INTRODUCCIN AL NOTARIADO

Anbal A. Ruiz Armijo

CONCEPTO Y CARCTER DEL
NOTARIO PBLICO
BASES O PRINCIPIOS DEL SISTEMA DE
NOTARIADO LATINO
(U.I.N.L., 2011)
1. El Notario es un profesional del Derecho,
titular de una funcin pblica, nombrado por
el Estado para conferir autenticidad a los actos
y negocios jurdicos contenidos en los
documentos que redacta, as como para
aconsejar y asesorar a los requirentes de sus
servicios.
 CONCEPTO DE NOTARIO PBLICO
Profesional del Derecho investido por la
ley para dar fe de los actos y negocios
jurdicos (patrimoniales o no) que ante l
se celebren, y que tiene adems la tarea
tcnico-jurdica de adaptar la voluntad
de las partes a las normas jurdicas
vigentes, dando solidez formal, fecha
cierta y autenticidad a los actos que
autoriza.
 Fecha cierta
Aquella a partir de la cual los
instrumentos privados tienen efecto en
relacin con terceros o sucesores
singulares de las partes.
OSSORIO, Manuel
Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y
Sociales.
 Fecha cierta
Indicacin del da exacto en
que se realiza un negocio
jurdico, que es dada frente
a terceros y vlida para ellos.
Diccionario Hispanoamericano de
Derecho.
 Autenticidad
Caracterstica de un acto al que se
tiene por cierto, pues as lo afirma
una persona que cuenta con fe
pblica.
MARTNEZ, Rafael,
Diccionario Jurdico General, t. 1.
 Autenticidad
Es lo acreditado por el
autor de un documento.
Diccionario
Hispanoamericano de
Derecho
 Autntico
Acreditado en cuanto a certeza
[...] Merecedor de fe, referido
a documentos.
OSSORIO, Manuel
Diccionario de Ciencias Jurdicas,
Polticas y Sociales
 Autntico
Acreditado de cierto y positivo
por las caracteres, requisitos o
circunstancias que en ello
concurren.
Diccionario Hispanoamericano de
Derecho.
 Autorizar
[...] Dar fe el escribano o
notario en un documento
[...].
OSSORIO, Manuel
Diccionario de Ciencias Jurdicas,
Polticas y Sociales
 Autorizar
[...] El notario o escribano
legalizan o autorizan una escritura
o instrumento pblico dando fe
pblica de ello [...].
Diccionario Hispanoamericano de
Derecho
 NOTARIO
Latn notarius, nota, nscere: conocer: Oficial pblico ante
quien deben otorgarse todos los actos o contratos a los
que las partes deban o deseen dar carcter de
autnticos; est encargado de redactarlos, autorizado
para dar fe de ellos, asegurar su fecha, conservarlos en su
registro y extender las copias y certificados que se le
pidan.
El notario debe conservar las minutas de todos los actos que
redacte; es responsable de dichas piezas y la trasmite a su
sucesor con iguales responsabilidades.
Diccionario Enciclopdico Quillet, t. VI
 I CONGRESO DE LA U.I.N.L (1948)
El Notario latino es el profesional del
Derecho encargado de una funcin pblica
consistente en recibir, interpretar y dar
forma legal a la voluntad de las partes,
redactando los instrumentos adecuados a
ese fin y confirindoles autenticidad,
conservar los originales de stos y
expedir copias que den fe de su
contenido.
Sentencia de 10:30 a.m. de 5 de
febrero de 1990, B.J. p. 17, Cons.
III
... el notario principalmente no es un simple hacedor de escrituras,
sino un alto funcionario perteneciente a la institucin del
Notariado, en quien las leyes depositan la fe pblica, para garanta,
seguridad y perpetua constancia de los contratos y dems actos para los
que estn autorizados por la ley, que este Tribunal se ve en el caso
de hacer uso de las prescripciones legales que rigen esta materia, de
aplicar la sancin correspondiente al indiciado, mediante las
facultades especficas de perseguir, an de oficio, el cumplimiento
de los cnones legales que mantengan la limpieza de tal institucin,
no slo de los mismos cartularios, sino tambin del pblico en
general, que creyente en la fe pblica que proclama la ley, tiene el
notario, se entrega a l con toda la confianza que su profesin debe
inspirar, y lo cual, en resumen, constituye la estabilidad y el
equilibrio tan necesarios para la seguridad y validez en la vida social
y econmica del pas....
DISTINCIN ENTRE ABOGACA Y
NOTARIADO
 Abogaca
Profesin de abogado.
Oficio del abogado.
Diccionario Enciclopdico
Quillet, t. I, p. 16
 Abogado
(Del latn advocatus). Profesional
dedicado a defender en juicio los
derechos de los litigantes, y tambin
a aconsejar sobre las cuestiones
jurdicas que se le consultan.
Diccionario Enciclopdico Quillet, t. I, p.
16
El ttulo de Licenciado en Derecho no
habilita para ejercer la abogaca: se
puede trabajar en tareas relacionadas
con lo jurdico, pero no representar a
clientes ante tribunales y otras
dependencias estatales; slo puede
hacerlo el autorizado para ejercer
como abogado por el rgano estatal
competente, (en Nicaragua, la CSJ).
 Su labor se centra en el
inters del cliente: tiene
el deber legal de
parcialidad hacia su
cliente, dentro de los lmites
de lo tico y lo lcito.
 Disea y ejecuta la
estrategia de defensa de los
intereses de su cliente con
valor, astucia, audacia y
amplio conocimiento del
Derecho Privado y del
Derecho Procesal.
 Acta en el proceso como
asistente de la parte (arts.
85, 86 CPC) o directamente
como su apoderado
judicial (arts. 85, 90
CPC).
Sentencia de 11:40 a.m. de 20 de
marzo de 1975, B.J. p. 79, Cons. I
Son litigantes las personas que
intervienen como partes en los
juicios. Abogados o Letrados, son
las personas que dirigen a los litigantes
o procuradores en los juicios. Se
entiende por parte al dueo del
pleito y no a su Abogado o
Procurador. Los litigantes son las
partes, los dueos del pleito.
Al contratar con su cliente, el abogado no
se obliga a obtener una sentencia favorable,
sino a emplear diligentemente los
conocimientos terico-prcticos que
presumiblemente posee, haciendo uso de
los medios lcitos a su alcance para dar
victoria a su patrocinado:
La obligacin contractual que asume,
entonces, es de medio y no de
resultado.
 OBLIGACIONES DE MEDIO?
Aquellas en las que el deudor se
compromete solamente a portarse de tal
modo, en tal direccin, a poner en marcha
su industria, su actividad, su talento, a
prestar sus cuidados, a brindar sus esfuerzos
a fin de obtener un resultado, sin duda
pero sin garantizar el xito.
JOSSERAND, Louis
Derecho Civil, t. II, vol. II, pp. 83-84
 De esto se desprende que el
abogado responder ante su cliente
(cualquiera sea su campo de
accin), nicamente cuando
incurra en negligencia,
infidelidad (delito de patrocinio
infiel) o infidencia (delito de
violacin de secreto profesional).
Art. 1860 C.
Quedan sujetos a la indemnizacin
de los daos y perjuicios causados,
los que en el cumplimiento de sus
obligaciones incurren en dolo,
negligencia o morosidad, y los que
de cualquier modo contravinieren
el tenor de aquellas.
 Dolo [contractual]
Deliberado incumplimiento de las
obligaciones propias: el deudor
podra cumplir, pero
deliberadamente se niega a
hacerlo, con intencin de causar
perjuicios a su acreedor o a
terceros.
 Negligencia
Falta de desarrollo de un
comportamiento propio y adecuado de
una persona medianamente
responsable, de acuerdo a
las circunstancias del caso concreto.
De forma general, se refiere a la falta de
cuidado o a la falta de aplicacin de
reglas generalmente aceptadas.
 Morosidad
Lentitud, dilacin o demora
injustificada en la ejecucin de la
prestacin comprometida dentro
del lapso establecido previamente,
o del que se deduzca de la
naturaleza de la prestacin
comprometida.
Art. 466 prr. 1 CP Patrocinio
Infiel
El abogado que perjudique
deliberadamente [con dolo] los
intereses que le han sido confiados
[por su cliente], ser penado con
multa de trescientos a seiscientos das
e inhabilitacin especial de dos a seis
aos.
Art. 466 prr. 2 CP Patrocinio
Infiel
Si la conducta anterior fuere
realizada por [con] imprudencia
temeraria [?] ser sancionada
con inhabilitacin especial para el
ejercicio de la abogaca de seis
meses a dos aos.
 Acta con imprudencia quien, de
modo no intencionado, infringe el
deber de cuidado que
personalmente le era exigible.
Este deber de cuidado implica advertir
el peligro y adoptar un
comportamiento adecuado de cara
a evitar la produccin de un resultado
daoso que era previsible.
La imprudencia leve implica simple
descuido o falta de atencin.
La imprudencia grave implica una
conducta irracional.
La imprudencia temeraria implica la
omisin hasta de la diligencia ms
elemental, excediendo incluso la
mera imprudencia grave.
Art. 466 prr. 3 lit. a) CP Patrocinio
Infiel
Sern sancionados con las mismas penas
sealadas en el prrafo anterior:
a) el abogado que habiendo asesorado,
defendido o representado a una persona,
asesorare, defendiere o representare en
el mismo asunto a quien tenga intereses
contradictorios [con aqul]; o
Art. 466 prr. 3 lit. b) CP Patrocinio Infiel
Sern sancionados con las mismas penas sealadas
en el prrafo anterior:
[...]
b) el abogado que destruyere, inutilizare u
ocultare documentos o informacin a los que
hubiere tenido acceso en razn de su profesin,
con perjuicio para los intereses de la parte que
representa, asiste o asesora [o ha representado,
asistido o asesorado].
Art. 3369 C.
El procurador que ha
aceptado el mandato de una
de las partes no puede servir a
la otra como procurador en la
misma causa, aunque
renuncie el otro poder.
Art. 3362 C.
El mandatario que revele a la parte
contraria los secretos de su poderdante
o cliente, o le suministre documentos o
datos que le perjudiquen, ser
responsable de todos los daos y
perjuicios, quedando adems
sujeto a lo que para estos casos
dispone el Cdigo Penal.
Art. 196 CP Violacin de Secreto
Profesional
Quien por razn de su investidura, oficio,
cargo, empleo, profesin o arte, tenga
noticia de un secreto cuya divulgacin
pueda causar dao, y lo revele sin
justificacin legtima, ser penado con
prisin de uno a tres aos e inhabilitacin
especial de dos a cinco aos para ejercer el
cargo, profesin u oficio de que se trate.
Art. 3363 C.
Los abogados, procuradores,
mdicos, comadronas o parteras y
ministros de cualquier culto religioso,
no estn obligados a declarar sobre
hechos que se les hayan comunicado
confidencialmente en el ejercicio de su
profesin u oficio.
Sentencia de 9:45 a.m. de 9 de
mayo de 1995, B.J. p. 20
El motivo de la queja de la seora Mara Lourdes
Meneses Gonzlez, en contra de la Licenciada
Mara Auxiliadora Caldera Vlchez, es que
habindola buscado para que le recuperara la suma
de dinero que le deba la seora Mara Cecilia
Melara Delgado, la Abogada le pidi inicialmente
novecientos cincuenta crdobas (C$950.00), y a la
fecha no le ha resuelto el problema y que incluso
solicit embargo en bienes de una persona
diferente a su deudora, lo que le ha ocasionado
serios perjuicios...
La Licenciada Caldera Vlchez en su informe, en
sntesis, acept lo dicho por la quejosa, pero
alega en su descargo, haber gestionado,
tramitado y obtenido se llevara a cabo un
embargo preventivo... Lo que no explica en
su informe es por que, en lugar de
embargar bienes de la seora Cecilia Melara
Delgado, que era la deudora a quien le haba
pedido su cliente perseguir, fueron
secuestrados bienes del seor Alfonso
Vsquez Gmez
... del examen de las pruebas que obran en
el expediente de esta queja se establece
que efectivamente el trabajo realizado por
esta profesional ante los Juzgados, ha sido
intil e inconducente, y en desacuerdo con
las instrucciones de su clienta; es
evidente la negligencia y falta de
cuidado en su labor profesional y
hasta su defensa a esta queja, ha sido
inadecuada; y... habr de sancionarla...
 El ejercicio de la profesin de
notario (aunque tambin requiere
autorizacin por la CSJ, que slo
la concede a quien ya est
autorizado como abogado), est
concebida an ms marcadamente
como una funcin pblica.
Contrario al abogado, el notario
tiene un deber legal de
imparcialidad: el notario no
tiene clientes sino requirentes; en
l se busca un consejero de las
partes de un acto o negocio, o un
mediador en un conflicto de
partes.
Por esto, en muchos pases,
el notario est inhibido
de ejercer la abogaca,
pues su labor se equipara a
la de un juez de jurisdiccin
voluntaria.
 Cumpliendo su deber de
asesorar a ambas partes, el
notario interpreta sus
voluntades, para as llegar a un
equilibrio jurdico que
evite en lo posible posteriores
conflictos.
Por otra parte, la obligacin
contractual que asume el
notario ante sus requirentes
no es de medio.
Su obligacin es de
resultado.
 Obligacin de Resultado
Son aquellas en las cuales el
deudor se compromete al
cumplimento de un
determinado objetivo,
asegurando al acreedor el logro de
la consecuencia o resultado tenido
en miras al contratar.
 El notario nicamente habr
ejecutado la prestacin
comprometida cuando el
instrumento pblico que
autoriza es pleno y perfecto
para lograr el fin prctico
perseguido por los otorgantes.
Si el fin prctico querido por las partes al
contratar se frustra por:
Mal asesoramiento,
Inobservancia de formas o requisitos
legales, o
Conducta dolosa o negligente;
el notario incurre en responsabilidad
civil, penal y/o disciplinaria que
corresponda.
VENTAJAS DE LA INTERVENCIN DEL
NOTARIO EN LA FORMALIZACIN DE
ACTOS Y NEGOCIOS
El notario, como experto en
Derecho, aconseja o
asesora a las partes antes
de la celebracin de los
contratos, evitando
posteriores procesos
judiciales y gastos
innecesarios
 El notario verifica la
identidad, capacidad,
titularidad y
legitimacin de las partes
y de sus representantes, en
su caso.
El notario asegura que el acto
o negocio jurdico que las
partes pretenden rena los
requisitos materiales y
formales, evitando el riesgo
su posible invalidacin a
posteriori.
 El notario, por ser
imparcial, evita
situaciones que pudiesen
resultar ventajosas para
una parte en perjuicio
ilcito de la otra.
 El notario, al conservar y
custodiar en su protocolo el
instrumento pblico original
(matriz), previene su prdida o
destruccin, pues lo que expide y
entrega a las partes o a terceros
interesados son copias autnticas
(testimonios) de l.
El notario es responsable civil,
penal y/o disciplinaria por
los daos o perjuicios
ocasionados como consecuencia
de la falsedad o nulidad de los
instrumentos o negocios que ha
autorizado.
DEFINICIN Y CONTENIDO DEL
DERECHO NOTARIAL
 III Congreso U.I.N.L. (Pars,
1954)
Conjunto de disposiciones
legislativas, reglamentarias, usos,
decisiones jurisprudenciales y
doctrinas que rigen la funcin
notarial y el instrumento pblico
notarial
 El objeto del Derecho
Notarial es entonces,
la institucin notarial,
la funcin notarial y
la teora del
instrumento pblico.
Art. 2 L. del N.
Notariado es la institucin en
que las leyes depositan la fe
pblica, para garanta,
seguridad y perpetua
constancia de los contratos y
disposiciones entre vivos y por
causa de muerte.
Sentencia de 10:30 a.m. de 5 de
febrero de 1990, B.J. p. 17, Cons.
III
El notario principalmente no es un
simple hacedor de escrituras, sino
un alto funcionario
perteneciente a la institucin
del Notariado, en quien las leyes
depositan la fe pblica, para garanta,
seguridad y perpetua constancia de
los contratos y dems actos para los
que estn autorizados por la ley.
 INSTITUCIN JURDICA?
El conjunto de normas jurdicas referentes a
una clase determinada de relaciones jurdicas
constituyen una institucin jurdica.
Desde el punto de vista de la exposicin
cientfica de un sistema normativo, este
concepto tiene gran valor sistemtico, pues
permite ordenar racionalmente las materias
afines que forman las instituciones de ese
sistema jurdico.
El vocablo institucin notarial,
entonces, no se refiere a la organizacin
del notariado como cuerpo, sino al
rgimen legal que regula las
cualidades, atribuciones, derechos,
obligaciones, deberes e
incompatibilidades del notario, y de la
funcin notarial en ntima relacin
con la teora (formal y general) del
instrumento pblico.
Contenido del Derecho Notarial:
A. Organizacin: a) derechos y deberes del Notario; b)
competencia notarial; c) jurisdiccin y jerarqua.
B. Funcin (teora formal del instrumento pblico): a) la
escritura; b) el acta; c) el testimonio; d) la copia; e) el
protocolo.
... dejamos fuera una porcin de cuestiones, que por ser comunes
a los dos grupos sealados pudieran considerarse como parte
general...: el Notario y el Notariado; su historia; su
organizacin en el Derecho comparado; fuentes del Derecho
notarial; y teora general del instrumento pblico (concepto,
fines, efectos y clases).
GIMNEZ-ARNAU, Enrique
Introduccin al Derecho Notarial, p. 14.
Naturaleza jurdica del
Derecho Notarial
 nos parece clara la inclusin del
Derecho notarial dentro de grupo de
los formales, adjetivos,
procesales o de garanta.
NAVARRO AZPEITIA, Valentn F.
Teora de la autenticacin notarial,
Revista de Derecho Privado, Madrid,
1942, p. 677.
 una legislacin adjetiva cuya finalidad
es garantizar los procedimientos
solemnes para observar el Derecho y
conseguir la adaptacin de conductas libres
y justas a la legislacin vigente... es decir,
de valer sustantivo, aunque en el exterior o
por sus resultados, slo se vea la
formulacin.
OTERO Y VALENTN, Julio
Sistema de la Funcin Notarial, p. 411.
... limitaramos la sustantividad y la autonoma del Derecho
notarial al que nuestro autor llama Derecho notarial
formal. No negamos que sea conveniente, para fines
didcticos y profesionales, agrupar, como lo hace l, las normas
de ese Derecho notaria formal con las de Derecho
material o contractual. Mas eso no autoriza, a nuestro
juicio, para reconocer a favor de stas ltimas una rigurosa
autonoma cientfica. Cmo atribuir a los preceptos que rigen
la capacidad y la validez intrnseca de los distintos actos
notariales, principios propios, diversos de los principios del
Derecho civil, el mercantil o el administrativo que sean
aplicables a cada uno de dichos actos, segn su naturaleza?
CASTN TOBEAS, Jos
Prlogo a Elementos..., de MENGUAL Y MENGUAL, Jos Mara,
... el [Derecho] Notarial debe ser incluido en el
pblico, como pblico es el Derecho Procesal y la
parte del Derecho Inmobiliario que estudia la
organizacin y rgimen del Registro. Aunque los fines
ltimos de todas esas clases de normas sean la defensa de
derechos e intereses privados, la intervencin del
Estado o de sus representantes en el ejercicio de
su finalidad de realizar normalmente el Derecho
y restaurar el orden jurdico perturbado, da a
todas esas ramas un carcter marcadamente
pblico.
GIMNEZ-ARNAU, Enrique
Introduccin al Derecho Notarial, p. 18.
En resumen:
El Derecho Notarial es una
rama autnoma del Derecho
Pblico, enmarcndose dentro
de los llamados Derechos
Adjetivos, Procesales o de
Garanta.
APROXIMACIN A LA TICA NOTARIAL
Si le faltare la ciencia al notario este podra
funcionar ms o menos imperfectamente, pero
sin moral, sin buena fe, no hara posible
la funcin, puesto que sin las cualidades
morales de que la actuacin notarial debe estar
investida, es muy difcil llevar a cabo la
realizacin de la justicia que constituye el fin
ultimo del Derecho y lgicamente de la labor
del notario.
VALLET DE GOYTISOLO, Juan
Presidente Honorario de la U.I.N.L.
 Para su funcionamiento, la
sociedad necesita estabilidad y
seguridad del trfico jurdico;
por ello en muchos casos se
busca a un profesional del
Derecho que oriente, aconseje, e
ilustre con su saber y entender.
Es all donde el notario
debe actuar no slo
como consultor jurdico
sino tambin como
consultor moral.
El notario es aquella persona en quien, por
sus cualidades profesionales y humanas
(honorabilidad, discrecin, tica, moral,
rectitud, buenas costumbres, etc.), y
previo el cumplimiento de requisitos
legales, el Estado delega la fe pblica para
que, en su representacin, intervenga en
los actos y negocios que realizan los
particulares, revistindolos de autenticidad
y eficacia.
El notario es la base y ncleo central de la
seguridad jurdica contractual y
testamentaria. No lo es el instrumento, que no es
sino su obra. Lo es l, como su autor. Si el notario
no responde a su funcin, si carece de moralidad,
competencia jurdica y dedicacin personal
debidas, el instrumento pblico padecer las
consecuentes imperfecciones.
VALLET DE GOYTISOLO, Juan
Presidente Honorario de la U.I.N.L.
(Prlogo a Derecho Notarial, de B. Prez Fernndez del
Castillo)
 Puesto que la funcin del
notario es asesorar, conciliar,
equilibrar, brindar seguridad en
las transacciones jurdicas
comerciales o civiles, en ese
actuar debe primar su
imparcialidad.
Esta caracterstica es tan propia
de la profesin notarial que
est elevada a la categora de
principio, y por ello
tradicionalmente se ha
considerado que el notario
no tiene clientes, sino
requirentes.
El notario escucha e interpreta
la voluntad de las partes
interesadas, dndole forma legal
a esa voluntad, asesorando o
aconsejando lo ms conveniente
para ambas partes, y al hacerlo
debe actuar con prudencia,
precisin, cautela, imparcialidad, y
equidad.
Es aqu donde radica el quid tico de la
cuestin:
El notario no debe asesorar
desproporcionadamente a una sola de las
partes, porque lesionara no slo los intereses
de la otra parte, sino tambin su propia
conciencia, pues en el ejercicio de la funcin
notarial debe seguir los dictados de ella para
que el negocio o acto jurdico que va a
autorizar sea equitativo para todas las partes
otorgantes.
 Es por ello que se considera que el
notario no tiene clientes, porque el
concepto de cliente implica
proteger los intereses de ese
sujeto nicamente, defenderlo
jurdicamente frente su
contraparte; y esa funcin no es
propia de un notario, que debe velar
por la seguridad jurdica y la
imparcialidad.
El notario no tiene clientes sino
requirentes, porque cuando los
interesados requieren sus
servicios, ponen en sus manos la
confianza de que el negocio o
acto jurdico que desean realizar
alcance su plenitud como tal.
Los requirentes esperan que el
notario elegido para
formalizar el acto o negocio
jurdico que les interesa, sea
justo y objetivo en sus dichos
y hechos en su calidad de
agente pblico.
Incumbe, en suma, al Notario, no solo cuidar de
la aplicacin correcta de la ley, sino velar por
la realizacin, lo ms plena que sea
posible, de la justicia, haciendo que las
convenciones y negocios sean expresin de la
moral ms rgida y del Derecho ms justo, y
evitando se deslice en ellos cualquier fraude de
ley o cualquier abuso de Derecho. Han de ser
los notarios custodios de la justicia y la
buena fe en los negocios jurdicos.
Jos Castn Tobeas
 el notario, , ha de ser custodio de la justicia y la
buena fe en los negocios jurdicos. En su funcin, ha
de ser independiente y debe tener libertad absoluta
en la defensa de lo que sea justo; colaborar en la
realizacin del Derecho, segn la ley y la justicia, haciendo
que los convenios y actos en que intervenga sean
expresin de la moral ms rgida y del Derecho
ms justo, procurando evitar con exquisito celo que se
deslice en aquellos cualquier fraude de ley o cualquier
abuso de derecho.
OGAYAR y AYLLN, Toms
(citado en Compilacin de Derecho Notarial, L.B. Prez
Gallardo et al.).