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Y VISTOS: Y CONSIDERANDO:
I. Esta Cmara debe pronunciarse sobre el recurso de apelacin deducido por la defensa del
imputado Jorge Eduardo Acosta contra la decisin del Sr. Juez de primera instancia de fs. 21, que no hizo lugar a la
En el auto obrante a fs. 3617 el Sr. Juez de grado ha calificado la conducta atribuida al
imputado como sustraccin, ocultacin y retencin de menores en concurso ideal con el de sustitucin de identidad
reiterado en quince oportunidades, con invocacin de los artculos 45, 54, 139, inc. 2, y 146 del Cdigo Penal.
En principio, cabe poner de resalto que no es esta la ocasin para que este Tribunal
determine -atento el estado inicial de la investigacin- la cesacin del dominio del hecho que se atribuye al imputado
Acosta, mxime cuando se advierte que se le atribuyen delitos permanentes que an se estaran cometiendo.
con la imputacin de la retencin y ocultacin de los menores en cuestin, delitos de carcter permanente que obstan a
considerar -en principio- que en el caso se haya operado la prescripcin de la accin penal al respecto.
correr el curso de la prescripcin de la accin penal, tal como establece el artculo 63 del Cdigo Penal.
No parece prudente, por otro lado, trasladar automticamente las consideraciones vertidas
por esta Cmara en la sentencia definitiva dictada en la causa Nro. 13/84, cuando la doctrina tradicional en esta
temtica se inclina por mantener en lo posible la vigencia de la accin, debiendo determinarse en el presente caso
-sobre la base de las pruebas que ahora se recopilen, en torno a los hechos que al momento se investigan- si
efectivamente es posible afirmar la cesacin de la atribuibilidad de los delitos endilgados por la sola cesacin en el
desempeo de su cargo oficial, mxime ante la hiptesis concreta de estar ante un supuesto de coautora sucesiva en
tanto las consecuencias ulteriores de las acciones que realizara el imputado se hallaran cubiertas por su conocimiento y
voluntad originarios integrando una conexin de voluntades en punto al ncleo del contenido del ilcito en cuestin,
pudiendo tener en consecuencia el dominio final del hecho con respecto a la globalidad de lo acontecido (conf.
Maurach, R.; Gssel, K. H.; Zipf, H., Derecho Penal. Parte General, t. 2, Astrea, Bs. Aires., 1995, ps. 370 y sig.).
Por otro lado, ms all de la ndole de relacin concursal escogida por el Juez de primera
instancia, la permanencia de al menos parte de los delitos atribuidos, en la medida en que han implicado una
renovacin constante de los hechos, han interrumpido el curso de la prescripcin de la accin penal de cualesquiera
otros delitos que concurrieran aun materialmente, ello de conformidad con lo normado por el artculo 67 del Cdigo
Penal.
sobre el punto hubo de plantearse ya en el caso Lavalln, reg. 6440 de la Sala II del 18 de abril de 1989, anlogo
All, el doctor Fernando Archimbal sostuvo en su meditado voto una serie de consideraciones
que es pertinente traer a colacin : es evidente que a primera vista se observan tres figuras del Cdigo Penal con
Entiendo que tanto la sustraccin, retencin y ocultamiento de menores previsto por el art.
146, la supresin de estado civil -art. 139 inc. 2 -, adems de las falsificaciones, no se encuentran marginadas de
independientes, pues es innegable que aluden a autores que continan, mediante la retencin y ocultamiento del menor,
Es decir, que las acciones de retener y ocultar giran en derredor de la sustraccin, donde
reside la esencia del delito, siendo que tanto incurrir en ste, quien sustrae y lo prolonga mediante retencin y el
ocultamiento, como aquellos que retienen y ocultan con conciencia y voluntad de hacerlo respecto de un menor
sustrado.
Debe precisarse que las acciones de retener y ocultar no se encuentran enunciadas como
acciones idnticas, ni se refieren a la misma hiptesis criminal, sino que se presentan como modalidades diferentes que
asume la conducta, aunque puedan constituir etapas por las que atraviese una misma resolucin delictiva.
Cabe consignar, que si bien la sustraccin principia con el desapoderamiento del titular de la
tenencia del menor o con el impedimento de la reanudacin, se prolonga volviendo permanente el delito con la retencin
u ocultacin, y justamente con esta ltima el delito se agota, ms all de su anterior consumacin, pues en dicha etapa
II. Estas consideraciones se ven reforzadas e inclusive hasta desplazadas, sin que quede
margen para hesitar, por el examen prevalente de la normativa internacional de aplicacin al caso.
desarrollo-, lo cual ocurre particularmente con el derecho internacional, ha implicado una sensible modificacin del
Es que, de acuerdo con el derecho internacional pblico, los hechos imputados, adems de
ostentar per se el carcter de permanentes hasta tanto la suerte y el paradero de la persona desaparecida se ignoren,
resultan imprescriptibles por tratarse de delitos contra la humanidad, cualquiera sea la fecha de su comisin.
Resulta til recordar en esta oportunidad, lo sealado por el Tribunal de Nremberg cuando
afirm que "el derecho internacional no es el producto de una ley. Su contenido no es esttico. La ausencia en el mundo
de un cuerpo gubernamental autorizado para erigir reglas sustantivas de derecho internacional no ha impedido el
desarrollo progresivo de ese derecho"; y asimismo que "la circunstancia que dota a los principios de conducta
internacional con la dignidad y autoridad de la ley, es su aceptacin general como tal por las naciones civilizadas, las
cuales manifiestan esta aceptacin por medio de tratados internacionales, convenciones, textos doctrinarios de
autoridad, las prcticas y las decisiones judiciales" (citado por Zuppi, A. L., La prohibicin 'ex post facto' y los crmenes
Sobre la base del anlisis de esas mltiples fuentes debe arribarse a la indisputable
conclusin de que la desaparicin forzada de personas, en cuyo concepto se inscriben los hechos aqu investigados,
constituye un crimen contra la humanidad, como tal imprescriptible, y que esa caracterstica se impone por sobre las
normas internas que puedan contener disposiciones contrarias, independientemente de la fecha de su comisin.
humanidad como "el asesinato, la exterminacin, la esclavitud, la deportacin o la comisin de otros actos inhumanos
contra la poblacin civil, antes o durante la guerra, o persecuciones por motivos polticos, raciales o religiosos" (conf.
La Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas,
aprobada por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas el 18 de diciembre de 1992, considera
"que las desapariciones forzadas afectan los valores ms profundos de toda sociedad respetuosa de la primaca del
derecho, de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, y que su prctica sistemtica representa un
un ultraje a la dignidad humana. Es condenado como una violacin grave manifiesta de los derechos humanos y de las
desarrollados en otros instrumentos internacionales pertinentes". A su vez, el artculo 17 establece como principio
general a la imprescriptibilidad.
considera que esta prctica sistemtica constituye un crimen de lesa humanidad, criterio al que innegablemente se
pliega el Estado Argentino a travs de la ley 24.556, que la aprueba, y de la ley 24.820, que con las mayoras calificadas
conciencia jurdica universal sobre estos temas, firmado el 17 de julio de 1998, considera que los crmenes ms graves
de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto no deben quedar sin castigo y exterioriza la voluntad
de los Estados de poner fin a la impunidad de sus autores y a contribuir as a la prevencin de nuevos crmenes.
All, en el artculo 5 se establece que "La competencia de la Corte se limitar a los crmenes
ms graves de trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto". Entre ellos se indica a los crmenes de
"lesa humanidad", dentro de los cuales el artculo 7 ubica a la Desaparicin forzada de personas.
En esta revisin de las distintas fuentes del derecho deben tambin evaluarse los
pronunciamientos judiciales que se hayan vertido sobre este tpico, de conformidad con el artculo 38 del Estatuto de la
Relacionado con este punto, en el caso Forti v. Surez Mason, la Corte del Distrito para el
Distrito Norte de California, Estados Unidos de Amrica, luego de evaluar los dictmenes amicus curiae presentados por
varias organizaciones, la opinin de expertos internacionales, documentos del Congreso de ese pas y decisiones de
organismos internacionales sostuvo al hacer lugar a una mocin de reconsideracin sobre la cuestin- que los
materiales presentados eran suficientes para concluir en la existencia de una norma universal y obligatoria que reputa a
la desaparicin forzada de personas como un crimen internacional (Forti v. Surez Mason, Nro. C-87-2058-DLJ, United
States District Court of the Northern District of California, 694 F. Supp. 707; 1988 U.S. Dist. LEXIS 9480; Decisin del 6
de julio de 1988).
Por su parte, en el fallo dictado por la Cmara de los Lores del Reino Unido en el caso del 25
de noviembre de 1998, La Reina c. Evans y otro y el Comisionado Metropolitano de Polica y otros -Pinochet-, uno de
sus integrantes, Lord Steyn, manifest que ...la evolucin del derecho internacional a partir de la Segunda Guerra
Mundial justifica la conclusin de que, para la poca del golpe de estado de 1973, y ciertamente a partir de entonces, el
derecho internacional conden el genocidio, la tortura, la toma de rehenes y los crmenes contra la humanidad (durante
un conflicto armado o en tiempos de paz) como delitos pasibles de punicin (conf. L.L., t. 1999-A, pg. 431).
Tal como lo pone de resalto el destacado jurista Antonio Cancado Trindade, Juez de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en la sentencia dictada en el caso Blake del 24 de enero de 1988, "estamos,
en definitiva, ante una violacin particularmente grave de mltiples derechos humanos. Entre stos se encuentran
derechos fundamentales inderogables, protegidos tanto por los tratados de derechos humanos como por los del
Derecho Internacional Humanitario. Los desarrollos doctrinales ms recientes en el presente dominio de proteccin
revelan una tendencia hacia la "criminalizacin" de violaciones graves de los derechos humanos, como las prcticas de
tortura, de ejecuciones sumarias y extra-legales, y de desaparicin forzada de personas. Las prohibiciones de dichas
prcticas nos hacen ingresar en la terra nova del jus cogens internacional. La emergencia y consagracin de normas
imperativas del derecho internacional general estaran seriamente amenazadas si se pasase a descaracterizar los
Posteriormente, este jurista destaca que la opinio juris sive necessitatis (elemento subjetivo de la
costumbre), como manifestacin de la conciencia jurdica internacional, revela hoy da mucho ms vigor que los
postulados seculares del derecho de los tratados, cuando se trata de establecer nuevos regmenes jurdicos de
proteccin del ser humano contra violaciones particularmente graves de sus derechos", y que "a pesar de que las dos
referidas convenciones de Viena consagran la funcin del jus cogens en el dominio propio del derecho de los tratados,
es una consecuencia ineludible de la existencia misma de normas imperativas del derecho internacional que no se
limitan stas a las violaciones resultantes de tratados, y que se extienden a toda y cualquier violacin, inclusive las
resultantes de toda y cualquier accin y cualesquiera actos unilaterales de los Estados. A la responsabilidad
internacional objetiva de los Estados corresponde necesariamente la nocin de ilegalidad objetiva (uno de los elementos
subyacentes al concepto de jus cogens). En nuestros das, nadie osara negar la ilegalidad objetiva de prcticas
stas que representan crmenes de lesa humanidad-, condenadas por la conciencia jurdica universal, a la par de la
Internacional de las Naciones Unidas, antecedente del recientemente aprobado Estatuto de Roma, estableca en su
artculo 5 que "el crimen contra la paz y la seguridad es por naturaleza imprescriptible". Al respecto, el miembro de la
Comisin de Derecho Internacional, Sr. Flitan, afirm que "el principio de imprescriptibilidad no suscita ninguna
controversia en la Comisin" (conf. Abreg, M.; Dulitzky, A., Las leyes "ex post facto" y la imprescriptibilidad de los
crmenes internacionales como normas de derecho internacional a ser aplicadas en el derecho interno, Lecciones y
y de los crmenes contra la humanidad de 1968, que en su artculo 1 establece la imprescriptibilidad de los crmenes de
guerra y de los de lesa humanidad; la Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones
forzadas, aprobada por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas el 18 de diciembre de 1992,
cuyo artculo 17 consagra como principio general a la imprescriptibilidad; la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas, que norma lo propio en el artculo VII, cuyo segundo prrafo es inaplicable al caso
ya que ni nuestra Constitucin Nacional ni el bloque de constitucionalidad establecen como garanta a la prescripcin de
la accin penal, que slo se halla contemplada por una norma inferior de derecho comn.
el Estatuto de Roma de 1998 establece expresamente en su artculo 29 que los crmenes de la competencia de la Corte
no prescribirn.
Sin perjuicio de la falta de vigencia de muchos de estos tratados, es evidente que la nocin
temporal, y que se ha generado lo que podramos llamar una costumbre internacional al respecto, a la que convergen
las mltiples manifestaciones a travs de las cuales el derecho internacional se exterioriza y desarrolla en el sentido
considerado.
Es por ello que se ha sostenido que existen manifestaciones coincidentes que permiten
afirm que la calificacin de los delitos contra la humanidad no depende de la voluntad de los Estados requirente o
requerido en el proceso de extradicin sino de los principios del jus cogens del Derecho Internacional.
Y que en tales condiciones, no hay prescripcin de los delitos de esa laya... (Conf. Fallos
Los crmenes de lesa humanidad y las normas que los regulan forman parte del jus cogens
(derecho de gentes). Como tales, son normas imperativas del derecho internacional general que, tal como lo reconoce
el artculo 53 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969, no pueden ser modificadas por
As tambin lo han entendido los Estados firmantes del Estatuto de la Corte Penal
Internacional, cuyo artculo 17 establece el principio de complementariedad conforme al cual ser admisible un nuevo
proceso internacional cuando el llevado a cabo ante el Estado nacional no satisfaga los estndares internacionales.
La aplicacin del derecho de gentes viene impuesta, por otro lado, desde 1853, merced a la
especfica referencia que contiene el artculo 118 ex 102-, que se orient a asegurar el compromiso de los tribunales
Nacional, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha entendido que la costumbre internacional y los principios
generales de derecho fuentes del derecho internacional de conformidad con el artculo 38 de la Corte Internacional de
Justicia- integran directamente el orden jurdico. Por ello, en numerosas causas el Alto Tribunal ha hecho mrito del
derecho de gentes y de los principios generales del derecho internacional aplicando diversos institutos del derecho
internacional (conf. Pinto, M., Temas de derechos humanos, Ed. Del Puerto, Bs. Aires, 1997, pg. 80 y sus citas de
manifestado tanto la jurisprudencia de este pas (en especial el profundo e ilustrado voto del Dr. Schiffrin, fallo dictado
por la Cmara Federal de Apelaciones de la Plata en el caso Schwammberger., J.F.L., E.D., t. 135, p. 323; J.A., t. 1989-
IV, p. 614) como la doctrina, que sostiene que debe interpretarse al artculo 118 en forma amplia de modo tal que a
travs de este artculo ingrese en nuestra Constitucin el Derecho Penal Internacional y el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos; Germn Bidart Campos dice que ese artculo de la Constitucin hace remisin a delitos contra el
derecho de gentes, en cuyo mbito se deben tener por compendiadas las normas y principios universales de tales
delitos contra la humanidad (conf. el autor citado, en su Tratado Elemental de Derecho Constitucional. Argentino, t. I,
imponen declarar que la accin penal se halla expedita en las presentes actuaciones so riesgo de generar la
responsabilidad internacional del Estado Argentino por la inobservancia de las normas internacionales apuntadas supra.
No existen obstculos, por tanto, derivados del principio de legalidad, que mager la
extensin acordada por la jurisprudencia interna a los supuestos de prescripcin de la accin penal desde el
precedente de Fallos, t. 287, p. 76- es de nula trascendencia en el derecho internacional para los crmenes de la ndole
Ello, toda vez que el derecho internacional general no prohibe la promulgacin de normas
jurdicas con fuerza retroactiva, lo que adquiere trascendencia particularmente frente a la creacin de nuevos delitos
internacionales (conf. Kelsen, H., Principios de Derecho Internacional Pblico, El Ateneo, Bs. As., 1965, p. 117).
Sobre esta cuestin se ha sealado que incluso si ciertas disposiciones de la Carta del
Tribunal de Nremberg hubiesen constituido legislacin retroactiva, no existe ninguna regla general de Derecho
Internacional que se oponga a tal legislacin retroactiva (conf. Akehurst, M., Introduccin al Derecho Internacional,
segunda guerra mundial, constituyeron una aplicacin ex post facto de supuestos principios de dudosa validez y una
violacin del principio nullum crimen sine lege, parece no tener gran importancia en vista del hecho de que el concepto
de responsabilidad directa del individuo, dentro del derecho internacional en el caso de ciertos crmenes, fue afirmado
por el consentimiento mutuo de la comunidad de los Estados. Ciertos principios mantenidos por los juicios de
Nuremberg y de Tokio fueron confirmados por la Asamblea General en 1946" (conf. Sorensen, M., Manual de Derecho
El mismo Gustav Radbruch descalific las objeciones a los clebres juicios de Nremberg
sobre la base del principio nullum poena sine lege circunscribindolo a los marcos de una codificacin del derecho
penal, pero rechazando su validez en los casos en que el Derecho Penal se halla en proceso de formacin, con el
carcter de derecho judicial, tal como acontece en el derecho penal internacional, pese a los crecientes esfuerzos en
ese sentido en que se halla embarcada la comunidad internacional. ste vio que el derecho internacional, ms que
ninguna otra rama del derecho, se caracteriza por la tendencia a desarrollarse no tanto por medio de normas jurdicas
nuevas como mediante la formacin gradual del Derecho de un caso en otro. (ver Introduccin a la Filosofa del
A juicio de esta Cmara no cabe hacer distinciones como las que propone el prestigioso
doctrinario Germn Bidart Campos, segn que el crimen contra la humanidad haya sido cometido fuera o dentro de las
Ello por cuanto no parece razonable efectuar esa distincin, que como hemos visto importara
tanto como desconocer normas del orden jurdico internacional que priman por sobre las normas internas, sin que
pueda afirmarse que el orden pblico argentino se halle comprometido por la persecucin de estos crmenes aun
cuando ello implique asignar al principio de legalidad un alcance distinto que el que tradicionalmente se le ha otorgado
por los tribunales internos y por el gobierno argentino, cuyas reservas en la materia en nada pueden modificar la
normativa internacional y el peso de las obligaciones emergentes de las restantes fuentes normativas internacionales.
resultara inadmisible que una de sus disposiciones pueda reputarse como contraria al orden pblico interno.
Debe repararse que tanto la Convencin Americana sobre Derechos Humanos como el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos circunscriben esta garanta a cuestiones relativas al tipo y a la pena pero
no a otros aspectos penales (conf. Bidart Campos, G., Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, Ediar,
Bs. Aires, 1989, p. 222 y sig; La extradicin de un criminal nazi por delitos contra la humanidad, E.D., t. 135, p. 323).
Asimismo, no debe soslayarse que el artculo 15.2 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos sienta expresamente que nada de lo dispuesto en este artculo se opondr al juicio ni la condena de
una persona por actos u omisiones, que en el momento de cometerse, fueran delictivos segn los principios generales
propia normatividad que acoge expresamente el derecho de gentes, y en consecuencia todas sus implicancias, entre las
que se halla la asuncin del jus cogens como un derecho imperativo vinculante con efecto erga omnes, que slo puede
ser modificado por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter, y al que no le es
oponible el derecho interno de los Estados, ni siquiera de naturaleza constitucional (conf. Zuppi, A.L., El Derecho
Imperativo (Jus Cogens) en el nuevo orden internacional, E.D., t. 147, p. 863, con cita de los artculos 27 y 53 de la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 y de fallos de la Corte Permanente de Justicia en el
mismo sentido).
No resultara coherente, por otro lado, el mandato constitucional del artculo 118 en el sentido
de establecer una suerte de jurisdiccin universal para el juzgamiento de estos delitos contra el derecho de gentes y la
plena facultad de los tribunales argentinos para efectuar tales procesos, si se admitiera a la vez la aplicacin a cada
caso de una suerte de derecho deconstruido que implicara recortes o excepciones a la normatividad que sera aplicable
en el mbito internacional.
Sobre este punto, adems de un estndar mnimo exigible desde la ptica internacional que como
hemos visto se recoge en el Estatuto de Roma, debe valorarse la clara tendencia reafirmada en la ltima reforma de
nuestra Constitucin Nacional de 1994 en el sentido de asignar una relevancia preeminente a la observancia, respeto y
garanta de los derechos humanos, lo que permite apreciar que la aislada mencin del artculo 118 ha cobrado nuevos
bros y una inusitada vigencia y esfera de aplicacin, uno de cuyos aspectos es el que debe ser analizado en la
presente decisin.
Tal como pone de resalto Sages, N.P., el artculo 118 de la Constitucin Nacional es una
autntica clusula abierta...; una norma de avanzada y de insospechada actualidad (conf. Los delitos contra el
A criterio de esta Cmara, las precedentes consideraciones deben conducir a una exgesis
del artculo 18 de la Constitucin nacional que morigere su alcance respecto de la prescripcin de la accin penal en
adems a las reglas que en la materia ha sentado la Corte Suprema de Justicia desde antao en el sentido de que la
interpretacin de las normas constitucionales debe hacerse siempre evitando darles aquel sentido que ponga en pugna
sus disposiciones destruyendo las unas con las otras y adoptando como verdadero el que las concilie y deje a todas con
valor y efecto (Fallos, t. 1, p. 297), la que asimismo ha considerado que los principios, garantas y derechos
reconocidos por la Constitucin Nacional no son absolutos, pudiendo ser limitados razonablemente en base a los
derechos de los dems o de otros bienes constitucionalmente protegidos, todos extremos que concurren en el presente
caso (Fallos, t. 296, p. 372; t. 300, p. 67; t. 312, p. 318; t. 319, p. 1165).
lo normado por el artculo 18 de la Constitucin Nacional resulta por cierto la exgesis que se adecua ms plenamente a
la trascendencia del derecho de gentes reconocida por el artculo 118 del mismo texto fundamental.
Constitucin Nacional al Derecho Penal Interno pero lo han considerado inaplicable en la rbita del Derecho Penal
Internacional (Ferm, E.L., Crmenes de Guerra y de Lesa Humanidad. Su Imprescriptibilidad, Revista de Derecho
Finalmente, debe repararse, tal como lo pone de manifiesto el mismo Radbruch, que "all
donde la injusticia del derecho positivo alcance tales proporciones que la seguridad jurdica garantizada por el Derecho
positivo no represente ya nada en comparacin con aquel grado de injusticia, no cabe duda de que el Derecho positivo