecho Comercial y de les obligacIones 14' 280