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El Peruano FUNDADO EL 22 DE OCTUBRE DE 1825 POR EL LIBERTADOR SlMOfJ BOLIVAR

AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO Jueves 1 de junio de 2017

PROCESOS CONSTITUCIONALES
Ao XIII / N 2456 60799

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD
PLENO JURISDICCIONAL
Expediente 0019-2013-PI/TC

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

22 de febrero 2017

Caso Centro Poblado de Tolapalca

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE PUNO (PUNO) C. MUNICIPALIDAD PROVINCIAL GENERAL DE SNCHEZ CERRO

(MOQUEGUA)
/' ' ^
Asunto Demanda de inconstitucionalidad interpuesta contra la Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO
(Moquegua), que crea la Municipalidad del Centro Poblado Menor de Tolapalca
1
..___________________________________________________________________________,j
Magistrados firmantes:

SS.

MIRANDA CANALES URVIOLA HANI BLUME FORTINI SARDN DE TABOADA ESPINOSA-SALDAA BARRER

A
EXPEDIENTE 00019-2013-PI/TC
PUNO
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE PUNO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 22 das del mes de febrero de 2017,
el Tribunal Constitucional, en sesin del Pleno
Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados
Ledesma Narvez, Urviola Hani, Blume Fortini, Ramos
Nez, Sardn de Taboada, y Espinosa- Saldaa
Barrera, pronuncia la siguiente sentencia, con el
abocamiento del magistrado Miranda Canales,
aprobado en el Pleno del da 22 de noviembre de
2016. Asimismo, se agrega el voto singular de la
magistrada Ledesma Narvez y se deja constancia
que el magistrado Ramos Nez votar en fecha
posterior. Adems se agrega el fundamento de voto
del magistrado Espinosa-Saldaa Barrera.
I. ANTECEDENTES
Con fecha 25 de julio de 2013, la Municipalidad
Provincial de Puno interpone demanda de
inconstitucionalidad contra la Ordenanza Municipal
010-2007-MPGSCO, emitida por la Municipalidad
Provincial de General Snchez Cerro, que crea la
Municipalidad del Centro Poblado de Tolapalca, por
considerarla contraria al artculo 102, inciso 7, de la
Constitucin.
A su vez, con fecha 3 de agosto de 2015, la
Municipalidad Provincial de General Snchez Cerro
contesta la demanda, a travs de su procurador
pblico, negndola y contradicindola en todos sus
extremos.
La Municipalidad Provincial de Puno sustenta la
demanda de inconstitucionalidad interpuesta con los
siguientes argumentos:
- A travs de la Ordenanza Municipal 010-2007-
MPGSCO, la Municipalidad Provincial de General
Snchez Cerro pretende ejercer sus competencias en
espacios que se encuentran fuera de su
circunscripcin territorial, pues, conforme a la Ley
11980, Tolapalca est ubicada en el distrito de
Maazo, que, a su vez, forma parte de la provincia de
Puno.
- La ordenanza impugnada busca modificar los
lmites entre las provincias de Puno y General Snchez
Cerro. Sin embargo, conforme al artculo 102, inciso 7,
de la Constitucin, aprobar la demarcacin territorial
es competencia del Congreso de la Repblica, a
propuesta del Poder Ejecutivo, y no de las
municipalidades provinciales.
- Los artculos 79 y 128 de la Ley Orgnica de
Municipalidades facultan a los gobiernos provinciales
a crear centros poblados. Sin embargo, la
municipalidad provincial emplazada ha
desnaturalizado la competencia reconocida a su favor
por la ley.
- Inmediatamente despus de aprobar la
Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO, la
Municipalidad Provincial de General Snchez Cerro
ratific un proceso electoral llevado a cabo en el
centro poblado de Tolapalca a travs de la Resolucin
Municipal 014-2007-MPGSCO. De esa forma, la
Municipalidad Provincial de Snchez Cerro atribuy
efectos a la norma impugnada antes de que fuera
publicada, contraviniendo los artculos 194 y 195 de la
Constitucin.
-A travs de las sentencias recadas en los
Expedientes 0033-2009-PI/TC, 0009-2011-PI/TC y

60800 PROCESOS CONSTITUCIONALES
0012-2012-AI/ TC, el Tribunal Constitucional declar, 6. Asimismo, este
respectivamente, la inconstitucionalidad de las Ordenanzas
018-2009- MPMN, 021-2010-MPMN y 209-CMPP-2008, que
creaban municipalidades de centros poblados en la zonas
disputadas entre las provincias de Puno y General Snchez
Cerro.
La Municipalidad Provincial de General Snchez Cerro, a su
vez, contesta la demanda sobre la base de los siguientes
argumentos:
- La Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSC constituye
una expresin legtima de su facultad, reconocida en la Ley
27972, tambin llamada Ley Orgnica de Municipalidades,
para crear y establecer los lmites de las municipalidades de
centros poblados.
- Al ser consultada al respecto, la poblacin del Centro
Poblado de Tolapalca decidi por aclamacin ser parte de
Moquegua, razn por la cual se emiti la ordenanza
impugnada. Existe, adems, un estrecho vnculo geogrfico,
histrico y poltico entre Tolapalca y el valle de Omate, ubicado
en la provincia general.
- La controversia recada en autos debe resolverse a travs
de un referndum, toda vez que, como dijera Hans Kelsen, las
leyes vinculadas al deseo popular son ms justas y
democrticas.
II. FUNDAMENTOS
1. En el presente caso, la Municipalidad Provincial de Puno
alega que la demandada ha creado una municipalidad de
centro poblado, abusando de las atribuciones concedidas a su
favor por el artculo 194 de la Constitucin, concordante con el
artculo 128 de la Ley Orgnica de Municipalidades. Manifiesta
que, como consecuencia de ello, existe un menoscabo a sus
competencias, as como a las del Poder Ejecutivo y el Congreso
de la Repblica, en materia de delimitacin territorial.
2. En consecuencia, deber verificarse si la ordenanza
impugnada es una expresin legtima de la facultad para crear
municipalidades de centro poblado o si, por el contrario,
desnaturaliza dicha atribucin, entre otras razones, por
entrometerse en el correcto ejercicio de las competencias
asignadas a otras entidades constitucionales.
3. Al respecto, cabe recordar que el texto ntegro de la
Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO, impugnada en el
presente proceso de inconstitucionalidad, es el siguiente:
Artculo Primero.- Disponer la creacin de la Municipalidad
del Centro Poblado de Tolapalca del Distrito de Ichua de la
Provincia General de Snchez Cerro.
Artculo Segundo.- Encargar a la Secretara General la
difusin y publicacin de la presente ordenanza en el diario de
mayor circulacin de la regin y en la WEB Institucional con
arreglo a Ley.
4. A continuacin, se proceder a evaluar la
constitucionalidad de dicha norma desde el punto de vista
formal y, posteriormente, tambin con relacin a la pretensin
sustantiva de la demandante.
Parmetro de control a emplearse en el caso
5. Una infraccin indirecta a la Constitucin se produce
cuando se contraviene una norma con rango de ley que, por
disposicin de la propia Constitucin, forma parte del bloque
de constitucionalidad. Ello porque, en determinadas
oportunidades, el parmetro de constitucionalidad:
(...) puede comprender a otras fuentes distintas de la
Constitucin y, en concreto, a determinadas fuentes con rango
de ley, siempre que esa condicin sea reclamada directamente
por una disposicin constitucional (v.g. la ley autoritativa en
relacin con el decreto legislativo). En tales casos, estas
fuentes asumen la condicin de 'normas sobre la produccin
jurdica (...) (Sentencias recadas en los Expedientes 00007-
2002-AI/TC, 00017-2006-PI/TC ,
22- 2010-PI/TC entre otras).
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
Tribunal Constitucional ha precisado
que las normas que integran el bloque de constitucionalidad:
(. ) se caracterizan por desarrollar y complementar los
preceptos constitucionales relativos a los fines, estructura,
organizacin y funcionamiento de los rganos constitucionales
(. ) (Sentencias recadas en los Expedientes 00046-2004-PI/TC,
00005-2006-PI/TC,
23- 2007-PI/TC, entre otras).
7. A su vez, el artculo 79 del Cdigo Procesal
Constitucional seala que, al resolver un proceso de
inconstitucionalidad, este Tribunal Constitucional evaluar:
(... ) adems de las normas constitucionales, las leyes que,
dentro del marco constitucional, se hayan dictado para
determinar la competencia o las atribuciones de los rganos
del Estado (...).
8. Por tanto, el parmetro de control a emplearse para
verificar la constitucionalidad de la Ordenanza Municipal 010-
2007-MPGSCO no solo est integrado por la Constitucin, sino
tambin por las normas de rango legal a las que haya que
acudir por remisin de la Constitucin o por aquellas que, en
desarrollo de disposiciones constitucionales, atribuyan
competencias a distintos niveles de gobierno o entidades del
Estado.
Inconstitucionalidad por la forma
9. Realizadas dichas precisiones, cabe sealar que, en su
parte pertinente, el artculo 194 de la Constitucin establece lo
siguiente:
Las municipalidades provinciales y distritales son los
rganos de gobierno local. Tienen autonoma poltica,
econmica y administrativa en los asuntos de su competencia.
Las municipalidades de los centros poblados son creadas
conforme a ley.
10. La disposicin citada otorga reconocimiento
constitucional a las municipalidades de centro poblado; sin
embargo, tambin precisa que deben constituirse de acuerdo a
ley. En consecuencia, por disposicin expresa de la
Constitucin, las normas legales que regulan la materia forman
parte del parmetro de control a emplearse en el presente
caso.
11. Por lo expuesto, resulta necesario remitirse a los
artculos 128 y 129 de la Ley Orgnica de Municipalidades que,
precisamente, regulan la forma y establecen los requisitos que
deben cumplirse para la constitucin vlida de las
municipalidades de centros poblados:
Artculo 128.- Las municipalidades de centros poblados son
creados por ordenanza de la municipalidad provincial, que
determina adems:
1. La delimitacin territorial.
2. El rgimen de organizacin interior.
3. Las funciones que se le delegan.
4. Los recursos que se le asignan.
5. Sus atribuciones administrativas y econmico-
tributarias.
Artculo 129.- Para la creacin de las municipalidades de
centros poblados se requiere la aprobacin mayoritaria de los
regidores que integran el concejo provincial correspondiente y
la comprobacin previa del cumplimiento de los siguientes
requisitos:
1. Solicitud de un comit de gestin suscrita por un mnimo
de mil habitantes mayores de edad domiciliados en dicho
centro poblado y registrados debidamente y acreditar dos
delegados.
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2. Que el centro poblado no se halle dentro del rea urbana Municipalidades, lo
del distrito al cual pertenece.
3. Que exista comprobada necesidad de servicios locales
en el centro poblado y su eventual sostenimiento.
4. Que exista opinin favorable del concejo municipal
distrital, sustentada en informes de las gerencias de
planificacin y presupuesto, de desarrollo urbano y de asesora
jurdica, o sus equivalentes, de la municipalidad distrital
respectiva.
5. Que la ordenanza municipal de creacin
consentida y ejecutoriada.
Es nula la ordenanza de creacin que no cumple con los
requisitos antes sealados, bajo responsabilidad exclusiva del
alcalde provincial.
12. La ordenanza que crea un centro poblado debe
respetar los parmetros establecidos en las disposiciones
legales transcritas. En caso contrario, sera inconstitucional por
la forma. Al no haber sido emitida conforme a ley, incurrira en
una infraccin indirecta al artculo 194 de la Constitucin.
13. Este Tribunal Constitucional, en efecto, ha tenido
oportunidad de pronunciarse en ese sentido en el fundamento
jurdico 14 de la sentencia recada en el Expediente 00012-
2012-PI/TC:
(...) dicha municipalidad [del Centro Poblado de Pasto
Grande] no puede ser creada en abstracto, sino con una
determinada circunscripcin territorial. En efecto, el artculo
194 de la Constitucin seala que las municipalidades de los
centros poblados son creadas conforme a ley. Detallando dicho
mandato constitucional, el artculo 128, inciso 1, de la Ley
27972, Ley Orgnica de Municipalidades, seala claramente
que las ordenanzas municipales que crean las municipalidades
de centros poblados deben determinar su delimitacin
territorial
14. En el presente caso, la Ordenanza Municipal 010-2007-
MPGSC0 ha sido creada sin que se respeten los requisitos
previstos en el artculo 128, incisos 1 a 5, de la Ley Orgnica
de Municipalidades. La Municipalidad Provincial de General
Snchez Cerro, en efecto, declar la creacin de la
Municipalidad del Centro Poblado de Tolapalca en abstracto,
sin establecer en modo alguno sus lmites o su ubicacin
territorial; identificar las atribuciones administrativas,
econmico-tributarias o de otra ndole que se le delegan; ni
crear un rgimen para su financiamiento.
15. Por tanto, la Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSC0
deviene inconstitucional en su totalidad al haber sido emitida
sin respetar el artculo 128 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, lo que supone una infraccin indirecta al
artculo 194 de la Constitucin.
16. En el presente caso, adems, no est acreditado que la
Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSC0 haya sido emitida
cumplindose con los requisitos de procedimiento previstos en
el artculo 129 de la Ley Orgnica de Municipalidades.
17. Por el contrario, como consta en el Oficio 233- 2016-
SR/TC que obra en el expediente, la emplazada fue notificada
con el Decreto del Tribunal Constitucional de fecha 21 de julio
de 2016 que le requiere informacin sobre el particular; sin
embargo, a la fecha dicho pedido no ha recibido respuesta
alguna de su parte.
18. No obstante ello, el silencio de la demandada no basta
para acreditar el incumplimiento de los requisitos en cuestin,
pues, para vencer la presuncin de constitucionalidad que
asiste a la ordenanza impugnada, ello debiera acreditarse
fehacientemente.
Por tanto, la inconstitucionalidad formal de la Ordenanza
Municipal 010-2007-MPGSCO deriva exclusivamente del
incumplimiento del artculo 128 de la Ley Orgnica de
60801
cual, como se ha expuesto, supone una
infraccin al artculo 194 de la Constitucin.
Inconstitucionalidad por el fondo
19. Sin perjuicio de lo anterior, tambin corresponde
pronunciarse respecto a la pretensin sustantiva contenida en
la demanda.
20. Al respecto, la Municipalidad Provincial de Puno seala
que la Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO le impide
ejercer plenamente sus competencias al interior de su
circunscripcin.
quede
21. Adems, refiere que, a travs de ella, la emplazada
se irroga competencias sobre delimitacin territorial que la
Constitucin asigna al Congreso de la Repblica y al Poder
Ejecutivo.
22. La Municipalidad Provincial de General Snchez Cerro,
en cambio, alega que la ordenanza impugnada constituye una
expresin legtima de las facultades reconocidas a su favor por
la Ley Orgnica de Municipalidades.
23. Al respecto, debe reiterarse que este Tribunal
Constitucional no es competente para eliminar la
incertidumbre jurdica existente respecto a los lmites entre las
provincias de Puno y General Snchez Cerro o entre las
regiones de Puno y Moquegua.
24. Dicha tarea corresponde exclusivamente a los poderes
ejecutivo y legislativo conforme al artculo 102, inciso 7, de la
Constitucin y la Ley 27795, tambin llamada Ley de
Demarcacin y Organizacin Territorial, que lo desarrolla.
25. De hecho, en el presente caso, el procedimiento de
delimitacin entre Puno y Moquegua vena realizndose de
acuerdo a dicha ley, por parte de la Direccin Nacional Tcnica
de Demarcacin Territorial de la Presidencia del Consejo de
Ministros.
26. Sin embargo, mediante sentencia de 11 de enero de
2016, la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de
Moquegua anul parte de lo avanzado, al declarar fundada una
demanda de amparo planteada en contra del procedimiento,
como consta en el Anexo III del Oficio 424-2016-PCM/DNTDT,
que obra en el expediente.
27. No corresponde a este Tribunal Constitucional interferir
en dicho procedimiento, pues ello ira en contra del artculo
102, inciso 7, de la Constitucin; sino solo evaluar la
constitucionalidad de las normas con rango de ley y, de ser el
caso, disponer su expulsin del ordenamiento jurdico.
28. Ello ciertamente puede producirse cuando, a travs de
una ordenanza municipal, un gobierno local se apropia
o impide el adecuado ejercicio de competencias que, por
mandato de la Constitucin, le corresponden a otras entidades,
poderes o niveles de gobierno (sentencias recadas en los
Expedientes 00033-2009-PI/TC, 00009- 2011-PI/TC y 00012-
2012-PI/TC, entre otras).
29. En el presente caso, la demandante sostiene que la
Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO le impide ejercer
adecuadamente sus competencias, pues extiende la
circunscripcin de la Municipalidad Provincial de General
Snchez Cerro a espacios que forman parte de integral de la
provincia de Puno.
30. De comprobarse dicha alegacin, la ordenanza
impugnada podra incurrir en un vicio de inconstitucionalidad
por el fondo, pues, como se seala en el fundamento 8 de la
sentencia recada en el Expediente 00012-2012-PI/TC:
(. ) se estara permitiendo que una municipalidad provincial
ejerza autoridad poltico-administrativa dentro de los lmites de
otra municipalidad provincial, contraviniendo de ese modo el
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60800 PROCESOS CONSTITUCIONALES
precepto segn el cual las potestades de los gobiernos locales
31. En concreto,
Jueves 1 de junio de 2017
sin embargo, lo alegado por la
son vlidas solamente dentro del espacio territorial que le ha Municipalidad Provincial de Puno no causa conviccin a este
sido adjudicado por el Congreso de la Repblica a travs del Tribunal Constitucional.
proceso de delimitacin territorial respectivo. (...)
La Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO, en efecto, ha sido
creada en abstracto sin que dicha norma

60802 PROCESOS CONSTITUCIONALES
precise la ubicacin o la extensin de la
Municipalidad del Centro Poblado de Tolapalca.
32. Por tanto, no puede considerarse que, a
travs de la ordenanza impugnada, la Municipalidad
Provincial de General Snchez Cerro haya extendido
unilateralmente sus competencias a la provincia de
Puno, mxime cuando los lmites entre ambas
provincias an no han sido precisados.
33. Por otro lado, la demandante sostiene que la
ordenanza impugnada es contraria al artculo 102,
inciso 7, de la Constitucin, pues, a travs de ella la
Municipalidad Provincial de General Snchez Cerro se
irroga facultades de delimitacin territorial que
corresponden a los poderes ejecutivo y legislativo.
34. Al respecto, este Colegiado ha sealado que,
en efecto, podra vulnerarse la disposicin
constitucional en cuestin cuando los gobiernos
provinciales crean de manera inconsulta
municipalidades de centros poblados sobre espacios
que no han sido establecidos como parte integrante
de su territorio por el Congreso de la Repblica
(fundamento 12 de la sentencia recada en el
Expediente 00012-2012-PI/TC).
35. Dicho criterio responde a que, si se permitiera
a las municipalidades provinciales ejercer
inconsultamente dicha competencia sobre territorios
pendientes de delimitacin, podra restarse eficacia
al artculo 102, inciso
7, de la Constitucin, dificultndose la labor del
Poder Ejecutivo, a travs de la Direccin Nacional
Tcnica de Demarcacin Territorial, y del Congreso de
la Repblica, tendientes al saneamiento de los
lmites internos de la Repblica.
36. En el caso concreto, sin embargo, no se
advierte que la Municipalidad del Centro Poblado de
Tolapalca haya sido creada en espacios pendientes
de demarcacin territorial.
37. Por el contrario, como se ha expuesto, la
Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSC0 crea dicha
municipalidad en forma abstracta, sin precisar su
extensin o ubicacin, incumpliendo, de esa forma,
los requisitos previstos en el artculo 128 de la Ley
Orgnica de Municipalidades. Esto, a su vez, supone
una infraccin indirecta al artculo 194 de la Carta
Fundamental.
III. FALLO
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,
con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per,
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda de
inconstitucionalidad interpuesta por la Municipalidad
Provincial de Puno; y, en consecuencia, declarar
INCONSTITUCIONAL en su totalidad la Ordenanza
Municipal 010-2007-MPGSCO, expedida por la
Municipalidad Provincial de General Snchez Cerro,
por contravenir el artculo 194 de la Constitucin.
Publquese y notifquese.
SS.
MIRANDA CANALES
URVIOLA HANI
BLUME FORTINI
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
SARDN DE TABOADA
ESPINOSA-SALDAA BARRERA
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO ESPINOSA-
SALDAA BARRERA
No obstante coincidir con el sentido de lo resuelto
por mis colegas, en la medida que la demanda es
declarada fundada y, por consiguiente,
inconstitucional la ordenanza municipal 010-2007-
MPGSCO, considero necesario hacer las siguientes
precisiones:
1. En primer lugar, en el presente caso la
demanda est siendo declarada fundada por
consideraciones de forma, esto porque la norma a
travs de la cual la Municipalidad Provincial de
Snchez Cerro pretenda crear una nueva
municipalidad de centro poblado (Ordenanza
Municipal 101-2007-MPGSCO), la de Tolapalca, no fij
debidamente su ubicacin ni sus linderos, requisito
imprescindible para su validez, conforme a los
artculos 128 y 129 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, y al artculo 194 de la Constitucin.
2. Al respecto, habindose determinado ya la
inconstitucionalidad formal de la ordenanza
cuestionada, podra considerarse que es innecesario
realizar un anlisis sobre el fondo de lo demandado.
En todo caso, es cierto que el Tribunal en algn caso
podra considerar necesario hacer algunas
precisiones relevantes e impostergables sobre la
materia de fondo, aunque de modo excepcional y
siempre que se encuentre debidamente justificado.
Ello, ciertamente, no ha sucedido en el presente
caso, en el cual se ha pretendido ingresar al fondo de
la causa, pero finalmente se termina resolviendo que
no es posible realizar dicho anlisis debido al vicio
formal previamente detectado.
3. Por mi parte considero que s vale la pena
hacer algunas precisiones. Estas precisiones no son
sobre el fondo de la pretensin del demandante, sino
ms bien acerca del conflicto territorial subyacente.
Ello en la medida que, como es de pblico
conocimiento, existe un constante enfrentamiento
entre las regiones de Puno y Moquegua que se deriva
de la falta de demarcacin territorial entre ambas.
4. En efecto, ante el Tribunal Constitucional han
llegado diversos conflictos competenciales entre
Puno y Moquegua, bajo la forma de demandas de
inconstitucionalidad. El primer caso tuvo lugar a
partir de la publicacin de la Ordenanza 018-2009-
MPMN el 7 de agosto de 2009, mediante la cual la
Municipalidad Provincial de Mariscal Nieto -
Moquegua aprob la creacin de la Municipalidad del
Centro Poblado de Pasto Grande, establecindola
como parte del territorio del Distrito de Carumas.
5. Frente a dicha norma con rango de ley, el 1 de
octubre del 2009 la Municipalidad Provincial de Puno
interpuso una demanda de inconstitucionalidad. El
Tribunal Constitucional, a travs de la sentencia
recada en el Exp. n. 00033-2009-PI, de fecha 15 de
setiembre de 2010, declar fundada la demanda.
Argument entonces que las normas encargadas de
establecer la configuracin territorial nacional son
propias del Congreso de la Repblica y no de las
municipalidades provinciales a travs de la creacin
de centros poblados.
6. Posteriormente, con fecha 20 de setiembre
de
2010 -tan solo 5 das despus de haber sido
publicada la sentencia analizada en los fundamentos
anteriores- la mencionada Municipalidad Provincial
de Mariscal Nieto expidi la Ordenanza 021-2010-
MPMN, la cual dispuso Aprobar la Adecuacin de la
Municipalidad Delegada del Centro Poblado Menor de
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Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES 60803
Titire' por la de Municipalidad del Centro Poblado de
Titire'.

7. Contra esta ordenanza, con fecha 25 de abril

del 2011, la Municipalidad Provincial de Puno
interpuso una nueva demanda de
inconstitucionalidad. All sostuvo que la demarcacin
territorial del Centro Poblado de Titire no poda ser
realizada por la Municipalidad Provincial de Mariscal
Nieto.

8. El Tribunal Constitucional, mediante la

sentencia recada en el Exp. n. 0009-2011-PI, de
fecha 16 de octubre de 2012, emiti una nueva
sentencia estimatoria declarando inconstitucional el
artculo 2 de la norma impugnada. Ello en mrito a
que la Municipalidad Provincial de Mariscal Nieto ha
ejercido atribuciones que son compartidas, en
distintas fases, tanto por el Poder Ejecutivo -que
propone la demarcacin territorial- como por el
Congreso de la Repblica -que aprueba la
demarcacin-, violando el inciso 7 del artculo 102 de
la Constitucin Poltica del Per (f. j. 22).

9. El 6 de diciembre de 2011, mientras se

encontraba en curso el proceso de
inconstitucionalidad antes mencionado, el Gobierno
Regional de Puno emiti la Ordenanza Regional 022-
2011-GRP-CRP, publicada en el diario oficial El
Peruano el 6 de mayo de 2012, mediante la que se
Declaran de necesidad e inters regional la
priorizacin de la Demarcacin Territorial en zonas de
conflicto territorial

10. Frente a dicha norma, fue el Gobierno

Regional del Moquegua el que interpuso demanda de
inconstitucionalidad por cuanto promova el
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Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
11. reconocimiento de los lmites ancestrales de
la regin Puno que all se indican, encomendando a
la Gerencia de Planeamiento Presupuestario y
Acondicionamiento Territorial la conclusin del
proceso de demarcacin territorial en toda la regin.
12. El Tribunal Constitucional, a travs de la
sentencia recada en el Exp. n. 0011-2012-PI, de
fecha 08 de mayo de 2013, declar fundada en parte
la demanda y, en consecuencia, inconstitucionales los
artculos segundo y tercero de la Ordenanza
impugnada. Y que estos artculos contravienen el
artculo 102, inciso 7, de la Constitucin, artculo
donde se dispone que una de las atribuciones del
Congreso de la Repblica es aprobar la demarcacin
territorial que proponga el Poder Ejecutivo.
13. Asimismo, el Tribunal Constitucional, respecto
a los lmites ancestrales, observ que Dentro del
bloque de constitucionalidad que disciplina el reparto
de competencias entre el Poder Ejecutivo y los
Gobiernos Regionales en materia de formulacin de
propuestas de demarcacin territorial, ninguna de las
competencias que en esta materia se ha atribuido a
los gobiernos regionales comprende el que stos
puedan reconocer lmites ancestrales' (STC Exp. n.
00011-2012-PI, f. j. 32).
14. El 29 de abril de 2014 a travs de la
Ordenanza Municipal 401-2014-MPP la Municipalidad
Provincial de Puno modifica la Ordenanza Municipal
209-CMPP- 2008, de fecha 21 de julio de 2008. De
este modo, se crea la Municipalidad del Centro
Poblado de Pasto Grande correspondiente al Distrito
de cora, Puno.
:
Crea la \lunicipalidad 018-2009-MPMN
del Centro Poblado de Pasto Aprueba la adecuacin de la
Grande (En Moquegua) [Municipalidad Delegada por la
Municipalidad del Centro Poblado de
Titire
Ordenanza
Ordenanza Municipal
Provincial
021-2010-MPMN
Moquegua (MP Moquegua (MP Mariscal Nieto) (Exp. Puno { Gob. Regional de Puno) (Exp.
Mariscal TSTieto) 20/08/10) (Publ. 21/12/10) 06/12/11) (Pubi.0<5/05/12)
(Exp. 22707/09)
(Publ 07 08 09)
)
Demanda 1/10/09 Demanda 25/04/11 Muni cipali dad
Municipalidad Provincial de Provincial de Puno
Puno
o
EXP 0019-2013-PI/TC (Por resolver)
17. Ahora bien, y con base en lo ya aqu sealado,
es menester referirnos al estado actual de la
controversia territorial entre Puno y Moquegua. Al
respecto, el proceso de definicin de los lmites
territoriales entre los departamentos de Moquegua y
Puno inici el ao 2009, mediante la Resolucin
Ministerial 448-2009-PCM. Dicha norma autoriz la
participacin de la Direccin Nacional Tcnica de
Demarcacin Territorial y de la Secretara de
Coordinacin de la PCM, como apoyo tcnico y
facilitador de la Mesa de Trabajo, para as poder
abordar los diferentes problemas relacionados con la
demarcacin entre ambas regiones.
18. Por su parte, el Tribunal Constitucional, con
miras a resolver la demanda de inconstitucionalidad
60803
Ante esta situacin la Municipalidad Provincial de
Mariscal Nieto (Moquegua), interpone una demanda
de inconstitucionalidad contra la ordenanza que crea
la mencionada municipalidad de centro poblado.
15. El Tribunal Constitucional, a travs de la
sentencia recada en el Exp. n. 00012-2012-PI,
declar fundada la demanda. Argument que los
centros poblados deben crearse con lmites claros y
precisos (no en abstracto) y sealando. Seal
adems, al igual que en los casos anteriores, que el
Centro Poblado de Pasto Grande fue creado en un
territorio cuya delimitacin corresponde al Congreso
de la Repblica.
16. En dicho caso dej sentado que No resulta
vlido crear municipalidades de centros poblados sin
lmites (f. j. 14). Asimismo, y siguiendo su
jurisprudencia previa, precis que Estos lmites
deben fijarse respetando la delimitacin territorial que
previamente debe realizar el Congreso de la Repblica
conforme a lo indicado por el artculo 102, inciso 7, de
la Constitucin. En este caso, la circunscripcin que la
Municipalidad Provincial de Puno considera que forma
parte de su territorio no ha sido delimitada
definitivamente por el Congreso de la Repblica (f. j.
14).
En resumen, el caso de autos es el quinto proceso de
inconstitucionalidad que se suscita como
consecuencia de la falta de demarcacin territorial
entre las regiones de Moquegua y Puno. Expuesto
grficamente, los procesos que hasta el momento han
sido trados ante este Tribunal han sido los siguientes
Declara de necesidad e inters regional Crea la Municipalidad del Municipalidad del
la priorizacin de la demarcacin Centro Poblado de Pasto Centro Poblado de
territorial en zonas de conflicto Grande del Distrito de cora Tolapalca (En
territorial en la Regin Puno (En Puno) Moquegua)
Ordenanza Regional
Ordenanza
Ordenanza
22- 2011 - GRP - CRP
Municipal
Municipal 010-200 7-MP GS C
20 9 - CMPP -200 S modificada
por la Ordenanza Municipal
401-2014-MPP
Puno ( MP de Puno) Mquegua( MP de Snchez Cerro ) (Publ.
(Publ. 21/07/08) Modificada (29 04 21/07/08
14)
Demanda -> 15/06/12 Gobierno Demanda -> 18 07 12 Demanda -3 02/08/13
Regional de Moquegua Municipalidad Provino de Municipalidad Provincial de Pun
Mariscal Mieto
(Moquegua)
recada en el Exp. n. 0033-2009-AI/TC, a travs del
Oficio 0112-2010- SR/TC, de fecha 5 de marzo de
2010, solicit informe a la Direccin Nacional Tcnica
de Demarcacin Territorial de la Presidencia del
Consejo de Ministros sobre la demarcacin y
organizacin territorial de las regiones de Puno y
Moquegua; y, en particular, sobre la creacin y los
lmites de la Provincia de Mariscal Nieto dentro de la
regin de Moquegua.
19. En respuesta a ello, la institucin requerida, a
travs del Oficio 105-2010-PCM/DNTDT, de fecha 16
de marzo de 2010, inform a este Tribunal que [A]
nivel nacional contamos con 1834 distritos y 195
provincias; de los cuales el 80% de los distritos y el
92% de las provincias presentan lmites referenciales,
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
debido a la antigedad de las creaciones polticas.
Aadi asimismo que [T] ratndose del
departamento de Puno, este cuenta con 13 provincias
creadas entre los aos de 1985 y 1991, siendo las
provincias El Collao y Moho, las ltimas creadas en el
ao de 1991 .[P]or otro lado, el departamento de
Moquegua cuenta con 3 provincias, creadas entre
1936 y 1970. De estas provincias, sus leyes de
creacin carecen de descripcin de los lmites
territoriales debido a su antigedad.
20. Luego de esa fecha, la Direccin Nacional
Tcnica de Demarcacin Territorial elabor el Informe
Tcnico 027-2013-PCM/DNTDT-DATGT, de fecha 30 de
setiembre de 2013, referido a la redelimitacin
territorial entre las regiones de Moquegua y Puno
(Tramos I y II).
21. Dicho informe se expidi luego de haber
determinado, finalmente, cul es el lmite territorial
entre estos dos departamentos que se encontraba en
controversia. Incluso en dicho informe se recomend
60803
la elaboracin de un Proyecto de Ley de
Redelimitacin territorial de las regiones de Moquegua
y Puno, a fin de que sea elevado a las instancias
correspondientes.
Sin embargo, frente a dicho informe se interpuso una
demanda de amparo, planteada por el Procurador
Pblico del Gobierno Regional de Moquegua, contra la
Direccin Nacional Tcnica de Demarcacin Territorial,
el Gobierno Regional de Puno y la Municipalidad
Provincial de Puno. En esta se alegaba la vulneracin
del debido proceso, por cuanto en su opinin se
habran presentado constantes irregularidades en la
celebracin de las mesas de dilogo, y una evidente
falta de rigor tcnico en la toma de decisiones.
Adems, se alega que no existi conciliacin entre las
partes a quienes afectaba el procedimiento de dilogo
y consenso previsto en la Resolucin Ministerial 448-
2009-PCM y al artculo 30 del Reglamento de la Ley
27795. Las autoridades emplazadas, por su parte, al
contestar la demanda argumentaron que la propuesta

60804 PROCESOS CONSTITUCIONALES
tcnica fue realizada de acuerdo a ley y que es
falso que se haya utilizado un procedimiento ajeno al
de la mesa de trabajo.
22. Con fecha 28 de agosto de 2015, el Primer
Juzgado Mixto de la Corte Superior de Justicia de
Moquegua emiti sentencia en primera instancia o
grado, declarando infundada la demanda de amparo
presentada, por conisderar que no existi una
violacin o amenaza de violacin al debido proceso.
Consider que la resolucin ministerial referida a la
conformacin de la mesa de trabajo, que deba
establecerse para solucionar los problemas limtrofes
entre Moquegua y Puno, no sustitua el marco jurdico
institucional a travs del cual debe atenderse la
problemtica.
23. El Gobierno Regional de Moquegua interpuso
recurso de apelacin. Argument que el A quo
incurri en error de Derecho, al no tomar en cuenta
la afectacin al debido proceso y la vulneracin del
procedimiento establecido en el artculo 30 del
Decreto Supremo 019-
2003-PCM.
24. Con fecha 11 de enero de 2016, la Sala Mixta
de la Corte Superior de Justicia de Moquegua
resolvi, en segunda instancia o grado, revocar la
sentencia apelada, declarando fundada la demanda
de amparo presentada. En consecuencia, declar
nulo el Informe 027-2013-PCM/ DNTDT-DATGT y sin
efecto los actos administrativos realizados para la
delimitacin de las regiones de Moquegua y Puno.
25. En virtud de esta decisin, el proceso de
demarcacin entre los departamentos de Moquegua
y Puno sufri un sensible retroceso, debido a que se
debieron llevar a cabo nuevamente las mesas de
trabajo y deber emitirse un nuevo informe final.
26. El Tribunal Constitucional, a efectos de emitir
pronunciamiento en el presente caso, mediante
Oficio 00106-2016-PLENO-SR/TC, del 11 de abril de
2016, solicit informacin a la Direccin Nacional
Tcnica de Demarcacin Territorial de la Presidencia
del Consejo de Ministros. Se buscaba as conocer el
estado actual del proceso de demarcacin territorial
entre las regiones de Puno y Moquegua.
27. En respuesta al mismo, la Direccin Nacional
Tcnica de Demarcacin Territorial, mediante Oficio
424- 2016-PCM/DNTDT, de fecha 16 de marzo de
2010, hizo de conocimiento a este Tribunal que, tal
como lo exige la sentencia de segundo grado o
instancia aludida, la Direccin Nacional Tcnica de
Demarcacin Territorial convoc a las partes a
efectos de buscar, dentro de la normativa vigente, un
acuerdo de lmites entre ambas regiones.
28. En conclusin, han transcurrido ms de siete
aos desde que comenz el proceso de demarcacin
de las regiones de Moquegua y Puno y todava este
no ha concluido, por lo que resulta indispensable
adoptar medidas que colaboren en tal sentido. En
este contexto, es necesario hacer referencia a las
funciones pacificadora y de integracin social.
29. Como aqu ya ha sido puesto de relieve, han
existido diversos procesos constitucionales entre los
gobiernos regionales y locales de Moquegua y Puno,
los cuales evidencian que por medio de la creacin
de centros poblados se intent delimitar el rea en
disputa.
30. En cualquier caso, el hasta ahora incompleto
proceso de demarcacin territorial ha trado como
consecuencia una serie de conflictos y controversias
que ya han sido objeto de pronunciamiento por parte
del Tribunal Constitucional, el cual incluso ha
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
exhortado al Poder Ejecutivo y al Congreso de la
Repblica para que en el plazo razonable ms
breve, culminen con el proceso nacional de
saneamiento de lmites territoriales (STC Exp. n.
00033-2009-PI/TC, segundo punto resolutivo).
31. Asimismo, y como ya he mencionado antes,
si bien se inici el proceso de saneamiento territorial
entre los dos mencionados departamentos mediante
el Informe Tcnico 027-2013-PCM/DNTDT-DATGT, este
fue declarado nulo como consecuencia del
pronunciamiento de la Sala Mixta de Moquegua.
Dicho fallo de enero de 2016 trajo como
consecuencia que deba realizarse una nueva mesa
de de dilogo que satisfaga el procedimiento
establecido por la Ley de Demarcacin y
Organizacin Territorial y su respectivo reglamento.
32. En ese marco, debo recordar que el Tribunal
Constitucional es una entidad llamada a garantizar la
supremaca de la Constitucin y la efectividad de los
derechos fundamentales, correspondindole resolver
las causas a travs de medidas orientadas a poner
trmino a las controversias que son puestas a su
conocimiento. Se ha dicho, por ello, que entre las
funciones del Tribunal Constitucional se encuentra la
de pacificacin de los conflictos que se presentan en
la vida constitucional. Al respecto, este rgano de
control de la Constitucin tiene resuelto que:
[E]l control constitucional de las leyes, ms all
del examen de compatibilidad, formal o material, de
una ley con la Constitucin, cumple tambin otras
funciones trascendentales para un Estado
constitucional de Derecho. Particularmente es
pertinente poner de relieve la funcin pacificadora y
ordenadora del Tribunal Constitucional (STC Exp. n.
0006-2006-CC, f. j. 38).
33. De otro lado, este Tribunal aadi en otro
caso que:[S]iendo la Constitucin una Norma
Fundamental abierta, encuentra en el Derecho
Procesal Constitucional y, especficamente, en el
CPConst, un instrumento concretizador de los
valores, principios y derechos constitucionales, de
manera tal que, en ltima instancia, estos informan
el razonamiento y la argumentacin del juez
constitucional, por lo que el principio de direccin
judicial del proceso (artculo III del Ttulo Preliminar
del CPConst) se redimensiona en el proceso
constitucional, en la medida en que la jurisdiccin
constitucional no es simple pacificadora de intereses
de contenido y alcance subjetivos, sino del orden
pblico constitucional en conjunto (STC Exp. n.
00005-2005-CC, f. j. 4).
34. En similar sentido, este Tribunal
Constitucional peruano ha sealado adems que
tiene una funcin vinculada a la integracin social,
labor de contenido complejo. Se ha sealo al
respecto que:
[L]a labor de interpretacin constitucional y
control de constitucionalidad implica hoy que un juez
constitucional asuma labores de integracin social, lo
cual a su vez involucra asumir tareas de cohesin
(bsqueda de identificacin de toda la ciudadana
con la dinmica social, econmica y poltica de su
sociedad), inclusin (asegurar la participacin de
toda persona en la sociedad en que vive,
encontrando en esa sociedad condiciones para el
desarrollo de su proyecto de vida), reconciliacin
(resolucin de situaciones que han creado graves
conflictos en una sociedad determinada) y
plasmacin de un espacio en que se busca evitar a
generacin de nuevos conflictos sociales.
35. En ejercicio de estas funciones, el Tribunal ha
dispuesto, por ejemplo:
a. La declaratoria de un estado de cosas
inconstitucional (SSTC Exp. n. 02579-2003-HD, Exp.
n. 03149-2004-AC, Exp. n. 05263-2005-AC, 06089-
2006- AA, Exp. n. 00017-2008-AI, Exp. n. 03426-
2008-HC, entre otros) o de una situacin de hecho

60806 PROCESOS CONSTITUCIONALES
inconstitucional (STC Exp. n. 00003-2013-PI, 00004-
2013-PI y 000232013-PI (acumulados));
b. La realizacin de un nuevo y definitivo estudio
tcnico de balance hdrico integral respecto del Caso
Majes Siguas II (STC Exp. n. 01939-2011-AA, ff. jj. 44
y siguientes);
c. Disponer la realizacin permanente de
mediciones de la exposicin radioelctrica de la
poblacin, a fin de que se garantice la no afectacin
de los derechos fundamentales al medio ambiente y a
la salud de los demandantes (STC Exp. n. 04223-
2006-AA, segundo punto resolutivo).
d. El control constitucional de polticas pblicas, a
partir de un estndar respetuoso del principio
democrtico (STC Exp. n. 0014-2014-P1/TC y otros
(acumulados) y STC Exp. n. 03228-2012-AA)
36. Como puede apreciarse, en sentido estricto
ninguna de estas opciones se encuentra prevista
legalmente. Sin embargo, subyacen a la Constitucin
y se derivan del principio de elasticidad contenido en
el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, en cuanto establece que el Juez y el
Tribunal Constitucional deben adecuar la exigencia de
las formalidades previstas en este Cdigo al logro de
los fines de los procesos constitucionales. Asimismo,
estas han constituido herramientas idneas para
ayudar a encaminar la solucin de problemticas
concretas con claras repercusiones constitucionales y
sociales.
37. Es claro, entonces, que el Tribunal
Constitucional puede y debe adoptar medidas
orientadas hacia la solucin definitiva de conflictos
como el presente, por cuanto la clara demarcacin
territorial es un prerrequisito para que puedan
ejercerse correctamente las competencias propias de
cada una de las entidades pblicas dotadas de
autonoma por la Constitucin.
38. Con lo anotado, y tomando en cuenta la
sucesin de casos anotada, considero que es posible
afirmar que la falta de demarcacin territorial, tanto
en el caso de las regiones de Puno y Moquegua, como
a nivel nacional, obedece a una prolongada omisin
de las autoridades competentes en el cumplimiento
de sus atribuciones.
39. Por ello, a efectos de conocer mejor el
mencionado incumplimiento, corresponde poner de
relieve que la primera disposicin complementaria de
la Ley 27795, Ley de Demarcacin y Organizacin
Territorial, estableci en su momento, en el ao 2002,
el plazo de 5 aos para que progresivamente se
cumpla con el saneamiento de los lmites territoriales
a nivel nacional.
40. Posteriormente, de conformidad con el
artculo
1 de la Ley 28920 del ao 2006, se prorrog dicho
plazo hasta el 31 de diciembre del ao 2012 y se
prioriz el saneamiento de los lmites territoriales de
las circunscripciones existentes, quedando en
suspenso la creacin de nuevos distritos y provincias
a nivel nacional con excepcin de aquellos que
resulten indispensables.
41. Finalmente, la Ley 30187, la cual modific la
Ley 27795, determin que ser a travs del Plan
Nacional de Demarcacin Territorial que se precisarn
las polticas, prioridades y metas, as como los
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
recursos necesarios para el saneamiento de los
lmites territoriales de las circunscripciones
existentes.
42. El Plan Nacional de Demarcacin Territorial
(20132016), en su parte introductoria, reconoci la
existencia de un preocupante retraso en el proceso,
haciendo referencia a que los resultado cuantitativos
desde el ao 2002 (cuando se public la ley 27795)
haban sido los siguientes:
a.Al 2013 solo 12 de las 195 provincias del Per
haban saneado y actualizado sus lmites poltico-
administrativos;
b. Solo 82 provincias contaban con Resoluciones
Jefaturales emitidas por la DNTDT, que aprueban sus
estudios de diagnstico y zonificacin (EDZ); y
c. De los ms de 50 lmites territoriales
interdepartamentales, apenas una decena haban sido
definidos y resueltos.
43. La demora en el proceso de demarcacin
territorial existente en nuestro pas trae como
consecuencia que la mayor parte del territorio
peruano no haya sido saneado en sus lmites poltico-
administrativos, impidiendo, adems, que su
cartografa poltico-administrativa se actualice.
Asimismo, ha generado una situacin de conflictividad
social. Esa situacin a nivel poltico se expresa en la
creacin de centros poblados en las zonas de
conflicto.
44. En sntesis, puede advertirse que han
transcurrido casi 15 aos desde la aprobacin de la
ley de demarcacin y organizacin territorial, y que ha
concluido el plazo del plan nacional de la materia,
siendo los avances alcanzados claramente
insuficientes e insatisfactorios.
45. Por todo ello, considero que debe declararse
que la falta de demarcacin descrita involucra la
existencia de una situacin de hecho inconstitucional
y que el Tribunal Constitucional debe declararla as.
Esta tcnica, a la cual ya recurri el Tribunal en la STC
Exps. n.s 000032013-PI, 00004-2013-PI y 00023-
2013-PI (acumulados), procede frente a omisiones de
los poderes del estado que no pueden ser suplidas por
el propio rgano de control de la Constitucin.
46. La omisin advertida en el presente caso
constituye, en efecto, un incumplimiento de la
obligacin establecida para el Poder Ejecutivo por el
artculo 102, inciso 7, de la Constitucin, en la medida
que se le atribuye una competencia exclusiva para
proponer la demarcacin territorial al Congreso de la
Repblica, quien a su turno aprobar la ley
correspondiente.
47. Siendo as, considero que esta situacin de
hecho inconstitucional, derivada de la omisin de
proponer tcnicamente la demarcacin territorial,
impone a la Presidencia del Consejo de Ministros, a
travs de su Direccin Nacional Tcnica de
Demarcacin Territorial, el deber de cumplir siquiera
con las medidas que ya fueron incluidas en el Plan
Nacional de Demarcacin Territorial 2013-2016, ello
con la finalidad de revertir efectivamente el estado de
cosas contrario al ordenamiento constitucional.
48. Considero entonces que la declaracin de
esta situacin de hecho inconstitucional aqu resulta
indispensable, mxime teniendo en cuenta que en la
STC Exp. n. 00033-2009-PI el Tribunal ya haba
exhortado al Gobierno o Poder Ejecutivo para que
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
culmine el proceso de saneamiento de los lmites, sin
que se hayan obtenido resultados tangibles.
49. An ms, en la misma sentencia se llam la
atencin sobre la parsimonia con que se viene
afrontando el proceso nacional de saneamiento de
lmites territoriales (...), la cual no se condice con las
altas responsabilidades conferidas por la Constitucin,
tanto ms si es de pblico conocimiento que la
imprecisin en la delimitacin territorial puede
generar violentos incidentes entre pobladores de
ambos departamentos y regiones (f. j. 16).
50. Ahora bien, sobre la base del principio de
separacin de poderes y el criterio de correccin en la
interpretacin y aplicacin de la Constitucin, es
necesario respetar las competencias de los rganos
llamados a desarrollar tcnica y legislativamente la
demarcacin territorial a nivel nacional. Por ello,
reitero que le corresponde a la Presidencia del
Consejo de Ministros hacerse cargo de formular las
propuestas tcnicas respectivas fundadas en los
principios de unidad, contigidad, continuidad e
integracin, as como en criterios tcnicos de orden
poblacional, geogrfico, socio-econmico y cultural.
51.Ahora bien, y teniendo en cuenta las
exhortaciones previas y los planes ya incumplidos,
resulta necesario fijar un lmite temporal para que los
objetivos o metas estratgicas del Plan Nacional de
Demarcacin Territorial sean cumplidas, y estimo que
dicho plazo puede fijarse hacia finales del ao 2018.
Cabe hacer mencin, por cierto, que el trabajo tcnico
para el establecimiento de estos objetivos o metas ha
sido realizado por la Direccin Nacional Tcnica de
Demarcacin Territorial de manera concertada con las
autoridades regionales. Por ende, estas acciones
prima facie contienen plazos asequibles, los cuales
adems han tenido en cuenta los criterios tcnicos
que rigen la materia.
52. Por las consideraciones expuestas, y sobre la
base de la situacin de hecho inconstitucional
detectada, considero pues que el Gobierno o Poder
Ejecutivo debe materializar de manera efectiva el
proceso nacional de saneamiento de lmites
territoriales. Siendo as, y bajo responsabilidad de los
funcionarios correspondientes, el Gobierno debe
cumplir, antes de que finalice el ao 2018, cuando
menos con las siguientes metas u objetivos
estratgicos ya previstos en el Plan Nacional de
Demarcacin Territorial:
i) Contar con un mnimo de 100 provincias con
proyectos de ley de demarcacin y organizacin
territorial aprobadas por el Congreso de la Repblica;
ii) Que el IGN posea y aplique una cartografa del
1/25,000 y se formule los Estudios de Inventarios y
Diagnsticos Territoriales de las Provincias de nuestro
pas;
iii) Contar con un confiable Sistema de Criterios e
Indicadores para la Zonificacin y Categorizacin de
Centros Poblados y creacin de Distritos, coherente
con un modelo de desarrollo sostenible territorial
nacional, regional y local;
iv) Formulacin de propuestas de Zonificacin y
Organizacin Territorial para las Provincias que han
logrado la aprobacin de leyes de demarcacin y
organizacin territorial por el Congreso de la
Repblica, proponiendo estrategias de
implementacin para las nuevas modalidades de
organizacin territorial;
60805
v) Pleno funcionamiento del Registro Nacional de
Profesionales y Tcnicos en demarcacin y
organizacin territorial, altamente especializados y
con acreditacin de calidad;
vi) Funcionamiento efectivo, eficaz y transparente
del Tribunal de Arbitraje Territorial y de las Consultas
Poblacionales; principales mecanismos de solucin de
controversias territoriales;
vii)Lograr el reconocimiento legal e
institucionalizacin del Sistema Nacional de
Instituciones de Gestin del 46 Plan Nacional de
Demarcacin y Organizacin Territorial 2013-2016
Territorio que existen a nivel nacional y regional.
Estableciendo e institucionalizando Comits de
Coordinacin Permanente a nivel nacional y regional;
viii) Lograr el funcionamiento de un Sistema
Nacional de Informacin Georeferenciada para la
Gestin del Territorio;
ix) Realizacin, continua y permanente, de
Campaas de Popularizacin de la Gestin del
territorio a travs del sistema educativo y los medios
de comunicacin de masas, y;
x) Realizacin e institucionalizacin del Seminario
Internacional y de los Seminarios Regionales de
Gestin del Territorio.
53. Adicionalmente, a efectos de lograr el
cumplimiento de lo antes indicado, sera necesario
disponer que la Presidencia del Consejo de Ministros
informe, cada seis meses, sobre el estado de avance
en el logro de las metas indicadas en el Plan Nacional
de Demarcacin Territorial.
54. Por ltimo, y de manera ms directamente
relacionada con las partes intervinientes en el
presente proceso de inconstitucionalidad, considero
que la Presidencia del Consejo de Ministros, a travs
de la Direccin Nacional Tcnica de Demarcacin
Territorial, debe adoptar, dentro de los siguientes 6
meses, las medidas necesarias para establecer los
lmites territoriales definitivos entre los
Departamentos de Puno y Moquegua.
S.
ESPINOSA-SALDAA BARRERA
VOTO DEL MAGISTRADO RAMOS NEZ
Emito el presente voto porque considero, al igual
que el resto de mis colegas, que la demanda debe ser
declarada FUNDADA; en consecuencia, corresponde
declarar la inconstitucionalidad en su totalidad de la
Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO, expedida
por la Municipalidad Provincial de General Snchez
Cerro, por contravenir el artculo 194 de la
Constitucin.
Lima, 1 de marzo de 2017
S.
RAMOS NEZ
EXPEDIENTE 00019-2013-PI/TC

60806 PROCESOS CONSTITUCIONALES
LIMA
MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE PUNO
VOTO SINGULAR DE LA MAGISTRADA LEDESMA
NARVEZ
Un pas con casi 200 aos de vida republicana no
puede tener an innumerables conflictos de
organizacin o demarcacin territorial
Hasta cundo estaremos esperando que los
funcionarios de la Administracin pblica y los
legisladores terminen con su deber de construir la
demarcacin territorial interna de nuestro pas? Esta
omisin es una deuda de larga data, que se ha
excedido en nuestra vida como Repblica y nos
enrostra en vsperas del Bicentenario de la
Independencia que seguimos manteniendo un
territorio con imprecisiones en sus lmites territoriales
internos.
El caso que a continuacin se analiza podra
terminar exclusivamente con una respuesta
satisfactoria, a favor de los intereses que promueve la
parte actora; sin embargo, considero que hay que
decir algo ms, sobre todo cuando la omisin del
deber pendiente nos conduce a situaciones de
inestabilidad jurdico, poltico y social.
Debo evidenciar que si bien es cierto que el
principio de divisin de poderes no puede ser
avasallado por un activismo judicial que asuma las
competencias y protagonismos que el constituyente
ha delegado en determinados funcionarios y
autoridades, tambin es cierto que no resulta
razonable que casi a dos siglos de vida republicana no
se haya logrado concretizar en su totalidad la
demarcacin territorial interna de nuestro pas y no se
diga nada frente a tan cuestionable omisin.
Como jueza constitucional considero que en
defensa de la Constitucin y, en especial, de los
derechos fundamentales de todos los peruanos y
peruanas, tengo el deber de evidenciar esta situacin
normativa deficitaria que viene generando situaciones
de inseguridad, desorden y conflictividad social, de
modo que se ordene al Poder Ejecutivo y al Poder
Legislativo el cumplimiento de su deber de
demarcacin territorial.
Considero que adems de declararse, por la forma,
fundada la demanda, tambin debe declararse la
existencia de una situacin de hecho
inconstitucional, en la medida en que el Poder
Ejecutivo y el Poder Legislativo vienen incumpliendo
permanentemente, durante casi dos siglos, su
obligacin de demarcar y organizar territorialmente
zonas geogrficas de numerosos distritos, provincias y
regiones del Per.
Como ya he sealado, el grave efecto de este
incumplimiento de funciones de los poderes Ejecutivo
y Legislativo genera, en muchos casos, no solo
constantes y graves conflictos sociales, sino que al no
haberse definido dichos lmites territoriales, los
ciudadanos se vean desprotegidos, por ejemplo,
respecto de la prestacin de los servicios de
serenazgo, de limpieza pblica u otros, pues se
desconoce qu municipalidad u rgano de gobierno es
competente para prestar dicho servicio.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
Por las consideraciones que seguidamente
expondr, estimo que debe ordenarse al Poder
Ejecutivo y al Poder Legislativo culminar el proceso
nacional de saneamiento de lmites territoriales y que,
bajo responsabilidad, se acelere y optimice el sistema
de organizacin y demarcacin territorial, en el ms
breve plazo posible, de modo que en ningn caso el
28 de julio de 2021, fecha en que cumplimos 200
aos de vida republicana, nos quede pendiente la
discusin de algn lmite territorial.
Antecedentes del caso
1. Se advierte que, si bien la presente causa fue
interpuesta y admitida a trmite como un proceso de
inconstitucionalidad, toda vez que se cuestiona una
norma con rango de ley, desde una perspectiva
material, plantea la existencia de un conflicto
territorial derivado de la falta de demarcacin
definitiva entre las regiones de Puno y Moquegua.
2. De hecho, el demandante alega que la
municipalidad provincial demandada, mediante la
impugnada Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO,
habra creado una municipalidad de centro poblado
extralimitndose en el ejercicio de las facultades
asignadas por el artculo 194 de la Constitucin y el
artculo 128 de la Ley 27972, Ley Orgnica de
Municipalidades, y afectando, por consiguiente, las
atribuciones del Poder Ejecutivo y Congreso de la
Repblica de ejercer sus competencias en materia de
demarcacin territorial.
3. La Ordenanza Municipal 010-2007-MPGSCO, en
sus dos nicos artculos, establece lo siguiente:
Artculo Primero.- Disponer la creacin de la
Municipalidad del Centro Poblado de Tolapalca del
Distrito de Ichua de la Provincia General de Snchez
Cerro.
Artculo Segundo.- Encargar a la Secretara
General la difusin y publicacin de la presente
ordenanza en el diario de mayor circulacin de la
regin y en la Web Institucional con arreglo a Ley.
4. Se advierte que la Ordenanza debe ser
examinada, en primer trmino, desde el punto de
vista formal, para luego analizar el conflicto territorial
subyacente en la pretensin sustantiva del
demandante.
Anlisis formal de la Ordenanza
5. El pronunciamiento sobre la constitucionalidad
de las ordenanzas municipales en general y de la
cuestionada ordenanza, en particular, exige
determinar las disposiciones constitucionales y
legales que habrn de operar como parmetro de
validez.
6. El artculo 194 de la Constitucin establece que
las municipalidades provinciales y distritales son los
rganos de Gobierno local. Tienen autonoma poltica,
econmica y administrativa en los asuntos de su
competencia. Las municipalidades de los centros
poblados son creadas conforme a ley.
Por su parte, el artculo 79 del Cdigo Procesal
Constitucional establece que para apreciar la validez
constitucional de las normas el Tribunal Constitucional
considerar, adems de las normas constitucionales,
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
las leyes que, dentro del marco constitucional, se
hayan dictado para determinar la competencia o las
atribuciones de los rganos del Estado o el ejercicio
de los derechos fundamentales.
7. La determinacin de la constitucionalidad de la
ordenanza impugnada requiere tomar en cuenta la
Ley 27972, Orgnica de Municipalidades, que
establece las atribuciones de las municipalidades
provinciales.
8. Entre las competencias exclusivas de estos
Gobiernos subnacionales se encuentra la de crear
municipalidades de centros poblados a travs de una
ordenanza que determine adems su delimitacin
territorial, el rgimen de organizacin interno, las
funciones que se le delegan, los recursos que se le
asignan y las atribuciones administrativas y
econmico-tributarias que podr ejercer.
9. En este sentido resulta evidente que, en el
ejercicio de sus atribuciones, las municipalidades
provinciales deben observar no solo el mandato
constitucional, sino tambin las reglas contenidas en
las normas que conforman el bloque de
constitucionalidad. De ello se deduce que si la
disposicin impugnada no resulta conforme
directamente a la norma interpuesta, ser contraria,
indirectamente, a la Constitucin.
10. Dicho en otras palabras, si la ordenanza que
crea el centro poblado no rene los requisitos
previstos en la Ley Orgnica de Municipalidades, ser
contraria a esta e indirectamente contraria a la
Constitucin en cuanto dispone que las
municipalidades de los centros poblados son creadas
conforme a ley.
11. La Ordenanza 010-2007-MPGSCO de la
Municipalidad Provincial General de Snchez Cerro
indica el distrito y la provincia a la que pertenece el
Centro Poblado de Tolapalca, pero no satisface
ninguno de los requisitos previstos en los incisos 1 al
5 del artculo 128 de la Ley Orgnica de
Municipalidades.
12. Dicha disposicin establece que las
ordenanzas de las municipalidades provinciales que
crean centros poblados deben determinar:
a. la delimitacin territorial;
b. el rgimen de organizacin interior;
c. las funciones que se le delegan;
d. los recursos que se le asignan;
e. sus atribuciones administrativas y econmico-
tributarias.
13. De lo expuesto se deduce que la
constitucionalidad de la ordenanza aprobada por una
municipalidad provincial en la que se crea un centro
poblado debe establecer, de manera clara, la
delimitacin del territorio, el rgimen de organizacin
interior, las funciones que se delegan, los recursos
que se asignan y las atribuciones administrativas y
econmico tributarias.
14. El Tribunal Constitucional ha establecido que
las municipalidades de centros poblados no pueden
ser creadas en abstracto, (. ) sino con una
determinada circunscripcin territorial. En efecto, el
artculo 194 de la Constitucin seala que las
municipalidades de los centros poblados son creadas
conforme a ley. Detallando dicho mandato
constitucional, el artculo 128, inciso 1, de la Ley
27972, Ley Orgnica de Municipalidades, seala
claramente que las ordenanzas municipales que
60807
crean las municipalidades de centros poblados deben
determinar su delimitacin territorial (STC 00012-
2012-AI/TC, Fundamento Jurdico 14).
15. En el presente caso, la Ordenanza
10- 2007-MPGSCO, que crea la Municipalidad
del Centro Poblado de Tolapalca, solo establece que
este se encuentra en el distrito de Ichua,
correspondiente a la provincia de General Snchez
Cerro, pero no cumple ninguno de los dems
requisitos. Por lo tanto, resulta contraria a la ley y, en
esa medida, indirectamente contraria a la
Constitucin.
16.Por las razones expuestas, estimo que
corresponde declarar inconstitucional por la forma el
artculo primero de la Ordenanza 010-2007-MPGSCO,
que crea la Municipalidad del Centro Poblado de
Tolapalca, y tambin el segundo, por conexidad con
el anterior.
El conflicto territorial subyacente
17. Corresponde ahora analizar el conflicto
territorial subyacente en la pretensin sustantiva del
demandante, a la luz de la existencia de un
constante enfrentamiento entre las regiones de Puno
y Moquegua derivado de la falta de demarcacin
territorial entre ambas.
18. Corresponde tomar en cuenta que aun
cuando las municipalidades provinciales tienen
competencia exclusiva para pronunciarse sobre las
acciones de demarcacin territorial, no pueden
decidir sobre esta. La propuesta de demarcacin
debe ser presentada por el Poder Ejecutivo, y ser el
Congreso de la Repblica quien la apruebe, conforme
lo sealan el artculo 102.7 de la Constitucin y el
artculo 1 de la Ley 27795, Ley de Demarcacin y
Organizacin Territorial, concordante con el anterior.
19. Sostiene la demandante que cuando la
Municipalidad Provincial de General Snchez Cerro
(Moquegua) crea la Municipalidad del Centro Poblado
de Tolapalca est usurpando competencias que no le
corresponden, puesto que la demarcacin territorial
solo puede aprobarse por el procedimiento previsto
en el artculo 102.7 de la Constitucin.
20. Sin embargo, bien vistas las cosas, se advierte
que no se invoca la invasin de una competencia que
le haya sido asignada por la Constitucin o las leyes
orgnicas a la Municipalidad demandante y no a la
demandada. El cuestionamiento se refiere, ms bien,
al mbito territorial donde la Municipalidad de
Snchez Cerro pretende ejercer su competencia.
21. Se entiende que existe, en realidad, un
conflicto territorial que se suscita como consecuencia
de la falta de demarcacin territorial, y advierte,
adems, que es un fenmeno que no afecta solo a
las regiones de Puno y Moquegua sino que se
extiende tambin a muchas otras regiones,
provincias y distritos.
22. Deben analizarse las diversas manifestaciones
del conflicto territorial entre Puno y Moquegua que
han sido planteadas ante este rgano de control de
la Constitucin a fin de plantear las medidas que
resultan indispensables para la pacificacin del
problema de fondo.
Antecedentes de los conflictos territoriales entre
Puno y Moquegua
23. El primer caso tuvo lugar a partir de la
publicacin de la Ordenanza 018-2009-MPMN el 7 de
agosto de 2009, mediante la cual la Municipalidad
Provincial de Mariscal Nieto, Moquegua, aprob la
creacin de la Municipalidad del Centro Poblado de
Pasto Grande establecindola como parte de la
jurisdiccin del distrito de Carumas.
 El Peruano
60808 PROCESOS CONSTITUCIONALES Jueves 1 de junio de 2017

24. Frente a esta norma con rango de ley, el 1 de

octubre del 2009 la Municipalidad Provincial de Puno
interpuso una demanda de inconstitucionalidad sobre
la cual el Tribunal Constitucional se pronunci en la
sentencia dictada en el Expediente 00033-2009-PI/TC.
En esta sentencia, de fecha 15 de setiembre de 2010,
el Tribunal declar fundada la demanda
argumentando que las normas encargadas de
establecer la configuracin territorial nacional son
propias del Congreso de la Repblica y no de las
municipalidades provinciales a travs de la creacin
de centros poblados.

25. El 20 de setiembre de 2010, tan solo cinco das

despus de haber sido publicada la sentencia
analizada en los fundamentos anteriores, la misma
Municipalidad Provincial de Mariscal Nieto expidi la
Ordenanza 021- 2010-MPMN que dispone Aprobar la
Adecuacin de la Municipalidad Delegada del Centro
Poblado Menor de 'Titire' por la de Municipalidad del
Centro Poblado de 'Titire'.

26. Frente a dicha Ordenanza, con fecha 25 de

abril del 2011, la Municipalidad Provincial de Puno
interpuso una nueva demanda de inconstitucionalidad
sosteniendo que la demarcacin territorial del Centro
Poblado de Titire no poda ser realizada por la
Municipalidad Provincial de Mariscal Nieto.

27. El Tribunal Constitucional, a travs de la

sentencia proferida en el Expediente 00009-2011-
PI/TC, de fecha 16 de octubre de 2012, emiti una
nueva sentencia estimatoria declarando
inconstitucional el artculo 2 de la norma impugnada
toda vez que (...) la Municipalidad Provincial de
Mariscal Nieto ha ejercido atribuciones que son
compartidas, en distintas fases, tanto por el Poder
Ejecutivo -que propone la demarcacin territorial-
como por el Congreso de la Repblica -que aprueba la
demarcacin-, violando el inciso 7) del artculo 102 de
la Constitucin Poltica del Per (Fundamento Jurdico
22).

28. El 6 de diciembre de 2011, mientras se

encontraba en curso el proceso de
inconstitucionalidad antes
 El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
29. mencionado, el Gobierno Regional de Puno
emiti la Ordenanza Regional 022-2011-GRP-CRP,
publicada en el diario oficial El Peruano el 6 de mayo
de 2012, mediante la que se Declaran de necesidad
e inters regional la priorizacin de la Demarcacin
Territorial en zonas de conflicto territorial.
30. Frente a dicha norma, fue el Gobierno
Regional del Moquegua el que interpuso demanda de
inconstitucionalidad, por cuanto promova el
reconocimiento de los lmites ancestrales de la
regin Puno que all se indican, encomendando a la
Gerencia de Planeamiento Presupuestario y emitida en el Expediente 00012-2012-PI/TC declar
Acondicionamiento Territorial la conclusin del
proceso de demarcacin territorial en toda la regin.
31. El Tribunal Constitucional, a travs de la
sentencia recada en el Expediente 00011-2012-PI/TC,
de fecha 16 de octubre de 2012, declar fundada en
parte la demanda y, en consecuencia,
inconstitucionales los artculos segundo y tercero de
la ordenanza impugnada, toda vez que estos
contravienen el artculo 102.7 de la Constitucin, que
dispone que una de las atribuciones del Congreso de
la Repblica es aprobar la demarcacin territorial que
proponga el Poder Ejecutivo.
32.Asimismo, el Tribunal Constitucional, respecto a
los lmites ancestrales, observ que (...) Dentro del
bloque de constitucionalidad que disciplina el reparto
de competencias entre el Poder Ejecutivo y los
Gobiernos Regionales en materia de formulacin de
propuestas de demarcacin territorial, ninguna de las
competencias que en esta materia se ha atribuido a
los gobiernos regionales comprende el que estos
puedan reconocer 'lmites ancestrales' (STC
11- 2012-PI/TC, Fundamento Jurdico 32).
:
Crea la Municipalidad del Aprueba la adecuacin de la
Centro Poblado de Pasto Municipalidad Delegada por la
Grande (En NIoquegua) Municipalidad del Centro Poblado
de Titire
60809
33. El 29 de abril de 2014, a travs de la
Ordenanza Municipal 401-2014-MPP, la Municipalidad
Provincial de Puno modifica la Ordenanza Municipal
209-CMPP- 2008, de fecha 21 de julio de 2008. De
este modo, se crea la Municipalidad del Centro
Poblado de Pasto Grande, correspondiente al distrito
de cora, Puno. Ante esta situacin la Municipalidad
Provincial de Mariscal Nieto (Moquegua), interpone
una demanda de inconstitucionalidad contra la
ordenanza que crea el mencionado centro poblado.
34. El Tribunal Constitucional, en la sentencia
fundada la demanda. All se argumenta que los
Centros Poblados deben crearse con lmites claros y
precisos (no es abstracto) y, al igual que en los casos
anteriores, que el Centro Poblado de Pasto Grande ha
sido creado en un territorio cuya delimitacin
corresponde al Congreso de la Repblica.
35. En dicho caso, se dej sentado que (...) No
resulta vlido crear municipalidades de centros
poblados sin lmites (Fundamento Jurdico 14).
Asimismo, siguiendo su jurisprudencia previa precis
que (...) Estos lmites deben fijarse respetando la
delimitacin territorial que previamente debe realizar
el Congreso de la Repblica conforme a lo indicado
por el artculo 102, inciso 7, de la Constitucin. En
este caso, la circunscripcin que la Municipalidad
Provincial de Puno considera que forma parte de su
territorio no ha sido delimitada definitivamente por el
Congreso de la Repblica (Fundamento Jurdico 14).
36. En resumen, el caso de autos es el quinto
proceso de inconstitucionalidad que se suscita como
consecuencia de la falta de demarcacin territorial
entre las regiones de Moquegua y Puno.
Vista grficamente la secuencia del conflicto es la
siguiente
Declara de necesidad e inters Puno} Crea la Municipalidad del
regional la priorizacin de la Centro Poblado de Tolapalca
demarcacin territorial en zonas de (En NIoquegua)
conflicto territorial en la Regin Puno

Or denanza Municipal
Ordenanza Regional 209-CMPP-200S modificada
Ordenanza
022-2011-GRP-CRP por la Ordenanza Municipal
Ordenanza Ordenanza Municipal
Crea la Municipalidad del Centro 401-2014-MPP
Provincial Municipal 010-2007-MPGSC
01S-2009-MPMN 021-2010-MPMN Poblado de Pasto Grande del Distrito
de Acora (En

NIoquegua (NO* NIoquegua (MP Mariscal Puno ( Gob. Regional de Puno ( MP de Puno) (Publ. 21 07 08) Nloquegua( MP de Snchez Cerro )
Mariscal Nieto) (Exp 22 Nieto) (Exp 20 08 10) Puno) (Exp 06 12 11) Nodificada (29 04 14) (Publ 21 07 08)
07 09) (Publ.07 08 09) (Publ. 21 12 10) (Publ.06 05 12)

Demanda -> 18 07 12 Municipalidad

Demanda > 1 10 09 Demanda ->25 04 11 Mum cip Demanda -> 15 06 12 Gobierno Provincial de Nlariscal Nieto Demanda > 02 08 13
Municipalidad Provincial alidad Provincial de Puno Regional de N Ioquegua ( NIoquegua) Municipalidad Provincial de Puno
de Puno

EXP 0009-2011 PI TC EXP0011-2012-PI TC 08 EXP 0012-2012-PITC EXP 0019-2013-PI'TC (Por

EXP 0033-2009 PITC 16/10/12 05/13 20/08/14 resolver
15/09/10

Estado actual de la controversia territorial entre Puno y Moquegua
37. El proceso de definicin del lmite territorial
entre los departamentos de Moquegua y Puno inici el
ao 2009 mediante la Resolucin Ministerial 448-
2009-PCM. Dicha norma autoriz la participacin de la
Direccin Nacional Tcnica de Demarcacin Territorial
y de la Secretara de Coordinacin de la PCM como
apoyo tcnico y facilitador de la Mesa de Trabajo para
tratar la problemtica de la demarcacin entre ambos
departamentos.
38. El Tribunal Constitucional, con miras a resolver
la demanda de inconstitucionalidad recada en el
Expediente 00033-2009-AI/TC, mediante Oficio 0112-
2010-SR/TC, de fecha 5 de marzo de 2010, solicit
informe a la Direccin Nacional Tcnica de
Demarcacin Territorial de la Presidencia del Consejo
de Ministros respecto a la demarcacin y organizacin
territorial de los departamentos de Puno y Moquegua,
y, en particular, respecto a la creacin y lmites de la
Provincia de Mariscal Nieto del Departamento de
Moquegua.

60808 PROCESOS CONSTITUCIONALES
39. En respuesta, la institucin requerida,
mediante Oficio 105-201 0-PCM/DNTDT, de fecha 16
de marzo de
2010,puso en conocimiento de este Tribunal que [A]
nivel nacional contamos con 1834 distritos y 195
provincias; de los cuales el 80% de los distritos y el
92% de las provincias presentan lmites referenciales,
debido a la antigedad de las creaciones polticas.
Aade que [T]ratndose del departamento de Puno,
este cuenta con 13 provincias creadas entre los aos
de 1985 y 1991, siendo las provincias El Collao y
Moho, las ltimas creadas en el ao de 1991(.) .[P]or
otro lado, el departamento de Moquegua cuenta con 3
provincias, creadas entre 1936 y 1970. De estas
provincias, sus leyes de creacin carecen de
descripcin de los lmites territoriales debido a su
antigedad (...).
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
40. Con posterioridad a dicha fecha, la Direccin
Nacional Tcnica de Demarcacin Territorial elabor el
Informe Tcnico 027-2013-PCM/DNTDT-DATGT, de
fecha 30 de setiembre de 2013, referido a la
redelimitacin territorial entre los departamentos de
Moquegua y Puno (Tramos I y II).
41. Este informe se expidi luego de haber
determinado, finalmente, el lmite territorial entre
estos dos departamentos que se encontraba en
controversia. Incluso en dicho informe se recomienda
la elaboracin de un Proyecto de Ley de
Redelimitacin territorial de los Departamentos de
Moquegua y Puno, a fin de que sea elevado a las
instancias correspondientes.
Sin embargo, contra dicho informe se interpuso una
demanda de amparo, planteada por el Procurado

60810 PROCESOS CONSTITUCIONALES
r competencias y facultades conferidas por el literal d)
42.
Pblico del Gobierno Regional de Moquegua, contra
la Direccin Nacional Tcnica de Demarcacin
Territorial, el Gobierno Regional de Puno y la
Municipalidad Provincial de Puno. En esta se alegaba
la vulneracin del debido proceso, por cuanto se
habran presentado constantes irregularidades en la
celebracin de las mesas de dilogo, una evidente
falta de rigor tcnico en la toma de decisiones y una
inexistente conciliacin entre las partes que afectaba
el procedimiento de dilogo y consenso previsto en la
Resolucin Ministerial 448-2009-PCM y al artculo 30
del Reglamento de la Ley 27795.
43. Las autoridades emplazadas argumentaron,
al contestar la demanda que la propuesta tcnica
haba sido realizada de acuerdo a ley y que era falso
que se hubiese utilizado un procedimiento ajeno al
de la mesa de trabajo.
44. Con fecha 28 de agosto de 2015, el Primer
Juzgado Mixto de la Corte Superior de Justicia de
Moquegua, emite sentencia en primera instancia
declarando infundada la demanda de amparo
presentada, por cuanto no habra existido una
afectacin al debido proceso. El juzgado entiende
que la resolucin ministerial referida a la
conformacin de la mesa de trabajo que deba
establecerse para solucionar los problemas limtrofes
entre Moquegua y Puno, no sustituye el marco
jurdico institucional a travs del cual corresponda
atender la cuestin.
45. El Gobierno Regional de Moquegua interpuso
recurso de apelacin con el argumento de que el a
quo ha incurrido en error de derecho al no tomar en
cuenta la afectacin al debido proceso y la
vulneracin del procedimiento establecido en el
artculo 30 del Decreto Supremo 019-2003-PCM.
46. Con fecha 11 de enero de 2016, la Sala Mixta
de la Corte Superior de Justicia de Moquegua
resolvi, en segunda instancia, revocar la sentencia
apelada, declarando fundada la demanda de amparo
presentada y, en consecuencia, nulo el Informe 027-
2013-PCM/DNTDT- DATGT y sin efecto los actos
administrativos realizados para la delimitacin de los
departamentos de Moquegua y Puno.
47. En virtud de esta decisin, el proceso de
demarcacin entre los departamentos de Moquegua
y Puno sufri un sensible retroceso por cuanto se
debieron llevar nuevamente a cabo las mesas de
trabajo y emitir un nuevo informe final.
48. En el presente caso, para mejor resolver,
mediante Oficio 00106-2016-PLENO-SR/TC, del 11 de
abril de 2016, se solicit informacin a la Direccin
Nacional Tcnica de Demarcacin Territorial de la
Presidencia del Consejo de Ministros para conocer el
estado actual del proceso de demarcacin territorial
entre los departamentos de Puno y Moquegua.
49. En respuesta a este, la Direccin Nacional
Tcnica de Demarcacin Territorial, mediante Oficio
424- 2016-PCM/DNTDT, de fecha 9 de mayo de 2016,
puso en conocimiento de este Tribunal que, tal como
lo exige la sentencia de segunda instancia aludida, la
Direccin Nacional Tcnica de Demarcacin Territorial
convoc a las partes a efectos de buscar, dentro de
la normativa vigente, un acuerdo de lmites entre
ambos departamentos. Adems, en tal oficio se
menciona que Del acta de reunin del da 18 de
abril del presente (2016), se aprecia la ausencia de la
delegacin del Gobierno Regional de Moquegua a
pesar de haber sido vlidamente notificados,
demostrando de esta manera su falta de nimo de
lograr un acuerdo de lmites entre ambos
departamentos o de acatar con lo dictaminado por
un rgano jurisdiccional al cual recurrieron y que de
no existir consenso entre las partes, conforme las
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
del artculo 30 del Decreto Supremo N 019-2003-
PCM., Reglamento de la Ley 27795, la DNTDT
proceder en la tercera fase a determinar el lmite
entre los departamentos de Moquegua y Puno a
travs de una propuesta tcnica definitiva.
50. En conclusin, ha transcurrido mucho tiempo
desde que comenz el proceso de demarcacin de
los departamentos de Moquegua y Puno y todava no
ha concluido. Por tanto, resulta indispensable adoptar
medidas que coadyuven a dicho propsito.
La funcin pacificadora de conflictos que posee el
Tribunal Constitucional
51. Se ha puesto de relieve los diversos procesos
constitucionales que se suscitaron entre los
Gobiernos regionales y locales de Moquegua y Puno,
donde se evidencia que por medio de la creacin de
centros poblados se ha intentado delimitar el rea en
disputa.
52. El hasta ahora incompleto proceso de
demarcacin territorial ha generado una serie de
conflictos y controversias que ya fueron objeto de
pronunciamiento por parte de este Tribunal
Constitucional, que incluso ha exhortado al Poder
Ejecutivo y al Congreso de la Repblica a que (...) en
el plazo razonable ms breve, culminen con el
proceso nacional de saneamiento de lmites
territoriales (STC 00033-2009-PI/TC, Punto
Resolutivo Segundo).
53. Asimismo, se ha hecho notar que si bien se
inici el proceso de saneamiento territorial entre los
dos departamentos mediante el Informe Tcnico 027-
2013- PCM/DNTDT-DATGT, este fue declarado nulo
como consecuencia del pronunciamiento de la Sala
Mixta de Moquegua que se mencionara en el
apartado anterior. Este fallo de enero del presente
ao ha trado como consecuencia que se deba
realizar una nueva mesa de de dilogo que satisfaga
el procedimiento establecido por la Ley de
Demarcacin y Organizacin Territorial y su
respectivo reglamento.
54.El Tribunal Constitucional es un
rganojurisdiccional llamado a garantizar la
supremaca de la Constitucin y la efectividad de los
derechos fundamentales y dentro de su competencia
se encuentra la de resolver las causas adoptando
medidas y resoluciones orientadas a poner trmino a
las controversias que se llevan a su conocimiento.
55. Por ello, se ha dicho que es una de las
funciones del Tribunal Constitucional la pacificacin
de los conflictos que se presentan en la vida
constitucional. Al respecto, este rgano de control de
la Constitucin tiene resuelto que (...) el control
constitucional de las leyes, ms all del examen de
compatibilidad, formal o material, de una ley con la
Constitucin, cumple tambin otras funciones
trascendentales para un Estado constitucional de
Derecho. Particularmente es pertinente poner de
relieve la funcin pacificadora y ordenadora del
Tribunal Constitucional (STC 0006-2006-CC,
Fundamento Jurdico 38).
56. Y en otro caso, aadi, que (...) siendo la
Constitucin una Norma Fundamental abierta,
encuentra en el Derecho Procesal Constitucional y,
especficamente, en el CPConst., un instrumento
concretizador de los valores, principios y derechos
constitucionales, de manera tal que, en ltima
instancia, estos informan el razonamiento y la
argumentacin del juez constitucional, por lo que el
principio de direccin judicial del proceso (artculo III
del Ttulo Preliminar del CPConst) se redimensiona en
el proceso constitucional, en la medida en que la
jurisdiccin constitucional no es simple pacificadora
de intereses de contenido y alcance subjetivos, sino
 60812 PROCESOS CONSTITUCIONALES
del orden pblico constitucional en conjunto (STC
00005-2005-CC, Fundamento Jurdico 4).
57. De lo expuesto se deriva que el Tribunal
Constitucional puede, y debe, adoptar medidas que
exijan la solucin definitiva del conflicto, dado que la
clara demarcacin territorial es un prerrequisito para
que se puedan ejercer correctamente las
competencias propias de cada una de las entidades
pblicas dotadas de autonoma por la Constitucin.
Declaratoria de una situacin de hecho
inconstitucional
58. A partir de la sucesin de casos anotada, se
advierte que la falta de demarcacin territorial en el
caso de los departamentos de Puno y Moquegua, pero
tambin a nivel nacional, obedece a una prolongada
omisin de las autoridades competentes en el
cumplimiento de sus atribuciones.
59. Corresponde poner de relieve que la Primera
Disposicin Complementaria de la Ley 27795, de
Demarcacin y Organizacin Territorial, estableci, en
el ao 2002, el plazo de cinco aos para que
progresivamente se cumpla el saneamiento de los
lmites territoriales a nivel nacional.
60. Posteriormente, de conformidad con el artculo
1 de la Ley 28920 del ao 2006, se prorrog el plazo
hasta el 31 de diciembre del ao 2012 y se prioriz el
saneamiento de los lmites territoriales de las
circunscripciones existentes quedando en suspenso la
creacin de nuevos distritos y provincias a nivel
nacional con excepcin de aquellos que resulten
indispensables.Finalmente la Ley 30187, que modifica
la Ley 27795, determina que ser por medio del Plan
Nacional de Demarcacin Territorial que se precisen
las polticas, prioridades y metas, as como los
recursos necesarios para el saneamiento de los
lmites territoriales de las circunscripciones
existentes.
61. El Plan Nacional de Demarcacin Territorial
(201316) en su parte introductoria reconoce un
preocupante retraso en el proceso, haciendo
referencia a que los resultados cuantitativos desde el
ao 2002 (cuando se public la ley 27795) haban
sido los siguientes:
a. Al 2013 solo 12 de las 195 provincias del Per
han saneado y actualizado sus lmites poltico-
administrativos;
b. Solo 82 provincias cuentan con Resoluciones
Jefaturales emitidas por la DNTDT, que aprueban sus
estudios de diagnstico y zonificacin (EDZ); y
c. De los ms de 50 lmites territoriales
interdepartamentales, apenas una decena han sido
definidos y resueltos.
62. La demora en el proceso de demarcacin
territorial existente en nuestro pas trae como
consecuencia que la mayor parte del territorio
peruano no haya sido saneado en sus lmites poltico-
administrativos, impidiendo adems que su
cartografa poltico-administrativa se actualice.
Asimismo, ha generado una situacin de conflictividad
social que se expresa a nivel poltico en la creacin de
centros poblados en las zonas de conflicto.
63. Puede advertirse que han transcurrido casi
quince aos desde la aprobacin de la ley de
demarcacin y organizacin territorial, y que est
concluyendo el plazo del plan nacional de la materia,
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
pero los avances son claramente insuficientes e
insatisfactorios.
64. Entiendo que la omisin de demarcacin
descrita despierta la necesidad de declarar la
existencia de una situacin de hecho inconstitucional,
tcnica, a la que ya se recurriera en las STC 00003-
2013-PI/TC, 00004-2013-PI/ TC y 00023-2013-PI/TC
(Fundamentos Jurdicos 69, 98 y 99), y que procede
frente a omisiones de los poderes del Estado que no
pueden ser suplidas por este rgano de control de la
Constitucin.
65. La omisin advertida en el presente caso
constituye un incumplimiento de la obligacin
establecida por el artculo 102.7 de la Constitucin al
Poder Ejecutivo, toda vez que se le atribuye en
exclusiva la competencia para proponer la
demarcacin territorial al Congreso de la Repblica,
quien a su turno aprobar la ley respectiva.
66. La existencia de esta situacin de hecho
inconstitucional, derivada de la omisin de proponer
tcnicamente la demarcacin territorial, exige que
desde la justicia constitucional se ordene que la
Presidencia del Consejo de Ministros, a travs de su
Direccin Nacional Tcnica de Demarcacin Territorial,
cumpla efectivamente con las medidas previstas en el
Plan Nacional de Demarcacin Territorial que
elaborara.
67. Considero que la declaracin de esta situacin
de hecho inconstitucional es indispensable, en tanto
que en la STC 00033-2009-PI/TC ya se exhort al
Poder Ejecutivo a culminar el proceso de saneamiento
de lmites sin resultados tangibles.
68. An ms, en la misma sentencia se llam la
atencin sobre (. ) la parsimonia con que se viene
afrontando el proceso nacional de saneamiento de
lmites territoriales, al cual hace referencia el Oficio
105-2010- PCM/DNTDT, que cursa la Direccin
Nacional Tcnica de Demarcacin Territorial, la cual no
se condice con las altas responsabilidades conferidas
por la Constitucin, tanto ms si es de pblico
conocimiento que la imprecisin en la delimitacin
territorial puede generar violentos incidentes entre
pobladores de ambos departamentos y regiones
(Fundamento Jurdico 16).
69. Debe destacarse que el principio de divisin
de poderes y el de correccin funcional en la
interpretacin y aplicacin de la Constitucin no
autorizan al Tribunal a superponerse a los rganos
que, de acuerdo con la Ley Fundamental, estn
llamados a desarrollar tcnica y legislativamente la
demarcacin territorial a nivel nacional.
70. Por tanto, a mi juicio, debe ser la Presidencia
del Consejo de Ministros la que se haga cargo de
formular las propuestas tcnicas respectivas fundadas
en los principios de unidad, contigidad, continuidad e
integracin, as como en criterios tcnicos de orden
poblacional, geogrfico, socio econmico y cultural.
71. Son evidentes las dificultades que conlleva
realizar la demarcacin territorial a nivel nacional,
pero progresivamente se tiene que ir ampliando dicho
objetivo, y, a tal fin, el rgano encargado debe
cumplir las respectivas competencias de organizacin
y demarcacin territorial antes del 28 de julio del ao
2021.
72. Cabe hacer mencin que este trabajo tcnico
para el establecimiento de los objetivos ha sido
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
realizado por la misma Direccin Nacional Tcnica de
Demarcacin Territorial en forma concertada con las
autoridades regionales y, por ende, corresponde
asumir que obedece a los criterios tcnicos que rigen
la materia.
73. Por las consideraciones expuestas, estimo
que debe ordenarse que al Poder Ejecutivo y al Poder
Legislativo culminar el proceso nacional de
saneamiento de lmites territoriales y que, bajo
responsabilidad de los funcionarios responsables, se
acelere y optimice el sistema de organizacin y
demarcacin territorial, en el ms breve plazo posible,
de modo que en ningn caso el 28 de julio de 2021,
fecha en que cumplimos 200 aos de vida
republicana, quede pendiente la discusin de algn
lmite territorial.
74. Adicionalmente, estimo que la Presidencia del
Consejo de Ministros deber informar al Tribunal
Constitucional, cada seis meses, sobre el estado de
avance en el logro de las metas indicadas en el Plan
Nacional de Demarcacin Territorial.
75. En relacin con el caso especfico de las partes
intervinientes en autos, se debe ordenar a la
Presidencia del Consejo de Ministros que, a travs de
la Direccin Nacional Tcnica de Demarcacin
Territorial, en los siguientes seis meses, adopte las
medidas necesarias para establecer los lmites
territoriales definitivos entre los departamentos de
Puno y Moquegua.
S.
LEDESMA NARVEZ
W-1526503-1
PROCESO DE HBEAS DATA
EXP. N 03441-2015-PHD/TC
LA LIBERTAD
VICENTE RAL LOZANO CASTRO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 19 das del mes de octubre de 2016,
el Pleno del Tribunal Constitucional, integrado por los
seores magistrados Miranda Canales, Ledesma
Narvez, Urviola Hani, Blume Fortini, Ramos Nez y
Sardn de Taboada pronuncia la siguiente sentencia.
Asimismo, se agrega el avocamiento del magistrado
Espinosa-Saldaa Barrera, aprobado en la sesin del
pleno de fecha 11 de octubre de 2016.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por
don Vicente Ral Lozano Castro contra la resolucin
de fojas 90, de fecha 26 de enero de 2015, expedida
por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de La Libertad, que declara improcedente la
demanda.
ANTECEDENTES
Con fecha 24 de octubre de 2013, el recurrente
interpone demanda de hbeas data contra la Empresa
de Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de La
Libertad SA (Sedalib SA) y doa Gloria Alsira Prez
Prez, funcionaria encargada de la informacin
pblica de Sedalib SA. Solicita, invocando su derecho
de acceso a la informacin pblica, que se le otorgue
60811
la relacin nominal de los procesos penales en trmite
en los que Sedalib SA sea la parte agraviada.
Doa Gloria Alsira Prez Prez dedujo excepcin de
falta de legitimidad para obrar de la emplazada y
contest la demanda. Afirma que no se puede otorgar
la informacin solicitada, ya que los procesos penales
cuyas copias se solicitan se encuentran en trmite y,
a la fecha, no tienen sentencia firme que permita su
difusin.
El Quinto Juzgado Especializado Civil de Trujillo
declar infundada la excepcin deducida y fundada la
demanda. Estima que la informacin solicitada es
legtima y est referida a la funcin informativa de la
que es responsable tanto doa Gloria Alsira Prez
Prez como la representante legal de Sedalib S.A. A su
turno, la Sala revisora revoca la recurrida y la declara
improcedente porque la informacin solicitada es
ajena a los servicios brindados por la demandada.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio y procedencia
1. En el presente caso, el actor solicita que se le
otorgue la relacin nominal de los procesos penales
en trmite en los que Sedalib SA sea la parte
agraviada. En tal sentido, el asunto litigioso radica en
determinar si dicho requerimiento de informacin
resulta atendible o no.
2. En la medida en que, a travs del documento
de fojas 2, el recurrente ha cumplido el requisito que
exige el artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional
y que el proceso de hbeas data resulta idneo para
el anlisis de la denegatoria de la entrega de
informacin pblica solicitada, corresponde emitir un
pronunciamiento de fondo.
Anlisis de la controversia
3. Respecto de la entidad demandada, cabe
precisar que segn portal institucional de Sedalib SA
(http://www. sedalib.com.pe/?f = PGPPWEBS&portal =
00004&ide = 81), visitado el 21 de enero de 2016,
esta es una empresa estatal cuyo accionariado est
compuesto por las municipalidades provinciales de
Trujillo, Pacasmayo, Chepn y scope, y est
organizada segn el rgimen de la sociedad annima.
4. Asimismo, conforme al ltimo prrafo del
artculo 8 del TUO de la Ley de Transparencia y Acceso
a la Informacin Pblica aprobado por Decreto
Supremo 043-2003-PCM, las empresas del Estado se
encuentran obligadas a suministrar la informacin
pblica con la que cuenten. Por tanto, se encuentra
dentro del mbito de aplicacin de dicha ley de
desarrollo constitucional. Por ende, tanto el Estado
como sus empresas pblicas se encuentran en la
ineludible obligacin de implementar estrategias
viables para gestionar sus escasos recursos pblicos
de manera transparente y eficiente. La ciudadana,
por su parte, tiene derecho a participar activamente
en la marcha de los asuntos pblicos, fiscalizando la
labor estatal. Como bien
lo anota la Defensora del Pueblo, una forma de
combatir la corrupcin es erradicar el secretismo y
fomentar una cultura de transparencia (El derecho
de acceso a la informacin: normativa, jurisprudencia
y labor de la Defensora del Pueblo, serie Documentos
Defensoriales, Documento 09, noviembre 2009, p.
23). Y es que un elevado nivel de corrupcin resulta
pernicioso para la sociedad, por cuanto debilita la
confianza de la poblacin en las instituciones
democrticas.
 60812 PROCESOS CONSTITUCIONALES
5. No debe perderse de vista que en un Estado
social y democrtico de Derecho, la publicidad en la
actuacin de los poderes pblicos constituye la regla
general, y el secreto, cuando cuente con cobertura
constitucional, la excepcin (Cfr. Sentencia emitida en
el Expediente 02579-
2003-HD/TC). De ah que las excepciones al derecho
de acceso a la informacin pblica deban ser
interpretadas de manera restrictiva y encontrarse
debidamente fundamentadas.
6. En la medida en que este Tribunal entiende que
las denuncias aludidas son de naturaleza penal y
constituyen acciones legales realizadas por la
emplazada ante supuestos actos delictuosos en su
agravio, ello evidencia la naturaleza pblica de dicha
informacin. Adicionalmente, no puede soslayarse
que el nmero de denuncias que present Sedalib SA
constituye una informacin que la demandada, a
travs de la oficina correspondiente, debe tener en su
poder. Asimismo, se advierte que la divulgacin de la
informacin requerida no repercutir negativamente
en la seguridad nacional a nivel externo o interno, en
cuyo caso, podra justificarse una respuesta negativa.
7. Por tanto, no existe razn para denegar lo
peticionado debido a que, en puridad, el demandante
est fiscalizando la manera en que se viene
gestionando dicha empresa estatal. Simple y
llanamente, estamos frente a una interpelacin de la
manera en que el Estado realiza una actividad
empresarial. Precisamente por ello no existe razn
para restringir el acceso a la informacin concerniente
a las acciones legales iniciadas por las empresas
estatales. Ahora bien, tratndose de cuestiones
penales en que la empresa pblica es agraviada, con
mayor razn no existe motivo que justifique su no
divulgacin. No solamente por el carcter pblico de
la accin penal, sino por cuanto la ciudadana tiene el
derecho a conocer qu medidas concretas se han
tomado ante el conocimiento de actuaciones que, a
criterio de la demandada, constituyen ilcitos.
8. Al respecto, conviene precisar que el Estado
social y democrtico de derecho se configura sobre la
base de dos aspectos bsicos: a) la exigencia de
condiciones materiales para alcanzar sus
presupuestos, lo que exige una relacin directa con
las posibilidades reales y objetivas del Estado y con
una participacin activa de los ciudadanos en el
quehacer estatal; y b) la identificacin del Estado con
los fines de su contenido social, de forma que pueda
evaluar, con criterio prudente, tanto los contextos que
justifiquen su accionar como su abstencin, evitando
tornarse en obstculos para su desarrollo social (cfr.
sentencia recada en el Expediente 06089-2006-
PA/TC).
9. En atencin a que se encuentra acreditada la
vulneracin del derecho invocado, corresponde
ordenar que Sedalib SA asuma el pago los costos
procesales en atencin a lo dispuesto por el artculo
56 del Cdigo Procesal Constitucional. Dichos pagos
debern ser liquidados en la etapa de ejecucin de la
presente sentencia.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,
con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por acreditarse
vulneracin al derecho al acceso a la informacin
pblica.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
2. En consecuencia, se ORDENA que la Empresa de
Servicios de Agua Potable y Alcantarillado de la
libertad SA (Sedalib SA) entregue a don Vicente Ral
Lozano Castro la relacin nominal de los procesos
penales en trmite en los que Sedalib SA sea la parte
agraviada.
Publquese y notifquese.
SS.
MIRANDA CANALES LEDESMA
NARVEZ URVIOLA HANI BLUME
FORTINI RAMOS NEZ SARDN
DE TABOADA ESPINOSA-
SALDAA BARRERA W-1525302-
30
PROCESO DE AMPARO
EXP. N 00055-2013-PA/TC
ICA
JUANA DORIS ARRESCURRENAGA DE CASAS SENTENCIA
DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 6 das del mes de marzo de 2017, la
Sala Primera del Tribunal Constitucional pronuncia la
siguiente sentencia, con el voto singular del
magistrado Espinosa-Saldaa Barrera, al cual se han
adherido los magistrados Blume Fortini y Ledesma
Narvez, llamados sucesivamente para componer la
discordia surgida por el voto en mayora de los
magistrados Miranda Canales y Sardn de Taboada.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por
doa Juana Doris Arrescurrenaga de Casas contra la
resolucin de fojas 192, de fecha 22 de agosto de
2012, expedida por la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Ica, que declara fundada la
excepcin de competencia por razn de la materia.
ANTECEDENTES
Con fecha 9 de enero de 2012, la recurrente
interpone demanda de amparo contra la
Superintendencia de Banca, Seguros y
Administradoras Privadas de Fondo de Pensiones
(SBS) y la Administradora de Fondo de Pensiones
Prima AFP. Solicita que dejen sin efecto las
Resoluciones S.B.S. 5472-2011 y 11081-2011, que le
deniegan su derecho a la libre desafiliacin informada,
a efectos de retornar al Sistema Nacional de
Pensiones. Asimismo, solicita el pago de los costos y
las costas del proceso.
Prima AFP deduce la excepcin de incompetencia
por razn de la materia y contesta la demanda.
Argumenta que la actora dio inicio al trmite de
desafiliacin, el que concluy con pronunciamiento
denegatorio de la SBS, pues, contando con la
informacin de la ONP, se determin que cumple los
requisitos para obtener una pensin mnima en el
Sistema Privado de Pensiones.
La SBS deduce la excepcin de incompetencia por
razn de la materia y contesta la demanda. Alega que
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
las resoluciones emitidas no vulneran derecho
fundamental alguno de la actora, puesto que fueron
dictadas de conformidad con la normativa vigente
sobre libre desafiliacin.
El Quinto Juzgado Civil Transitorio de Ica, con
resolucin de fecha 27 de abril de 2012, declara
fundada la excepcin de incompetencia por razn de
la materia, anula todo lo actuado y da por concluido el
proceso, dejando a salvo el derecho de la actora para
que lo haga valer conforme a ley. Estima que al
haberse agotado la va administrativa la administrada
debe recurrir al proceso contencioso-administrativo.
La Primera Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Ica confirma la apelada por similares
fundamentos.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1. En el presente caso, la demandante solicita su
retorno al Sistema Nacional de Pensiones del Decreto
Ley 19990. Alega la vulneracin del derecho al libre
acceso a las prestaciones pensionarias, pues
manifiesta que fue incorporada indebidamente al
Sistema Privado de Pensiones (SPP) como
consecuencia de no haber recibido una informacin u
orientacin adecuada sobre las ventajas y mediante la citada STC 7281-2006-PA/TC, publicada
desventajas que implicara transitar del Sistema
Nacional de Pensiones (SNP) al SPP.
2. En tal sentido, y en reiterada jurisprudencia,
este Tribunal ha establecido que la posibilidad del
retorno del Sistema Privado de Pensiones al Sistema
Pblico de Pensiones pertenece al contenido
constitucionalmente protegido del derecho
fundamental de libre acceso a los sistemas
previsionales, reconocido por el artculo 11 de la
Constitucin. No obstante ello, este Tribunal ha
establecido tambin que, como todo derecho
fundamental, dicha posibilidad de retorno no puede
ser ejercida de un modo absoluto, siendo susceptible
de ser restringida legalmente bajo cnones de
razonabilidad y proporcionalidad, y en la medida en
que sea respetado el contenido del derecho al libre
acceso pensionario. Por ello se desarrollaron los tres
supuestos que justifican tal retorno parcial, entre ellos
el de indebida, insuficiente y/o inoportuna
informacin.
3. Asimismo, en la STC 7281-2006-PA/TC, este
Tribunal emiti pronunciamiento respecto a las
causales de solicitud de desafiliacin, incluida la
referida a la falta de informacin y a la insuficiente o
errnea informacin, y estableci dos precedentes: el
primero, sobre la informacin (Cfr. fundamento 27), y
el segundo, sobre las pautas a seguir respecto del
procedimiento de desafiliacin (Cfr. fundamento 37),
que encuentra sustento constitucional directo en el
artculo 65 de la Constitucin.
4. En consecuencia, advirtindose que la
pretensin de la actora est referida al
cuestionamiento del procedimiento que se aplic a su
solicitud de desafiliacin, corresponde analizar el
fondo de la cuestin controvertida, atendiendo a lo
previsto en el precedente recogido en el fundamento
37 de la STC 7281-2006-PA/TC.
Sobre la afectacin al debido proceso
5. La Ley 28991, Ley de libre desafiliacin
informada, pensiones mnimas y complementarias y
rgimen especial de jubilacin anticipada, publicada
en el diario oficial El Peruano el 27 de marzo de 2007,
fue dictada por el Congreso de la Repblica. Se
responde as, casi en su totalidad, a los supuestos que
60811
en materia de desafiliacin del Sistema Privado de
Pensiones este Tribunal estableci en la STC 1776-
2004-AA/TC, publicada en el diario oficial El Peruano el
20 de febrero de 2007.
6.Al respecto, es pertinente sealar que este
Tribunal, al emitir pronunciamiento en las SSTC
01776-2004-PA/ TC y 07281-2006-PA/TC, las cuales
establecieron los lineamientos sobre la desafiliacin
parcial del Sistema Privado de Pensiones, circunscribi
su decisin a la posibilidad de iniciar el procedimiento,
mas no orden la desafiliacin inmediata. Por ello, se
dej sentado que La persona no est facultada para
acudir directamente a la va del amparo para lograr la
desafiliacin (...) (v.g. 05051-2008-PA/TC,
fundamento 4). Sin embargo dicha afirmacin no debe
entenderse como la negacin de la posibilidad de
acudir a la va del amparo para cuestionar el trmite
de desafiliacin, pues cuando se advierta una
afectacin al debido procedimiento por parte de la
entidad involucrada en la gestin de la desafiliacin,
el proceso constitucional de amparo ser viable para
solicitar tutela procesal efectiva y el respeto a las
garantas contenidas en ella. En razn de ello, debe
desestimarse la excepcin propuesta.
7. Atendiendo a que la mencionada ley no incluy
como causal de desafiliacin la falta de informacin,
en el diario oficial El Peruano el 15 de mayo de 2007,
este Tribunal Constitucional emiti pronunciamiento
respecto a las causales de solicitud de desafiliacin.
All se incluyeron referencias a la falta de informacin,
y a la insuficiente o errnea informacin, para luego
establecer hasta dos precedentes. El primero de los
cuales estuvo referido a la informacin (fundamento
27), mientras que el segundo a las pautas a seguir
respecto del procedimiento de desafiliacin
(fundamento 37). Asimismo, y mediante la Resolucin
SBS 11718-2008, de diciembre de 2008, se aprob el
Reglamento Operativo que dispone el procedimiento
administrativo de desafiliacin del SPP por la causal
de la falta de informacin, dispuesta por el Tribunal
Constitucional, segn sentencias recadas en los
expedientes 1776-2004-AA/TC y 7281-2006-PA/TC.
8. En ese entendido, este Tribunal ha declarado la
constitucionalidad del artculo 4 de la mencionada Ley
28991 en la STC 0014-2007-PI/TC. Cabe recordar que
en ella se menciona un procedimiento que debe ser
seguido para viabilizar el retorno parcial del Sistema
Privado de Pensiones al Sistema Pblico de Pensiones.
9. De otro lado, nuestra jurisprudencia como
Tribunal Constitucional ha ampliado la validez del
procedimiento a los casos de asimetra informativa
(vid. fundamento 34 de la STC 7281-2006-PA/TC). El
exigir respeto de un procedimiento digno y clere en
sede administrativa ha sido una constante para este
Tribunal Constitucional, siempre con el fin de tutelar
los derechos fundamentales de las personas, en este
caso, de los pensionistas.
10. En tal sentido, nicamente ser viable el
proceso de amparo para los casos de impedimento de
desafiliacin mediante una actuacin arbitraria por
parte de la Administracin, en este caso de la SBS, o
por parte de aquella AFP a la cual le corresponda
iniciar el trmite. Es pertinente reiterar que esto no
habilita a acudir directamente a la va del amparo
para lograr la desafiliacin, toda vez que la
jurisprudencia que este Tribunal ha emitido slo se
cie a exigir el inicio del procedimiento, no a ordenar
la desafiliacin.
 60812 PROCESOS CONSTITUCIONALES El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017

En el presente caso, se aprecian de autos la
Resolucin SBS 1 41 42-201 0, de fecha 28 de octubre
de 2010 (f. 15 vuelta), de la Superintendente Adjunta
de Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones;
la Resolucin SBS 5472-2011, de fecha 29 de abril de
2011 (f. 22), emitida por la Superintendente Adjunta
de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones, y la Resolucin SBS 11081-2011,
de fecha 4 de noviembre de 2011 (f. 32), emitida por e
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES 60813

lSuperintendente Adjunto de Seguros, en las que se para determinar la ventaja de un posible traslado del
le deniega a la demandante la solicitud de SPP al SNP.
desafiliacin del Sistema Privado de Pensiones, as
como los recursos de reconsideracin y de apelacin,
16. Por ello, aprecindose que en el pedido de
respectivamente. Ello en aplicacin del Reglamento
desafiliacin de la demandante alegndose la causal
operativo para la Libre Desafiliacin Informada y
de indebida, insuficiente o inoportuna informacin,
Rgimen Especial de Jubilacin Anticipada del
no se observ el procedimiento regular prescrito en
Sistema Privado de Administracin de Fondos de
el mencionado reglamento operativo, este Tribunal
Pensiones, aprobado por Resolucin SBS 1041-2007.
considera que se ha producido una actuacin
arbitraria respecto del procedimiento a seguir para
11. Se argumenta en este caso que, de efectivizar el inicio del retorno parcial del Sistema
conformidad con la Segunda Disposicin Transitoria y Privado de Pensiones al Sistema Pblico de
Final de la Ley 28991, los supuestos de desafiliacin Pensiones, que vulnera el debido proceso.
referidos en su Ttulo I no son de aplicacin para
aquellos afiliados que se encuentren en los
17. En consecuencia, y de acuerdo con el artculo
supuestos de hecho contemplados por la Ley 27617,
55 del Cdigo Procesal Constitucional, debe
es decir que dichos afiliados cumplen los requisitos y
procederse al restablecimiento del derecho
condiciones exigidos por la Sptima Disposicin Final
fundamental al debido proceso, ordenndose que
y Transitoria del Texto nico de la ley del SPP para
inicie el trmite de desafiliacin por la causal de falta
acceder a una pensin mnima en caso de jubilacin:
de informacin y los costos procesales.
i) haber nacido a ms tardar el 31 de diciembre de
1945 y haber cumplido por lo menos 65 aos de Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,
edad; ii) registrar un mnimo de 20 aos de con la autoridad que le confiere la Constitucin
aportaciones efectivas entre el SPP y el SNP; y, iii) Poltica del Per,
haber efectuado dichas aportaciones considerando
como base mnima el clculo de la Remuneracin HA RESUELTO
Mnima Vital, en cada oportunidad. La demandante
Declarar FUNDADA la demanda y, en
cumple todos estos requisitos.
consecuencia, NULAS las Resoluciones SBS 14142-
2010; 5472-2011 y SBS 11081-2011.
12. No obstante ello, se advierte del recurso de
apelacin presentado ante el Superintendente
Adjunto de Administradoras Privadas de Fondos de Publquese y notifquese.
Pensiones (f. 30), de fecha 2 de junio de 2011, que la
actora solicit a la SBS su desafiliacin por indebida,
insuficiente e inoportuna informacin recibida de la
AFP para incorporarse al SPP y que, pese a ello, se SS.
resuelven sus respectivas solicitudes aplicando el
artculo 8 de la Ley 27617.
LEDESMA NARVEZ
13. Atendiendo a lo expuesto, se verifica
claramente que, frente a la solicitud de la actora se
sigui de manera irregular un procedimiento que no BLUME FORTINI
corresponda y, por ende, no se cumpli con
brindarle toda la documentacin e informacin
detallada que le permita realizar una correcta
evaluacin de la conveniencia o no de su ESPINOSA-SALDAA BARRERA
desafiliacin, por haber identificado, de ser el caso,
un perjuicio en su situacin previsional si permanece
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO ESPINOSA-SALDAA
en el Sistema Privado de Pensiones. Ello se corrobora
ms an si se toma en cuenta que, conforme aparece Con el debido respeto que merece la postura
de las boletas de pago que corren a fojas 6, 7 y 8 de asumida por mis colegas en este caso, considero que
autos, la demandante ha realizado aportaciones al la demanda debe ser declarada FUNDADA, en mrito
Sistema Privado de Pensiones por los meses de a las razones que expongo a continuacin:
octubre, noviembre y diciembre de 2011. Estas
aportaciones no se encuentran incluidas en el RESIT Delimitacin del petitorio
SNP 0000152322 (f. 118), de fecha 9 de setiembre de
1. En el presente caso, la demandante solicita su
2011, en el que se indica que cuenta con 15 aos y 6
retorno al Sistema Nacional de Pensiones del Decreto
meses de aportaciones al Sistema Privado de P,
Ley 19990. Alega la vulneracin del derecho al libre
mientras que del Resumen de Aportes por Ao N.
acceso a las prestaciones pensionarias, pues
0000155256-002 (f. 119), se puede observar que
manifiesta que fue incorporada indebidamente al
solo le estn contabilizando los aportes hasta el ao
Sistema Privado de Pensiones (SPP) como
2009. Esta omisin no refleja la realidad pues tales
consecuencia de no haber recibido una informacin u
aportaciones habran incrementado su fondo
orientacin adecuada sobre las ventajas y
pensionario y, por tanto, su pensin de jubilacin, lo
desventajas que implicara transitar del Sistema
cual no fue debidamente informado a la actora.
Nacional de Pensiones (SNP) al SPP

14. Al respecto, cabe anotar que este Tribunal, en

2. En tal sentido, y en reiterada jurisprudencia,
la STC 07281-2006-PA/TC (Caso Santiago Terrones
este Tribunal ha establecido que la posibilidad del
Cubas), estableci, particularmente en el
retorno del Sistema Privado de Pensiones al Sistema
fundamento 33, que el procedimiento a seguir en el
Pblico de Pensiones pertenece al contenido
supuesto de falta o deficiencia de informacin deba
constitucionalmente protegido del derecho
ser el que establezca en el reglamento de la Ley
fundamental de libre acceso a los sistemas
28991, el cual tendra que ajustarse a lo sealado
previsionales, reconocido por el artculo
por el artculo 4 de dicha ley.

11 de la Constitucin. No obstante ello, este Tribunal

15. Con tal propsito, con fecha 27 de julio de
ha establecido tambin que, como todo derecho
2007 se expidi la citada Resolucin SBS 11718-
fundamental, dicha posibilidad de retorno no puede
2008, que aprob el Reglamento Operativo para
ser ejercida de un modo absoluto, siendo susceptible
desafiliacin informada del SPP, el cual establece en
de ser restringida legalmente bajo cnones de
su artculo 4 el procedimiento a seguir y toda la
razonabilidad y proporcionalidad, y en la medida en
documentacin que se debe reunir a fin de otorgarle
que sea respetado el contenido del derecho al libre
a la demandante los elementos de juicio suficientes
acceso pensionario. Por ello se desarrollaron los tres

60814 PROCESOS CONSTITUCIONALES
supuestos que justifican tal retorno parcial, entre ellos
el de indebida, insuficiente y/o inoportuna
informacin.
3. Asimismo, en la STC 7281-2006-PA/TC, este
Tribunal emiti pronunciamiento respecto a las
causales de solicitud de desafiliacin, incluida la
referida a la falta de informacin y a la insuficiente o
errnea informacin, y estableci dos precedentes: el
primero, sobre la informacin (Cfr. fundamento 27), y
el segundo, sobre las pautas a seguir respecto del
procedimiento de desafiliacin (Cfr. fundamento 37),
que encuentra sustento constitucional directo en el
artculo 65 de la Constitucin.
4. En consecuencia, advirtindose que la
pretensin de la actora est referida al
cuestionamiento del procedimiento que se aplic a su
solicitud de desafiliacin, corresponde analizar el
fondo de la cuestin controvertida, atendiendo a lo
previsto en el precedente recogido en el fundamento
37 de la STC 7281-2006-PA/TC.
Sobre la afectacin al debido proceso
5. La Ley 28991, Ley de libre desafiliacin
informada, pensiones mnimas y complementarias y
rgimen especial de jubilacin anticipada, publicada
en el diario oficial El Peruano el 27 de marzo de 2007,
fue dictada por el Congreso de la Repblica. Se
responde as, casi en su totalidad, a los supuestos que
en materia de desafiliacin del Sistema Privado de
Pensiones este Tribunal estableci en la STC 1776-
2004-AA/TC, publicada en el diario oficial El Peruano el
20 de febrero de 2007.
6.Al respecto, es pertinente sealar que este
Tribunal, al emitir pronunciamiento en las SSTC
01776-2004-PA/ TC y 07281-2006-PA/TC, las cuales
establecieron los lineamientos sobre la desafiliacin
parcial del Sistema Privado de Pensiones, circunscribi
su decisin a la posibilidad de iniciar el procedimiento,
mas no orden la desafiliacin inmediata. Por ello, se
dej sentado que La persona no est facultada para
acudir directamente a la va del amparo para lograr la
desafiliacin (...) (v.g. 05051-2008-PA/TC,
fundamento 4). Sin embargo dicha afirmacin no debe
entenderse como la negacin de la posibilidad de
acudir a la va del amparo para cuestionar el trmite
de desafiliacin, pues cuando se advierta una
afectacin al debido procedimiento por parte de la
entidad involucrada en la gestin de la desafiliacin,
el proceso constitucional de amparo ser viable para
solicitar tutela procesal efectiva y el respeto a las
garantas contenidas en ella. En razn de ello, debe
desestimarse la excepcin propuesta.
7. Atendiendo a que la mencionada ley no incluy
como causal de desafiliacin la falta de informacin,
mediante la citada STC 7281-2006-PA/TC, publicada
en el oficial El Peruano el 15 de mayo de 2007, este
Tribunal Constitucional emiti pronunciamiento
respecto a las causales de solicitud de desafiliacin.
All se incluyeron referencias a la falta de informacin,
y a la insuficiente o errnea informacin, para luego
establecer hasta dos precedentes. El primero de los
cuales estuvo referido a la informacin (fundamento
27), mientras que el segundo a las pautas a seguir
respecto del procedimiento de desafiliacin
(fundamento 37). Asimismo, y mediante la Resolucin
SBS 11718-2008, de diciembre de 2008, se aprob el
Reglamento Operativo que dispone el procedimiento
administrativo de desafiliacin del SPP por la causal
de la falta de informacin, dispuesta por el Tribunal
Constitucional, segn sentencias recadas en los
expedientes 1776-
2004- AA/TC y 7281-2006-PA/TC.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
8. En ese entendido, este Tribunal ha declarado la
constitucionalidad del artculo 4 de la mencionada Ley
28991 en la STC 0014-2007-PI/TC. Cabe recordar que
en ella se menciona un procedimiento que debe ser
seguido para viabilizar el retorno parcial del Sistema
Privado de Pensiones al Sistema Pblico de Pensiones
9 De otro lado, nuestra jurisprudencia como
Tribunal Constitucional ha ampliado la validez del
procedimiento a los casos de asimetra informativa
(vid. fundamento 34 de la STC 7281-2006-PA/TC). El
exigir respeto de un procedimiento digno y clere en
sede administrativa ha sido una constante para este
Tribunal Constitucional, siempre con el fin de tutelar
los derechos fundamentales de las personas, en este
caso, de los pensionistas.
10. En tal sentido, nicamente ser viable el
proceso de amparo para los casos de impedimento de
desafiliacin mediante una actuacin arbitraria por
parte de la Administracin, en este caso de la SBS, o
por parte de aquella AFP a la cual le corresponda
iniciar el trmite. Es pertinente reiterar que esto no
habilita a acudir directamente a la va del amparo
para lograr la desafiliacin, toda vez que la
jurisprudencia que este Tribunal ha emitido slo se
cie a exigir el inicio del procedimiento, no a ordenar
la desafiliacin.
11. En el presente caso, se aprecian de autos la
Resolucin SBS 14142-2010, de fecha 28 de octubre
de 2010 (f. 15), de la Superintendente Adjunta de
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones; la
Resolucin SBS 5472-2011, de fecha 29 de abril de
2011 (f. 22), emitida por la Superintendente Adjunta
de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de
Fondos de Pensiones, y la Resolucin SBS 11081-
2011, de fecha 4 de noviembre de 2011 (f. 32),
emitida por el Superintendente Adjunto de Seguros,
en las que se le deniega a la demandante la solicitud
de desafiliacin del Sistema Privado de Pensiones, as
como los recursos de reconsideracin y de apelacin,
respectivamente. Ello en aplicacin del Reglamento
operativo para la Libre Desafiliacin Informada y
Rgimen Especial de Jubilacin Anticipada del Sistema
Privado de Administracin de Fondos de Pensiones,
aprobado por Resolucin SBS 1041-2007.
12. Se argumenta en este caso que, de
conformidad con la Segunda Disposicin Transitoria y
Final de la Ley 28991, los supuestos de desafiliacin
referidos en su Ttulo I no son de aplicacin para
aquellos afiliados que se encuentren en los supuestos
de hecho contemplados por la Ley 27617, es decir
que dichos afiliados cumplen los requisitos y
condiciones exigidos por la Sptima Disposicin Final
y Transitoria del Texto nico de la ley del SPP para
acceder a una pensin mnima en caso de jubilacin:
i) haber nacido a ms tardar el 31 de diciembre de
1945 y haber cumplido por lo menos 65 aos de edad;
ii) registrar un mnimo de 20 aos de aportaciones
efectivas entre el SPP y el SNP; y, iii) haber efectuado
dichas aportaciones considerando como base mnima
el clculo de la Remuneracin Mnima Vital, en cada
oportunidad. La demandante cumple todos estos
requisitos.
13. No obstante ello, se advierte del recurso de
apelacin presentado ante el Superintendente Adjunto
de Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones
(f. 30), de fecha 2 de junio de 2011, que la actora
solicit a la SBS su desafiliacin por indebida,
insuficiente e inoportuna informacin recibida de la
AFP para incorporarse al SPP y que, pese a ello, se
resuelven sus respectivas solicitudes aplicando el
artculo 8 de la Ley 27617.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
14. Atendiendo a lo expuesto, se verifica
claramente que, frente a la solicitud de la actora se
sigui de manera irregular un procedimiento que no
corresponda y, por ende, no se cumpli con brindarle
toda la documentacin e informacin detallada que le
permita realizar una correcta evaluacin de la
conveniencia o no de su desafiliacin, por haber
identificado, de ser el caso, un perjuicio en su
situacin previsional si permanece en el Sistema
Privado de Pensiones. Ello se corrobora ms an si se
toma en cuenta que, conforme aparece de las boletas
de pago que corren a fojas 6, 7 y 8 de autos, la
demandante ha realizado aportaciones al Sistema
Privado de Pensiones por los meses de octubre,
noviembre y diciembre de 2011. Estas aportaciones
no se encuentran incluidas en el RESIT SNP
0000152322 (f. 118), de fecha 9 de setiembre de
2011, en el que se indica que cuenta con 15 aos y 6
meses de aportaciones al Sistema Privado de P,
mientras que del Resumen de Aportes por Ao N.
0000155256-002 (f. 119), se puede observar que solo
le estn contabilizando los aportes hasta el ao 2009.
Esta omisin no refleja la realidad pues tales
aportaciones habran incrementado su fondo
pensionario y, por tanto, su pensin de jubilacin, lo
cual no fue debidamente informado a la actora.
60815
VOTO DIRIMENTE DE LA MAGISTRADA LEDESMA NARVEZ
Con el debido respeto por la opinin de los
magistrados Miranda Canales y Sardn de Taboada,
me adhiero a lo resuelto por los magistrados Espinosa-
Saldaa Barrera y Blume Fortini, pues tambin
considero que debe declararse FUNDADA la demanda
interpuesta por doa Juana Doris Arrescurrenaga de
Casas contra la Superintendencia de Banca y Seguros
y otra; en consecuencia, NULAS las Resoluciones SBS
141422010; 5472-2011 y 11081-2011.
S.
LEDESMA NARVEZ
VOTO DEL MAGISTRADO ERNESTO BLUME FORTINI
Me adhiero al voto del Magistrado Eloy Espinosa-
Saldaa Barrera, compartiendo las consideraciones
expuestas en su voto, por lo que soy de opinin que
corresponde declarar FUNDADA la demanda
interpuesta por doa Juana Doris Arrescurrenaga de
Casas contra la Superintendencia de Banca y Seguros
y otra; en consecuencia, NULAS las Resoluciones
SBS14142- 2010;ASB 5472-2011 y SBS 11081-2011.
S.

15. Al respecto, cabe anotar que este Tribunal, en BLUME FORTINI

la STC 07281-2006-PA/TC (Caso Santiago Terrones
Cubas), estableci, particularmente en el fundamento VOTO DE LOS MAGISTRADOS MIRANDA CANALES Y SARDN
DE TABOADA

33, que el procedimiento a seguir en el supuesto de Sustentamos el presente voto en las

falta o deficiencia de informacin deba ser el que
establezca en el reglamento de la Ley 28991, el cual
tendra que ajustarse a lo sealado por el artculo 4
de dicha ley.
16. Con tal propsito, con fecha 27 de julio de
2007 se expidi la citada Resolucin SBS 11718-2008,
que aprob el Reglamento Operativo para
desafiliacin informada del SPP, el cual establece en
su artculo
4 el procedimiento a seguir y toda la documentacin
que se debe reunir a fin de otorgarle a la demandante
los elementos de juicio suficientes para determinar la
ventaja de un posible traslado del SPP al SNP.
consideraciones siguientes:
1. La actora solicita que se deje sin efecto las
Resoluciones S.B.S. 5472-2011 y 11081- 2011, que le
deniegan su derecho a la libre desafiliacin informada,
a efectos de retornar al Sistema Nacional de
Pensiones.
2. Al respecto, como quiera que los actos
presuntamente lesivos a los derechos constitucionales
de la actora estn constituidos por actos
administrativos (Resoluciones S.B.S. 5472-2011 y
11081-2011), la actora debe acudir a un proceso
contencioso-administrativo, en el que se podr valorar
con amplitud los medios probatorios que acrediten la
desinformacin alegada.

17. Por ello, aprecindose que en el pedido de 3. En consecuencia, corresponde declarar

desafiliacin de la demandante alegndose la causal
de indebida, insuficiente y/o inoportuna informacin,
no se observ el procedimiento regular prescrito en el
mencionado reglamento operativo, este Tribunal
considera que se ha producido una actuacin
arbitraria respecto del procedimiento a seguir para
efectivizar el inicio del retorno parcial del Sistema
Privado de Pensiones al Sistema Pblico de Pensiones,
que vulnera el debido proceso.
improcedente la demanda en aplicacin del artculo 5,
inciso 2, del Cdigo Procesal Constitucional.
Por las consideraciones precedentes, estimamos
que se debe declarar IMPROCEDENTE la demanda de
amparo.
SS.

18. En consecuencia, y de acuerdo con el artculo

55 del Cdigo Procesal Constitucional, debe
procederse al restablecimiento del derecho MIRANDA CANALES
fundamental al debido proceso, ordenndose que
inicie el trmite de desafiliacin por la causal de falta
de informacin y los costos procesales. SARDN DE TABOADA
Por estas razones considero que debi declararse
FUNDADA la demanda y, en consecuencia, NULAS las W-1525299-1
Resoluciones SBS 14142-2010; 5472-2011 y SBS
11081
PROCESO DE AMPARO
2011. EXP. N 00206-2013-PA/TC
LIMA
S.
ESPINOSA-SALDAA BARRERA JUAN ROBERTO BRETTON LA ROSA

60814 PROCESOS CONSTITUCIONALES
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 14 das del mes de marzo de 2017,
la Sala Primera del Tribunal Constitucional pronuncia
la siguiente sentencia, con el voto en mayora de los
magistrados Miranda Canales y Espinosa-Saldaa
Barrera, y el voto dirimente del magistrado Blume
Fortini, que ha compuesto la discordia suscitada por el
voto del magistrado Sardn de Taboada, al cual se
adhiri la magistrada Ledesma Narvez.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por
don Juan Roberto Bretton La Rosa contra la resolucin
de fojas 371, de fecha 6 de julio de 2012, expedida
por la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima, que declar infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 13 de marzo de 2009, el recurrente
interpone demanda de amparo contra el Instituto
Peruano de Psicoanlisis y la Junta Directiva de la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis. Solicita que se
declaren nulas: a) la carta notarial de fecha 25 de
marzo de 2008, a travs de la cual se le notifica la
decisin de la Junta Directiva del Instituto Peruano de
Psicoanlisis de retirarle definitivamente la condicin
de candidato del Instituto de Psicoanlisis y excluirlo
de manera definitiva de la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis; y b) la resolucin administrativa de
fecha 9 de diciembre de 2008, expedida por la Junta
Directiva de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis, la
cual, resolviendo su recurso de apelacin, confirm la
sancin impuesta. En consecuencia, solicita que se le
restituya el goce de sus derechos como egresado de
dicho Instituto. Asimismo, requiere que se ordene a la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis reglamentar
debidamente en sus estatutos el procedimiento
administrativo sancionador respecto de sus
candidatos, egresados, aspirantes y asociados, con
expresa condena del pago de costas y costos del
proceso.
El recurrente alega que, mediante carta de fecha 5
de diciembre de 2007, remitida a su persona por el
coordinador del Comit de tica de la Sociedad
emplazada, se le comunic textualmente lo siguiente:
La Comisin de tica que presido lo cita a usted para
el jueves 13 de diciembre a las 9.30 pm en el local de
nuestra Sociedad, para escuchar los descargos que
usted tenga que hacer sobre una queja de abuso
psicolgico que han formulado dos personas en
contra de usted. Agrega el actor que en dicha
comunicacin nunca se le inform quines eran las
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
personas que haban interpuesto la queja, ni se
adjunt a dicha misiva la mencionada queja o
denuncia interpuesta a efectos de que pudiera ejercer
su derecho de defensa y presentar sus descargos de
manera oportuna. Sin embargo, en la fecha indicada
asisti ante la Comisin de tica, donde neg y
contradijo las imputaciones formuladas contra su
persona. Indica que dicha audiencia no fue registrada
en acta o documento alguno.
Posteriormente, con fecha 25 de marzo de 2008, el
demandante manifiesta que recibi una carta notarial
en la cual la directora del Instituto de Psicoanlisis le
comunica que la Junta Directiva del mencionado
Instituto ha resuelto retirarle definitivamente la
condicin de candidato que ostentaba dentro de dicho
Instituto, quedando, en consecuencia, desvinculado
de manera definitiva de la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis. Ante dicha sancin, el accionante
interpone el correspondiente recurso de apelacin, el
cual fue desestimado por la Junta Directiva de la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis, mediante carta
notarial de fecha 9 de diciembre de 2008. Sostiene
que dichas comunicaciones han vulnerado sus
derechos constitucionales al debido proceso, de
defensa, a la debida motivacin de los actos
administrativos, de asociacin, al trabajo; y los
principios de legalidad, seguridad jurdica y
causalidad.
El representante de la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis, con fecha 10 de setiembre de 2009
(fojas 198), contesta la demanda y solicita que la
misma sea declarada improcedente o infundada. Ello
en mrito a que en su opinin el accionante fue
sometido a un procedimiento sancionador
completamente regular, donde se le cit debidamente
para que efecte sus descargos y se le inform de la
denuncia que pesaba en su contra. Refiere que la
sancin se sustent en la investigacin llevada a cabo
por el Comit de tica de la Sociedad, el cual recab
las declaraciones de los denunciantes y el denunciado,
y acopi el material probatorio que sirvi de base para
la sancin impuesta. Del mismo modo, expresa que
tanto en la carta notarial remitida por el Instituto de
Psicoanlisis como en la carta cursada por la Sociedad
Peruana de Psicoanlisis se expresan claramente los
motivos de su sancin, con indicacin de la conducta
llevada a cabo y la norma que dispone la sancin por
la misma. Finalmente, alega que se ha respetado el
principio

60816 PROCESOS CONSTITUCIONALES
de tipicidad, pues se ha sancionado con base en
las normas del Cdigo de tica aplicable a los
candidatos del Instituto, donde se recoge la sancin
impuesta al demandante.
El Octavo Juzgado Constitucional de Lima declar
fundada en parte la demanda, por haberse
acreditado la violacin del derecho de defensa del
actor, y la nulidad de todo lo actuado desde la carta
de fecha 5 de diciembre de 2007, ms los costos del
proceso. Asimismo, declar improcedente en cuanto
se ordene a la Sociedad Peruana de Psicoanlisis que
reglamente en sus estatutos el procedimiento
administrativo sancionador respecto a sus
candidatos, egresados, aspirantes y asociados; e
improcedente respecto al pago de las costas del
proceso. El Juzgado argument que a la carta de
citacin de fecha
5 de diciembre de 2007 no se adjunt la denuncia ni
los medios probatorios presentados por la
denunciante, lo cual evidencia la vulneracin del
derecho de defensa del actor, mxime si estaba
prevista la posibilidad de imponerle una sancin.
La Sala revisora revoc la sentencia apelada y,
reformndola, declar infundada la demanda,
ordenando adems el pago de costas y costos a
cargo del demandante. Aquello en mrito a que la
conducta del actor resulta temeraria debido a que
pretende la nulidad del procedimiento sancionador
por una omisin que, si bien no le permiti conocer
los cargos imputados inicialmente, no le impidi
ejercer su derecho de defensa, pues este efectu sus
descargos verbales ante la Comisin de tica,
present una carta, de fecha 8 de abril de 2008,
mediante la cual contest el conocimiento de la
denuncia; y, asimismo, interpuso apelacin contra la
sancin impuesta.
Mediante recurso de agravio constitucional de
fecha 6 de noviembre de 2012 (fojas 405), el
recurrente sostiene que la sentencia de vista
recurrida contiene una interpretacin errada del
derecho de defensa, en abierta confrontacin a lo
establecido por este Tribunal Constitucional en
reiterada y uniforme jurisprudencia.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1. El demandante solicita que se declaren nulas:
a) la carta notarial de fecha 25 de marzo de 2008, a
travs de la cual se le notifica la decisin de la Junta
Directiva del Instituto Peruano de Psicoanlisis de
retirarle definitivamente la condicin de candidato
del Instituto de Psicoanlisis y de excluirlo de manera
definitiva de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis; y
b) la resolucin administrativa, de fecha 9 de
diciembre de 2008, expedida por la Junta Directiva
de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis, la cual,
resolviendo su recurso de apelacin, confirm la
sancin impuesta. Como consecuencia de ello,
solicita que se le restituya el goce de sus derechos
como egresado del Instituto Peruano de Psicoanlisis.
Asimismo, solicita que se ordene a la Sociedad
Peruana de Psicoanlisis reglamentar debidamente
en sus estatutos el procedimiento administrativo
sancionador respecto de sus candidatos, egresados,
aspirantes y asociados. Finalmente, peticiona el pago
de las costas y costos del proceso.
Cuestin previa
2. El primer cuestionamiento esgrimido por el
demandante se basa en que el Instituto Peruano de
Psicoanlisis no tena la competencia para
sancionarlo, pues l tiene la condicin de egresado
de dicho instituto. Al respecto, se observa que,
mediante carta de fecha 20 de enero de 2000 (fojas
3), el director del Instituto de la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis comunica al actor que el Comit
Directivo del Instituto acord declararlo egresado,
con lo cual se encontraba en condicin de presentar
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
su trabajo de incorporacin a la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis a efectos de ser miembro de dicha
sociedad. Sin embargo, cabe resaltar que el hecho de
haber sido declarado egresado del Instituto no le
quita la condicin de candidato, segn se evidencia
del propio Reglamento del Instituto de la Sociedad
Peruana de Psicoanlisis. En el literal p) del artculo 7
de dicho reglamento se observa que son atribuciones
y deberes del Comit Directivo declarar egresados a
los candidatos que hayan completado su formacin,
informando al respecto al
Consejo Directivo de la Sociedad. En cuanto a la
calidad de candidatos, el artculo 19 del reglamento
seala que los postulantes admitidos al Instituto se
denominan candidatos y se rigen por el presente
reglamento. Como se puede apreciar, solo se puede
declarar egresado a un candidato y no a alguien que
no tenga tal condicin, por lo que se concluye que el
accionante tiene la condicin de candidato.
3. Por otro lado, el numeral l) del artculo 7 del
reglamento seala que entre las atribuciones y
deberes del Comit Directivo del Instituto est la de
separar o suspender del Instituto a los candidatos
que incurran en alguna de las causales de separacin
previstas en el presente reglamento; mientras que el
artculo 50 indica en qu casos se pierde temporal o
definitivamente la condicin de candidato,
establecindose en el numeral 5 que se perder por
las faltas graves contra la tica. Asimismo, el artculo
1 del Cdigo de Conducta tica y Profesional de la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis seala que este se
aplica a todos los miembros de la Sociedad Peruana
de Psicoanlisis y a los candidatos en formacin en
su Instituto. En cuanto a las sanciones, el artculo 43
indica que las sanciones a aplicar por la Junta
Directiva de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis,
conforme a la gravedad de los hechos y
circunstancias que los rodean, sern los siguientes:
a) advertencia, b) amonestacin, c) suspensin; o d)
eliminacin del registro societario. En los casos c) y
d), en concordancia con los estatutos de la Sociedad
Peruana de Psicoanlisis (artculos 24, inciso b), 25 y
26), las sanciones tendrn que ser ratificadas por la
Asamblea General.
4. Hechas las precisiones que anteceden, queda
claro que el recurrente ostenta la calidad de
candidato dentro del Instituto de la Sociedad Peruana
de Psicoanlisis y que la norma aplicable a su
proceso administrativo sancionador es el Reglamento
del Instituto de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis
y el Cdigo de Conducta tica y Profesional de la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis.
Sobre la afectacin del derecho a la comunicacin
previa de la infraccin
5 El recurrente alega que se le ha afectado su
derecho de defensa, pues en la carta de fecha 5 de
diciembre de
2007, en la cual se le cita a que rinda sus descargos
por una queja interpuesta en su contra, no se detalla
la persona que interpuso dicha queja, el contenido de
la denuncia, ni la posible calificacin de los hechos
como una infraccin o la posible sancin a
imponerse. Por su parte, el ente emplazado alega
que al actor se le ha permitido hacer sus descargos
en la audiencia a la cual fue citado y donde se le
inform detalladamente de la denuncia efectuada en
su contra.
6 El Tribunal Constitucional ha establecido, en
reiterada jurisprudencia, que los derechos que
componen el debido proceso no solo se aplican en los
procesos judiciales, sino tambin en los
procedimientos administrativos, en los
procedimientos corporativos privados y, en general,
en cualquier proceso o procedimiento en el cual
materialmente se discutan o restrinjan derechos. Uno
de estos derechos es el derecho de defensa, y como

60818 PROCESOS CONSTITUCIONALES
un derecho que garantiza su ejercicio al interior de un
procedimiento sancionador, el derecho a la
comunicacin previa de la infraccin, en este caso, de
la infraccin estatutaria privada. En efecto, de
acuerdo a las sentencias emitidas en los Expedientes
0067-1993-AA/TC, 0083-2000-AA/TC, 1612-2003-AA/
TC, 1489-2004-AA/TC, 5215-2007-PA/TC, entre otras,
en el seno de un procedimiento disciplinario privado
es necesario [notificar] previamente a los
[implicados] acerca de las faltas que se les imputan, a
fin de que ejerzan su defensa. [As, deben]
comunicarles por escrito los cargos imputados,
acompaando el correspondiente sustento probatorio,
y otorgarles un plazo prudencial a efectos de que
-mediante la expresin de los descargos
correspondientes- puedan ejercer cabalmente su
legtimo derecho de defensa.
7 En el caso de autos, dicha comunicacin previa
de las infracciones imputadas no se ha producido,
pues en la carta de fecha 5 de diciembre de 2007,
simplemente se precisa lo siguiente: La Comisin de
tica que presido lo cita a usted para el jueves 13 de
diciembre a las 9:30 p.m. en el local de nuestra
Sociedad, para escuchar los descargos que usted
tenga que hacer sobre una queja de abuso
psicolgico que han formulado dos personas en
contra de usted (fojas 8). Esta escueta
comunicacin, a criterio de este Tribunal, no cumple
las exigencias del derecho a la comunicacin previa
de la infraccin imputada, pues no se indica: i) cul es
el hecho que se imputa como constitutivo de una
infraccin, y ii) cul es la concreta falta en que habra
incurrido el recurrente y que merece una intervencin
por parte de la Comisin de tica. Asimismo, tampoco
se ha adjuntado la denuncia o el material probatorio
en el cual se sustenta el inicio del procedimiento
disciplinario contra el actor.
8 Por otro lado, este Tribunal no concuerda con el
argumento de la parte emplazada ni con el de la Sala
revisora en el sentido de que dicha falta de
comunicacin previa no ha incidido en el derecho de
defensa del recurrente, pues este ha podido ser
ejercido en la audiencia de fecha 13 de diciembre de
2007, mediante la carta de fecha 8 de abril de 2008, y
a travs de la impugnacin presentada contra la
sancin impuesta por el Instituto de Psicoanlisis.
Tampoco considera vlida dicha alegacin porque el
ejercicio adecuado del derecho de defensa en la
audiencia solo era posible si, previamente a dicha
audiencia, el recurrente hubiera conocido los hechos
imputados, la inconducta en que dichos hechos se
encuadraban, la posible sancin y los medios de
prueba en que se sustentaba la imputacin efectuada.
Si dicha audiencia se haba dispuesto como el
momento en el cual el recurrente poda efectuar sus
descargos (esto es, ejercer su derecho de defensa),
era necesario que previamente a la misma y con un
tiempo prudencial se informe al demandante de todas
estas cuestiones con el objeto de que en la audiencia
ejerza adecuadamente su defensa respecto de las
cuestiones fcticas y jurdicas planteadas en la
denuncia.
9 De otra parte, y en cuanto al argumento de que
el recurrente ejerci su derecho de defensa con la
carta de fecha 8 de abril de 2008 y a travs de la
impugnacin presentada contra la sancin impuesta
por el Instituto de Psicoanlisis, tampoco es una
alegacin vlida, pues, tanto la carta de fecha 8 de
abril de 2008, como el recurso de apelacin son
posteriores a la decisin del Instituto de Psicoanlisis
(comunicada mediante carta de fecha 25 de marzo de
2008), por lo que no enervan la afectacin del
derecho de defensa sufrida en primera instancia del
procedimiento sancionador instaurado contra el
recurrente.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
Sobre la afectacin del derecho a la motivacin de
la decisin del Instituto de Psicoanlisis
10 El recurrente tambin ha cuestionado la validez
de la sancin impuesta, dado que la Carta Notarial de
fecha 25 de marzo de 2008, a travs de la cual se
notifica la decisin del Instituto de Psicoanlisis de
retirarle la condicin de candidato y de desvincularlo
de la Sociedad de Psicoanlisis, no contiene mayor
motivacin sobre por qu se decide sancionarlo. La
Sociedad emplazada, por su parte, ha esgrimido que
tanto en la carta notarial remitida por el Instituto de
Psicoanlisis como en la carta cursada por la Sociedad
Peruana de Psicoanlisis se expresan claramente los
motivos de su sancin, con indicacin de la conducta
llevada a cabo y la norma que dispone la sancin por
la misma.
11.En la Carta Notarial, de fecha 25 de marzo de
2008, como justificacin de la sancin, se expresa lo
siguiente:
La decisin de la Junta Directiva del Instituto que
le estamos comunicando ha sido tomada luego de
recibida la denuncia en su contra interpuesta por la
Sra. Patricia Snchez, y odos y analizados los
descargos formulados por usted el da 13 de
diciembre de 2007 ante el Comit de tica de nuestra
Institucin.
La sancin se le impone al haber incurrido usted
en la causal de falta grave contra la tica contenida
en el numeral 5) del Artculo 50 del Reglamento del
Instituto de Psicoanlisis, toda vez que ha quedado
acreditado que la conducta desplegada por usted en
relacin a la Sra. Patricia Snchez vulnera los Artculos
2, 9, 10, 11, 13 del Cdigo de Conducta tica y
Profesional de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis.
Estos dos prrafos, en realidad, no constituyen
motivacin alguna de la sancin, pues solo se limitan
a indicar, primero, que se ha analizado la denuncia y
los descargos formulados ante el Comit de tica; y,
luego, que se encuentra acreditado que la conducta
del recurrente ha vulnerado determinados artculos
del Cdigo de tica.
12. La motivacin de una decisin sancionatoria,
incluso en el mbito corporativo privado, no se
satisface con la mera enunciacin de que los
argumentos de las partes han sido considerados y de
que se encuentra acreditada la comisin de la
infraccin; sino que exige que se expliciten las
razones que llevan a considerar que efectivamente el
imputado ha incurrido en una infraccin y que merece
determinada sancin. Para ello, se debe: i) describir el
hecho o los hechos imputados, ii) citar los medios
probatorios en los cuales se sustenta la relacin de
vinculacin entre dichos hechos y el procesado, iii)
explicar cmo dichos hechos acreditados se
encuadran en la conducta tipificada en la norma
sancionadora; y, finalmente, iv) precisar las razones
por las cuales se ha decidido imponer determinada
sancin y no otra. Ninguna de estas cuestiones, sin
embargo, ha sido explicitada en la Carta Notarial
mencionada, ni tampoco en el Acta de fecha 4 de julio
de 2008, suscrita con ocasin de la lectura de la
sancin en una audiencia especial llevada a cabo para
tal efecto (fojas 12).
13. En puridad, estas cuestiones se aprecian en el
Informe de la Comisin de tica (obrante a fojas 133),
presentado por el ente emplazado conjuntamente con
su contestacin de la demanda, pero no puesto en
conocimiento del recurrente al momento de notificarle
la decisin del Instituto de Psicoanlisis de retirarle la
condicin de candidato y separarlo definitivamente de
la Sociedad de Psicoanlisis.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
14. Por lo dems, la ausencia de motivacin, como
ha sostenido el Tribunal Constitucional en reiteradas
ocasiones (sentencias emitidas en los Expedientes
2192-
2004- AA/TC y 1981-2011-PA/TC), impide el ejercicio
del derecho de defensa al no permitir conocer; y, por
tanto, contradecir las razones de una decisin
sancionatoria. En el presente caso, la afectacin del
derecho a la motivacin de la decisin adoptada por
el Instituto de Psicoanlisis ha supuesto tambin la
afectacin del derecho de defensa del recurrente,
puesto que no ha permitido que este cuestione
adecuadamente dicha decisin a travs del recurso de
apelacin pertinente.
Sobre la afectacin del principio de tipicidad de la
sancin impuesta
15. El recurrente ha alegado que las sanciones de
retiro de la condicin de candidato y desvinculacin
definitiva de la Sociedad de Psicoanlisis no se
encuentran tipificadas en el Cdigo de tica aplicado
a su persona, por lo que se ha vulnerado el principio
de tipicidad. La sociedad emplazada, por su parte, ha
sostenido que se ha sancionado con base en las
normas del Cdigo de tica aplicables a los
candidatos del Instituto donde se recoge la sancin
impuesta al demandante.
16. En primer lugar, este Tribunal entiende que el
principio de tipicidad es una exigencia aplicable
tambin a los procedimientos disciplinarios privados,
as como a los procedimientos seguidos por faltas
contra la tica, como en el caso de autos. Esto es as
porque, pues al margen del ente que aplique la
sancin y la cualidad de la falta o de la denominacin
que a esta se le asigne, la determinacin de la
comisin de una falta de este tipo en el seno de un
procedimiento disciplinario o de faltas a la tica en el
mbito privado tiene consecuencias tambin
restrictivas sobre los derechos, como la suspensin o
separacin de la asociacin o sociedad de que se
trate, con la consiguiente incidencia sobre el derecho
de asociacin, al honor y, eventualmente, al trabajo y
libre desarrollo de la personalidad, en los casos de
expulsiones de gremios profesionales, por ejemplo.
17. El principio de tipicidad supone que la
descripcin de la conducta considerada como
infractora debe estar claramente contenida en una
norma anterior a la comisin de la conducta
considerada punible. El principio de tipicidad, por otro
lado, exige no solo la descripcin clara y precisa de la
conducta considerada como punible, sino el
sealamiento de la sancin a imponerse por la
comisin de dicha infraccin. Ambas exigencias
(descripcin de la conducta punible y sealamiento de
la sancin a imponerse) se desprenden claramente
del propio artculo
2, inciso 24, acpite d), el cual establece que Nadie
ser procesado ni condenado por acto u omisin que
al tiempo de cometerse no est previamente
calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca,
como infraccin punible; ni sancionado con pena no
prevista en la ley.
18. En el presente caso, si bien la alegacin del
recurrente no es de recibo, pues la sancin de retiro
definitivo de la condicin de candidato s se encuentra
regulada, aunque no en el artculo 43 del Reglamento
del Cdigo de Conducta tica y Profesional de la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis, s lo est en el Sociedad emplazada. No existe, en puridad, una
artculo 50.5 del Reglamento del Instituto de la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis (obrante a fojas
109). Por ello, este Tribunal encuentra que el principio
de tipicidad ha sido infringido por la Sociedad
60817
emplazada, pues no solo no se encuentran tipificadas
en el Cdigo de tica o en otro reglamento del
Instituto o de la Sociedad de Psicoanlisis las
conductas que suponen faltas contra la tica, sino que
no se encuentran previstas las sanciones aplicables,
de modo diferenciado a cada una de ellas.
19. En efecto, el Reglamento del Cdigo de
Conducta tica y Profesional de la Sociedad Peruana
de Psicoanlisis se ha limitado a sealar, a partir del
artculo 2 hasta el artculo 36, las obligaciones ticas
de los psicoanalistas y candidatos, con relacin a las
normas profesionales, a los pacientes, a los nios y
adolescentes, a los colegas, a la confidencialidad de
los tratamientos, a la investigacin y las publicaciones
sobre teora y prctica del psicoanlisis, y a los
propios candidatos a psicoanalistas. Sin embargo, no
se precisa cules son las conductas que, al incumplir
dichos deberes, constituyen una falta contra la tica.
Y es que para el ejercicio de la potestad sancionadora,
incluso en el mbito disciplinario privado, o en el
supuesto de comisin de faltas ticas, no basta con la
descripcin de los deberes ticos de los profesionales
(psicoanalistas o candidatos, en este caso), sino que
es preciso sealar qu conductas especficas, que
desatienden dichos deberes, constituyen una falta
contra la tica susceptible de sancin. Es decir, para
satisfacer el principio de tipicidad no basta con que la
persona tenga claramente descrito cules son sus
deberes ticos en el marco del ejercicio de su
profesin, sino que es necesario que tenga
claramente definido cules conductas contrarias a
dichos deberes ticos constituyen una falta
disciplinariamente sancionable, lo que no ha ocurrido
en el caso de autos.
20. Por otro lado, si bien el artculo 43 del
Reglamento del Cdigo de Conducta tica y
Profesional de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis ha
establecido que las sanciones por la comisin de una
falta contra la tica son la advertencia, la
amonestacin, la suspensin y la eliminacin del
registro societario, y en el caso de los candidatos la
prdida definitiva de tal condicin cuando se cometa
una falta grave contra la tica (de acuerdo al
artculo 50.5 del Reglamento del Instituto de la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis), este Tribunal
considera que dicho sealamiento no cumple la
exigencia del principio de tipicidad de la sancin, pues
no existe una correlacin entre las conductas
sealadas como faltas y las sanciones que les
corresponden de acuerdo a la gravedad de cada una
de ellas. Es decir, no se ha precisado qu sancin le
corresponde a cada falta, lo cual obviamente debe ser
determinado segn su gravedad.
21. En su lugar, el Cdigo de tica sujeto a anlisis
no ha determinado la gravedad de una co nducta y,
por tanto, ha dejado la aplicacin de alguna de las
sanciones descritas en el artculo 43 a la voluntad de
la Junta Directiva de la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis. Aquello infringe abiertamente el
principio de tipicidad exigido tambin como requisito
de validez de las sanciones impuestas en el mbito
disciplinario privado.
Sobre la pretensin de que la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis reglamente en sus estatutos el
procedimiento administrativo sancionador
22. Este Tribunal considera que esta pretensin
resulta improcedente, toda vez que para la restitucin
de los derechos vulnerados no es necesaria la
modificacin de los estatutos o reglamentos de la
norma dentro de dichos reglamentos que este Tribunal
haya tenido que declarar invlida para reponer el
ejercicio de los derechos conculcados en el presente
caso. Si bien es cierto este Tribunal ha apreciado que

60818 PROCESOS CONSTITUCIONALES
los referidos reglamentos no han regulado
debidamente el captulo de las infracciones y las
sanciones contra las faltas ticas, y que ello ha
supuesto la violacin del principio de tipicidad, este
Tribunal no puede ordenar que se regule dicho
captulo adecuadamente, pues ello depender de la
voluntad de la Sociedad demandada. Lo nico que
puede precisar es que, en lo sucesivo, y segn como
est actualmente regulado, dicho captulo del
Reglamento del Cdigo de Conducta tica y
Profesional de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis no
podr sustentar vlidamente la sancin de los
psicoanalistas o los candidatos por faltas cometidas
contra los deberes ticos contenidos en el referido
Reglamento si no efecta de inmediato algunas
importantes correcciones.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,
con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda, porque se ha
acreditado la vulneracin de los derechos a la
comunicacin previa y detallada de la infraccin, a la
motivacin, a la defensa, y el principio de tipicidad de
las sanciones. En consecuencia, declara NULAS la
carta notarial de fecha 25 de marzo de 2008 y la carta
notarial de fecha 9 de diciembre de 2008, que
contiene la resolucin administrativa de fecha 9 de
diciembre de 2008.
2. ORDENAR a la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis que reincorpore como candidato a don
Juan Roberto Bretton La Rosa, con el abono de las
costas y costos del proceso.
3. Declarar IMPROCEDENTE la demanda en el
extremo que se solicita se ordene a la Sociedad
Peruana de Psicoanlisis regule en sus estatutos el
procedimiento administrativo sancionador para
candidatos egresados, aspirantes y asociados, de
acuerdo con lo sealado en el fundamento 22 de la
presente sentencia.
Publquese y notifquese.
SS.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
MIRANDA CANALES
BLUME FORTINI
ESPINOSA-SALDAA BARRERA
VOTO DEL MAGISTRADO ERNESTO BLUME FORTINI
Me adhiero y comparto los fundamentos del voto
de los magistrados Miranda Canales y Espinosa-
Saldaa Barrera, en el que opinan por declarar
FUNDADA la demanda de amparo, por haberse
acreditado la vulneracin de los derechos a la
comunicacin previa y detallada de la infraccin, a la
motivacin, a la defensa, y al principio de tipicidad de
las sanciones; en consecuencia, NULA la carta notarial
de fecha 25 de marzo de 2008 y la carta notarial de
fecha 9 de diciembre de 2008, que contiene la
resolucin administrativa de fecha 9 de diciembre de
2008; ordenndose a la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis que reincorpore como candidato a don
Juan Roberto Bretton La Rosa, con el abono de las
costas y costos del proceso; e IMPROCEDENTE la
demanda en el extremo en el que se solicita ordenar a
la Sociedad Peruana de Psicoanlisis que regule en
sus estatutos el procedimiento administrativo
sancionador para candidatos egresados, aspirantes y
asociados, de acuerdo con lo sealado en el
fundamento 22 de dicho voto.
S.
BLUME FORTINI
VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO SARDN DE
TABOADA
Con el debido respeto por la opinin de mis
colegas magistrados, emito el siguiente voto singular,
al no concordar con los argumentos ni con el fallo de
la sentencia en mayora. A mi juicio, la demanda debe
ser declarada infundada por las razones que expongo
a continuacin.
La sentencia declara fundada la demanda por
considerar que
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
(i) :el demandante no pudo ejercer
adecuadamente su defensa, puesto que se le inform
tardamente sobre el contenido de la denuncia
formulada en su contra;
(ii) la decisin adoptada por la Junta Directiva del
Instituto de Psicoanlisis, que resolvi su caso en
primera instancia, no se encuentra motivada; y,
(iii) las disposiciones del Cdigo de tica de la
Sociedad Peruana de Psicoanlisis que se utilizaron
para sancionarlo son incompatibles con el principio
de tipicidad.
Discrepo de los puntos (i) y (ii) de esta
argumentacin porque considero que los vicios o
deficiencias procesales no pueden ser evaluadas
aisladamente para determinar la afectacin de
derechos fundamentales. Esta evaluacin debe ser
realizada, ms bien, considerando la totalidad de lo
actuado en un procedimiento.
En el caso concreto, a travs de la carta que obra
a fojas 8, se cit al demandante para que realice sus
descargos sin informarle sobre las faltas ticas que
se le imputaban. Asimismo, consta, a fojas 9, que la
resolucin de la Junta Directiva del Instituto de
Psicoanlisis no desarroll o explic los motivos que
la sustentan.
Sin embargo, si bien el recurrente pudo encontrar
dificultades al formular sus descargos en la etapa
inicial del procedimiento, posteriormente encontr
oportunidad para expresar en detalle sus argumentos
de defensa, tal como consta en el escrito que obra a
fojas 14.
Asimismo, est acreditado, a fojas 22, que,
independientemente de los defectos de motivacin
existentes en la carta notarial de fecha 25 de marzo
de
2008,el procedimiento disciplinario objeto de la
demanda de autos concluy con la emisin de una
resolucin de segunda instancia correctamente
fundada en Derecho.
Por estas razones, aunque ciertamente hubo
deficiencias en el procedimiento, stas no llegaron a
configurar una afectacin a los derechos
constitucionales del recurrente. ste no se encontr
en un estado de indefensin: pudo decir lo suyo y, al
final, se le explic ampliamente las razones de la
sancin que se le aplic.
Por otro lado, tambin discrepo de la sentencia
respecto al punto (iii) de su argumentacin. A
diferencia de lo que all se seala, estimo que en el
presente caso no se ha vulnerado, de manera
alguna, el principio de tipicidad que requiere al
ordenamiento constitucional.
Este principio exige precisar con claridad en una
norma de carcter general en qu consiste una
conducta proscrita y qu sancin pueden imponerse
por su comisin. A mi criterio, ambos requerimientos
fueron satisfechos en el presente caso, por las
razones siguientes.
El artculo 13 del Cdigo de Conducta tica y
Profesional de la Sociedad Peruana de Psicoanlisis
prev la conducta imputada al recurrente, la cual se
configura como una falta grave contra la tica, pues
supone desconocer una condicin constitutiva de la
terapia y provocar un severo dao al tratamiento
psicoanaltico.
Por otro lado, el artculo 50, inciso 5, del
Reglamento del Instituto de la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis establece que el candidato que comete
60819
faltas graves contra la tica perder su condicin de
tal. De ninguna manera, por tanto, cabe sealar que
falta claridad al respecto.
As, considero que la demanda debe
desestimarse, toda vez, que el recurrente estaba en
condiciones de saber que la conducta que tuvo se
configuraba claramente una falta grave, cuya
comisin traera como sancin la prdida de su
condicin de candidato a la Sociedad Peruana de
Psicoanlisis.
Por las consideraciones precedentes mi voto es
porque se declare INFUNDADA la demanda de
amparo.
SARDN DE TABOADA
VOTO DIRIMENTE DE LA MAGISTRADA LEDESMA
NARVEZ
Con el debido respeto por la opinin de los
magistrados Miranda Canales y Espinosa-Saldaa
Barrera, me adhiero a lo resuelto por el magistrado
Sardn de Taboada, pues tambin considero que
debe declararse infundada la demanda al no haberse
acreditado la vulneracin de los derechos invocados
por el recurrente.
Considero pertinente sealar, adems, en relacin
a la alegada afectacin del derecho a la
comunicacin previa de la infraccin, que si bien al
ser citado el recurrente por la Comisin de tica de la
demandada para efectuar sus descargos respecto a
la denuncia por abuso psicolgico presentada en su
contra, no se le inform sobre el contenido de dicha
denuncia; sin embargo, al presentarse ante dicha
comisin no slo fue informado de los hechos que se
imputaron y efectu los descargos pertinentes, sino
que, adems, al hacerlo admiti los hechos que se le
imputaron, tal como consta del acta que corre en la
pgina 137 y, si bien, efectu alegaciones contrarias
a su contenido (fs. 230), no ha formulado tacha
contra dicho documento, manteniendo su eficacia
probatoria. A ello se suma el hecho de que entre la
fecha en que prest su declaracin ante el Comit de
tica y la fecha en que se le impuso la sancin,
transcurrieron ms de tres meses, tiempo en el cual
el pudo formular las alegaciones que considerara
pertinentes a su defensa y acompaar los medios
probatorios destinados a desvirtuar las acusaciones
formuladas en su contra, no habindolo hecho, por lo
que no se acredita la afectacin del derecho
analizado.
Por otro lado, en relacin al derecho a la
motivacin, la resolucin sancionatoria de primera
instancia s contiene una motivacin mnima, aunque
escueta, pues se menciona las normas que habra
infringido el actor, sealndose incluso que haba
reconocido su responsabilidad en la entrevista
sostenida con la Comisin de tica, argumento que
no ha sido cuestionado en la apelacin que formul
contra la sancin que se le impuso; por otra parte, en
la resolucin de segunda instancia la demandada
seal con precisin y detalle las razones de hecho y
de derecho que motivaron la imposicin de la
sancin.
Finalmente, en torno a la afectacin al principio
de tipicidad de la sancin impuesta, conforme lo
seala el Magistrado Sardn de Taboada, tanto la
conducta considerada infractora como la sancin
impuesta se encuentran reguladas en las normas
internas de la demandada, lo que el recurrente, dada
su condicin de candidato, no poda desconocer.
S.
LEDESMA NARVEZ

60820 PROCESOS CONSTITUCIONALES
W-1525299-
2
PODER JUDICIAL
PROCESO DE ACCIN POPULAR
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA PRIMERA SALA CIVIL
EXPEDIENTE NMERO N 00223-2014
RESOLUCIN N 8
Lima, catorce de enero de dos mil quince.
VISTOS: Dado cuenta por Relatora; odo los
Informes Orales producidos por los Abogados de los
sujetos del proceso; Interviene como Ponente el Juez
Superior Sols Macedo;
1. - DEMANDA: Resulta de autos que la Sociedad
Nacional de Minera Petrleo y Energa (en adelante la
actora y/o la SNMPE), representada por su Gerente
General Mara Caterina Podest Mevius, interpone
demanda constitucional de Accin Popular (fs. 221 a
268) contra la Presidencia del Consejo de Ministros (en
adelante PCM).
1.1. Pretensin: Solicita se declare la
inconstitucionalidad y/o ilegalidad con efectos
retroactivos del Decreto Supremo N 128-2013-PCM,
publicado con fecha 19 de diciembre de 2013.
Asimismo, solicita el pago de costos y costas del
proceso.
1.2. Derechos Constitucionales vulnerados y/o
amenazados:
a) Principio de no confiscatoriedad.
b) Principio de legalidad.
c) Derecho de propiedad.
1.2. Fundamentos de Demanda: La actora
argumenta que el Decreto Supremo N 128-2013-PCM,
norma con rango reglamentario, expedido por el Poder
Ejecutivo, ha creado de manera originaria, sin tener
facultades para ello, un tributo de la especie
Contribucin a favor del Organismo Supervisor de la
Inversin en Energa y Minera - OSINERGMIN, por un
monto que a todas luces excede el costo de la
actividad estatal que se pretende financiar,
configurndose as un infraccin a la Constitucin,
especficamente:
(i) Principio de legalidad.- Pues el Decreto Supremo
N 128-2013-PCM no reglamenta lo dispuesto en la
Ley N 29901, toda vez que la ley seala que el
Aporte por Regulacin debe ser empleado nicamente
para financiar los gastos derivados de la actividad de
fiscalizacin y supervisin mientras que el Decreto
Supremo pretende que el aporte por Regulacin cubra
todos los gastos para el sostenimiento institucional
de OSINERGMIN.
(ii) Principio de no confiscatoriedad y derecho a la
propiedad.- El Decreto Supremo vulnera el principio de
no confiscatoriedad y propiedad, trasgrediendo la
Constitucin que seala que en el caso de las
contribuciones, estas no deben exceder el costo de la
actividad estatal que origina el pago de las mismas.
2. - ADMISORIO DE DEMANDA: Mediante
Resolucin N 01, de fecha 09 de junio de 2014 (fs.
269 a 270), esta Superior Sala Civil resolvi admitir a
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
trmite la presente demanda, disponiendo correr el
traslado respectivo a la parte contraria y ordenando la
publicacin del auto admisorio en el Diario Oficial El
Peruano.
3. - CONTESTACIN DE DEMANDA: Mediante
escrito de fecha 15 de julio de 2017 (fs. 283 a 293), el
Procurador Pblico Especializado Supranacional,
encargado de la Procuradura Pblica Especializada en
Materia Constitucional, contesta la demanda
sealando lo siguiente:
a) La norma cuestionada no trasgrede el principio
de legalidad, pues conforme se puede apreciar del
artculo 10 de la Ley N 27332 - Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversin Privada,
artculo 7 de la Ley N 27699 y artculo 4 de la Ley
N 29901, se puede verificar que el denominado
Aporte por Regulacin es una contribucin que
constituye el medio de financiamiento de los
organismos reguladores y se encuentra destinado al
sostenimiento de sus funciones, siendo una posicin
confirmada por el Ministerio de Economa y Finanzas a
travs del Informe N 392-2013-EF/61.01 emitido por
la Direccin General de Poltica de Ingresos Pblicos al
sealar que el Aporte por Regulacin implica que
este sea destinado al sostenimiento de los
reguladores y al cumplimiento de sus funciones, entre
las cuales se encuentran las labores de regulacin,
supervisin, fiscalizacin y sancin que deben
ejecutar estas entidades. Asimismo, de las normas
citadas se advierte que los titulares de las actividades
mineras que OSINERGMIN supervisa y fiscaliza se
encuentran afectas al aporte establecido en el artculo
10 de la Ley N 27332, determinados dentro del
lmite cuantitativo (1%) establecido en la ley. Por
tanto, la norma materia de impugnacin no ha creado
tributo alguno, sino que en concordancia con el marco
legal vigente y los principios constitucionales en
materia tributaria, ha establecido la alcuota que
corresponde para el pago del aporte.
b) La exposicin de Motivos del Decreto Supremo
N 128-2013-PCM cumple con justificar tcnicamente
la distribucin del financiamiento institucional del
OSINERGMIN, al sealarse que con la aprobacin del
Aporte por Regulacin del Sector Minero, todos los
agentes bajo el mbito de regulacin y supervisin del
OSINERGMIN contribuirn con su finalidad: el
sostenimiento institucional. De esto se verifica que el
rendimiento del referido aporte tiene el destino
sealado en la legislacin vigente, es decir, el
sostenimiento institucional del OSINERGMIN, a fin de
que dicha institucin pueda desempear
eficientemente las diversas actividades asignadas
conforme a ley. Por tanto, la determinacin del Aporte
por Regulacin no tiene carcter confiscatorio, puesto
que su importe ha sido determinado observando el
lmite establecido en el artculo 10 de la Ley N
27332 que establece que el pago del aporte por
regulacin no podr exceder del 1% del valor de la
facturacin anual, deducido del Impuesto General a
las Ventas y el Impuesto de Promocin Municipal, en
armona a los fines para los que fue creado, el cual es
el sostenimiento institucional del OSINERGMIN.
c) Debe quedar en claro que el Decreto Supremo
impugnado no contiene un artculo especfico donde
se precise qu norma debe primar u observarse, pues
ello no corresponde ser establecido en ningn texto
normativo; en consecuencia, la accin popular no
constituye el espacio para analizar la interpretacin
respecto a la relacin entre las leyes sobre el aporte
 El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
en materia de regulacin, por lo que los argumentos
de la demandante deben ser
fjpcp ct i m
4. - EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA: Mediante
escrito del 22 de julio de 2014 (fs. 329 a 336), el
Procurador Pblico Especializado Supranacional,
encargado de la Procuradura Publica Especializada en
Materia Constitucional, formul Excepcin de
Incompetencia, alegando que en atencin al
contenido de la norma objeto de impugnacin en el
presente proceso de accin popular, la demanda debe
ser de conocimiento de las Salas que conforman la
especialidad Contencioso Administrativa, y no la Civil,
ya que las demandas de accin popular contra normas
de alcance nacional, corresponden ser conocidas y
resueltas en razn de la materia por la Sala
correspondiente. Seala que la Primera Sala Civil no
tiene competencia para conocer la demanda de
accin popular interpuesta contra el Decreto Supremo
N 128- 2013-PCM, en atencin a que el contenido de
esta norma y los cuestionamientos de la demandante
se relacionan con los aportes tributarios en modalidad
de contribucin establecidos por el Estado para la
sostenibilidad de las actividades de los organismos
reguladores. Por tanto, el presente proceso se trata de
una materia relacionada con el Derecho
Administrativo y el Derecho Administrativo Tributario
antes que con el Derecho Civil.
As, por Resolucin N 06, de fecha 22 de julio de
201 4 (fojas 337), se dispuso correr traslado a la parte
demandante de dicha excepcin.
5. - ABSOLUCIN DE EXCEPCIN: Mediante
escrito de fecha 14 de agosto de 2014 (fs. 388 a 403),
la demandante absuelve el traslado de la excepcin
formulada por la demandada manifestando que la
demandada reconoce en su escrito de excepciones
que el legislador no ha previsto normativamente la
competencia en razn de la materia para los procesos
de accin popular donde se cuestionen normas de
alcance nacional, y, adems de forma extraa
pretende interpretar de forma extensiva dicha
disposicin al afirmar que la competencia deber ser
fijada a travs de la jurisprudencia, lo cual debe ser
rechazado, pues desconoce su derecho al juez
predeterminado por ley y previsto en el artculo 139
inciso 3 de la Constitucin que seala que ninguna
persona puede ser desviada de la jurisdiccin
predeterminada por Ley. Por tanto, las Salas Civiles
de la Corte Superior de Justicia de Lima s son
competentes para conocer la presente controversia
6. - Por Resolucin N 03, del 19 de agosto de
2014 (fs. 404), se dispuso tener por absuelto el
traslado de la excepcin propuesta. Asimismo, se
comunic a las partes que la Excepcin ser resuelta
al momento de resolver la presente demanda. Es as
que producida la vista de la causa el da de la fecha,
corresponde a este Colegiado emitir Sentencia que
ponga fin a la Instancia; y,
CONSIDERANDO:
SOBRE LA EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA
7. - Que, la Accin Popular es una
garanta constitucional reconocida en el inciso 5 del
artculo 200 de la Constitucin Poltica del Estado,
que procede contra Reglamentos, Normas
administrativa, Resoluciones y Decretos de carcter
general - cualquiera sea la autoridad de la que
emanen, que infrinjan la constitucin y la ley.
8. -Que, el presente Proceso de Accin Popular
incoado contra el Decreto Supremo N 128-2013-PCM,
es de Competencia exclusiva del Poder Judicial,
60821
conforme se advierte de los artculos 85, 93 y 96
del Cdigo Procesal Constitucional; el cual debe ser
conocido en
Primera Instancia por la Sala Superior Civil y en
Segunda Instancia por la Sala Constitucional y Social
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, toda
vez que la norma objeto de proceso no es de carcter
regional o local y en tanto que en las normas citadas
no se prescribe especialidad por razn de materia.
9. - Que, por otro lado, es menester precisar que
de la Ley N 27584 - Ley que Regula el Proceso
Contencioso Administrativo, no se advierte que los
Procesos de Accin Popular se encuentren regulados
dentro de su mbito de su Competencia, toda vez que
en su artculo 4, nicamente prescribe los siguientes
actos impugnables:
Artculo 4.- [...]
Son impugnables en este proceso las siguientes
actuaciones administrativas:
1. Los actos administrativos y cualquier otra
declaracin administrativa.
2.El silencio administrativo, la inercia y cualquier
otra omisin de la administracin pblica.
3. La actuacin material que no se sustenta en
acto administrativo.
4. La actuacin material de ejecucin de actos
administrativos que transgrede principios o normas
del ordenamiento jurdico.
5. Las actuaciones u omisiones de la
administracin pblica respecto de la validez,
eficacia, ejecucin o interpretacin de los contratos
de la administracin pblica, con excepcin de los
casos en que es obligatorio o se decida, conforme a
ley, someter a conciliacin o arbitraje la controversia.
6. Las actuaciones administrativas sobre el
personal dependiente al servicio de la administracin
pblica."
Asimismo, la acotada Ley N 27584 - Ley que
Regula el Proceso Contencioso Administrativo, en su
artculo 5, tampoco establece como objeto de las
pretensiones planteadas, el pronunciamiento respecto
a la estimacin o no de los procesos de Accin
Popular, pues establece lo siguiente:
Artculo 5.- En el proceso contencioso
administrativo podrn plantearse pretensiones con el
objeto de obtener
lo siguiente:
1. La declaracin de nulidad, total o parcial o
ineficacia de actos administrativos.
2. El reconocimiento o restablecimiento del
derecho
o inters jurdicamente tutelado y la adopcin de las
medidas o actos necesarios para tales fines.
3. La declaracin de contraria a derecho y el cese
de una actuacin material que no se sustente en acto
administrativo.
4. Se ordene a la administracin pblica la
realizacin de una determinada actuacin a la que se
encuentre obligada por mandato de la ley o en virtud
de acto administrativo firme.
5. La indemnizacin por el dao causado con
alguna actuacin impugnable, conforme al artculo
238 de la Ley N 27444, siempre y cuando se plantee
acumulativamente a alguna de las pretensiones
anteriores."

60820 PROCESOS CONSTITUCIONALES
10. - Que, en consecuencia, de la
normatividad descrita precedentemente no se
advierte que el Proceso de Accin Popular se
encuentre regulado dentro del mbito de
Competencia del Proceso Contencioso Administrativo,
por lo que corresponde declarar infundada la
excepcin de incompetencia propuesta por el
Procurador Pblico.
SOBRE EL FONDO DE LA PRETENSIN
11. - Que, del contenido de la demanda
de Accin Popular, se entiende que la presente accin
se dirige a obtener la declaracin de
inconstitucionalidad y/o ilegalidad, precisamente, del
Decreto Supremo N 128- 2013-PCM, publicado con
fecha 19 de diciembre de 2013, que dispone lo
siguiente:
Artculo 1.- Importe del Aporte por Regulacin del
Sector Minero
El Aporte por Regulacin del Sector Minero al
OSINERGMIN alcanza a todos los titulares de las
actividades de la Gran y Mediana Minera, y su
importe es calculado sobre el valor de la facturacin
mensual, que corresponda a las actividades
directamente relacionadas al mbito de su
competencia supervisora y fiscalizadora, deducido el
Impuesto General a las Ventas y el Impuesto de
Promocin Municipal, aplicando los siguientes
porcentajes para los aos 2014, 2015 y 2016:
Porcentajes
2014 2015 2016
021% 0,19% 0,16%
Artculo 2.- Procedimiento de Pago
2.1 OSINERGMIN, en virtud de su facultad
normativa, dictar las disposiciones pertinentes y
reglamentarias para la mejor aplicacin y cobranza de
los Aportes de su competencia.
2.2 La falta de pago oportuno del Aporte por
Regulacin dar lugar a la aplicacin de las sanciones
e intereses previstos en el Cdigo Tributario.
Artculo 3.- Aprobacin Trianual del Aporte por
Regulacin del Sector Minero
Mediante Decreto Supremo refrendado por el
Presidente del Consejo de Ministros, el Ministro de
Energa y Minas y el Ministro de Economa y Finanzas,
se aprobar el Aporte por Regulacin del Sector
Minero al OSINERGMIN por un perodo trianual."
12. - Que, en el derecho nacional, el sistema de
control abstracto a cargo del control de
constitucionalidad o legalidad de las normas est
representado por dos tipos de procesos; a saber, el
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
Proceso de Inconstitucionalidad de Competencia
exclusiva del Tribunal Constitucional y el Proceso de
Accin Popular a cargo del Poder Judicial, ambos
concebidos como Garantas Constitucionales en los
incisos 4) y 5) del artculo 200 de la Constitucin
Poltica del Estado. Estos procesos de tipo objetivo y
abstracto, se contraponen a aquellos subjetivos cuya
finalidad primordial es la tutela y proteccin de los
derechos fundamentales, entre otros, procesos tales
como el de Amparo, Hbeas Corpus o Hbeas Data.
13. - Que, el artculo 76 del Cdigo
Procesal Constitucional establece que la demanda de
Accin Popular procede contra los Reglamentos,
Normas Administrativas y Resoluciones de carcter
general, cualquiera sea la autoridad de la que
emanen, siempre que infrinjan la Constitucin o la ley,
o cuando no hayan sido expedidas o publicadas en la
forma prescrita por la Constitucin o la Ley, segn el
caso.
14. - Que, en palabras del Tribunal Constitucional,
el Proceso Constitucional de Accin Popular es aquel
que tiene como finalidad que las normas jurdicas de
jerarqua inferior a la ley (por ejemplo, un Decreto
Supremo que reglamenta una ley) no contravengan a
la Constitucin o a la Ley. Se presenta a la Sala
competente de la Corte Superior del Poder Judicial y
sta, en su sentencia, declara si la norma que ha sido
impugnada contradice o no la Constitucin o a la Ley.
Si la Sala comprueba que, efectivamente, la norma
impugnada infringe alguna de aqullas, la declara
Inconstitucional o, en su caso, Ilegal y, por
consiguiente, esa norma pierde efecto desde el da
siguiente a la publicacin de la sentencia, lo que
equivale a decir que, a partir de ese momento, deja
de existir en el ordenamiento jurdico. 1
15. - AFECTACIN AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.-
La actora seala que resulta evidente que el Decreto
Supremo vulnera el Principio de Legalidad, dado que
siendo una norma de rango inferior (reglamento)
pretende contravenir lo dispuesto por una norma de
rango legal, es decir, el inciso 8 del artculo 118 y el
artculo 51 de la Constitucin, pues se pretende
distorsionar mediante una norma inferior el objeto de
la ley, crendose de ese modo un tributo, ya no para
financiar la actividad de supervisin y fiscalizacin,
sino para financiar al OSINERGMIN como entidad, lo
cual es razn suficiente para que dicha norma les sea
inaplicada.
- Con relacin al Principio de Legalidad, el
artculo 51 de la Constitucin establece lo siguiente:
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la
ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as

60822 PROCESOS CONSTITUCIONALES
sucesivamente. La publicidad es esencial para la
vigencia de toda norma del Estado".
- Por tanto, este Colegiado no advierte
vulneracin al principio de legalidad, al haberse
establecido que el cuestionado Decreto Supremo no
cre un nuevo tributo, sino determin la alcuota del categora de Sentencia Decisoria en materia
Aporte por Regulacin bajo los parmetros
establecidos por Ley N 27332 - Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversin Privada en
los Servicios Pblicos, la cual, mediante su artculo
10 cre el aporte por regulacin2.
16. - AFECTACIN AL PRINCIPIO DE NO
CONFISCATORIEDAD Y AL DERECHO A LA
PROPIEDAD.- La actora alega que el Decreto
Supremo, vulnera el principio de no confiscatoriedad,
el cual asimismo protege la propiedad previniendo
que una ley tributaria pueda afectar el patrimonio de
los particulares, y por el cual se pretende limitar el
poder del Estado a gravar a las personas pasando
por alto su derecho de propiedad; por tanto, afirma
que el Aporte por Regulacin establecido por el
Decreto Supremo cuestionado resulta plenamente
confiscatorio por cuanto est referido al
sostenimiento institucional en su totalidad, y no
nicamente a la actividad de supervisin y
fiscalizacin que se pretende brindar; en
consecuencia, el Aporte por Regulacin es
confiscatorio ya que su base imponible no se
sustenta en la actividad real o potencial que realiza
el Estado a favor de los administrados.
- Al respecto, el Tribunal Constitucional en la
STC N 2727-2002-AA/TC, ha precisado lo siguiente:
[. ] el principio de no confiscatoriedad tiene la
estructura propia de lo que se denomina un concepto
jurdico indeterminado. Es decir, que su contenido
constitucionalmente protegido no puede ser
precisado en trminos generales y abstractos, sino
que debe ser analizado y observado en cada caso,
teniendo en consideracin la clase de tributo y las
circunstancias concretas de quienes estn obligados
a sufragarlo.
- Con relacin a dicho Principio, el Tribunal
Constitucional en la STC N 0041-2004-AI/TC, ha
sealado que:
56. Debe tomarse en cuenta, adems, que la
confiscatoriedad puede evaluarse no slo desde el
punto de vista cuantitativo, sino tambin cualitativo,
cuando se produzca una sustraccin ilegitima de la
propiedad por vulneracin de otros principios
tributarios, sin que en estos casos interese el monto
de lo sustrado, pudiendo ser incluso perfectamente
soportable por el contribuyente. (Hernndez
Berenguel, Luis. El Poder Tributario y la nueva
Constitucin. En: Revista del Instituto Peruano de
Derecho Tributario. N 24. Junio. 1993)."
De lo expuesto por el supremo Intrprete de la
Constitucin, se tiene que la vulneracin al Principio
de No Confiscatoriedad desde el punto de vista
cualitativo, se configura por la vulneracin de otros
Principios.
- Asimismo, siendo que la actora alega tambin
la vulneracin al Principio de No Confiscatoriedad en
su manifestacin cualitativa y estando que conforme
se ha sealado precedentemente no se ha producido
la vulneracin al Principio de Legalidad, entonces
tampoco no se advierte vulneracin a dicho Principio.
- Por otro lado, este Colegiado no considera como
vlido el argumento de la demandante que seala
que el Decreto Supremo tiene naturaleza
confiscatoria en tanto que el Aporte por Regulacin
pretende financiar el sostenimiento institucional al
OSINERGMIN y no las actividades de Fiscalizacin y
Supervisin, (punto 43 del escrito de demanda, fs.
248) toda vez que en el cuarto prrafo de la parte
considerativa de dicho Decreto Supremo se seala
que con dicho aporte el OSINERGMIN financiar las
funciones de supervisin y fiscalizacin de las
actividades mineras bajo su mbito.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
15. - Por estas consideraciones, atendiendo a los
hechos probados y la norma aplicable, en uso del
Criterio de Conciencia que la Ley autoriza a Nombre
de la Nacin, este Superior Colegiado, al momento
de producirse la Votacin de la Accin Popular,
procede a emitir la siguiente Decisin Resolutiva con
Constitucional.
Por estas razones,
DECLARARON
INFUNDADA la EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA
deducida por el Procurador Pblico Especializado
Supranacional, encargado de la Procuradura Pblica
Especializada en Materia Constitucional (fs. 329 a
336).
INFUNDADA la Demanda Constitucional de Accin
Popular que obra de fojas 221 a 268, interpuesta por
la Sociedad Nacional de Minera Petrleo y Energa
(en adelante SNMPE), representada por su Gerente
General Mara Caterina Podest Mevius; sin costas ni
costos; y consentida o ejecutoriada que sea
Resolucin, procdase a su Archivo por ante la
Secretara de la Sala.-
En los seguidos por SOCIEDAD NACIONAL DE
MINERA PETRLEO Y ENERGA con PRESIDENCIA DEL
CONSEJO DE MINISTROS sobre PROCESO DE ACCION
POPULAR.
SS.
LAMA MORE
HURTADO REYES
SOLS MACEDO
1 http://www.tc.gob.pe/procesos/accionpopular.html
2 Artculo 10.- Aporte por regulacin.- Los Organismos Reguladores
recaudarn de las empresas y entidades bajo su mbito, un aporte por
regulacin, el cual no podr exceder del 1% (uno por ciento) del valor de la
facturacin anual, deducido el Impuesto General a las Ventas y el Impuesto
de Promocin Municipal, de las empresas bajo su mbito. Este aporte ser
fijado, en cada caso, mediante decreto supremo aprobado por el Consejo de
Ministros, refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y el Ministro
de Economa y Finanzas.
W-1526504-1
PROCESO DE CUMPLIMIENTO
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA JUZGADO CIVIL DE
NASCA
EXPEDIENTE : 00130-2016-0-1409-JR-CI-01
MATERIA : ACCIN DE CUMPLIMIENTO
JUEZ : RIOS CONTRERAS JOAN ELIOT
ESPECIALISTA : YEREN NAVARRO BERTHA
MARLENNY
DEMANDADO : PROCURADOR PBLICO DEL
GOBIERNO REGIONAL DE ICA
: UNIDAD DE GESTIN
EDUCATIVA LOCAL DE
NASCA
DEMANDANTE : PINO ETCHEBARNE MIRTHA
OFELIA
SENTENCIA
 60824 PROCESOS CONSTITUCIONALES
Resolucin nmero CUATRO
Nasca, martes siete de febrero del ao dos mil
diecisiete.
VISTO el expediente que contiene las piezas
procesales del presente proceso, persuade: Que
mediante escrito de fojas 17/18, doa MIRTHA OFELIA
PINO ETCHEBARNE interpone demanda de PROCESO
CONSTITUCIONAL DE CUMPLIMIENTO la misma que
dirige contra la UNIDAD DE GESTIN EDUCATIVA
LOCAL DE NASCA Y EL PROCURADOR PBLICO DEL
GOBIERNO REGIONAL DE ICA, solicitando se ordene al
demandado dar cumplimiento a la Resolucin
Directoral N 0898 de fecha 29 de abril de 2013 y
efectivizar el pago de su reintegro por concepto de la
Bonificacin Especial Mensual por Preparacin de
Clases y Evaluacin equivalente al 30% de la
remuneracin total, adems el pago de los intereses
legales y el costo del proceso, expresando sus
fundamentos de hecho y de derecho.
Admitida a trmite la demanda por resolucin N
1 de fojas 19/20 en la va del PROCESO ESPECIAL
CONSTITUCIONAL, corrindose traslado a los
demandados por el trmino de CINCO das.
Mediante escrito de fojas 26/29, el PROCURADOR
PBLICO DEL GOBIERNO REGIONAL DE ICA, JUAN
FERNANDO CASTAEDA ABARCA se apersona al
proceso y absuelve el traslado de la demanda,
solicitando se declare infundada en todos sus
extremos, expresando sus fundamentos de hecho y de
derecho.
Mediante escrito de fojas 33/34, la UNIDAD DE
GESTIN EDUCATIVA LOCAL DE NASCA representada
por ABRAHAM AGAPITO LPEZ NEYRA, se apersona al
proceso y absuelve la demanda, negndola y
contradicindola, solicitando se declare infundada o
alternativamente improcedente, expresando sus
fundamentos de hecho y de derecho.
Por resolucin N 03 de fojas 38, se ha dispuesto
se pongan los autos en despacho para dictar
sentencia, la que se dicta el da de la fecha; y,
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que, de conformidad con el artculo 66
del Cdigo Procesal Constitucional Es objeto del
proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o
autoridad pblica renuente: 1) D cumplimiento a una
norma legal o ejecute un acto administrativo firme;
(. ), en este sentido, el objeto del control jurisdiccional
mediante este proceso es el comportamiento omisivo,
pereza, mora, letargo o simplemente inactividad
incurrida por el funcionario o autoridad estatales o
pblicos, a fin de que el administrado no quede en
estado de indefensin por tal comportamiento
displicente de aquellos.
SEGUNDO.- Que, segn el artculo 69 del Cdigo
Procesal Constitucional seala que Para la procedencia
del proceso de cumplimiento se requerir que el
demandante previamente haya reclamado, por
documento de fecha cierta, el cumplimiento del deber
legal o administrativo, y que la autoridad se haya
ratificado en su incumplimiento o no haya contestado
dentro de los diez das tiles siguientes a la
presentacin de la solicitud. (. ). Al respecto, con la
solicitud de fojas 9/10 -Expediente N 201605649-, se
acredita el debido cumplimiento del requisito especial
de procedencia de la demanda, ya que la actora, antes
de acudir al rgano jurisdiccional competente,
procedi a efectuar el requerimiento extrajudicial
previo a la autoridad emplazada para que sta
proceda a cumplir con el deber omitido, no
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
aprecindose en autos que dicha autoridad haya
procedido a dar cumplimiento al acto administrativo
materia de litis, tal como persuade del Oficio N 0834-
2016-GORE- ICA-DREI- UGELN-AGI/D de fojas 11.
TERCERO.- Que, en el presente caso, el acto
administrativo cuyo cumplimiento se requiere por la
actora Mirtha Ofelia Pino Etchebarne est constituido
por la:
Resolucin Directoral N 0898, de fecha 29 de
abril de 2013 de fojas 3, emitida por la Unidad de
Gestin Educativa Local de Nasca, en cuyo numeral 1)
la autoridad administrativa resuelve:
RECONOCER, en vas de regularizacin el reintegro
por concepto de la Bonificacin Especial Mensual por
Preparacin de Clases y Evaluacin equivalente al
30% de la remuneracin total, a favor de doa Mirtha
Ofelia, PINO ETCHEBARNE, (. ) por la suma de
SESENTA MIL OCHOCIENTOS SETENTA Y OCHO CON
63/100 NUEVOS SOLES (S/. 60,878.63);
CUARTO.- Que, el Tribunal Constitucional en la STC
0168-2005-PC/TC (caso Villanueva Valverde), ha
precisado con carcter vinculante que:
Para que el cumplimiento de la norma legal, la
ejecucin del acto administrativo y la orden de
emisin de una resolucin sean exigibles a travs del
proceso de cumplimiento, adems de la renuencia del
funcionario o autoridad pblica, el mandato contenido
en aquellos deber contar con los siguientes requisitos
mnimos comunes:
a) Ser un mandato vigente.
b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe
inferirse indubitablemente de la norma legal o del acto
administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a
interpretaciones dispares.
d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
e) Ser incondicional.
Excepcionalmente, podr tratarse de un mandato
condicional, siempre y cuando su satisfaccin no sea
compleja y no requiera de actuacin probatoria.
Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de
los actos administrativos, adems de los requisitos
mnimos comunes mencionados, en tales actos se
deber:
f) Reconocer un derecho incuestionable del
reclamante.
g) Permitir individualizar al beneficiario.
QUINTO.- Que, en el presente caso, la Resolucin
Directoral N 0898 de fojas 3, emitida por la Unidad
de Gestin Educativa Local de Nasca, cuyo
cumplimiento se solicita, cumple cabalmente con los
requisitos establecidos en la STC 0168-2005-PC/TC, ya
que el mandato contina vigente en la medida en que
no ha sido dejado sin efecto judicial ni
administrativamente, asimismo, este viene a ser
cierto y claro, ya que de l se infiere indubitablemente
el monto que se le abonar a la demandante por el
concepto de Bonificacin Especial Mensual por
Preparacin de Clases y Evaluacin; mandato que, a
su vez, no est sujeto a controversia compleja,
interpretaciones dispares ni actividad probatoria
alguna, ya que en la misma resolucin administrativa
no slo se le reconoce a la actora el derecho a percibir
 El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
la Bonificacin Especial Mensual por Preparacin de
Clases y Evaluacin, sino que adems ya se ha
procedido a realizar la liquidacin correspondiente,
ESPECIALISTA : CHOQUECAHUA CCAMA VANESSA
indicando que dicha deuda asciende a la suma de S/.
60,878.63, aprecindose al mismo tiempo que dicho
pago no est sujeto a condicin o trmite previo
alguno, lo que hace que dicho acto administrativo
firme sea de ineludible y obligatorio cumplimiento
para la autoridad administrativa que lo emiti,
adems de que permite individualizar de manera
explcita al demandante como beneficiario de un BENEFICIARIO : INCACHOA AYCACHI, JULIO
derecho, no existiendo ninguna justificacin lgica o
racional para que la omita, ms an si la resolucin DEMANDANTE : CHIRINOS VALDEZ, JUAN CARLOS
administrativa ha sido emitida por la misma
demandada Unidad de Gestin Educativa Local de
Nasca, de manera que tiene el carcter de auto
aplicativa.
SEXTO.- Que, en cuanto al pago de costos,
teniendo en cuenta que la demandada no ha pagado
la suma reconocida en la Resolucin Directoral
materia de cumplimiento, no obstante de que data del
ao 2013, obligando a la demandante a que
interponga la presente demanda, hacindole incurrir
en mayores gastos, corresponde el pago de costos
conforme al artculo 56 del Cdigo Procesal
Constitucional, tal como se aprecia en la STC 02283-
2010- PC/TC (caso Soto Muante). Adems, deber
abonarse, segn los artculos 1236 y 1244 del Cdigo
Civil, los intereses legales a partir de la fecha en que
se determin el pago del derecho a la actora hasta la
fecha en que ste se haga efectivo. La liquidacin
deber ser realizada de acuerdo con la tasa fijada por
el Banco Central de Reserva en ejecutarse de
sentencia.
Por tales fundamentos, administrando justicia a
nombre de la Nacin, FALLO:
Declarando FUNDADA la demanda.
En consecuencia,
ORDENO que la Unidad de Gestin Educativa
Local de Nasca proceda a dar estricto cumplimiento a
la Resolucin Directoral N 0898 de fecha 29 de abril
de 2013, mandato que, conforme al inciso 3) del
artculo 72 del Cdigo Procesal Constitucional, deber
cumplirse dentro del plazo mximo de DIEZ DIAS de
consentida y/o ejecutoriada que sea la presente, bajo
apercibimiento de aplicarse las medidas previstas en
los artculos 22 y 59 del mismo cuerpo de leyes.
DISPONGO el pago de los costos del proceso y de
los intereses legales en ejecucin de sentencia.
Notifquese a las partes justiciables conforme a ley.
JOAN ELIOT ROS CONTRERAS
Juez Titular
Juzgado Civil de Nasca Corte
Superior de Justicia de Ica
BERTHA MARLENY YEREN NAVARRO
Secretaria Judicial Juzgado Civil de
Nasca Corte Superior de Justicia de
Ica
W-1520808-1
PROCESO DE HBEAS CORPUS
2 JUZ. INVESTIGACION PREP. - Sede Nuevo Palacio
EXPEDIENTE : 00733-2016-0-2801-JR-PE-02
JUEZ : GARCIA APAZA JORGE
60823
EDUARDO
CARLA
INTERVINIENTE : PROCURADURIA PUBLICA DEL
MINISTERIO DEL INTERIOR ,
RESOLUCIN NRO. 05.
Moquegua, diciembre veintiuno del dos mil
diecisis.
SENTENCIA N .
I. - PARTE EXPOSITIVA
HECHOS MATERIA DE DEMANDA.- En cuanto al
petitorio: se interpone HBEAS CORPUS INNOVATIVO,
al tratarse de un hbeas corpus interpuesto en forma
verbal, si bien no contiene un petitorio expreso pero
por el tipo de hbeas corpus interpuesto se debe
considerar que el objeto que se busca es que no se
vuelva a repetir la privacin de la libertad del
favorecido.
En cuanto a los fundamentos de hecho:
Esencialmente fundamenta su pedido en lo siguiente:
el favorecido JULIO INCACOA AYCACHI fue
intervenido a las 18:30 horas del tres de diciembre del
ao en curso, en circunstancias que se encontraba en
el interior de su domicilio laboral sito en avenida Lino
Urquieta, la referida intervencin fue practicada por el
efectivo policial ROGER WILDER GUERRA CANASAS, la
misma que se efectu en mrito a una supuesta
denuncia por delito de violacin sexual en menor de
edad que habra sucedido el da mircoles; asimismo
le indicaron que iba a trasladarlo a la Comisara con
motivos de identificacin.
- Contestacin de demanda: Habindose corrido
traslado al demandado ROGER WILDER GUERRA
CANASAS, as como al Procurador Pblico del
Ministerio del Interior, no han procedido a contestar la
demanda; adems se tiene que en la realizacin de la
inspeccin judicial el demandado seal que iba a
contestar la demanda por escrito
ACTIVIDAD JURISDICCIONAL: Mediante Resolucin
uno fecha once de diciembre del dos mil diecisis, se
admite a trmite la demanda de Hbeas Corpus; se
procedi a la notificacin del demandado, no
habiendo el demandado procedido a contestar la
demanda pese a estar debidamente notificado; por lo
que el estado del proceso es el de emitir sentencia.
II. - PARTE CONSIDERATIVA
PRIMERO: DERECHOS PROTEGIDOS Y HBEAS
CORPUS INNOVATIVO.
1.1. El derecho fundamental tutelado por el
Proceso Constitucional de Hbeas Corpus es la
Libertad Individual, en todo caso, tambin es objeto
de tutela otros derechos fundamentales pero conexos
al Derecho a la Libertad Individual1. En este sentido la
tutela de cualquier otro derecho que no guarde
conexin con el Derecho a la Libertad Individual es
objeto de Tutela por un Proceso Constitucional
diferente al Hbeas Corpus.
1ltimo prrafo del Artculo 25 Cdigo Procesal Constitucional Ley 28237.
 60824 PROCESOS CONSTITUCIONALES El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017

1.2. A su vez el artculo 201 de la Carta Magna
seala que es procedente el Hbeas Corpus ante el
hecho u omisin por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona que vulnera o amenaza la
libertad individual o los derechos constitucionales
conexos.
1.3. Respecto del Hbeas Corpus Innovativo el
Tribunal Constitucional ha establecido Procede
cuando, pese a haber cesado la amenaza o la
violacin de la libertad personal, se solicita la
intervencin jurisdiccional con el objeto de que tales
situaciones no se repitan en el futuro, en el particular
caso del accionante. Al respecto, Domingo Garca
Belunde [Constitucin y Poltica, Eddili, Lima 1991,
pg. 148], expresa que dicha accin de garanta
debe interponerse contra la amenaza y la violacin
de este derecho, aun cuando ste ya hubiera sido
consumado". Asimismo, Csar Landa Arroyo [Tribunal
Constitucional, Estado Democrtico, Editorial Palestra,
Lima 2003, pg. 193], acota que ... a pesar de haber
cesado la violacin de la libertad individual, sera
legtimo que se plantee un Hbeas Corpus Innovativo,
siempre que el afectado no vea restringida a futuro su
libertad y derechos conexos.2
SEGUNDO: EL DERECHO A LA
PERSONAL Y SUS RESTRICCIONES
investigado o del mbito de la operacin policial
practicada, se conducir al intervenido a la
Dependencia Policial ms cercana para exclusivos
fines de identificacin. Se podr tomar las huellas
digitales del intervenido y constatar si registra alguna
requisitoria. Este procedimiento, contado desde el
momento de la intervencin policial, no puede
exceder de cuatro horas, luego de las cuales se le
permitir retirarse".
3.2. Asimismo en la casacin 321-2011 AMAZONAS
emitida por la Sala Penal Permanente de la Corte
Suprema de Justicia sobre el control de identidad en el
considerando tercero indica (...) que para efecto de
identificacin cuando se considere que resulta
necesario para prevenir un delito u para obtener
informacin til para la averiguacin de un hecho
punible debe previamente hacerse el requerimiento y
comprobaciones pertinentes en el lugar donde se
encuentra la persona intervenida (...).
3.3 En ese orden de ideas se debe constatar si la
intervencin y posterior control de identidad se dieron
dentro de alguno de los supuestos establecido en el
artculo 205 y desarrollado por la Suprema Sala Penal;
siendo que de estar dentro de alguno de los referidos
supuestos estaramos dentro de una detencin
efectuada por autoridad policial dentro de sus
LIBERTAD
funciones, caso contrario estaramos frente a una
detencin arbitraria.

Se tiene que si bien la libertad personal resulta CUARTO.-

ser un derecho fundamental, ello en mrito al numeral De lo actuado se tiene que en la realizacin de la
24 del artculo 2 literal f) de la Constitucin Poltica del diligencia de Inspeccin Judicial se ha logrado recabar
Estado Peruano; sin embargo como todos los derechos
no es absoluto en el referido artculo 2 inciso 24 la copia del Acta de Intervencin Policial 741-2016
literal DEPULNEME, documento del cual se desprende que: i)
en data tres de diciembre del dos mil diecisis al
promediar las 19:35 horas el efectivo policial ROGER
f) establece las limitaciones a su ejercicio que se GUERRA CANAZAS realiz una intervencin a una
puedan dar, as seala f. Nadie puede ser detenido
sino por mandamiento escrito y motivado del juez o persona quien dijo ser JULIO INCACOA AYCACHI, quien
por las autoridades policiales en caso de flagrante en ese
delito.". Por consiguiente, al favorecido JULIO
INCACOA AYCACHI, le est reconocido
constitucionalmente su derecho a no ser detenido sino
por mandato judicial emanado dentro de un proceso
judicial o por la polica en caso de flagrante delito con
fines de prevenir, investigar y combatir la
delincuencia
TERCERO.- DE LA DILIGENCIA DE CONTROL DE
IDENTIDAD.
3.1.El artculo 205 del Cdigo Procesal Penal
establece el trmite y los supuestos en los que
corresponde llevar a cabo la diligencia de control de
identidad por parte de la Polica Nacional; as seala
Artculo 205 Control de Identidad Policial: 1. La
Polica, en el marco de sus funciones, sin necesidad
de orden del Fiscal o del Juez, podr requerir la
identificacin de cualquier persona y realizar las
comprobaciones pertinentes en la va pblica o en el
lugar donde se hubiere hecho el requerimiento,
cuando considere que resulta necesario para prevenir
un delito u obtener informacin til para la
averiguacin de un hecho punible. El intervenido tiene
derecho a exigir al Polica le proporcione su identidad
y la dependencia a la que est asignado. 2. La
identificacin se realizar en el lugar en que la
persona se encontrare, por medio del correspondiente
documento de identidad. Se deber proporcionar al
intervenido las facilidades necesarias para
encontrarlo y exhibirlo. Si en ese acto se constata que
su documentacin est en orden, se le devolver el
documento y autorizar su alejamiento del lugar. 3.
(...). 4. En caso no sea posible la exhibicin del
documento de identidad, segn la gravedad del hecho

2Fundamento 6 de la Sentencia emitida en el Expediente 2663-2003-HC.

W-1520811-1
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
momento no tena documentos personales a la
vista; ii) la referida intervencin se efectu en base a
una denuncia interpuesta por SONIA MARLENY
AQUIMA HUAMANI quien seal que en fecha treinta
de noviembre del dos mil diecisis su menor hija
haba sido vctima de violacin de la libertad sexual
por parte de JULIO INCACOA AYCACHI;
iii) la intervencin se efectu en el frontis del taller
de motos El Rey, lugar en el cual SONIA MARLENY
AQUIMA HUAMANI reconoci al favorecido INCACOA
AYCACHI como la persona que habra abusado de su
menor hija;
iv) asimismo se tiene que la conduccin (detencin)
del INCACOA AYCACHI se efectu por cuanto este no
portaba documentos de identidad.
4.1. Estando a lo verificado en el Acta de
Intervencin Policial antes sealada se tiene que la
diligencia de control de identidad no se da en ninguno
de los supuestos esgrimidos en el considerando
tercero de la presente esto es no estbamos dentro
de la prevencin de un ilcito, menos an la
conduccin se dio a efecto de obtener informacin
necesaria para el esclarecimiento de algn evento
delictivo.
4.3) El juzgado no pasa por desapercibido que el
favorecido fue intervenido en su centro laboral (taller
de motos El Rey), ms an SONIA MARLENY AQUIMA
HUAMANI (quien resulta ser la denunciante de los
supuestos actos de violacin sexual de menor de
edad) quien identific al favorecido con sus nombres
como la persona responsable de la violacin en
agravio de su menor hija; esto es, JULIO INCACOA
AYCACHI si bien no portaba documento para su
identificacin, sin embargo fue identificado por SONIA
MARLENY AQUIMA HUAMANI; adems de ello al
haberse realizado la intervencin en su centro laboral
existi otras formas para realizar una identificacin.
4.4)Por otro lado se tiene que si bien la
intervencin se efectu ante una denuncia de
violacin de menor de edad en contra de JULIO
INCACOA AYCACHI, no es menos cierto que los
hechos imputados a INCACOA AYCACHI se habran
acaecido en data treinta de noviembre del dos mil
diecisis mientras que la intervencin se efectu el
tres de diciembre del ao en curso; siendo as no nos
encontramos frente a algunos de los supuestos
sealados en el artculo 259 del Cdigo Procesal
Penal.
QUINTO: Estando a lo expuesto se concluye que la
detencin de JULIO INCACOA AYCACHI se efectu en
forma arbitraria, habiendo cesado la detencin
estamos frente a un Hbeas Corpus Innovativo, as se
debe adoptar las medidas necesarias a efecto que no
se vuelva a incurrir en privaciones de la libertad como
la que es materia de la presente; por lo que
corresponde remitir copias certificadas de la presente
a Inspectora de Regin Policial de Moquegua a efecto
proceda conforme a sus atribuciones, garantizando
de esta forma que no se produzcan nuevos casos de
detencin arbitraria.
III. - PARTE RESOLUTIVA:
Por las razones expuestas, y al amparo de la
normatividad invocada:
RESUELVO:
1.- Declarar FUNDADA demanda interpuesta por
JUAN CARLOS CHIRINOS VALDEZ a favor de JULIO
INCACOA AYCACHI, sobre HBEAS CORPUS
INNOVATIVO, contra de ROGER WILDER GUERRA
CANAZAS, en su actuacin como efectivo de la Polica
Nacional del Per - DEPUNEME - RADIO PATRULLA.
DISPONGO: Poner en conocimiento del rgano de
Control de la Polica Nacional del Per (Inspectora) de
la Regin Policial de Moquegua. MANDO: que una vez
consentida o ejecutoriada sea la presente se cumpla
60825
con su publicacin en el diario oficial El Peruano en
la forma de ley. REGSTRESE Y NOTIFQUESE.
GARCIA APAZA JORGE EDUARDO
Juez
SALA PENAL DE APELACIONES - Sede Nuevo
Palacio
EXPEDIENTE : 00733-2016-0-2801-JR-PE-02 -
REF. SALA N 018-2017-0
ESPECIALISTA : VICTOR CUELLAR SALAS
INTERVINIENTE : PROCURADURIA
PUBLICA DEL MINISTERIO DEL
INTERIOR
BENEFICIARIO : INCACHOA AYCACHI, JULIO
DEMANDADO : GUERRA CANAZAS, ROGER
WILDER
DEMANDANTE : CHIRINOS VALDEZ, JUAN CARLOS
MATERIA : HBEAS CORPUS
SENTENCIA DE VISTA
RESOLUCIN NRO. 09
Moquegua, veinticinco de enero de dos mil
diecisiete.
VISTOS:
Los recursos de impugnacin interpuesto por el
demandado ROGER WILDER GUERRA CANAZAS
efectivo de la Polica Nacional del Per-DEPUNEME-
Radio Patrulla REGPOLMoquegua y por el Procurador
Pblico Especializado en Delitos de Terrorismo, en
contra de la Resolucin N 5, sentencia de fecha 21
de diciembre de 2016.
ANTECEDENTES.
De los actuados aparece que el 03 de diciembre
de 2016, conforme se tiene de la denuncia verbal, se
constituy el abogado Juan Carlos Chirinos a las
instalaciones del Poder Judicial, a efecto de
interponer un Hbeas Corpus a favor de Julio
Incachoa Aycachi, exponiendo que con fecha 03 de
diciembre del 2016 su patrocinado fue intervenido
aproximadamente a 18.30 horas por personal de la
polica nacional, practicado por Roger Wilder Guerra
Canazas, efectivo de la Polica Nacional del Per-
DEPUNEME-Radio Patrulla REGPOL- Moquegua,
precisndose que dicha intervencin se realiz en
merito a una denuncia por una presunta violacin
sexual en agravio de una menor de edad que habra
sucedi el da mircoles.
Del acta de inspeccin de fecha 15 de diciembre
de 2016, se tiene que el Juez de Investigacin
Preparatoria de Mariscal Nieto Jorge Eduardo Garca
Apaza, acompaado de su asistente, el abogado Juan
Carlos Chirinos, el seor Julio Incachoa Aycachi y
Roger Wilder Guerra Canazas, Efectivo de la Polica
Nacional del Per-DEPUNEME-Radio Patrulla
REGPOLMoquegua, se apersonaron a la DIVINCRI,
donde se les indic que el motivo de la intervencin
fue, porque el seor Julio Incachoa Aycachi, no
portaba su documento de identificacin, motivo por

60826 PROCESOS CONSTITUCIONALES
el que fue trasladado a la DIVINCRI a efectos de lograr
su identificacin.
Realizada la investigacin sumaria es que el seor
Juez del Juzgado respectivo emiti la resolucin
nmero
5 de fecha 21 de diciembre de 2016, se declara
fundada la demanda de Hbeas Corpus innovativo,
interpuesta por Juan Carlos Chirinos a favor de Julio
Incachoa Aycachi.
La citada sentencia fue impugnada por el
demandado Roger Wilder Guerra Canazas, y el
Procurador Pblico Especializado en Delitos de
Terrorismo, la misma que fue concedida a travs de la
resolucin N 06 de fecha
6 de enero de 2017. Se les ha concedido los recursos
conforme se tiene de las resoluciones que obran en
los autos.
RECURSOS DE APELACIN, PRETENSIN
IMPUGNATORIA Y EXPRESIN DE AGRAVIOS.
Recurso de apelacin de Roger Wilder Guerra
Canazas.
Con la interposicin del recurso pide revocar la
sentencia modificndola se le declare infundada. En
resumen denuncia los siguientes agravios:
i. Que, el recurrente a nivel de juzgado inferior, no
ha podido realizar la declaracin a fin de efectuar sus
descargos, por el motivo de la huelga del Poder
Judicial, no permitindosele el ingreso del escrito de
absolucin de la demanda, agrega adems que al
momento de la intervencin se advirti que a nivel
pre-judicial y segn la madre de la menor agraviada lo
acusaban del delito contra la libertad sexual.
ii. Que, en la sentencia del A quo se seala que el
seor Julio Incachoa Aycachi fue intervenido en su
domicilio laboral, lo cual seala carece de verdad toda
vez que de los actuados del acta de intervencin se
aprecia que la intervencin se realiz en el frontis del
taller de motos El Rey, momentos en que la
solicitante del auxilio judicial y sus acompaantes
sujetaban al detenido por encontrarse presuntamente
implicado en el ilcito de violacin sexual a menor de
edad, por lo que no existe adems ningn medio
documental que acredite cual fue el vnculo laboral
sostenido por el seor Julio Incachoa Aycachi.
iii. Que, no se ha tenido en cuenta que el seor
Julio Incachoa Aycachi, se encuentra presuntamente
implicado en el delito de violacin sexual de menor de
edad, por lo que solo se efectu con el cumplimiento
de sus funciones.
iv. Que, tambin fue motivo de la intervencin que
el demandante no estaba plenamente identificado,
por lo que en aplicacin del artculo 3, numeral 2 del
Decreto Legislativo N 1267, Ley de la PNP, los
mismos se encuentran facultados para requerir la
identificacin de cualquier persona, a fin de realizar la
comprobacin correspondiente, con fines de
prevencin del delito o para obtener informacin til
en la averiguacin de un hecho punible, hecho que ha
sido acreditado ms an con el acta de control de
identidad y motivado con la denuncia de que se
trataba de una violacin sexual de menor de edad de
13 aos, la misma que goza de derecho a la
indemnidad sexual.
El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017
v. Que, el Juez no ha tenido en cuenta que en el
acta de intervencin policial el recurrente no traa
consigo su DNI, creando conviccin que la
intervencin fue por ese motivo, de la propia
sentencia se tiene que al supuesto agraviado seor
Julio Incachoa Aycachi se le ha intervenido a horas
19.50 horas hasta 21:06, es decir una hora con
diecisis minutos, no habindose superado el termino
de cuatro horas.
Recurso de apelacin del Procurador Pblico
Especializado.
En el recurso se ha pedido se revoque la recurrida
y declare infundada la demanda. En sntesis se
denuncia los siguientes agravios:
Per tiene plena facultad Constitucional para
intervenir, detener a cualquier ciudadano Nacional o
Extranjero, que se encuentre al margen de la ley y lo
puede efectuar en cualquier momento sin importar la
fecha el da o la hora para cumplir con su misin, en
vista que se encuentra de servicio las 24 horas del da
y los 364 das del ao, por lo que su despacho deber
reformar dicho mandato y archivar el presente
proceso, por no existir medios probatorios que
acrediten que se haya vulnerado su derecho del
demandante.
LMITES DEL COLEGIADO.
Conforme al artculo 409.1 del Cdigo Procesal
Penal, implcitamente contiene el aforismo latino
tantum devolution quantum apellatum, en la
apelacin la competencia del superior solo alcanza a
esta y a su tramitacin, por lo que corresponde a este
rgano Jurisdiccional revisor circunscribirse
nicamente al anlisis de la resolucin impugnada.
Asimismo, conforme al principio descrito, el rgano
revisor se pronuncia respecto a los agravios
contenidos en el escrito de su propsito ya que se
considera que la expresin de agravios es como la
accin (pretensin) de la segunda (o tercera, segn
sea el caso) instancia.
HECHOS CONTENIDOS EN LA DEMANDA.
Los hechos estn en el siguiente orden: Que, el
da de la fecha (03 de diciembre siendo las 18:30 del
2016), le refiere su patrocinado que fue intervenido
aproximadamente a las 18:30 horas por personal de
la Polica Nacional del Per practicado por el tcnico
de tercera Guerra Canazas Roger Wilder
perteneciente a la DEPUNEME - Radio Patrulla
indicando que dicha intervencin se realiz en su
domicilio laboral ubicado en el Taller de Mecnica
ubicado en la Avenida Mariano Lino Urquieta, seala
que le refiri el personal policial que la intervencin
se realiz en mrito a una denuncia por presunta
violacin sexual en agravio de una menor de edad
que hara sucedido el da mircoles; asimismo, le
indicaron que se le iba a trasladar a la Comisaria con
motivos de identificacin, frente a ello el recurrente
letrado Juan Carlos chirinos Valdez, se constituy a las
Instalaciones de la Regin Policial entrevistndose con
el tcnico Guerra y este le indic que se le haba
intervenido porque no contaba con sus documentos
refirindole su persona que dicha intervencin era
arbitraria toda vez que los hechos denunciados
habran ocurrido hace ms de veinticuatro horas por
tanto no existe causal de flagrancia y tampoco se
cumple los presupuestos para la intervencin por
identificacin personal ya que no ha ocurrido ningn
delito al momento de la intervencin frente a ello el
SOPNP denunciado le indic que no
lo iba a soltar hasta identificarlo plenamente, a lo que
le manifest que interpondra un Hbeas Corpus y se
dirigi al Poder Judicial. A la hora de interponer la
 El Peruano
Jueves 1 de junio de 2017 PROCESOS CONSTITUCIONALES
presente le comunicacin de que su patrocinado Julio
Incacocha Aycachi, ya haba sido liberado, por lo que
Hbeas Corpus Reparador que est interponiendo ya
no tipificaba para el caso, por lo que deber de
adecuarse en los supuestos del Hbeas Corpus
Innovativo.
FUNDAMENTOS DEL COLEGIADO.
PREMISAS NORMATIVAS.
Normas que garantizan la libertad de todo
ciudadano en un Estado Democrtico de Derecho.
1. La Constitucin Poltica del Estado dispone
expresamente en su artculo 200, inciso 1, que el
Hbeas Corpus procede ante el hecho u omisin, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona
que vulnera o amenaza la libertad individual o los
derechos conexos a ella. El artculo 25 del Cdigo
Procesal Constitucional, dispone que: Procede el
Hbeas Corpus ante la accin u omisin que amenace
o vulnere los derechos que enunciativamente
conforman la libertad individual, indicando en forma
puntual cada uno de los derechos que lo conforman,
adems de ser considerados los derechos
constitucionales al debido proceso e inviolabilidad de
domicilio conexos con la libertad individual.
2. Por otra parte el artculo 2.24. f de la
Constitucin Poltica del Estado dispone que: Nadie
puede ser detenido sino por mandato escrito y
motivado del Juez o por las autoridades policiales en
caso de flagrante delito. El detenido debe ser puesto
a disposicin del Juzgado correspondiente dentro de
las veinticuatro horas o en el trmino de la distancia".
. (in fine).
3. De otro lado el artculo 1 del Cdigo Procesal
Constitucional dispone que: Los procesos a los que
se refiere el presente ttulo tienen por finalidad
proteger los derechos constitucionales, reponiendo las
cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de
violacin de un derecho constitucional, o disponiendo
el cumplimiento de un mandato legal o de un acto
administrativo3. Si luego de la presentada la demanda
cesa la agresin o amenaza por decisin voluntaria
del agresor, o si ella deviene en irreparable, el Juez
atendiendo al agravio producido, declarara fundada la
demanda precisando los alcances de su decisin,
3Que, si bien resulta cierto que el seor Julio
Incachoa Aycachi fue intervenido, el Juez Aquo no ha
valorado que dicha intervencin se realiz en mrito a
una denuncia interpuesta por la Seora SONIA
MARLENY AQUIMA HUAMANI por el delito de violacin
sexual en agravio de su menor hija, la misma que se
realiz en el frontis del taller de motos El Rey lugar
en la cual la denunciante reconoci al presunto
violador y su representada retuvo al denunciado en la
va pblica, y al no portar sus documentos personales
(DNI) fue conducido a la Comisara PNP para su
identificacin correspondiente y determinar si es la
persona que abus sexualmente de la hija de la
denunciante por la cual fue conducido en un patrullero
a la Comisaria San Antonio y luego a la DIVINCRI-
DEPINCRI para lograr su identificacin y hacer de
conocimiento de la autoridad correspondiente lo cual
no ha sido debidamente evaluado por el magistrado al
momento de emitir su pronunciamiento.
ii. Que, el Juez ha sealado que existi otras
formas para realizar la identificacin de denunciado,
fundamento que no se ajusta a la verdad debido a que
el nico documento con la cual se acredita la
identidad de la persona dentro del territorio nacional
es el DNI y en el momento de la intervencin el
denunciado no portaba dicho documento.
Que, su representada no ha vulnerado ninguna norma
Constitucional, ya que la Polica Nacional del
60827
disponiendo que el emplazado no vuela a incurrir en
las acciones u omisiones que motivaron la
interposicin de la demanda... (... in fine).
PREMISAS FCTICAS. De la sustraccin de la
materia en el caso concreto.
4. El artculo 5.5) del Cdigo Procesal
Constitucional como causa de improcedencia de la
demanda prev; A la presentacin de la demanda ha
cesado la amenaza o violacin de un derecho
constitucional o se ha convertido en irreparable. Eso
en el entendido que no se admite el inicio de un
proceso constitucional cuando la violacin ya no
existe ms, cuando el acto lesivo ha dejado de ser tal.
El proceso constitucional no tiene como propsito
discutir una situacin que culmin antes de su
iniciacin. Por el contrario, lo que se busca es ventilar
hechos ciertos, concretos, reales, pero sobre todo
vigentes. Ya se expres que el acto lesivo debe ser
actual4.
5. Por otra parte el Tribunal Constitucional en
diversas sentencias5, ha sostenido que: No es
obligacin del Juez constitucional declarar fundada la
demanda en todos los casos en que la agresin a
cesado una vez presentada la demanda; por el
contrario, ello depender del agravio producido al
demandante en relacin con el acto primigeniamente
vulnerador. En consecuencia, se deber constatar
entre otros aspectos, que se ha producido una
efectiva vulneracin del derecho fundamental alegado
y que exista la posibilidad de que dicha afectacin se
configure nuevamente en el futuro".
6. De la revisin de los actuados se tiene de los
hechos de la demanda que en un primer momento se
formula una demanda de Hbeas Corpus Reparador a
fin de que cese la vulneracin del derecho a la
libertad personal del demandante por haberse
producido una detencin arbitraria producida el da 03
de diciembre de 2016 a las 18:30 horas por parte del
demandado efectivo policial Roger Wilder Guerra
Canazas, al haber tomado conocimiento de una
denuncia por el delito de violacin sexual de menor,
en contra del ahora demandante Julio Incachoa
Aycachi. Al momento de estar presentado la demanda
21:20 horas del mismo da, por parte del Letrado del
demandante, es comunicado que este fue liberado por
lo que el Hbeas Corpus Reparador que estaba
demandando, al haber perdido su objeto, es que lo
adecua o varia a un Hbeas corpus Innovativo.
7. En esa lnea de ideas, se puede evidenciar que
a ese momento de postular demanda, ces el acto
lesivo denunciado. El propio Letrado que suscribi la
denuncia verbal de folios 2, consign ese hecho, que
despus fueron confirmadas con las actas de
Inspeccin de folios 6 y 17 que obran en los autos, de
la que se tiene que al constituirse el Juez al lugar
donde estaba el demandante no se encontraba
detenido ste.
8. Ese hecho de la liberacin como lo ha calificado
la defensa del demandante, jurdicamente significa
que la materia justiciable en este caso est ausente,
es decir, se produjo la sustraccin de la materia, toda
vez que el acto lesivo se diluy, por parte del mismo
demandado (en la demanda se indica que el
4Mesa Ramrez Carlos. Exgesis del Cdigo Procesal Constitucional. Pg. 251252
Gaceta Jurdica Tomo I - 2013.
5STC. Exp. N04080-2004-AC. F.J.5.
 El Peruano
60826 PROCESOS CONSTITUCIONALES Jueves 1 de junio de 2017

demandado lo detuvo); por lo que en el momento de 12. Como un argumento adicional, el Colegiado
interponerse la demanda el acto lesivo ya no exista. considera que pese a que se est declarando
improcedente la demanda por sustraccin de la
materia, debe recordarse al demandado que sus
9. En la recurrida se ha declarado fundado la
intervenciones como efectivo de la Polica Nacional del
demanda de Hbeas Corpus Innovativo, sin embargo
Per debe ser con arreglo a la Constitucin Poltica del
no se ha expresado las razones por las que el A quo se
Estado, toda vez que las restricciones que se imponen
pronuncia en ese sentido, toda vez que conforme a la
a los ciudadanos deben respetar los derechos
doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional ese
fundamentales. Mediante la presente resolucin no se
proceder no es automtico. No existen explicitados
estn legitimando los actos realizados por el
argumentos fuertes por los que debe de aplicarse al
demandado en este proceso, sino que la lesin del
caso el artculo 1 del Cdigo Adjetivo Constitucional;
derecho a la libertad individual del ahora
no se ha realizado en el caso la ponderacin necesaria
demandante, no puede dilucidarse en la va
a fin de que pese a la cesacin de acto lesivo es que
constitucional, por haber cesado la misma.
deba de pronunciarse sobre el fondo de la demanda.
Por el mrito de las consideraciones anotadas es
10. De los diferentes recaudos, puede establecerse que la Sala Penal de Moquegua impartiendo justicia a
meridianamente, que no es necesario declarar nombre del Estado Peruano,
fundada la demanda toda vez que la amenaza
vulneracin de la libertad personal del demandante, HA RESUELTO:
es inexistente al haberse realizado ya la investigacin
policial por el hecho delictivo, por el que fuera REVOCAR: La resolucin nmero 05 de fecha 21 de
detenido y puesto en conocimiento del Juzgado de diciembre de 2016, que declara fundada la demanda
Investigacin Preparatoria de esta provincia mediante de Hbeas Corpus Innovativo, interpuesta por el
oficio de fecha 28 de diciembre de 2016, y haber abogado Juan Carlos Chirinos a favor de Julio Incacoa
tomado conocimiento de la misma el Ministerio Aycachi. REFORMNDOLA: La declararon improcedente
Pblico (a folios 56 obra sello recepcin de Mesa de
por haberse producido la sustraccin de
Partes del Ministerio Pblico de fecha 28 de diciembre
de 2016). Por lo que la reiteracin de afectacin de su
libertad personal por parte del demandado no tiene
base en elementos objetivos que permitan su
plausibilidad.

11. En conclusin, no obstante, siendo la finalidad

de los procesos constitucionales, entre ellos el Hbeas
Corpus, de conformidad con lo establecido en el
artculo 1 del Cdigo Procesal Constitucional, el
reponer las cosas al estado anterior a la violacin o
amenaza de violacin del derecho fundamental a la
libertad personal o un derecho conexo a ste, en el
presente caso carece de objeto emitir
pronunciamiento sobre el asunto controvertido al
haber operado la sustraccin de la materia justiciable,
por cuanto el supuesto agravio a los derechos del
favorecido ha cesado en momento de la postulacin
de la demanda, resultando que a la fecha el
demandante Julio Incachoa Aycacha se encuentra en
libertad6.

6 STC. Exp. N 04717-2007-PHC/TC F.J. 6; STC Exp. 05423-2008-HC/TC FJ.14.

W-1520811-2 2 JUZ. INVESTIGACION PREP. - Sede
Nuevo Palacio
EXPEDIENTE : 00733-2016-0-2801-JR-PE-02
JUEZ : GARCIA APAZA JORGE
EDUARDO ESPECIALISTA :
VANESSA MALAGA BUSTAMANTE INTERVINIENTE:
PROCURADURIA PUBLICA DEL MINISTERIO DEL
INTERIOR BENEFICIARIO : INCACHOA AYCACHI,
JULIO DEMANDADO : GUERRA CANAZAS, ROGER
WILDER
DEMANDANTE : CHIRINOS VALDEZ, JUAN CARLOS
Resolucin N :
Moquegua, veintids de febrero
diecisiete.
VISTOS: El oficio N 140-2017-P/SPA-CSJMO-PJ
remitido por la Sala penal de apelaciones de Mariscal
Nieto, los actuados en el presente proceso; y,
CONSIDERANDO:
NICO: Que, mediante la resolucin N 05
(Sentencia) de fecha veintiuno de diciembre del dos
mil diecisis, se declara FUNDADA demanda
interpuesta por JUAN CARLOS CHIRINOS VALDEZ a
favor de JULIO INCACOA AYCACHI, sobre HBEAS
CORPUS INNOVATIVO, contra de ROGER WILDER
GUERRA CANAZAS, en su actuacin como efectivo de
la Polica Nacional del Per - DEPUNEME - RADIO
PATRULLA, asimismo mediante resolucin N 09
(sentencia de vista) de fecha veinticinco de enero del
dos mil diecisiete, se resuelve REVOCAR: La resolucin
nmero 05 de fecha 21 de diciembre de 2016, que
declara fundada la demanda de Hbeas Corpus
Innovativo, interpuesta por el Abogado Juan Carlos
Chirinos a favor de Julio Incacoa Aycachi.
REFORMNDOLA: La declararon improcedente por
haberse producido la sustraccin de la materia. Por los
10 fundamentos expuestos.
del dos mil
SE RESUELVE: DECLARAR EJECUTORIA la
Resolucin N 05 (Sentencia) de fecha veintiuno de
diciembre del dos mil diecisis, la cual tiene como
demandante a Juan Carlos Chirinos Valdez a favor de
Julio Incacoa Aycachi, en el proceso de Hbeas
Corpus, contra de Roger Wilder Guerra Canas. Pngase
de conocimiento del rgano de Control de la Polica
Nacional del Per (Inspectora) de la Regin Policial de
Moquegua. Cumplido ello REMTASE al archivo central
para su conservacin y custodia. Reasumiendo
 El Peruano
60828 PROCESOS CONSTITUCIONALES Jueves 1 de junio de 2017

la materia. Juez Superior ponente seor Max W. diecisiete, obrante a fojas setenta y cinco, mediante
Salas Bustinza. la cual el Juez del proceso resuelve declarar
improcedente la demanda de amparo contra la
Oficina de Normalizacin Previsional, quedando
Regstrese y hgase saber. expedito el derecho del actor Santiago Eloy Bustinza
Flix a recurrir a la empresa Rmac Internacional Ca.
de Seguros y Reaseguros a fin de solicitar el
otorgamiento del derecho a la pensin de invalidez
SS. por enfermedad profesional. Sin costas ni costos.
SEGUNDO.- OBJETO DEL RECURSO DE APELACIN.
SALINAS
El rgano Jurisdiccional Superior examine, a
MENDOZA CARPIO solicitud de parte o de tercero legitimado, la
resolucin que les produzca agravio con el propsito
MEDINA SALAS que la anule o revoque total o parcialmente segn lo
normado por el artculo 364 del Cdigo Procesal
Civil, aplicable supletoriamente al caso de autos,
BUSTINZA
concordante con lo establecido en el artculo IX del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional o,
funciones la especialista legal que suscribe al en su caso, la confirme cuando la encuentre
trmino de la licencia por salud. conforme a ley; y, quien lo interpone debe
fundamentarlo, indicando el error de hecho o de
Regstrese y notifquese. derecho incurrido en la resolucin, precisando la
naturaleza del agravio y sustentando su pretensin
JORGE EDUARDO GARCIA APAZA impugnatoria, en virtud de lo establecido por el
artculo 366 del Cdigo Procesal Civil.
Juez del Segundo Juzgado de Investigacin
TERCERO.- PRETENSIN IMPUGNATORIA.

Preparatoria
Mdulo Penal Mariscal Nieto
Corte Superior de Justicia de Moquegua
VANESSA MLAGA BUSTAMANTE Especialista
Legal - Mdulo Penal Corte Superior de Justicia
de Moquegua Mariscal Nieto
W-1520811-3
PROCESO DE AMPARO
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA SALA MIXTA Y PENAL DE
APELACIONES DE NASCA
EXPEDIENTE : 00002-2016-0-1409-JM-CI-01
DEMANDANTE : SANTIAGO ELOY BUSTINZA
FLIX
DEMANDADO : OFICINA DE NORMALIZACIN
PREVISIONAL (ONP)
MATERIA : PROCESO DE AMPARO
PROCEDENCIA : JUZGADO MIXTO Y DE
INVESTIGACIN
PREPARATORIA DE
MARCONA
JUEZ : Dr. LEODAN CRISTOBAL AYALA
SENTENCIA DE VISTA
RESOLUCIN N13
Nasca, siete de febrero del ao dos mil diecisiete.
VISTOS: Observndose las formalidades previstas
en el artculo 131 del Texto nico Ordenado de la
Ley Orgnica del Poder Judicial; interviene como Juez
Superior Ponente, el doctor Tony Rolando Changaray
Segura; y,
PRIMERO.- MATERIA DE GRADO.
La sentencia contenida en la resolucin nmero
siete, de fecha doce de octubre del ao dos mil
El abogado del demandante, apela (fojas 92/97),
contra la resolucin materia de grado, solicitando que
el Superior la revoque, exponiendo como fundamento
de su recurso que: i) no ha valorado adecuadamente
los medios probatorios adjuntados a la demanda, lo
fundamentado por el juzgador vulnera el derecho
constitucional al debido proceso, no se ha efectuado
la interpretacin adecuada de los artculos 21 y 22
del D.S. N 003-98-SA Normas Tcnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, que hace
referencia a la contratacin de los empleadores sobre
la cobertura del SCTR por los rubros de pensiones y
salud, ii) el A quo ha incurrido en error de valoracin
de las pruebas objetivas boletas de pago e informe
sobre la cobertura del SCTR en los rubros de salud y
pensiones, contendida en la Carta AJM2016-870, el
juzgador interpreta errneamente que la cobertura
por el SCTR pensiones estara a cargo de la Compaa
de Seguros Rmac, cuando lo correcto y conforme se
aprecia del referido informe dicha cobertura se trata
de salud y no pensiones, iii) la recurrida transgrede la
seguridad social y el debido proceso en su
manifestacin de motivacin, al no valorarse
adecuadamente las pruebas aportadas en el proceso.
CONSIDERANDO: PRIMERO.- PROCESO
DE AMPARO.
1.1. Finalidad.- i) Proteger los derechos
fundamentales frente a violaciones actuales o
amenazas (ciertas e inminentes) de su trasgresin,
convirtiendo el alto significado de los derechos
fundamentales en algo efectivo de hecho, abriendo la
puerta para una proteccin formal y material de los
mismos, permitiendo al Tribunal Constitucional
cumplir con la funcin de supremo intrprete de la
Constitucin y, por ende, de los derechos
fundamentales; ii) Proteger los derechos
constitucionales, reponiendo las cosas al estado
anterior a la violacin o amenaza de violacin de un
derecho constitucional conforme lo precepta el
artculo 1, primer prrafo, del Cdigo Procesal
Constitucional y iii) Garantizar la primaca de la
Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales, a tenor de lo normado en el artculo
II del Ttulo Preliminar del Cdigo acotado. Por tal
razn, la discusin de toda pretensin constitucional
radica en determinar la certeza del derecho
conculcado y que ste sea constitucionalmente
protegido.
1.2. Procedencia.- Procede: i) .contra el hecho u
omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona que vulnera o amenaza los dems
derechos reconocidos por la Constitucin Poltica del
Per (artculo 200, inciso 2, 1er prrafo de la

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Constitucin Poltica del Per) y ii) Procede en defensa
de los derechos enumerados, taxativamente, en los
25 incisos del artculo 37 del Cdigo Procesal
Constitucional.
SEGUNDO.- DERECHO PENSIONARIO.
2.1.Es menester considerar que el derecho
pensionario, que se contraen en autos, tiene respaldo
constitucional como se puede advertir del artculo 11,
de la Carta Magna, que expresa literalmente: El
Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de
salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas,
privadas o mixtas. Supervisa asimismo su eficaz
funcionamiento. La ley establece la entidad del
Gobierno Nacional que administra los regmenes de
pensiones a cargo del Estado.
2.2. De igual forma el derecho a la pensin, es
amparado por el Cdigo Procesal Constitucional, como
derecho protegido precisamente a travs del proceso
de amparo, conforme lo prescribe el inciso 20, del
artculo 37; asimismo el Tribunal Constitucional como
rgano Supremo de control de nuestra Ley
Fundamental, sustentada en el artculo VII, Ttulo
Preliminar del Cdigo Adjetivo en referencia y en
funcin de su facultad de ordenacin, ha expedido
diversas sentencias que constituye precedente
vinculante o en algunos casos de observancia
obligatoria para su cumplimiento, entre ellas la
recada en el Expediente N 1417-2005-AA/TC7.
TERCERO.- SEGURO COMPLEMENTARIO DE
TRABAJO DE RIESGO.
3.1. Sabemos que el Decreto Ley 18846 fue
derogado por la Ley 26790, publicada el 17 de mayo
de 1997, que estableci en su Tercera Disposicin
Complementaria que las reservas y obligaciones por
prestaciones econmicas del Seguro de Accidentes de
Trabajo y Enfermedades Profesionales, regulado por el
Decreto Ley 18846, seran transferidas al Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo administrado
por la ONP; siendo as, la norma legal aplicable al
actor para efectos de otorgarse pensin vitalicia o
pensin de invalidez viene a ser la Ley 26790 y el
Decreto Supremo N 003-98-SA; de esta manera, se
sustituy su mecanismo operativo por el Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR), tambin
de carcter obligatorio, como una cobertura adicional
para los afiliados regulares del Seguro Social de Salud,
que desempearan actividades de alto riesgo,
autorizando a los empleadores a contratar la
cobertura de los riesgos profesionales
indistintamente, y siempre por su cuenta, con la ONP
o, con las empresas de seguros debidamente
acreditadas.
3.2. Mediante Decreto Supremo N 003-98-SA, se
aprobaron las Normas Tcnicas del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo, en su artculo
3 seala que la enfermedad profesional es todo
estado patolgico permanente o temporal que
sobreviene al trabajador, como consecuencia directa
de la clase de trabajo que desempea o del medio en
que se ha visto obligado a trabajar.
3.3.En nuestro caso, a fojas 61, obra la Carta
AJM2016- 870 remitida por el Departamento de
Asesora Jurdica de la Empresa Shougang Hierro Per
S.A.A., en la cual informa que a la fecha de la
contingencia 30 de setiembre de 2015 del
demandante, la cobertura del Seguro Complementario
de Trabajo de Riesgo (SCTR) - Pensiones, estuvo
contratado con la Oficina de Normalizacin Previsional
(ONP) y el SCTR - Salud, con la Compaa de Seguros
7RTC. Exp. N01647-2007-PA. F.J. 2: Los procesos constitucionales tienen por
finalidad garantizar las primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los
derechos constitucionales, materializando su tutela al reponer las cosas al estado
anterior a la violacin o amenaza de violacin del derecho fundamental invocado"
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Jueves 1 de junio de 2017
Rmac; en tal sentido, se evidencia que la entidad
empleadora del actor habra contratado la cobertura
de invalidez (otorga pensin de invalidez) con la ONP,
por tanto, es la encargada de otorgar la pensin de
invalidez o renta vitalicia, siendo as, no cabe duda
que la cobertura contratada -La cobertura de invalidez
y sepelio por trabajo de riesgo, segn el literal a)
artculo 82 del Decreto Supremo N009-97-SA
Reglamento de la Ley N 26790- por la entidad
empleadora del accionante, sera la Oficina de
Normalizacin Previsional, conforme se corrobora con
el artculo 21 del Decreto Supremo N003-98-SA, al
indicar que la cobertura de invalidez y sepelio por
trabajo de riesgo estara contratada por la Entidad
Empleadora, en nuestro caso, con la Oficina de
Normalizacin Previsional (ONP), ms no con una
Compaa de seguros, toda vez que de la propia Carta
citada precedentemente, se desprende que la
cobertura de salud por trabajo de riesgo, contratada
por la entidad empleadora es con la Compaa de
Seguros Rmac.
3.4. Por consiguiente, nada obsta que la entidad
demandada goza de legitimidad para obrar pasiva
como parte obligada en el presente proceso, ms an
si el demandante pretende el otorgamiento de
pensin de invalidez y no el otorgamiento de
prestacin de salud; motivo por el cual, se concluye
que la entidad demandada ONP goza de legitimidad
pasiva en el presente proceso, entonces los
fundamentos que ha arribado el Juez del proceso,
declarando improcedente la demanda, no se
encuentra acorde con lo establecido en la Ley
N26790 y su Reglamento, ni tampoco en las Normas
Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de
Riesgo, aprobado por Decreto Supremo N 003-98-SA.
Sin embargo, debe tenerse en cuenta que el
presente caso, es un proceso constitucional de
amparo cuya finalidad esencial es la proteccin
efectiva de los derechos constitucionales, como el
derecho a la pensin, que forma parte del contenido
esencial directamente protegido, lo que alcanza un
tratamiento de tutela de urgencia, por ello
corresponde analizar y emitir la resolucin
correspondiente.
CUARTO.- PRETENSIN CONCRETA.
4.1. Del presente proceso, se desprende que
Santiago Eloy Buntinza Flix interpone demanda de
amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsional
(fojas 19/32), por vulneracin del derecho
constitucional a la seguridad social, al habrsele
negado su pensin de renta vitalicia por enfermedad
profesional de hipoacusia neurosensorial odo
derecho, conforme al D.S.N003-98-SA, que aprueba
las Normas Tcnicas del Seguro Complementario de
Trabajo de Riego, para lo cual solicita: 1) Se le otorgue
la pensin de invalidez por enfermedad profesional
dentro de la cobertura del seguro complementario de
trabajo de riesgo, a partir del 30 de setiembre de
2015, en el equivalente del 50% de su remuneracin
de referencia, conforme al artculo 18.2.1 del
D.S.N003-98-SA, segn el Certificado de Evaluacin
Mdica de Incapacidad N 286-2015 del Hospital
Regional Honorio Delgado de Arequipa del
Ministerio de Salud, 2) Se le reconozca el pago de
devengados, intereses legales y los costos procesales.
4.2. De la fundamentacin fctica de la demanda,
se desprende que el demandante labor para la
empresa minera Shougang Hierro Per S.A.A. y sus
antecesoras, en los cargos de Oficial y Ayudante
-mantenimiento mecnico MINA, luego como Soldador
B y Soldador A - operaciones mina (faja
transportadora), expuesto a la inhalacin de polvo
mineralizado debido a las condiciones climticas y
fuerte ruido por las maquinarias en funcionamiento, al
haber suscrito el empleador del accionante, contrato
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de cobertura de los riesgos profesionales con la
entidad demandada ONP, esta ltima debe otorgarle
pensin por enfermedad profesional de hipoacusia
neurosensorial - trauma acstico en el menoscabo del
60%, enfermedad que lo adquiri en la empresa
minera que viene trabajando.
QUINTO.- REVISIN DEL CASO CONCRETO.
5.1. Como se hizo mencin anteriormente, el
demandante en su petitorio de demanda pretende
que se le otorgue pensin de invalidez o renta
vitalicia, por enfermedad profesional de hipoacusia
neurosensorial odo derecho, para la cual lo
fundamenta en ese sentido.
Por otro lado, es de observarse que el Certificado
de Evaluacin Mdica de Incapacidad - D.S.N166-
2005 EF, de fecha 30 de setiembre de 2015 (fojas 6),
perteneciente al demandante, se le diagnostic las
siguientes enfermedades: Hipoacusia Neurosensorial
odo derecho CIE:H90.4 y Artrosis de rodilla insipiente
CIE:M17.5, cuya caracterstica de la enfermedad es de
duracin permanente y grado parcial, con un
menoscabo del 60%.
5.2. Al respecto, la enfermedad de hipoacusia
neurosensorial es una enfermedad ocupacional que se
encuentra establecido en la Norma Tcnica de Salud
que establece el Listado de Enfermedades
Profesionales, NTS N068-MINSA/DGSP-V.1; en cambio
la enfermedad de artrosis de rodilla insipiente, segn
la Clasificacin Estadstica Internacional de
Enfermedades y Problemas Relacionados con la Salud
CIE-10, cuyo cdigo M00-M99, estn referidos a
Enfermedades del sistema osteomuscular y del tejido
conectivo, que no tiene nada que ver con la actividad
minera.
De lo acotado precisamente, el actor habra
solicitado que se le otorgue la pensin de invalidez o
prensin de renta vitalicia, solo por la enfermedad
profesional de hipoacusia neurosensorial, mas no por
la enfermedad de artrosis de rodilla insipiente.
5.3. Cabe sealar, que el Tribunal Constitucional en
la STC Exp.N02513-2007-PA/TC, fundamento 14,
...reitera como precedente vinculante que: en los
procesos de amparo referidos al otorgamiento de una
pensin vitalicia conforme al Decreto Ley N18846 o
pensin de invalidez conforme a la Ley N 26790 la
enfermedad profesional nicamente podr ser
acreditada con un examen o dictamen mdico emitido
por una Comisin Mdica Evaluadora de
Incapacidades del Ministerio de Salud, de EsSalud o
de una EPS, conforme lo seala el artculo 26 del
Decreto Ley N. 19990. Debindose tener presente
que si a partir de la verificacin _ posterior se
comprobara que el examen o dictamen mdico de
incapacidad o invalidez es falso o contiene datos
inexactos, sern responsables de ello penal y
administrativamente, el mdico que emiti el
certificado y cada uno de los integrantes de las
Comisiones Mdicas de las entidades referidas, y el
propio solicitante.
En nuestro caso, el Certificado de Evaluacin
Mdica practicado al demandante ha sido emitido por
la Comisin Mdica de Incapacidad MINSA, del
Hospital III Regional Honorio Delgado Espinoza -
Arequipa, dicho documento se encontrara amparado
por el citado precedente.
Pero es el caso, que el actor en su petitorio de
demanda solicita que se le otorgue pensin de
invalidez solo por la enfermedad profesional de
hipoacusia neurosensorial odo derecho, cuando en
realidad en el Certificado de Evaluacin Mdica se le
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diagnostic al actor dos enfermedades, cuya
incapacidad es permanente parcial, con un
menoscabo equivalente al 60%; entonces es evidente
que no hay consistencia entre el petitorio de la
demanda con el certificado mdico del demandante,
de fojas 6.
5.4. Adems, el artculo 3 del Decreto Supremo
N 003-98- SA en consonancia con el inciso n) del
artculo 2 del Decreto Supremo N 009-97-SA define a
la enfermedad profesional como todo estado
patolgico permanente o temporal que sobreviene al
trabajador como consecuencia directa de la clase de
trabajo que desempea o de medio en que se ha visto
obligado a trabajar"; significa que para otorgar la
pensin de invalidez debe acreditarse haber padecido
de una enfermedad profesional, pues en el Certificado
de Evaluacin Mdica del actor, no solo se le
diagnostic una enfermedad profesional sino tambin
otra enfermedad, entonces como se explica que el
grado de incapacidad permanente parcial, con un
menoscabo del 60%, corresponde a la enfermedad
profesional de hipoacusia; ms aun si el actor padece
de dos enfermedades de Hipoacusia Neurosensorial
odo derecho y Artrosis de rodilla insipiente.
5.5. De esta manera, de conformidad con el
numeral
18.2.1,artculo 18.2 Pensiones por Invalidez, del
Decreto
Supremo N 003-98-SA, la invalidez parcial
permanente se determina cuando la capacidad de
trabajo del asegurado quede disminuida en forma
permanente en una proporcin igual o superior al 50%
pero menor a los dos tercios, este aspecto, el
Supremo Intrprete de la Constitucional, en STC
Exp.N1008-2004-AA/TC2, fundamento 6, ha precisado
la aplicacin del porcentaje correspondiente al grado
de incapacidad para el trabajo, entindase 2/3
(66.66%).
En el caso que nos ocupa, el actor solicita se le
otorgue pensin de invalidez por enfermedad
profesional de hipoacusia neurosensorial, en el
equivalente del 50% de su remuneracin de
referencia, segn el artculo 18.2.1 del D.S.N003-98-
SA, segn el Certificado de Evaluacin Mdica de
Incapacidad; sin embargo, en dicho certificado
mdico, no se ha especificado que porcentaje de
incapacidad le corresponde a cada enfermedad, ni
mucho menos si la enfermedad ocupacional de
hipoacusia sea igual o superior al 50%, para otorgar la
pensin de invalidez. En tal sentido, al no
determinarse correctamente el porcentaje de
incapacidad para cada enfermedad, no podra
valorarse debidamente el Certificado de Evaluacin
Mdica, del demandante; adems, la Comisin Mdica
de Incapacidad MINSA concluye un menoscabo del
60%, de la incapacidad permanente parcial de la
enfermedad profesional, entindase un menoscabo
global; por ende, no podra entenderse que para la
enfermedad profesional de hipoacusia corresponde un
porcentaje de incapacidad del 50% de menoscabo,
cuando del propio certificado mdico se denota otra
enfermedad que no constituira enfermedad
ocupacional.
5.6. Por consiguiente, se evidencia una grave
desconexin entre los hechos expuestos por el
demandante en la causa pretendi y la pretensin
formulada, ruptura que se demuestra en el mbito
probatorio, dado que no ha adjuntado medio
probatorio idneo para acreditar el porcentaje de la
enfermedad profesional por la cual reclama el pago de
una renta vitalicia a la emplazada, ms an si en el
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certificado mdico obrante en autos, se le diagnostic

al actor ms de una enfermedad, entre ellas est la
enfermedad ocupacional de hipoacusia; entonces al
no haberse determinado el porcentaje de incapacidad
de la enfermedad profesional de hipoacusia, resulta
evidente los errores en la formulacin de la demanda;
motivo por el cual, de conformidad con lo previsto en
los artculos 427 inciso 4 y 121 ltima parte del
Cdigo Procesal Civil de aplicacin supletoria al
presente caso, la demanda de autos debe ser
declarada improcedente, por estos fundamentos y no
por lo argumentado por el Juez del proceso.
DECISIN:
Por las consideraciones expuestas y las normas
invocadas precedentemente, la Sala Mixta y Penal de
Apelaciones de Nasca; DECLARARON INFUNDADO el
recurso de apelacin interpuesto por el abogado del
demandante de fojas 92 a 97; CONFIRMARON la
sentencia contenida en la resolucin nmero siete, de
fecha doce de octubre del ao dos mil diecisiete,
obrante a fojas setenta y cinco, mediante la cual el
Juez del proceso resuelve declarar improcedente la
demanda de amparo contra la Oficina de
Normalizacin Previsional; por los fundamentos
expuestos en la presente resolucin, contenidos en el
considerando quinto; en consecuencia, se deja a salvo
su derecho para que lo ejercite en la forma prevista
por ley y de acuerdo a lo desarrollado. Sin costas ni
costos. REGISTRESE, COMUNIQUESE Y DEVUELVASE.-
JSP: Changaray Segura.

SS.

CHANGARAY SEGURA

SALAS MIRANDA

AQUIJE OROSCO

Caso de Manuel Anicama Hernndez, Lima; las demandas de amparo que

versen sobre materia pensionaria, previstos en el Fundamento 37,
constituyen precedente vinculante inmediato, de conformidad con el artculo
Vil del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
Caso de David Puchuri Flores, Junn, del 15 de marzo de 2005, fundamento
16.

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