Temamu Fol

Tema 25
Educacin Secundaria magister
FORMACIN Y ORIENTACIN LABORAL
EL CONTRATO DE TRABAJO: CONCEPTO, ELEMENTOS. CAPACIDAD PARA

CONTRATAR. FORMA DEL CONTRATO DE TRABAJO. DURACIN.
TRABAJOS EXCLUIDOS Y RELACIONES ESPECIALES DE TRABAJO. EL
PERODO DE PRUEBA
0.- INTRODUCCIN
1.- EL CONTRATO DE TRABAJO: CONCEPTO, ELEMENTOS
1.1.- Antecedentes histricos

1.2.- Concepto de contrato de trabajo
1.3.- Elementos del contrato de trabajo
2.- CAPACIDAD PARA CONTRATAR
2.1-. Trabajador
2.2.- Empresario
3.- FORMA DEL CONTRATO DE TRABAJO
4.- DURACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
5.- TRABAJOS EXCLUIDOS Y RELACIONES ESPECIALES DE TRABAJO
5.1.- Trabajos excluidos

5.2.- Relaciones especiales de trabajo
6.- EL PERODO DE PRUEBA
* BIBLIOGRAFA
* RESUMEN-ESQUEMA
* CASO PRCTICO
MELC S.A.
MAGISTER OPOSICIONES MELC S.A. FORMACIN y ORIENTACIN LABORAL. Tema 25
* RESUMEN (Ejemplo de Redaccin del Tema en la Oposicin)
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FORMACIN y ORIENTACIN LABORAL. Tema 25 MELC S.A. MAGISTER OPOSICIONES
0.- INTRODUCCIN
El tema 25 del temario analiza el concepto de contrato de trabajo, as como los elementos que lo
configuran. La comprensin del tema 25 es fundamental para el estudio y entendimiento de otros
temas del temario de la oposicin como son el tema 25 (modalidades de contratacin), tema 34
(extincin del contrato de trabajo), etc.
1.- EL CONTRATO DE TRABAJO: CONCEPTO Y ELEMENTOS
1.1.- Antecedentes histricos
El nacimiento del contrato de trabajo como figura individualizada es paralelo al nacimiento del
derecho del trabajo como derecho especial.
En los inicios, el derecho liberal del trabajo, se regulan las relaciones laborales a travs de la figura
del arrendamiento de servicios (figura del derecho civil). Subsidiariamente tambin se acuda a otras
figuras como son el contrato de ejecucin de obra y el contrato de sociedad.
El motivo por el que se regulan las relaciones laborales dentro del seno del ordenamiento civil, es
que se parte del principio de igualdad de los ciudadanos, donde la autonoma de la voluntad de las
partes no tiene lmites, salvo con la excepcin del art. 1255 del Cdigo civil relativo a los pactos,
clusulas y condiciones que sean contrarias a las leyes, a la moral y al orden pblico.
Posteriormente, se observar que la autonoma de la voluntad de las partes, como seala el

Profesor Bayn Chacn, solamente se produce en una de las partes de la relacin laboral (en el
empresario). Esta circunstancia, junto con diversos hechos como enfrentamientos entre trabajadores
y empresarios, presin desde diferentes sectores doctrinales como el humanismo cristiano, el
marxismo, etc., hacen que el arrendamiento de servicios se sustituya por una nueva figura que es el
contrato de trabajo.
En el derecho espaol la sustitucin del contrato de arrendamiento de servicios por el contrato de

trabajo se lleva a cabo en 2 etapas sucesivas:
* En una primera etapa, mediante leyes especiales, donde las deficiencias de stas se suplirn por
las disposiciones del Cdigo Civil.
* En una segunda etapa se produce una completa separacin del contrato de trabajo con respecto
al ordenamiento civil. En Espaa, la tipificacin del contrato de trabajo se produce en el
Cdigo de Trabajo de 1926. Aunque habr que esperar a que generalice a partir de la Ley de
Contrato de Trabajo de 1931.
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1.2.- Concepto de contrato de trabajo
En el derecho laboral positivo no existe una definicin expresa del contrato de trabajo, sino que hay
que acudir al Art. 1.1. del Texto Refundido del Estatuto de los Trabajadores (de ahora en adelante
TRET) que seala que la presente ley ser de aplicacin a los trabajadores que voluntariamente
presenten sus servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del mbito de organizacin y direccin
de otra persona, fsica o jurdica, denominada empleador o empresario.
En base a esta definicin, se puede afirmar que por contrato de trabajo hay que entender que es el
acuerdo bilateral, verbal o escrito, mediante el cual una persona, trabajador, se compromete a
realizar personal y voluntariamente un trabajo por cuenta ajena y bajo la organizacin y direccin de
otra, empresario, a cambio de una remuneracin.
El art. 8.1. del TRET establece que el contrato de trabajo se presume existente entre todo aqul que
presta un servicio por cuenta y dentro del mbito de organizacin y direccin de otro y el que lo
recibe a cambio de una retribucin de aquel.
Los presupuestos que se han de dar en un contrato de trabajo son la voluntariedad, remuneracin,
ajenidad, y dependencia, de tal forma que si faltase alguno de los presupuestos no existir contrato
de trabajo.
A continuacin se analiza cada uno de los presupuestos:
* Voluntariedad
El art. 1.1. del TRET cuando alude a la voluntariedad est haciendo referencia a que la normativa
laboral se aplica a todo trabajo prestado libremente, de ah que est excluido de este mbito el
trabajo obligatorio. La voluntariedad est relacionada con uno de los elementos del contrato de
trabajo, que es el consentimiento, en la medida que todo contrato exige el consentimiento de los
contratantes.
* Remuneracin
El trabajador presta sus servicios a cambio de una remuneracin o salario, que constituye el objeto
de la obligacin principal del empresario. La remuneracin es la contrapartida del trabajo
dependiente y por cuenta ajena. De ah que estn excluidos del mbito del contrato de trabajo, los
trabajos de carcter benvolo o altruista.
* Ajenidad
El trabajador al que se aplica el TRET presta sus servicios por cuenta ajena. La disposicin final
primera del TRET seala que el trabajo realizado por cuenta propia no estar sometido a la
legislacin laboral, excepto en aquellos aspectos que por precepto legal se disponga expresamente.
La mayora de la doctrina espaola afirma que la ajenidad se encuentra en la esencia misma del
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contrato de trabajo. El profesor Alonso Olea define la ajenidad como el derecho que tiene el
empresario tanto al trabajo prestado como a la titularidad originaria sobre los frutos de ese trabajo.
* Dependencia
La prestacin de servicios en que consiste el contrato de trabajo es la que se realiza dentro del
mbito de organizacin y direccin de otra persona que paga el salario.
* Personalsima
Los servicios que el trabajador compromete son sus servicios, lo que quiere decir que se obliga a
trabajar personalmente. La posibilidad de sustitucin contradice el carcter personalsimo de la
prestacin del trabajador y, con ella, el contrato de trabajo.
Las caractersticas del contrato de trabajo son:
* Es un contrato consensual, lo que significa que nace o se perfecciona con el consentimiento. Esto
supone que el empresario y el trabajador quedan obligados desde que se ponen de acuerdo y as lo
expresan.
* El bilateral, ya que se generan obligaciones para las dos partes que intervienen en el contrato. El
trabajador queda obligado a prestar sus servicios y el empresario a pagar la remuneracin pactada.
* Es un contrato oneroso, ya que de l se derivan obligaciones de contenido econmico para ambas

partes.
* Genera obligaciones de tracto sucesivo, esto significa que el trabajador no queda liberado de la
obligacin por el hecho de haber trabajado un da, ni el empresario del deber de pagar el salario por
haberlo hecho una sola vez.
* Es un contrato normativizado, ya que la libre voluntad de las partes se encuentra sometida a los
mnimos establecidos por la legislacin laboral y por los convenios colectivos.
* Actualmente, un sector de la doctrina seala que los contratos de trabajo tienden a ser contratos
de adhesin, en los que el empresario impone las condiciones al trabajador, a quien no le queda otro
remedio que aceptar o no contratar. Existe un desequilibrio entre las partes contratantes, aunque se
d una equivalencia entre las prestaciones de ambos.
1.3.- Elementos del contrato de trabajo
El contrato de trabajo consta de una serie de elementos sin los cuales no existe contrato de trabajo.
Estos elementos son los siguientes:
* Elementos personales, que son el empresario y el trabajador. Los elementos personales se

analizarn en el epgrafe de la capacidad para contratar.
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* Elementos reales, que son a los que alude el art. 1261 del Cdigo Civil, que seala que no hay
contrato sino cuando concurren los siguientes requisitos:
- Consentimiento de los contratantes.

- Objeto cierto que sea materia del contrato.
- Causa de la obligacin que se establezca.
Consentimiento.
El consentimiento se rige segn lo establecido en el art. 1262 del Cdigo Civil, que lo define como
el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato.
En el contrato de trabajo, el consentimiento, en cuanto a declaracin de voluntad, se manifiesta con

la oferta de empleo remunerada por el empresario y la aceptacin de la misma por el trabajador.
El consentimiento es un elemento esencial del contrato de trabajo, que se contiene en el TRET en

cuanto configura la relacin laboral como una prestacin voluntaria, lo cual implica la existencia del
consentimiento como acuerdo libre de las partes.
El consentimiento se puede manifestar:
* Manifestacin expresa, que puede ser verbal o escrita.

* Manifestacin tcita, en estos casos el consentimiento se deduce de signos externos que
manifiestan la voluntad de consentir.
En el contrato de trabajo no existe una doctrina particular sobre el consentimiento y sus vicios. De
ah que haya que aplicar las disposiciones del Cdigo Civil en esta materia, segn las cuales el
consentimiento est viciado por error, violencia, intimidacin o dolo.
El profesor Alonso Garca clasifica los vicios del consentimiento de la siguiente forma:
* Vicios de la voluntad propiamente dicha, que son los que establece el art. 1265 del Cdigo Civil,
que establece que ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia, intimidacin o dolo.
- Error: es el conocimiento falso de una cosa o de un hecho. Para que el error invalide el
consentimiento, debe recaer sobre la sustancia de la cosa que es objeto del contrato, o sobre
aquellas condiciones de la misma que principalmente han sido el motivo para celebrarlo. El error
sobre la persona, que puede referirse a la identidad de la persona o a sus cualidades esenciales, slo
invalida el contrato cuando la consideracin de la persona ha sido la causa principal del contrato. El
simple error de cuenta slo da lugar a su correccin.
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- Violencia: hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible.
La violencia invalida el contrato de trabajo aunque se haya empleado por un tercero ajeno al mismo.
- Intimidacin: hay intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y
fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su
cnyuge, ascendientes o descendientes. La intimidacin invalida el contrato de trabajo, pero para su
calificacin debe atenderse a la edad y condicin de la persona y aunque de hecho se haya empleado
por un tercero ajeno al contrato.
- Dolo: existe el dolo cuando con palabras o maquinaciones insidiosas se induce a una persona a
celebrar un contrato de trabajo que, sin ellas, no se hubiera hecho. El dolo produce la nulidad del
contrato cuando es grave y slo ha sido empleado por una de las partes, trabajador o empresario.
* Divergencia entre voluntad y declaracin. Los vicios que afectan a la declaracin suponen una
divergencia entre lo realmente querido y lo efectivamente declarado. En realidad se trata de vicios
causales en el contrato de trabajo, segn una gran parte de la doctrina. Los supuestos de esta
divergencia son:
-Reserva mental que se produce cuando una de las partes oculta para s su verdadera voluntad,
declarando otra distinta.
- Simulacin: es la declaracin de un contenido de voluntad no real, omitido conscientemente y

con acuerdo de las partes para producir, con fines de engao, la aparicin de un contrato que no
existe, o que es distinto del verdaderamente realizado.
Efectos de los vicios de consentimiento en el contrato de trabajo.

Los efectos de los vicios del consentimiento aparecen mencionados en el Art. 9 del TRET que
establece:
* Si resultase nula slo una parte del contrato de trabajo, este permanecer vlido en lo restante y
se entender completado con los preceptos jurdicos adecuados conforme a lo dispuesto en el art.
3.1. (artculo que regula lo referente a la jerarqua normativa).
* En caso del que el contrato resultase nulo, el trabajador podr exigir, por el trabajo que ya
hubiese prestado la remuneracin consiguiente a un contrato valido. En este aspecto, la nulidad
laboral se diferencia de la civil, ya que en esta ltima los efectos de la declaracin de nulidad se
retrotraen a los inicios, mientras que en la nulidad laboral, los efectos de la declaracin se empiezan
a contar desde el momento de la declaracin, con el fin de no perjudicar a la parte ms dbil del
derecho laboral, que es el trabajador.
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Objeto del contrato

El objeto del contrato es el inters prctico que se persigue con el negocio jurdico. El contrato de
trabajo tiene dos objetos; de un lado, la prestacin de servicios de forma subordinada del trabajador
y de otro, la retribucin que ha de satisfacer el empresario. El Art. 16 del TRET indica que por
acuerdo entre el trabajador y el empresario se establecer el contenido de la prestacin laboral
objeto del contrato de trabajo.
Los requisitos del objeto del contrato de trabajo son los mismos que los del objeto de cualquier
contrato en general; son los siguientes:
* El objeto ha de ser posible, tanto fsica como legalmente. La imposibilidad que anula el contrato
se refiere al momento de la perfeccin del contrato. La imposibilidad sobrevenida posteriormente no
anula el contrato, sino que lo que produce es la resolucin del mismo.
* El objeto ha de ser lcito. El Art. 1271 del Cdigo Civil establece que el objeto es lcito cuando no
sea contrario a la ley o a las buenas costumbres.
* El objeto del contrato ha de ser determinado o determinable.
Causa del contrato de trabajo:

La causa del contrato de trabajo es para el empresario, la cesin de la prestacin de sus servicios
por el trabajador, y para ste la causa es el salario. La ausencia de causa o de su ilicitud determina la
inexistencia del contrato de trabajo o su nulidad. Los requisitos de la causa del contrato de trabajo
son:
* Existencia de la causa, el Art. 1275 del Cdigo Civil determina que los contratos sin causa no
producen efecto alguno.
* Licitud de la causa, es ilcita la causa cuando se opone a las leyes o a la moral, la causa ilcita
consiste en una finalidad ilcita.
* La causa debe ser verdadera. El Art. 1276 del Cdigo Civil establece que la expresin de una
causa falsa en los contratos dar lugar a la nulidad si no se probase que estaban fundadas en otra
verdadera y lcita.
En relacin con el contrato de trabajo, la falsedad de la causa puede operar de dos maneras:
1. Figurando como aparente un contrato distinto al de trabajo, pero que encubre realmente al del
contrato laboral. En este caso, prevalecer el contrato (realidad laboral) frente al falso que lo
encubre1.
1 Cuando los contratantes simulan un contrato de ejecucin de obra, de arrendamiento de servicios, comisiones mercantiles, etctera, para hurtar al
trabajador los beneficios que le concede la legislacin laboral, o para evitar el mayor coste de las cotizaciones a la Seguridad Social.
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2. Figurando como aparente un contrato laboral, cuando en realidad no lo es, en cuyo caso
tambin prevalece la causa verdadera sobre la falsa. Por tanto, sera nulo el contrato aparente
(laboral) y en cambio producira sus efectos el contrato realmente existente2.
El contrato de trabajo con causa ilcita o inexistente (en que no haya habido error de ninguna de las
partes) es totalmente nulo; por tanto, el empresario no puede reclamar los servicios an no
realizados.
El contrato de trabajo con causa falsa produce los siguientes efectos:
Si existe otra causa verdadera, producir los efectos del contrato correspondiente a la causa
verdadera.
Si no existe otra causa verdadera es totalmente nulo (y se opera como en el caso anterior).
Si el contrato tiene una causa lcita, pero con pactos contrarios a Derecho, resultar nula slo la
parte afectada por dichos pactos, permaneciendo vlido en lo restante y entendindose completado
con los preceptos jurdicos adecuados a su legitimidad.
Cuando el contrato se anule, an por causa ilcita o falsa, el trabajador podr exigir la remuneracin
correspondiente al trabajo que ya hubiere prestado, como si el contrato hubiese sido vlido.
En este apartado se analizan los elementos personales o sujetos del contrato de trabajo. Los sujetos
del contrato de trabajo son los que contraen los respectivos derechos y obligaciones derivados del
contrato mismo, que en el contrato de trabajo son el empresario y el trabajador. El TRET hace
referencia a quienes prestan sus servicios (trabajador) por cuenta de otro (empresario).
2.1.- Trabajador
Del Art. 1.1 del TRET se puede extraer que trabajador es aquella persona fsica que, voluntaria y
personalmente, est obligada a realizar, o efectivamente realiza, una actividad retribuida por cuenta
y bajo dependencias ajenas.
Con respecto al trabajador hay que diferenciar entre la capacidad para trabajar y la capacidad para
contratar.
2 Siendo la nica finalidad del contrato el poder cotizar unos meses a la Seguridad Social, sin existir aportacin de trabajo ni remuneracin para hacer
posible la renovacin del permiso de trabajo y de residencia, debe reputarse nulo por constituir fraude de ley (STSJ de Catalua de 14-3-1997).
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Capacidad para trabajar

En principio, toda persona fsica est capacitada legalmente para trabajar. Las nicas excepciones
son por razn de la edad, bien prohibiendo totalmente el trabajo, bien limitndolo en determinadas
situaciones, o por razn de la preceptiva titulacin que se exige para determinados trabajos.
* Prohibiciones por la edad:

El Art. 6 del TRET establece que se prohbe la admisin al trabajo a los menores de 16 aos.
Aunque, excepcionalmente se podr autorizar por la autoridad laboral en permiso por escrito la
intervencin de los menores de 16 aos en espectculos pblicos siempre que no suponga peligro
para su salud fsica ni para su formacin profesional y humana.
Tambin se establecen determinadas limitaciones a los menores de 18 aos que trabajen:
- No pueden realizar trabajos de carcter nocturno.
- No pueden realizar horas extraordinarias.
- No pueden realizar actividades o trabajos que se declaren insalubres, penosos, nocivos o

peligrosos, tanto para su salud.
Limitacin por la titulacin:

La exigencia de una titulacin acadmica o profesional concreta para ejercer una actividad
laboral determinada constituye una limitacin de la capacidad para trabajar en la indicada
actividad. Asimismo, hay que mencionar que el ejercicio de actos propios de una profesin
sin poseer el correspondiente ttulo oficial, o reconocido por disposicin legal o convenio
internacional, constituye un delito. Hay que mencionar que la exigencia de una titulacin
acadmica o profesional es una limitacin a la movilidad funcional.
Capacidad para contratar

Aunque una persona pueda trabajar, no siempre puede celebrar el correspondiente contrato de
trabajo. En estos casos se necesita de otra persona que complete el consentimiento con su
autorizacin. El TRET en el Art. 7 establece que podrn contratar la prestacin de trabajo:
* Quienes tengan plena capacidad plena de obrar conforme a lo dispuesto en el Cdigo Civil. Toda
persona mayor de edad, no incapacitada, puede contratar libremente la prestacin de sus servicios.
La mayora de edad empieza a los 18 aos cumplidos.
* Menores de edad. Las personas menores de 18 aos y mayores de 16 aos no pueden prestar sin
ms su consentimiento para trabajar, salvo que estn emancipados o tengan el beneficio de la
mayora de edad. Se considera emancipado al hijo mayor de 16 aos que hace vida independiente de
sus padres, mientras estos lo consientan.
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La emancipacin de los menores de 18 aos se pude dar a travs de las siguientes vas:
- Por matrimonio, a partir de 16 aos.
- Por concesin judicial, en cuyo caso la debe solicitar el hijo mayor de 16 aos.
- Por concesin de quienes ejerzan la patria potestad. El menor ha de tener 16 aos cumplidos y ha
de consentir la emancipacin.
Pueden contratar la prestacin de su trabajo los menores de 18 aos y mayores de 16 aos que
vivan de forma independiente, con consentimiento de sus padres o tutores, o con autorizacin de la
persona o institucin que les tenga a su cargo. Si el representante legal de una persona de capacidad
limitada la autoriza expresa o tcitamente para realizar un trabajo, queda esta tambin autorizada
para ejercitar los derechos y cumplir los deberes que se derivan de su contrato, y para su cesacin.
Es el propio menor quien debe prestar su consentimiento, si bien precisa de la autorizacin de su
representante.
* Incapacitados:
La sentencia que declare la incapacitacin determinar la extensin y los lmites de esta, as como el
rgimen de tutela o curatela a que haya de quedar sometido el incapacitado. Es el representante de
la persona incapaz quien debe prestar su consentimiento en el contrato de trabajo, si as se establece
en la sentencia judicial que declara la incapacitacin.
* Extranjeros:
Los extranjeros pueden contratar la prestacin de su trabajo de acuerdo con la legislacin especfica
sobre la materia. El trabajador extranjero se define legalmente como toda persona mayor de 16 aos
que sin poseer la nacionalidad espaola ejerza o trate de ejercer en Espaa cualquier actividad
laboral lucrativa por cuenta propia o ajena.
Los extranjeros mayores de 16 aos que deseen fijar residencia en Espaa para ejercer en ella
cualquier actividad laboral por cuenta ajena han de obtener, simultneamente con el permiso de
residencia, el permiso de trabajo, que tendr una duracin mxima de 5 aos.
Para los trabajos de menos de 90 das de duracin, la concesin del permiso de trabajo no exige la
del permiso de residencia, pero su validez est condicionada a la estancia legal del titular en Espaa.
2.2.- Empresario
El Art. 1.2 del TRET entiende que son empresarios todas las personas, fsicas o jurdicas, o las
comunidades de bienes que reciban la prestacin de servicios de los trabajadores, as como de las
personas contratadas para ser cedidas a empresas usuarias por empresas de trabajo temporal
legalmente constituidas.
El empresario puede serlo tanto una persona fsica, como persona jurdica, como una comunidad de
bienes. Por el contrario, el trabajador tan slo puede serlo una persona fsica dado el carcter
personalsimo de su prestacin de servicios.
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A continuacin se analiza la capacidad para contratar de cada tipo de empresario:
* Persona fsica:
Toda persona mayor de edad, no incapacitada, puede contratar la prestacin de servicios de otra.
Ninguna persona menor de 18 aos puede contratar por si misma la prestacin de servicios de otra,
salvo que est emancipada o tenga el beneficio de la mayora de edad (los supuestos de
emancipacin son iguales a los del trabajador). Por el empresario menor de edad sometido a patria
potestad debe prestar su consentimiento en el contrato de trabajo su padre o su madre. Si est
sometido a tutela o curatela ser el tutor o curador. El empresario menor de edad no puede prestar
su consentimiento, lo har por l su representante legal.
Si la persona fsica estuviese incapacitada, quien ha de prestar su consentimiento en el contrato de

trabajo, ser el representante legal del incapacitado, de conformidad con lo establecido en la
sentencia de incapacitacin.
* Persona jurdica:
Las personas jurdicas pueden adquirir y poseer bienes de todas clases, as como contraer
obligaciones. Las asociaciones de inters particular, sean civiles o mercantiles, a las que la
legislacin conceda personalidad propia, concertarn la prestacin de servicios del trabajador de
conformidad con lo que se haya dispuesto en el contrato de sociedad o en sus estatutos.
Las personas jurdicas pblicas concertarn los contratos de trabajo representadas en la forma en
que se haya previsto en sus normas reguladoras.
* Comunidad de bienes:
El art. 392 del Cdigo Civil estable que hay comunidad de bienes cuando la propiedad de una cosa
o de un derecho pertenece proindiviso a varias personas. La capacidad para contratar le
corresponder a quien ostente la representacin de la comunidad de bienes.
* Grupos de empresas:
Entendemos por grupo de empresas una estructura de diversas sociedades mercantiles que operan
bajo una serie de denominadores comunes y que tienen unas seas de identidad o filosofa
empresarial similar, con el objeto de obtener una ventaja competitiva en el mercado.
La principal consecuencia jurdica laboral de la declaracin formal de grupo de empresas laboral se

manifiesta en la responsabilidad solidaria de todas las empresas componentes del mismo, sobre
todo ante supuestos de extinciones de relaciones laborales en las que se pueda intuir por la parte
actora que la empresa formalmente empleadora no va a tener la solvencia necesaria para hacer
frente a sus responsabilidades.
En los casos en que exista una actuacin fraudulenta con un dao constatable, la Jurisprudencia ha
declarado que existe grupo de empresas cuando hay unidad de direccin (entendida como gerencia
nica), apariencia externa de unidad, unidad de caja (movimientos financieros entre empresas sin
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que los mismos respondan a unos servicios reales) y confusin de plantillas (una utilizacin
indeterminada y simultnea de los servicios del mismo trabajador por varias de las empresas).
El contrato de trabajo, como todo contrato, exige una forma, entendida sta como el modo de
manifestar externamente el consentimiento de las partes contratantes, es decir, del trabajador y del
empresario.
En el contrato de trabajo la regla general es la libertad de forma, estableciendo el Art. 8.1 del TRET
que el contrato de trabajo se podr celebrar por escrito o de palabra. Se presumir existente entre
todo el que preste un servicio por cuenta y dentro del mbito de organizacin y direccin de otro y
el que lo reciba a cambio de una retribucin a aqul. De esta definicin se deduce que se admite la
forma tcita de manifestar el consentimiento. Esta presuncin de existencia del contrato no evita
que quien la alegue tenga que acreditar que los servicios se prestan o que sean prestados.
En todo caso, cualquiera de las partes puede exigir que se formalice por escrito el contrato de
trabajo en cualquier momento, incluso durante el transcurso de la relacin laboral.
Aunque en nuestro ordenamiento rige el principio de libertad de forma, en los Artculos 8.2 y 8.3 se
establece la exigencia de forma escrita en una serie de contratos, que son los siguientes: los de
prcticas y para la formacin, los contratos a tiempo parcial, fijo-discontinuo y de relevo, los
contratos de trabajo a domicilio, los contratos para la realizacin de una obra o servicio
determinado, as como los de los trabajadores contratados en Espaa al servicio de empresas
espaolas en el extranjero.
Asimismo, se establece que los contratos habrn de ser escritos cuando as lo exija una disposicin
legal esto ha sucedido con los contratos realizados entre un trabajador y una empresa de trabajo
temporal o con los contratos bonificados, entre otros.
Es importante sealar que cuando los contratos hayan de ser escritos, de no observarse tal
exigencia, el contrato se presume celebrado a jornada completa y por tiempo indefinido, salvo
prueba en contrario que acredite la naturaleza temporal del mismo o el carcter a tiempo parcial de
los servicios. Asimismo, el no formalizar el contrato por escrito cuando este requisito sea exigible,
constituye una infraccin grave sancionable con multa de carcter econmico.
Copia bsica
Los representantes legales de los trabajadores tienen derecho a que se les proporcione la copia
bsica de todo contrato que deba celebrarse por escrito, salvo que se trate de personal de alta
direccin, en el plazo de 10 das desde su formalizacin. En la copia bsica se har constar todos los
datos del contrato con el fin de comprobar que este se adecua a la legalidad vigente, salvo el DNI,
Estado Civil, y Domicilio y cualquier otro dato que pueda afectar a la intimidad personal del
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trabajador. Los representantes legales a efectos de acreditar que se ha producido la entrega firmarn
la copia bsica que posteriormente se enviar a la oficina de empleo.
Visado y registro
Se ha regulado por medio del RD 1424/02 y por la Orden TAS/770.
Los empresarios estn obligados a comunicar a los Servicios Pblicos de Empleo, en el plazo de
los diez das hbiles siguientes a su concertacin, el contenido de los contratos de trabajo que
celebren o las prrrogas de los mismos, deban o no formalizarse por escrito. Dicha
comunicacin se realizar mediante la presentacin de copia del contrato de trabajo o de sus
prrrogas.
Tambin debe remitirse a los Servicios Pblicos de Empleo la copia bsica de los contratos de
trabajo, previamente entregados a la representacin legal de los trabajadores, si la hubiese.
La comunicacin del contenido de los contratos de trabajo o de sus prrrogas y el envo o
remisin de las copias bsicas podr efectuarse mediante la presentacin en los Servicios
Pblicos de Empleo de copia de los contratos o de sus prorrogas. Tambin podr comunicarse a
travs de medios telemticos en la forma que reglamentariamente se determina.
Los Servicios Pblicos de Empleo estn obligados a incorporar a la base de datos del
SERVICIO DE EMPLEO, compartida con dichos servicios, todos los datos definidos como
obligatorios por el Ministerio de Empleo y Seguridad Social.
Los trabajadores podrn solicitar de los Servicios Pblicos de Empleo informacin del
contenido de los contratos en los que sean parte.
Las referencias efectuadas a los Servicios Pblicos de Empleo se entendern realizadas al Instituto
de Empleo y a los correspondientes Servicios Pblicos de Empleo de las Comunidades Autnomas
que hayan asumido el traspaso de la gestin realizada por el Instituto de Empleo en el mbito del
trabajo, el empleo y la formacin.
Comunicacin por medios telemticos:
La comunicacin de los datos a que se refiere el apartado anterior se podr realizar por medios
telemticos por los empresarios o personas o entidades que legalmente les representen.
La utilizacin de los medios telemticos la podrn realizar los sujetos obligados a comunicar el
contenido de la contratacin laboral y las empresas y profesionales colegiados que ostenten la
representacin de las empresas en cuyo nombre acten.
La autorizacin administrativa para el uso de medios telemticos tendr validez en todo el
territorio estatal y deber contener los datos de la empresa contratante y los datos personales de
su representante y deber resolverse en un plazo mximo de quince das.
La autorizacin concedida permitir al autorizado realizar las comunicaciones sea cual fuere la
ubicacin de los puestos de trabajo y se mantendr mientras dure las condiciones fijadas en la
resolucin de la concesin.
La comunicacin por medios telemticos se efecta mediante la comunicacin de la
contratacin on-line a travs de la aplicacin Contrat@. Esta aplicacin permite a los
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empresarios, y a las empresas y profesionales colegiados que acten en representacin de

terceros, comunicar el contenido de la contratacin laboral a los Servicios Pblicos de Empleo.
La utilizacin de este servicio requiere disponer de una Autorizacin de los Servicios Pblicos
de Empleo.
Pactos escritos
Determinadas clusulas posibles del contrato de trabajo han de constar por escrito, aunque el
contrato sea de carcter verbal. Estas clusulas son las siguientes:
* La concertacin de un perodo de prueba.
* El pacto de permanencia en la empresa, que no podr exceder de 2 aos.
* Debe constar por escrito que un trabajador puede asociar a su trabajo un auxiliar o ayudante (Art.
10 del TRET).
El Art. 15 del TRET seala que el contrato de trabajo podr concertarse por tiempo indefinido o
por una duracin determinada. El contrato de trabajo, tiene una duracin que corresponde fijar en
principio a las partes que contratan.
La cuestin de la duracin del contrato de trabajo est relacionada con el problema de la rigidez o
flexibilidad laboral, es lo que denomina principio de estabilidad en el empleo. Con respecto a este
principio existen dos posturas antagnicas:
Postura contraria al principio de estabilidad en el empleo, cuyos argumentos son los siguientes:
- El principio de estabilidad en el empleo produce una excesiva rigidez en las plantillas de

personal, que se traduce en un problema a la hora de crear nuevos puestos de trabajo.
- La movilidad de la mano de obra es un factor de competitividad y eficacia en las empresas.
Postura partidaria del principio de estabilidad en el empleo, cuyos argumentos son:
- La gran movilidad de mano de obra supone un amplio poder en manos del empresario, as
como una falta de especializacin profesional de los trabajadores.
- No se ha demostrado que la supresin del principio de estabilidad en el empleo produzca

el aumento de la oferta de empleo.
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En funcin de la duracin de los contratos de trabajo, se puede establecer una clasificacin de los
mismos:
* Contrato de duracin indefinida
Es aquel que se concierta sin establecer lmites de tiempo en la prestacin de los servicios, en
cuanto a la duracin del contrato.
El contrato indefinido podr ser:
Ordinario, a tiempo completo o tiempo parcial.

De fijos discontinuos.
Contratos acogidos al Programa de Fomento del Empleo e incentivos a la contratacin.
Contrato de trabajo por tiempo indefinido de apoyo a los emprendedores.
Contrato indefinido para trabajadores con discapacidad.
Contrato de trabajo de grupo.
Trabajo a distancia.
Se presumirn celebrados por tiempo indefinido y a jornada completa, salvo prueba en contrario
que acredite su naturaleza temporal o el carcter a tiempo parcial de los servicios en caso de falta
de observancia de la forma escrita cuando sea exigible.
Adquirirn la condicin de fijos, cualquiera que haya sido la modalidad de su contratacin:
Los trabajadores que no hubieran sido dados de alta en la Seguridad Social, una vez
transcurrido un plazo igual al que legalmente se hubiera podido fijar para el perodo de prueba,
salvo que de la propia naturaleza de las actividades o de los servicios contratados se deduzca
claramente la duracin temporal de los mismos, todo ello sin perjuicio de las dems
responsabilidades a que hubiera lugar en derecho.
Los trabajadores con contratos temporales celebrados en fraude de ley.
Adquirirn la condicin de trabajadores fijos los trabajadores que en un perodo de treinta
meses hubieran estado contratados durante un plazo superior a veinticuatro meses, con o sin
solucin de continuidad, para el mismo o diferente puesto de trabajo con la misma empresa o
grupo de empresas, mediante dos o ms contratos temporales, directamente o a travs empresas
de trabajo temporal. Tambin se aplicar en los supuestos de sucesin o subrogacin
empresarial. Esto no ser de aplicacin a los contratos formativos, de relevo e interinidad, a los
contratos temporales celebrados en el marco de programas pblicos de empleo-formacin, as
como a los contratos temporales que sean utilizados por empresas de insercin debidamente
registradas y el objeto de dichos contratos sea considerado como parte esencial de un itinerario
de insercin personalizado. Este rgimen se aplica a los contratos de trabajo suscritos a partir
del 18 de junio de 2010 (queda excluido del cmputo del plazo de veinticuatro meses y del
periodo de treinta, el tiempo transcurrido entre el 31 de agosto de 2011 y el 31 de diciembre de
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2012, computndose los periodos de servicios transcurridos con anterioridad o posterioridad a

dichas fechas).
Los trabajadores contratados por obra o servicio determinado cuando transcurran tres aos de
contrato, ampliables hasta doce meses ms por convenio colectivo sectorial de mbito estatal o,
en su defecto, por convenio colectivo sectorial de mbito inferior. Este rgimen se aplica a los
contratos por obra o servicio determinado suscritos a partir del 18 de junio de 2010.
En los supuestos previstos en los dos puntos anteriores, el empresario deber facilitar por escrito al
trabajador, en los diez das siguientes al cumplimiento de los plazos indicados, un documento
justificativo sobre su nueva condicin de trabajador fijo de la empresa. En todo caso, el trabajador
podr solicitar, por escrito, al Servicio Pblico de Empleo correspondiente, un certificado de los
contratos de duracin determinada o temporales celebrados, a los efectos de poder acreditar su
condicin de trabajador fijo en la empresa.
* Contratos de duracin determinada
Estos contratos se caracterizan porque la duracin del contrato es de carcter temporal. Dentro de
la contratacin temporal, en funcin de determinadas circunstancias se pueden establecer las
siguientes clases de contratos temporales:
Contrato para la formacin y el aprendizaje.

Contrato en prcticas.
Contrato para trabajadores desempleados en situacin de exclusin social en empresas de
insercin.
Contrato de obra o servicio determinado.
Contrato eventual por circunstancias de la produccin.
Contrato de interinidad.
Contrato de relevo.
Contrato a tiempo parcial.
5 - TRABAJOS EXCLUIDOS Y RELACIONES ESPECIALES DE TRABAJO
5.1. Trabajos excluidos
El art. 1.3 del TRET enumera una serie de actividades que quedan excluidas del campo de
aplicacin del derecho del trabajo. Siguiendo al profesor De la Villa, se puede sealar que en el
art.1.3 del TRET existen dos tipos de exclusiones:
Exclusiones declarativas:
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Son aquellas que se justifican por el hecho de que tales relaciones jurdicas no son contratos de
trabajo, por carecer de alguno de los presupuestos de la relacin laboral, es decir, voluntariedad,
remuneracin, ajenidad o dependencia. Estas exclusiones declarativas sirven para precisar la
definicin del Art. 1.1 del TRET, y tienen un carcter meramente ejemplificativo. Las exclusiones
declarativas son las siguientes:
* Las prestaciones personales obligatorias:
Esta exclusin est justificada por la falta de libertad en la prestacin. Como supuesto tpico puede
citarse las prestaciones personales a favor de los Municipios para la realizacin de pequeas obras
locales y para casos excepcionales, como catstrofes, incendios..etc., o bien la participacin en
mesas electorales. Pese a su falta de carcter laboral, las prestaciones personales obligatorias dan
lugar a la proteccin a cargo de la Seguridad Social en los supuestos de accidente de trabajo y
enfermedad profesional, en virtud de lo establecido en el art. 1 del Real Decreto 2765 / 1.976, de 12
de Noviembre, que establece que se considerar accidente de trabajo el que sufra el individuo sujeto
a prestacin personal obligatoria, de conformidad con las normas que regulan la Administracin
Local, con ocasin o por consecuencia del trabajo efectuado en cumplimiento de la citada
prestacin.
* La actividad que se limite, pura y simplemente, al mero desempeo del cargo de Consejero o
miembro de los rganos de administracin en las empresas que revistan la forma jurdica de
sociedad y siempre que su actividad en la empresa solo comporte la realizacin de cometidos
inherentes a tal cargo.
Es un supuesto en el que estas personas representan orgnicamente a la sociedad. Si se limitan a

actuar de esta manera, quedan fuera del mbito del derecho del trabajo. Pero esta exclusin no
impide que el Consejero, desempee un cargo directivo en la empresa o trabaje dentro de ella, en
estos casos, esta segunda actividad se hallar dentro del mbito de aplicacin de la normativa
laboral.
* Los trabajos realizados a ttulo de amistad, benevolencia o buena vecindad.
Es una exclusin que se basa en que en dicha prestacin falta el animus obligandi, tanto en quien
recibe los servicios como en el que los presta, faltando asimismo el elemento de la remuneracin y
son figuras prximas a la donacin, o a contratos de intercambio de servicios entre las personas.
* Los trabajos familiares, salvo que se demuestre la condicin de asalariados de quienes los
llevan a cabo.
El trabajo familiar es aqul que se presta en comn por los miembros de una familia o las personas
acogidas a ella. Todos participan en los beneficios y las perdidas, y a travs de la comunidad de
trabajo se refuerzan los deberes de mutuo auxilio y alimentos.
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Para la exclusin se establecen dos requisitos:
- La condicin personal del familiar, y a estos efectos se considerarn familiares siempre que
convivan con el empresario, el cnyuge, los descendientes, ascendientes y dems parientes por
consanguinidad o afinidad, hasta el segundo grado inclusive, y en su caso por adopcin.
- El carcter de no asalariado. Esta presuncin del carcter no retribuido es iuris tantum,

exigindose vivir a cargo del familiar - empresario.
* La actividad de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por cuenta de uno o
ms empresarios, siempre que queden personalmente obligados a responder del buen fin de la
operacin, asumiendo el riesgo y ventura de la misma.
La exclusin se debe a que dichos profesionales trabajan por cuenta propia, por lo cual quedan
incluidos dentro del derecho mercantil, bajo la figura del contrato de comisin. Adems en esta
exclusin falta el requisito de la dependencia.
* En general todo trabajo que se efecte en desarrollo de relacin distinta a la que define el
apartado 1 del Art. 1 del TRET.
Exclusiones constitutivas:
En este caso se trata de verdaderas y propias relaciones jurdico-laborales exceptuadas, en las que
concurren los elementos de voluntariedad, remuneracin, dependencia y ajenidad.
La nica exclusin constitutiva aparece regulada en el art. 1,3.a del TRET en el que seala que
estn excluidas del mbito laboral la relacin de servicios de los funcionarios pblicos, que se
regular por el Estatuto de la Funcin Pblica, as como la del personal al servicio del Estado, las
Corporaciones Locales y las Entidades Pblicas Autnomas, cuando al amparo de una ley, dicha
relacin se regule por normas administrativas o estatutarias.
En ambos casos, la exclusin tiene que estar amparada por una ley formal. La enumeracin
realizada por el Art. 1.3 del TRET con respecto de las exclusiones constitutivas es de carcter
exhaustivo en el sentido de que por disposicin reglamentaria o convencional no podrn
establecerse otras nuevas, aunque s, por una ley posterior.
5.2. Relaciones especiales de trabajo
El Art. 2 del TRET regula las denominadas relaciones laborales de carcter especial. La pretensin
de este Artculo es separar, de entre las distintas modalidades contractuales, unas que poseen
carcter especialsimo, en virtud de ciertas caractersticas. Estas relaciones se han desarrollado
reglamentariamente.
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El Art. 2 del TRET dispone que se consideran relaciones de carcter especial las siguientes:
Personal de alta direccin:

Est regulado por el Real Decreto 1382/1985. Se considera personal de alta direccin al personal
que ejerce poderes propios de la titularidad jurdica de la empresa, relativos a los objetivos
generales de la misma, con autonoma y plena responsabilidad. Estn excluidas de este concepto las
personas que ejerzan pura y simplemente el cargo de Consejero o miembro de los rganos de
administracin en las empresas que revistan la forma jurdica de sociedad.
Las caractersticas especiales de este colectivo son:
Esta relacin laboral se basa en la recproca confianza de las partes, las cuales acomodan el
ejercicio de sus derechos y obligaciones a la exigencia de la buena fe.
En lo no regulado en la normativa que le es de aplicacin o por lo pactado entre las partes, se
estar lo dispuesto en la legislacin civil o mercantil y a sus principios generales.
La formalizacin puede ser escrita o de palabra.
El contrato puede ser de carcter temporal o indefinido, pudindose concertar en este ltimo
caso un perodo de prueba que en ningn caso podr exceder de 9 meses.
Cuando el alto directivo haya recibido una especializacin profesional con cargo a la empresa,
durante un perodo de duracin determinada, podr pactarse que el empresario tenga derecho a
una indemnizacin por daos y perjuicios, si aqul abandona el trabajo antes del trmino fijado.
El trabajador de alta direccin no podr celebrar otros contratos con otras empresas, salvo
autorizacin del empresario o pacto escrito en contrario.
Se ha de notificar a los representantes legales de los trabajadores la firma de estos contratos,
pero sin ceder copia bsica.
El contrato se puede extinguir por voluntad de cualquiera de las partes, debiendo mediar un
preaviso de 3 meses. Si el desistimiento es por parte del empresario, el trabajador tiene derecho
a una indemnizacin de 7 das por ao con un tope de 6 mensualidades.
La indemnizacin por despido improcedente ser de 20 das por ao con un tope de 12
mensualidades.
La relacin laboral podr extinguirse por las causas del art. 49.1 del Estatuto de los
Trabajadores, salvo fuerza mayor, despido colectivo y causas objetivas.
En caso de despido disciplinario, mediante notificacin escrita, por las causas previstas en el
Estatuto de los Trabajadores. Si el despido se declara improcedente las indemnizaciones se
abonarn ntegramente en metlico, y sern equivalentes al salario correspondiente a veinte das
naturales multiplicados por el nmero de aos de servicio, con el lmite de doce mensualidades.
El desistimiento del empleador deber ser comunicado por escrito. En el caso de que la
prestacin de servicio hubiera sido superior a un ao el empleador deber conceder un plazo de
preaviso de veinte das, y en los dems casos de siete das. Deber indemnizar en metlico al
trabajador con doce das naturales por ao de servicio, con el lmite de seis mensualidades, y esa
cuanta se aplica solo a los contratos celebrados a partir del 1 de enero de 2012.
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El empleador podr sustituir el preaviso por una indemnizacin equivalente a los salarios de
dicho perodo.
Servicio del hogar familiar

Esta relacin laboral de carcter especial est regulada por el Real Decreto 1620/2011. Se incluyen
dentro de esta relacin laboral de carcter especial a las relaciones laborales que concierte el titular
de un hogar familiar como empleador con personas que, dependientes y por cuenta de este, presten
servicios retribuidos en el mbito del hogar familiar que tengan la consideracin de tareas
domsticas, incluyendo el cuidado y atencin de los miembros de la familia y otros trabajos tales
como guardera, jardinera o conduccin de vehculos, cuando formen parte del conjunto de tareas
domsticas.
Estn excluidas de tal consideracin las relaciones concertadas con personas jurdicas, de carcter
civil o mercantil, a travs de empresas de trabajo temporal, cuidadores profesionales contratados
por instituciones pblicas o por entidades privadas, cuidadores no profesionales en atencin a
personas en situacin de dependencia en su domicilio, relaciones concertadas entre familiares, que
no sean asalariados, trabajos realizados a ttulo de amistad, benevolencia o buena vecindad y
relaciones de convivencia a la par (au pair)
Las caractersticas de esta relacin laboral son las siguientes:
Se garantiza, como mnimo, el pago en metlico del Salario Mnimo Interprofesional en

cmputo anual referido a la jornada de trabajo completa con dos pagas extraordinarias al ao,
por debajo de cuya cuanta no ser posible realizar descuento alguno por salario en especie por
manutencin o alojamiento. Cuando exista salario en especie ste no podr superar el 30 % de
las percepciones salariales.
Los trabajadores que trabajen por horas en rgimen externo, percibirn una retribucin global
por las horas efectivamente trabajadas, que incluya el salario por el tiempo trabajado, ms las
partes proporcionales del descanso semanal, vacaciones y pagas extraordinarias.
La jornada mxima semanal ser de cuarenta horas de trabajo efectivo, sin perjuicio de los
tiempos de presencia, a disposicin del empleador, que pudieran acordarse entre las partes y
que sern objeto de retribucin o compensacin en los trminos que las partes acuerden no
siendo de cuanta inferior a las horas ordinarias.
El descanso mnimo entre jornadas ser de doce horas, pudiendo reducirse a diez en el caso del
empleado de hogar interno compensndose el resto hasta doce horas en perodos de hasta
cuatro semanas.
El empleado interno dispondr al menos de dos horas diarias para las comidas principales como
tiempo de descanso.
El descanso semanal ser de treinta y seis horas consecutivas que comprendern, como regla
general, la tarde del sbado o la maana del lunes y el domingo completo.
El perodo de vacaciones anuales ser de treinta das naturales que podrn fraccionarse en dos o
ms periodos, si bien al menos uno de ellos ser como mnimo de quince das consecutivos. En
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defecto de pacto, quince das podrn fijarse por el empleador, de acuerdo con las necesidades
familiares y el resto se elegir libremente por el empleado. Estas fechas debern ser conocidas
con dos meses de antelacin al inicio de su disfrute.
Durante el periodo o periodos de vacaciones, el empleado de hogar no estar obligado a residir
en el domicilio familiar o en lugar a donde se desplace la familia o alguno de sus miembros.
El trabajador tendr derecho al disfrute de las fiestas y permisos previstos para el resto de los
trabajadores.
El contrato podr realizarse de palabra o por escrito. Deber formalizarse siempre por escrito
en el caso de los contratos de duracin determinada, cuya duracin sea igual o superior a cuatro
semanas.
Cuando la duracin del contrato sea superior a cuatro semanas el trabajador deber recibir
informacin sobre los elementos esenciales del contrato si los mismos no figuran en el contrato
formalizado por escrito, que adems de los aspectos generales
Trabajo de penados en Instituciones Penitenciarias:

El colectivo afectado por esta relacin laboral de carcter especial son las personas que estn
ingresadas en centros penitenciarios. Todos los penados tienen obligacin de trabajar conforme a
sus actitudes fsicas y mentales. El trabajo penitenciario tendr carcter formativo, creador o
conservador de los hbitos laborales, con el fin de preparar a los internos para las condiciones
normales del trabajo en libertad.
Las caractersticas son las siguientes:
El trabajo ser facilitado por la Administracin y goza de la proteccin dispensada en materia de

Seguridad Social.
El trabajo productivo ser remunerado, para la fijacin del salario a tiempo se toma como
referencia el SMI.
Las relaciones laborales penitenciarias as como las condiciones de trabajo, se rigen por el
TRET y el Reglamento Penitenciario.
Los conflictos individuales del trabajo se regirn por la Ley de Procedimiento Laboral.
Deportistas profesionales:
Est relacin se rige por el Real Decreto 1006/1985, de 26 de junio. Se incluyen dentro de este
apartado a los deportistas profesionales que estn en posesin de la correspondiente licencia
federativa y que se dediquen a la prctica del deporte por cuenta y dentro del mbito de
organizacin de una entidad deportiva, a cambio de una retribucin.
Las caractersticas especiales son las siguientes:
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El contrato ha de ser por escrito y registrarse en la federacin correspondiente. Tambin se ha

de entregar copia bsica a los representantes legales de los trabajadores y registrar el contrato
en la oficina de empleo.
El perodo de prueba no puede exceder de 3 meses.
Durante la vigencia del contrato, los clubs pueden ceder temporalmente a otros los servicios del
deportista si ste consiente, teniendo derecho a compensacin econmica si hubo
contraprestacin de este tipo, entre las entidades.
La jurisdiccin competente para los conflictos que surjan entre deportistas y clubs ser la
laboral.
Artistas en espectculos pblicos:

Esta relacin se regula por el Real Decreto 1435/1985, de 1 de agosto.
Regula las relaciones establecidas entre un organizador de espectculos pblicos o empresarios y
quienes se dediquen voluntariamente a la prestacin de una actividad artstica por cuenta y dentro
del mbito de organizacin y direccin de aquellos, a cambio de una retribucin.
Las caractersticas son las siguientes:
El contrato ha de ser por escrito y ha de registrarse en el Servicio de Empleo.

Se puede establecer un perodo de prueba para todos aquellos contratos que sean superiores a
10 das. La duracin ser de 5 das en los contratos de duracin inferior a 2 meses, de 10 das
en los de duracin no superior a 6 meses y 15 das en los restantes.
La indemnizacin por extincin del contrato ser de 7 das por ao de servicio.
El incumplimiento del contrato por el empresario o por el artista, que conlleve la inejecucin
total de la prestacin artstica, se regir por lo dispuesto en el Cdigo Civil.
Representantes de comercio:
Esta relacin se regula por el Real Decreto 1438/1985 de 1 de agosto. Estn incluidos en esta
relacin, los representantes que actan por cuenta de una o ms empresas para promover o
concertar con otras empresas operaciones mercantiles sin asumir el riesgo y ventura de aquellas, a
cambio de una remuneracin. Estn excluidos de esta relacin los dependientes de comercio.
Las caractersticas especiales son:
El contrato ha de ser escrito, con entrega a los representantes legales de los trabajadores de
copia bsica del contrato y registro del mismo en el servicio de empleo.
El contrato puede ser indefinido o de duracin determinada, no pudiendo superar en este ltimo
caso los 3 aos.
El trabajador no est sujeto en principio a jornada u horario de trabajo.
Los trabajadores tienen derecho al reconocimiento de la clientela que hayan conseguido como
consecuencia de su gestin.
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Los trabajadores son responsables de las prdidas o deterioro que por culpa o negligencia pueda
sufrir el muestrario.
En el caso de dimisin del trabajador ha de notificarlo a la empresa con una antelacin mnima
de 3 meses.
Minusvlidos en centros especiales de empleo:

Esta relacin se regula por el Real Decreto 1368/1985, del 17 de julio.
El colectivo incluido dentro de esta relacin, son los trabajadores minusvlidos que ejercen su
actividad laboral en centros especiales de empleo.
Las caractersticas especiales son las siguientes:
El trabajador ha de tener una minusvala reconocida, igual o superior al 33%. Los minusvlidos
que deseen acceder a uno de estos puestos de trabajo debern inscribirse en las
correspondientes oficinas de empleo. Los titulares de los centros especiales de empleo debern
solicitar del servicio de empleo correspondiente a los trabajadores minusvlidos que pretendan
contratar. El contrato ha de ser por escrito y se ha de entregar copia bsica a los representantes
legales de los trabajadores y registrarlo en el servicio de empleo.
Se puede pactar un contrato de bajo rendimiento en jornada normal. Si el rendimiento fuese
inferior al 25%, el salario podr reducirse proporcionalmente.
Existe la posibilidad de pactar un perodo de adaptacin al trabajo que tendr la consideracin
de perodo de prueba no pudiendo exceder de 6 meses.
Estibadores portuarios:
La regulacin de esta relacin laboral de carcter especial est contenida en el Real Decreto - ley 2/
1986, de 23 de mayo. Se consideran estibadores portuarios, los contratados por las Sociedades
Estatales, constituidas en cada puerto con objeto de asegurar la profesionalidad de los trabajadores,
que desarrollen actividades de estiba y desestiba y la regulacin en la prestacin de servicios en tales
actividades.
Las caractersticas de esta relacin son:
El contrato ha de ser por escrito formalizado en modelo oficial, asimismo ha de ser indefinido.
Ha de entregarse copia bsica a los representantes de los trabajadores y ha de registrarse en el
servicio de empleo.
El servicio de empleo expedir en favor de los trabajadores inscritos certificado acreditativo de
la profesionalidad que tuvieran reconocida.
Estos trabajadores, podrn ser proporcionados temporalmente por las sociedades Estatales a las
empresas estibadoras, para que realicen los trabajos que no puedan ser cubiertos por el personal
propio de cada empresa.
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Cualquier otro trabajo que sea expresamente declarado como relacin laboral de carcter
especial por una ley.
6 - EL PERODO DE PRUEBA
El perodo de prueba aparece regulado en el art. 14 del TRET, el rgimen establecido en este
artculo puede ser modificado por la va del convenio colectivo o del contrato individual de trabajo.
Tiene como finalidad el que las partes de la relacin laboral, trabajador y empresario, comprueben si
les conviene la relacin laboral
Las caractersticas del perodo de prueba son las siguientes:
El establecimiento del perodo de prueba es de carcter optativo y para que sea vlido ha de ser
fijado por escrito en el momento en que se concierta el contrato de trabajo.
La duracin mxima del perodo de prueba se establecer en los convenios colectivos y en su
defecto la duracin no podr exceder de:
- 6 meses para los tcnicos titulados.

- Para el resto de los trabajadores:
2 meses para las empresas que tengan 25 o ms trabajadores.
3 meses para las empresas que tengan menos de 25 trabajadores.
En el contrato en prcticas, el perodo de prueba ser de 2 meses como mximo para los tcnicos
titulados y de un mes para el resto de los trabajadores3.
Durante el perodo de prueba el trabajador tendr los mismos derechos y obligaciones que el resto
de los trabajadores, salvo en lo que respecta a indemnizaciones por extincin de la relacin laboral.
El perodo de prueba se computa a efectos de antigedad.
Las situaciones de incapacidad temporal, maternidad, y adopcin o acogimiento, que afecten al

trabajador durante el perodo de prueba, interrumpen el cmputo del mismo siempre que se
produzca acuerdo entre ambas partes.
3 Respecto a la consideracin de tcnicos titulados, era habitual incluir slo a los titulados universitarios dentro de esta categora, si bien debe matizarse
mediante la interpretacin jurisprudencial. En este sentido, "a efectos de la duracin del perodo de prueba no importa tanto la titulacin real que
ostente el trabajador como la titulacin comprometida con la otra parte contratante, funcin de la especfica prestacin laboral y funcion de su
valoracin contractual. de modo que la expresin TECNICO TITULADO no est ceida a la posesin de una titulacin universitaria de grado
medio o superior sino a OCUPAR EN LA EMPRESA PUESTO DE TRABAJO QUE EL CONVENIO ENTIENDE DE TAL NATURALEZA COMO EL
PERSONAL DE ALTA DIRECCIN Y LOS DIRECTIVOS (TSJ Catalua 14-2-03, AS 1701)"
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BIBLIOGRAFA.
Legislacin Social Bsica.

Varios Autores.
Ed. Civitas.
Gua Laboral
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social.
Derecho del Trabajo.

Autor: Manuel Alonso Olea.
Ed. Facultad de Derecho Universidad Complutense.
Memento Prctico Social.

Ed. Edersa - Ediciones Francis Lefevbre.
Prctica Laboral.
Varios autores.
Ed. Deusto.
Derecho del Trabajo.

Varios Autores.
Ed. Tirant lo Blanch.
26
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RESUMEN-ESQUEMA
1. El contrato de trabajo
El nacimiento del contrato de trabajo como figura individualizada es paralelo al nacimiento del derecho
del trabajo como derecho especial. En el derecho espaol la sustitucin del contrato de arrendamiento de
servicios por el contrato de trabajo se lleva a cabo en 2 etapas sucesivas:
1. Primera etapa, mediante leyes especiales, donde las deficiencias de stas se suplirn por las
disposiciones del Cdigo Civil.
2. Completa separacin del contrato de trabajo con respecto al ordenamiento civil. En Espaa, la
tipificacin del contrato de trabajo se produce en el Cdigo de Trabajo de 1926.
Por contrato de trabajo hay que entender que es el acuerdo bilateral, verbal o escrito, mediante el cual
una persona, trabajador, se compromete a realizar personal y voluntariamente un trabajo por cuenta ajena
y bajo la organizacin y direccin de otra, empresario, a cambio de una remuneracin.
Los presupuestos que se han de dar en un contrato son:

- Voluntariedad.
- Remuneracin.
- Ajenidad.
- Dependencia.
- Personalsima.
Y las caractersticas del contrato de trabajo son:

- Consensual.
- Bilateral.
- Oneroso
- Con obligaciones de tracto sucesivo
- Normativizado.
- Normalmente de adhesin.
Consentimiento: el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de

constituir el contrato. El consentimiento ser nulo por causa de:
a. Error.
b. Violencia.
c. Intimidacin.
d. Dolo.
trabajo tiene dos objetos; de un lado, la prestacin de servicios de forma subordinada del trabajador y de
otro, la retribucin que ha de satisfacer el empresario. El Art. 16 del TRET indica que por acuerdo entre
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el trabajador y el empresario se establecer el contenido de la prestacin laboral objeto del contrato de

trabajo.
La causa del contrato de trabajo es para el empresario, la cesin de la prestacin de sus servicios por el
trabajador, y para ste la causa es el salario. La ausencia de causa o de su ilicitud determina la
inexistencia del contrato de trabajo o su nulidad.
2. Capacidad para contratar
El trabajador es aquella persona fsica que, voluntaria y personalmente, est obligada a realizar, o
efectivamente realiza, una actividad retribuida por cuenta y bajo dependencias ajenas. Toda persona fsica
est capacitada legalmente para trabajar.
Las nicas excepciones son por razn de la edad, bien prohibiendo totalmente el trabajo, bien limitndolo
en determinadas situaciones, o por razn de la preceptiva titulacin que se exige para determinados
trabajos.
Aunque una persona pueda trabajar, no siempre puede celebrar el correspondiente contrato de trabajo.
En estos casos se necesita de otra persona que complete el consentimiento con su autorizacin.
El empresario es toda persona, fsica o jurdica, o las comunidades de bienes que reciban la prestacin
de servicios de los trabajadores, as como de las personas contratadas para ser cedidas a empresas
usuarias por empresas de trabajo temporal legalmente constituidas.
3. Forma del contrato de trabajo
Cualquiera de las partes puede exigir que se formalice por escrito el contrato de trabajo en cualquier
momento, incluso durante el transcurso de la relacin laboral. Los contratos habrn de ser escritos
cuando as lo exija una disposicin legal esto ha sucedido con los contratos realizados entre un trabajador
y una empresa de trabajo temporal o con los contratos bonificados, entre otros.
Los representantes legales de los trabajadores tienen derecho a que se les proporcione la copia bsica de
todo contrato que deba celebrarse por escrito, salvo que se trate de personal de alta direccin, en el plazo
de 10 das desde su formalizacin.
- Los empresarios estn obligados a comunicar a los Servicios Pblicos de Empleo el contenido de
los contratos de trabajo que celebren o las prrrogas de los mismos.
- Tambin debe remitirse a los Servicios Pblicos de Empleo la copia bsica de los contratos de
trabajo.
- La comunicacin del contenido de los contratos de trabajo o de sus prrrogas y el envo o
remisin de las copias bsicas podr efectuarse mediante la presentacin en los Servicios
Pblicos de Empleo de copia de los contratos o de sus prorrogas.
- Los Servicios Pblicos de Empleo estn obligados a incorporar a la base de datos del
SERVICIO DE EMPLEO.
- Los trabajadores podrn solicitar de los Servicios Pblicos de Empleo informacin del contenido
de los contratos en los que sean parte.
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Determinadas clusulas posibles del contrato de trabajo han de constar por escrito, aunque el contrato
sea de carcter verbal.
4. Duracin del contrato de trabajo
El Art. 15 del TRET seala que el contrato de trabajo podr concertarse por tiempo indefinido o por una
duracin determinada. El contrato de trabajo, tiene una duracin que corresponde fijar en principio a las
partes que contratan. Existen dos posturas antagnicas:
- Postura contraria al principio de estabilidad del empleo.
- Postura partidaria del principio de estabilidad del empleo.
El contrato de duracin indefinida es aquel que se concierta sin establecer lmites de tiempo en la
prestacin de los servicios, en cuanto a la duracin del contrato. Los contratos de duracin
determinada se caracterizan porque la duracin del contrato es de carcter temporal.
5. Trabajos excluidos y relaciones especiales de trabajo
El art. 1.3 del TRET enumera una serie de actividades que quedan excluidas del campo de aplicacin del
derecho del trabajo. Son aquellas que se justifican por el hecho de que tales relaciones jurdicas no son
contratos de trabajo, por carecer de alguno de los presupuestos de la relacin laboral, es decir,
voluntariedad, remuneracin, ajenidad o dependencia.
El Art. 2 del TRET regula las denominadas relaciones laborales de carcter especial. La pretensin de
este Artculo es separar, de entre las distintas modalidades contractuales, unas que poseen carcter
especialsimo, en virtud de ciertas caractersticas. Estas relaciones se han desarrollado
reglamentariamente. Este colectivo lo forman:
- El servicio del hogar familiar.
- El trabajo de penados en Instituciones Penitenciarias.
- Los deportistas profesionales.
- Los artistas en espectculos pblicos.
- Los representantes de comercio.
- Los minusvlidos en centros especiales de empleo.
- Los estibadores portuarios.
6. El periodo de prueba
El perodo de prueba aparece regulado en el Art. 14 del TRET, el rgimen establecido en este artculo
puede ser modificado por la va del convenio colectivo o del contrato individual de trabajo. Tiene como
finalidad el que las partes de la relacin laboral, trabajador y empresario, comprueben si les conviene la
relacin laboral Las caractersticas del perodo de prueba son las siguientes:
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- El establecimiento del perodo de prueba es de carcter optativo y para que sea vlido ha de ser
fijado por escrito en el momento en que se concierta el contrato de trabajo.
- La duracin mxima del perodo de prueba se establecer en los convenios colectivos y en su
defecto la duracin no podr exceder de:
o 6 meses para los tcnicos titulados.
o Para el resto de los trabajadores:
2 meses para las empresas que tengan 25 o ms trabajadores.
3 meses para las empresas que tengan menos de 25 trabajadores.
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CASO PRCTICO DEL TEMA 25
Una persona que trabaja en una empresa como auxiliar administrativa termina sus estudios de
Licenciado en Derecho el 30 de junio de l995. En la empresa, llevaba trabajando 2 aos con un
contrato de lanzamiento de nueva actividad, al iniciar la prestacin laboral en su contrato se pact
un perodo de prueba de 15 das. La empresa decide hacerle un contrato en prcticas que tiene
como objeto el desempear labores de asesoramiento jurdico dentro del departamento de asesora
jurdica de la empresa. El Convenio colectivo seala que para los contratos en prcticas de los
titulados el perodo de prueba ser de 1 mes y para el resto de los trabajadores 15 das.
Se pide comentar como y que requisitos habr de tener el perodo de prueba del trabajador.
Solucin.
En funcin de las disposiciones contenidas en el art. 14 del TRET se pueden establecer las
siguientes precisiones.
* El perodo de prueba debe de venir fijado en el contrato de trabajo por escrito.
* El plazo durante el cul se aplicar el perodo de prueba es de 1 mes. Hay que sealar que para los
contratos en prcticas, el TRET en su art.11. 1. d), establece que el perodo de prueba para los
titulados superiores no podr exceder de 2 meses (a diferencia del mximo de 6 meses que seala el
art. 14 del TRET). No obstante, al haberse pactado en el Convenio colectivo un perodo de prueba
ms favorable para el trabajador se aplicar este ltimo.
* Si es posible que se pacte en el nuevo contrato un perodo de prueba, puesto que aunque el
trabajador haba estado trabajando en la empresa con anterioridad (funciones de auxiliar
administrativo) y haba superado el correspondiente perodo de prueba, en este caso se realiza un
nuevo contrato para desempear funciones diferentes a las anteriormente desempeadas
(asesoramiento jurdico).
El art. 14 del TRET establece que ser nulo el pacto que establezca un perodo de prueba cuando el
trabajador haya ya desempeado las mismas funciones con anterioridad en la empresa, bajo
cualquier modalidad de contratacin.
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RESUMEN (Ejemplo de Redaccin del Tema en la Oposicin)
EL CONTRATO DE TRABAJO: CONCEPTO, ELEMENTOS. CAPACIDAD PARA

CONTRATAR. FORMA DEL CONTRATO DE TRABAJO. DURACIN. TRABAJOS
EXCLUIDOS Y RELACIONES ESPECIALES DE TRABAJO. EL PERODO DE
PRUEBA.
0.- INTRODUCCIN
El tema 25 del temario analiza el concepto de contrato de trabajo, as como los elementos que lo
configuran, sin entrar a valorar detenidamente las diferentes modalidades de contratacin.
Asimismo, analizaremos las relaciones excluidas del mbito del contrato de trabajo, as como las
relaciones especiales que, estando incluidas en su mbito, tienen una regulacin especial. Finalmente
comentaremos una clusula de gran importancia en el contrato como es aquella que fija el perodo
de prueba.
1.- EL CONTRATO DE TRABAJO: CONCEPTO Y ELEMENTOS
En cuanto a sus antecedentes histricos, el nacimiento del contrato de trabajo como figura
individualizada es paralelo al nacimiento del derecho del trabajo como derecho especial.
En los inicios, el derecho liberal del trabajo, se regulan las relaciones laborales, a travs de la figura
del arrendamiento de servicios (figura del derecho civil) y subsidiariamente tambin se acuda a
otras figuras como son el contrato de ejecucin de obra y el contrato de sociedad.
El motivo por el que se regulan las relaciones laborales dentro del seno del ordenamiento civil, es
que se parte del principio de igualdad de los ciudadanos, donde la autonoma de la voluntad de las
partes no tiene lmites, salvo con la excepcin del Art. 1255 del Cdigo civil. Posteriormente, se
observar que la autonoma de la voluntad de las partes, solamente se produce en una de las partes
(en el empresario). Esta circunstancia, junto con diversos hechos hacen que el arrendamiento de
servicios se sustituya por una nueva figura que es el contrato de trabajo y que en el Derecho
espaol se lleva a cabo primero mediante leyes especiales y posteriormente con una completa
separacin del contrato de trabajo con respecto al ordenamiento civil.
En Espaa, la tipificacin del contrato de trabajo se produce en el Cdigo de Trabajo de 1926.

Aunque habr que esperar a que generalice a partir de la Ley de Contrato de Trabajo de 1931.
En el derecho laboral positivo no existe una definicin expresa del contrato de trabajo, sino que
hay que acudir al Art. 1.1. del Texto Refundido del Estatuto de los Trabajadores (de ahora en
adelante TRET) que seala que la presente ley ser de aplicacin a los trabajadores que
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voluntariamente presenten sus servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del mbito de
organizacin y direccin de otra persona, fsica o jurdica, denominada empleador o empresario.
En base a esta definicin, se puede afirmar que por contrato de trabajo hay que entender que es el
acuerdo bilateral, verbal o escrito, mediante el cual una persona, trabajador, se compromete a
realizar personal y voluntariamente un trabajo por cuenta ajena y bajo la organizacin y
direccin de otra, empresario, a cambio de una remuneracin.
El art. 8.1. del TRET establece que el contrato de trabajo se presume existente entre todo aqul que
presta un servicio por cuenta y dentro del mbito de organizacin y direccin de otro y el que lo
recibe a cambio de una retribucin de aqul, fijando sus presupuestos, y si faltare alguno no existir
contrato de trabajo.
Voluntariedad: el Art. 1.1. del TRET cuando alude a la voluntariedad est haciendo referencia
a que la normativa laboral se aplica a todo trabajo prestado libremente, de ah que est excluido
de este mbito el trabajo obligatorio. La voluntariedad est relacionada con uno de los
elementos del contrato de trabajo, que es el consentimiento, en la medida que todo contrato
exige el consentimiento de los contratantes.
Remuneracin: el trabajador presta sus servicios a cambio de una remuneracin o salario, que
constituye el objeto de la obligacin principal del empresario. La remuneracin es la
contrapartida del trabajo dependiente y por cuenta ajena. De ah que este excluidos del mbito
del contrato de trabajo, los trabajos de carcter benvolo o altruista.
Ajenidad: el trabajador al que se aplica el TRET presta sus servicios por cuenta ajena. La
disposicin final primera del TRET seala que el trabajo realizado por cuenta propia no estar
sometido a la legislacin laboral, excepto en aquellos aspectos que por precepto legal se
disponga expresamente. Alonso Olea define al ajenidad como el derecho que tiene el
empresario tanto al trabajo prestado como a la titularidad originaria sobre los frutos de ese
trabajo.
Dependencia: la prestacin de servicios en que consiste el contrato de trabajo es la que se
realiza dentro del mbito de organizacin y direccin de otra persona que paga el salario.
Obligacin Personalsima: los servicios que el trabajador compromete son sus servicios, lo
que quiere decir que se obliga a trabajar personalmente. La posibilidad de sustitucin contradice
el carcter personalsimo de la prestacin del trabajador y, con ella, el contrato de trabajo.
Las caractersticas del contrato de trabajo son:

Es un contrato consensual, lo que significa que nace o se perfecciona con el consentimiento.
Es bilateral, ya que se generan obligaciones para las dos partes que intervienen en el contrato.
Es un contrato oneroso, ya que de l se derivan obligaciones de contenido econmico para
ambas partes.
Genera obligaciones de tracto sucesivo, esto significa que se perfecciona de una manera
continua.
Es un contrato normativizado, ya que la libre voluntad de las partes se encuentra sometida a los
33 www.magister.es
mnimos establecidos por la legislacin laboral y por los convenios colectivos.

Actualmente, un sector de la doctrina seala que los contratos de trabajo tienden a ser contratos
de adhesin, en los que el empresario impone las condiciones al trabajador.
El contrato de trabajo consta de una serie de elementos sin los cuales no existe contrato de trabajo.
Se trata de elementos personales, que son el empresario y el trabajador, y de elementos reales, que
son a los que alude el art. 1261 del Cdigo Civil, que seala que no hay contrato sino cuando
concurren los requisitos de consentimiento, objeto y causa.
El consentimiento se rige segn lo establecido en el art. 1.262 del Cdigo Civil, que lo define
como el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el
contrato. En el contrato de trabajo, el consentimiento, en cuanto a declaracin de voluntad, se
manifiesta con la oferta de empleo remunerada por el empresario y la aceptacin voluntaria de la
misma por el trabajador.
En el contrato de trabajo hay que aplicar las disposiciones del Cdigo Civil en esta materia, segn
las cuales el consentimiento est viciado por error, violencia, intimidacin o dolo.
Error es el conocimiento falso de una cosa o de un hecho. Para que el error invalide el
consentimiento, debe recaer sobre la sustancia de la cosa que es objeto del contrato, o sobre
aquellas condiciones de la misma que principalmente han sido el motivo para celebrarlo. El error
sobre la persona, que puede referirse a la identidad de la persona o a sus cualidades esenciales, slo
invalida el contrato cuando la consideracin de la persona ha sido la causa principal del contrato. El
simple error de cuenta slo da lugar a su correccin.
Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible. La violencia
invalida el contrato de trabajo aunque se haya empleado por un tercero ajeno al mismo.
Hay intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir
un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge,
ascendientes o descendientes.
Existe el dolo cuando con palabras o maquinaciones insidiosas se induce a una persona a celebrar
un contrato de trabajo que, sin ellas, no se hubiera hecho. El dolo produce la nulidad del contrato
cuando es grave y slo ha sido empleado por una de las partes, trabajador o empresario.
Los efectos de los vicios del consentimiento aparecen mencionados en el Art. 9 del TRET que
establece que si resultase nula slo una parte del contrato de trabajo, este permanecer vlido en lo
restante, y se entender completado con los preceptos jurdicos adecuados conforme a lo dispuesto
en el art. 3.1.
En caso del que el contrato resultase totalmente nulo, el trabajador podr exigir, por el trabajo que
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ya hubiese prestado la remuneracin consiguiente a un contrato valido. En este aspecto, la nulidad

laboral se diferencia de la civil, ya que en esta ltima los efectos de la declaracin de nulidad se
retrotraen a los inicios.
trabajo tiene dos objetos de un lado, la prestacin de servicios de forma subordinada del trabajador
y de otro, la retribucin que ha de satisfacer el empresario. Los requisitos del objeto del contrato de
trabajo son los mismos que los del objeto de cualquier contrato en general.
En primer lugar ha de ser posible, tanto fsica como legalmente. La imposibilidad que anula el
contrato se refiere al momento de la perfeccin del contrato. La imposibilidad sobrevenida
posteriormente no anula el contrato, sino que lo que produce es la resolucin del mismo.
El objeto ha de ser lcito. El Art. 1271 del Cdigo Civil establece que el objeto es lcito cuando no
sea contrario a la ley o a las buenas costumbres.
El objeto del contrato ha de ser determinado o determinable.
La causa del contrato de trabajo es la voluntad de intercambiar las prestaciones. Para el empresario,
la cesin de la prestacin de sus servicios por el trabajador, y para ste la causa es el salario. La
ausencia de causa o de su ilicitud determina la inexistencia del contrato de trabajo o su nulidad. Los
requisitos de la causa del contrato de trabajo son:
Existencia de la causa; el Art. 1275 del Cdigo Civil determina que los contratos sin causa no
producen efecto alguno.
Licitud de la causa, es ilcita la causa cuando la finalidad se opone a las leyes o a la moral.
La causa debe ser verdadera, el Art. 1276 del Cdigo Civil establece que la expresin de una
causa falsa en los contratos dar lugar a la nulidad si no se probase que estaban fundadas en
otra verdadera y lcita. En relacin con el contrato de trabajo, la falsedad de la causa puede
operar bien figurando como aparente un contrato distinto al de trabajo, pero que encubre
realmente a un contrato laboral, en este caso prevalece el contrato laboral, o bien figurando
como aparente un contrato laboral cuando en realidad no lo es, en este caso prevalece la causa
verdadera sobre la falsa.

En este apartado se analizan los elementos personales o sujetos del contrato de trabajo. Los sujetos
del contrato de trabajo son los que contraen los respectivos derechos y obligaciones derivados del
contrato mismo, que en el contrato de trabajo son el empresario y el trabajador.
Del Art. 1.1 del TRET se puede extraer que trabajador es aquella persona fsica que, voluntaria y
personalmente, est obligada a realizar, o efectivamente realiza, una actividad retribuida por cuenta
y bajo dependencias ajenas.
35 www.magister.es
Con respecto al trabajador hay que diferenciar entre la capacidad para trabajar y la capacidad para
contratar.
En principio, toda persona fsica tiene capacidad para trabajar. Las nicas excepciones son por
razn de la edad, bien prohibiendo totalmente el trabajo, bien limitndolo en determinadas
situaciones, o por razn de la preceptiva titulacin que se exige para determinados trabajos.
El Art. 6 del TRET establece que se prohbe la admisin al trabajo a los menores de 16 aos.
Aunque, excepcionalmente se podr autorizar por la autoridad laboral en permiso por escrito la
intervencin de los menores de 16 aos en espectculos pblicos siempre que no suponga peligro
para su salud fsica ni para su formacin profesional y humana.
Tambin se establecen determinadas limitaciones a los menores de 18 aos que trabajen (no pueden
realizar trabajos de carcter nocturno, no pueden realizar horas extraordinarias y no pueden realizar
actividades o trabajos que se declaren insalubres, penosos, nocivos o peligrosos, tanto para su
salud).
En cuanto a la capacidad para contratar, no siempre puede celebrar el correspondiente contrato de

trabajo. En estos casos se necesita de otra persona que complete el consentimiento con su
autorizacin. El TRET en el Art. 7 establece que podrn contratar la prestacin de trabajo quienes
tengan plena capacidad plena de obrar conforme a lo dispuesto en el Cdigo Civil. La mayora de
edad empieza a los 18 aos cumplidos.
Las personas menores de 18 aos y mayores de 16 aos no pueden prestar sin ms su

consentimiento para trabajar, salvo que estn emancipados o tengan el beneficio de la mayora de
edad. Se considera emancipado al hijo mayor de 16 aos que hace vida independiente de sus padres,
mientras estos lo consientan (cuasi-emancipatio), o aquella que se da por matrimonio, por
concesin judicial o por concesin de quienes ejerzan la patria potestad.
Si el representante legal de una persona de capacidad limitada la autoriza expresa o tcitamente

para realizar un trabajo, queda esta tambin autorizada para ejercitar los derechos y cumplir los
deberes que se derivan de su contrato y para su cesacin.
En cuanto a los incapacitados, la sentencia que declare la incapacitacin determinar la extensin y

los lmites de esta, as como el rgimen de tutela o curatela a que haya de quedar sometido el
incapacitado.
Los extranjeros pueden contratar la prestacin de su trabajo de acuerdo con la legislacin especfica
sobre la materia.
El Art. 1.2 del TRET entiende que son empresarios todas las personas, fsicas o jurdicas, o las
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comunidades de bienes que reciban la prestacin de servicios de los trabajadores, as como de las
personas contratadas para ser cedidas a empresas usuarias por empresas de trabajo temporal
legalmente constituidas.
El empresario puede serlo tanto una persona fsica, como persona jurdica, como una comunidad de
bienes. Por el contrario, el trabajador tan slo puede serlo una persona fsica dado el carcter
personalsimo de su prestacin de servicios.
Toda persona mayor de edad, no incapacitada, puede contratar la prestacin de servicios de otra.
Ninguna persona menor de 18 aos puede contratar por si misma la prestacin de servicios de otra,
salvo que est emancipada. Por el empresario menor de edad sometido a patria potestad debe
prestar su consentimiento en el contrato de trabajo su padre o su madre o tutor.
Las personas jurdicas pueden adquirir y poseer bienes de todas clases, as como contraer
obligaciones. Las asociaciones de inters particular, sean civiles o mercantiles, a las que la
legislacin conceda personalidad propia, concertarn la prestacin de servicios del trabajador de
conformidad con lo que se haya dispuesto en el contrato de sociedad o en sus estatutos.
Los grupos de empresas. Se trata de un conjunto de sociedades formadas por una dominante y las
que dependen de ella, o resultan influidas en su gestin. La jurisprudencia ha reconocido a estos
grupos personalidad a efectos laborales como si se trataran de una sola empresa, siempre que se
acredite la existencia de una unidad real coincidente con la definicin de empresario realizada por el
ET.
El art. 392 del Cdigo Civil estable que hay comunidad de bienes cuando la propiedad de una cosa
o de un derecho pertenece proindiviso a varias personas. La capacidad para contratar le
corresponder a quien ostente la representacin de la comunidad de bienes.
Las empresas de trabajo temporal. Son aqullas cuya actividad consiste en poner a disposicin de
otra empresa usuaria, con carcter temporal, trabajadores por ella contratados.

En el contrato de trabajo la regla general es la libertad de forma, estableciendo el Art. 8.1 del TRET
que el contrato de trabajo se podr celebrar por escrito o de palabra. Se presumir existente entre
todo el que preste un servicio por cuenta y dentro del mbito de organizacin y direccin de otro y
el que lo reciba a cambio de una retribucin a aquel.
En todo caso, cualquiera de las partes puede exigir que se formalice por escrito el contrato de
trabajo en cualquier momento, incluso durante el transcurso de la relacin laboral. El artculo 8.5
del ET establece que en los contratos de trabajo de duracin superior a 4 semanas, el empresario
deber informar por escrito al trabajador, en los trminos y plazos que se establezcan
reglamentariamente, sobre los elementos esenciales del contrato y las principales condiciones de
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ejecucin de la prestacin laboral, siempre que tales elementos y condiciones no figuren en el

contrato formalizado por escrito.
Aunque en nuestro ordenamiento rige el principio de libertad de forma, se establece que los
contratos habrn de ser escritos cuando as lo exija una disposicin legal, y en los artculos 8.2 y
8.3 se establece la exigencia de forma escrita en una serie de contratos, que son los siguientes:
Contrato de aprendizaje.
Contratos para obra o servicio determinado, sea cual sea su duracin.
Contratos temporales, cuya duracin sea superior a 4 semanas.
Contrato de trabajo a domicilio.
Contrato de los espaoles al servicio de empresas espaolas en el extranjero.
Contratos de auxiliar asociado.
Cuando los contratos hayan de ser escritos, de no observarse tal exigencia, el contrato se presume
celebrado a jornada completa y a tiempo indefinido, salvo prueba en contrario que acredite la
naturaleza temporal del mismo o el carcter a tiempo parcial de los servicios. Asimismo, el no
formalizar el contrato por escrito cuando este requisito sea exigible, constituye una infraccin grave
sancionable con multa.
Los representantes legales de los trabajadores tienen derecho a que se les proporcione la copia
bsica de todo contrato que deba celebrarse por escrito, salvo que se trate de personal de alta
direccin, en el plazo de 10 das desde su formalizacin en la copia bsica se har constar todos los
datos del contrato con el fin de comprobar que este se adecua a la legalidad vigente, salvo los datos
que puedan afectar a la intimidad personal del trabajador. Los representantes legales a efectos de
acreditar que se ha producido la entrega firmarn la copia bsica que posteriormente se enviar a la
oficina de empleo.
La notificacin del contrato se ha regulado recientemente por medio del RD 1424/02 y por la
Orden TAS/770. Los empresarios estn obligados a comunicar a los Servicios Pblicos de Empleo,
en el plazo de los diez das hbiles siguientes a su concertacin, el contenido de los contratos de
trabajo que celebren o las prrrogas de los mismos, deban o no formalizarse por escrito. Dicha
comunicacin se realizar mediante la presentacin de copia del contrato de trabajo o de sus
prrrogas. La comunicacin del contenido de los contratos de trabajo o de sus prrrogas y el envo
o remisin de las copias bsicas podr efectuarse mediante la presentacin en los Servicios Pblicos
de Empleo de copia de los contratos o de sus prorrogas. Tambin podr comunicarse, previa
autorizacin, a travs de medios telemticos en la forma que reglamentariamente se determina, a
travs de Contrat@.
Los Servicios Pblicos de Empleo estn obligados a incorporar a la base de datos del SEPE,
38
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compartida con dichos servicios, todos los datos definidos como obligatorios por el Ministerio de
Empleo y Seguridad Social, y los trabajadores podrn solicitar de los Servicios Pblicos de Empleo
informacin del contenido de los contratos en los que sean parte.
Determinadas clusulas posibles del contrato de trabajo han de constar por escrito, aunque el
contrato sea de carcter verbal. Son el perodo de prueba, el pacto de permanencia en la empresa,
que no podr exceder de 2 aos y la posibilidad de asociar al trabajo un auxiliar o ayudante.

El Art. 15 del TRET seala que el contrato de trabajo podr concertarse por tiempo indefinido o
por una duracin determinada.
En funcin de la duracin de los contratos de trabajo, se puede establecer una clasificacin de los
mismos.
Dentro de los contratos de duracin indefinida estn:
Ordinario, a tiempo completo o tiempo parcial.

De fijos discontinuos.
Contratos acogidos al Programa de Fomento del Empleo e incentivos a la contratacin.
Contrato de trabajo por tiempo indefinido de apoyo a los emprendedores.
Contrato indefinido para trabajadores con discapacidad.
Dentro de los contratos de duracin determinada, en funcin de determinadas circunstancias se

pueden establecer las siguientes clases de contratos temporales:
Contrato para la formacin y el aprendizaje.

Contrato para trabajadores desempleados en situacin de exclusin social en empresas de
insercin.
Contrato de obra o servicio determinado.
Contrato eventual por circunstancias de la produccin.
Contrato de interinidad.
Contrato de relevo.
Los artculos 15. 2 y 15. 3 del TRET establecen una serie de penalizaciones por lo que respecta al
abuso en la duracin de los contratos de trabajo y que son las siguientes:
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Adquieren la condicin de trabajadores fijos, cualquiera que haya sido su modalidad de

contratacin, los trabajadores que no hayan sido dado de alta en la Seguridad Social una vez
transcurrido un plazo igual al que legalmente hubiera podido fijar para el perodo de prueba,
salvo que de la propia naturaleza de las actividades o de los servicios contratados se deduzca
claramente la duracin temporal de los mismos, todo ello sin perjuicio de las dems
responsabilidades que se puedan producir.
Asimismo se presumen celebrados por tiempo indefinidos los contratos temporales celebrados
en fraude de ley.
Los trabajadores que en un perodo de treinta meses hubieran estado contratados durante un
plazo superior a veinticuatro meses, continuo o no, para el mismo o diferente puesto de trabajo
con la misma empresa o grupo de empresas, mediante dos o ms contratos temporales,
directamente o a travs empresas de trabajo temporal. Incluye los supuestos de sucesin o
subrogacin empresarial. Esto no ser de aplicacin a los contratos formativos, de relevo e
interinidad, a los contratos temporales celebrados en el marco de programas pblicos de
empleo-formacin, as como a los contratos temporales que sean utilizados por empresas de
insercin en un itinerario de insercin personalizado. Este rgimen se aplica a los contratos de
trabajo suscritos a partir del 18 de junio de 2010 (queda excluido del cmputo del plazo de
veinticuatro meses y del periodo de treinta el tiempo transcurrido entre el 31 de agosto de 2011
y el 31 de diciembre de 2012).
Los trabajadores contratados por obra o servicio determinado cuando transcurran tres aos de
contrato, ampliables hasta doce meses ms por convenio colectivo sectorial de mbito estatal o,
en su defecto, por convenio colectivo sectorial de mbito inferior. Este rgimen se aplica a los
contratos por obra o servicio determinado suscritos a partir del 18 de junio de 2010.
5 - TRABAJOS EXCLUIDOS Y RELACIONES ESPECIALES DE TRABAJO
El art. 1.3 del TRET enumera una serie de actividades que quedan excluidas del campo de
aplicacin del derecho del trabajo. Existen dos tipos de exclusiones.
Las exclusiones declarativas son aquellas que se justifican por el hecho de carecer de alguno de los
presupuestos de la relacin laboral, es decir, voluntariedad, remuneracin, ajenidad o dependencia.
Estas exclusiones declarativas sirven para precisar la definicin del Art. 1.1 del TRET, y tienen un
carcter meramente ejemplificativo. Las exclusiones declarativas son las siguientes:
Las prestaciones personales obligatorias.

La actividad que se limite pura y simplemente al mero desempeo del cargo de Consejero o
miembro de los rganos de administracin en las empresas que revistan la forma jurdica de
sociedad.
Los trabajos realizados a ttulo de amistad, benevolencia o buena vecindad.
Los trabajos familiares de aquellos entre el cnyuge, los descendientes, ascendientes y dems
parientes por consanguinidad o afinidad, hasta el segundo grado inclusive, y en su caso por
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adopcin que convivan con el empresario, salvo que se demuestre la condicin de asalariados
de quienes los llevan a cabo.
La actividad de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por cuenta de uno o
ms empresarios, siempre que queden personalmente obligados a responder del buen fin de la
operacin, asumiendo el riesgo y ventura de la misma.
En general todo trabajo que se efecte en desarrollo de relacin distinta a la que define el
apartado 1 del Art. 1 del TRET.
Las exclusiones constitutivas son verdaderas y propias relaciones jurdico - laborales exceptuadas,
en las que concurren los elementos de voluntariedad, remuneracin, dependencia y ajenidad, pero
que se justifica por motivos especficos. La nica exclusin constitutiva aparece regulada en el art.
1,3.a del TRET en el que seala que estn excluidas del mbito laboral la relacin de servicios de
los funcionarios pblicos, que se regular por el Estatuto de la Funcin Pblica, as como la del
personal al servicio del Estado, las Corporaciones Locales y las Entidades Pblicas Autnomas,
cuando al amparo de una ley, dicha relacin se regule por normas administrativas o estatutarias.
El Art. 2 del TRET regula las denominadas relaciones laborales de carcter especial. La
pretensin de este artculo es separar, de entre las distintas modalidades contractuales, unas que
poseen carcter especialsimo, en virtud de ciertas caractersticas. Estas relaciones se han
desarrollado por medio de Real Decreto. Son las siguientes:
Personal de alta direccin RD 1382/1985 del 1 de agosto.

Servicio del hogar familiar RD 1620/2011 del 14 de noviembre.
Penados en instituciones penitenciarias LO 1/1979 de 26 de septiembre. RD 190/1996 del 9
de febrero.
Deportistas profesionales RD 1006/1985 del 26 de junio.
Artistas en espectculos pblicos RD 1435/1985 del 1 de agosto.
Personas que intervengan en operaciones mercantiles por cuenta de uno o ms empresarios sin
asumir el riesgo y ventura de aqullas RD 1438/1985 del 1 de agosto.
Minusvlidos que presten sus servicios en los Centros Especiales de Empleo RD 1368/1985
del 17 de julio.
Estibadores portuarios RD Ley 211986 del 23 de mayo. RD 371/1987 del 13 de marzo.
6 - EL PERODO DE PRUEBA.
El perodo de prueba aparece regulado en el art. 14 del TRET. El rgimen establecido en este
artculo puede ser modificado por la va del convenio colectivo o del contrato individual de trabajo.
Tiene como finalidad el que las partes de la relacin laboral, trabajador y empresario, comprueben si
les conviene la relacin laboral
Entre sus caractersticas destaca que su establecimiento es de carcter optativo y, para que sea
vlido, ha de ser fijado por escrito en el momento en que se concierta el contrato de trabajo.
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La duracin mxima del perodo de prueba se establecer en los convenios colectivos y en su

defecto la duracin no podr exceder de 6 meses para los tcnicos titulados y para el resto de los
trabajadores 2 meses para las empresas que tengan 25 o ms trabajadores, y 3 meses para las
empresas que tengan menos de 25 trabajadores.
En el contrato en prcticas, el perodo de prueba ser de dos meses como mximo para los tcnicos
titulados y de un mes para el resto de los trabajadores.
Durante el perodo de prueba el trabajador tendr los mismos derechos y obligaciones que el resto
de los trabajadores, salvo en lo que respecta a indemnizaciones por extincin de la relacin laboral.
El perodo de prueba se computa a efectos de antigedad.
La situacin de incapacidad temporal, maternidad, y adopcin o acogimiento, que afecte al

trabajador durante el perodo de prueba interrumpe el cmputo del mismo, siempre que se produzca
acuerdo entre ambas partes.
No se podr establecer perodo de prueba cuando el trabajador haya ya desempeado las mismas
funciones con anterioridad en la empresa, bajo cualquier modalidad de contratacin.
En conclusin, hemos analizados los conceptos bsicos relativos al contrato de trabajo, la

capacidad para contratar, su forma y su mbito de aplicacin en cuanto a las exclusiones y los
regmenes especiales, as como una clusula de especial importancia como es el perodo de prueba.
BIBLIOGRAFA.
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Tema 25

Educacin Secundaria magister

FORMACIN Y ORIENTACIN LABORAL

EL CONTRATO DE TRABAJO: CONCEPTO, ELEMENTOS. CAPACIDAD PARA

1.- EL CONTRATO DE TRABAJO: CONCEPTO, ELEMENTOS

1.1.- Antecedentes histricos

2.- CAPACIDAD PARA CONTRATAR

3.- FORMA DEL CONTRATO DE TRABAJO

4.- DURACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

5.- TRABAJOS EXCLUIDOS Y RELACIONES ESPECIALES DE TRABAJO

5.1.- Trabajos excluidos

6.- EL PERODO DE PRUEBA

* RESUMEN (Ejemplo de Redaccin del Tema en la Oposicin)

1.- EL CONTRATO DE TRABAJO: CONCEPTO Y ELEMENTOS

1.1.- Antecedentes histricos

Posteriormente, se observar que la autonoma de la voluntad de las partes, como seala el

En el derecho espaol la sustitucin del contrato de arrendamiento de servicios por el contrato de

1.2.- Concepto de contrato de trabajo

A continuacin se analiza cada uno de los presupuestos:

Las caractersticas del contrato de trabajo son:

* Es un contrato oneroso, ya que de l se derivan obligaciones de contenido econmico para ambas

1.3.- Elementos del contrato de trabajo

* Elementos personales, que son el empresario y el trabajador. Los elementos personales se

- Consentimiento de los contratantes.

En el contrato de trabajo, el consentimiento, en cuanto a declaracin de voluntad, se manifiesta con

El consentimiento es un elemento esencial del contrato de trabajo, que se contiene en el TRET en

El consentimiento se puede manifestar:

* Manifestacin expresa, que puede ser verbal o escrita.

- Simulacin: es la declaracin de un contenido de voluntad no real, omitido conscientemente y

Efectos de los vicios de consentimiento en el contrato de trabajo.

Objeto del contrato

* El objeto del contrato ha de ser determinado o determinable.

Causa del contrato de trabajo:

El contrato de trabajo con causa falsa produce los siguientes efectos:

2.- CAPACIDAD PARA CONTRATAR

Capacidad para trabajar

* Prohibiciones por la edad:

Tambin se establecen determinadas limitaciones a los menores de 18 aos que trabajen:

- No pueden realizar trabajos de carcter nocturno.

- No pueden realizar horas extraordinarias.

- No pueden realizar actividades o trabajos que se declaren insalubres, penosos, nocivos o

Limitacin por la titulacin:

Capacidad para contratar

A continuacin se analiza la capacidad para contratar de cada tipo de empresario:

Si la persona fsica estuviese incapacitada, quien ha de prestar su consentimiento en el contrato de

La principal consecuencia jurdica laboral de la declaracin formal de grupo de empresas laboral se

3.- FORMA DEL CONTRATO DE TRABAJO

Comunicacin por medios telemticos:

empresarios, y a las empresas y profesionales colegiados que acten en representacin de

* La concertacin de un perodo de prueba.

* El pacto de permanencia en la empresa, que no podr exceder de 2 aos.

4.- DURACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO

- El principio de estabilidad en el empleo produce una excesiva rigidez en las plantillas de

- La movilidad de la mano de obra es un factor de competitividad y eficacia en las empresas.

Postura partidaria del principio de estabilidad en el empleo, cuyos argumentos son:

- No se ha demostrado que la supresin del principio de estabilidad en el empleo produzca

* Contrato de duracin indefinida

El contrato indefinido podr ser:

Ordinario, a tiempo completo o tiempo parcial.

Adquirirn la condicin de fijos, cualquiera que haya sido la modalidad de su contratacin:

2012, computndose los periodos de servicios transcurridos con anterioridad o posterioridad a

* Contratos de duracin determinada

Contrato para la formacin y el aprendizaje.

5 - TRABAJOS EXCLUIDOS Y RELACIONES ESPECIALES DE TRABAJO