SECCIN DE DERECHO MERCANTIL

MECANISMOS DE DESBLOQUEO SOCIETARIO

Juan Carlos Lpez-Hermoso Agius

Abogado y Economista. Miembro de la Seccin de Derecho Mercantil

Es por todos conocido que uno de los mayores problemas al que se enfrenta una sociedad es el
de un conflicto entre sus socios.

En aquellas sociedades en las que existen dos socios (o dos grupos de socios) con igual
participacin social, es decir, cuando cada uno de ellos es titular del 50% del capital social con
derecho a voto, pueden producirse situaciones de bloqueo societario, que llevan a la sociedad
a su paralizacin, debido a la imposibilidad de adopcin de acuerdos en alguno de los rganos
sociales, lo que, en ltima instancia, puede acarrear su disolucin, tal como previene el artculo
363.1.d) de la Ley de Sociedades de Capital.

Cuando el conflicto no es puntual sino invencible o insuperable, se produce lo que la prctica

profesional se conoce como una situacin de deadlock o bloqueo societario al que nuestro
ordenamiento jurdico no da solucin.

Es sabido que la disolucin es el acto jurdico que abre el proceso de liquidacin que da lugar a
la extincin de la sociedad. La disolucin en s misma no determina la extincin de la sociedad
ni de su personalidad jurdica, ni paraliza totalmente su actividad, aunque transforma su
actividad lucrativa en una mera actividad liquidativa.

Para que se produzca la disolucin es necesario que se d alguna de las causas previstas en los
artculos 360 a 368 de la Ley de Sociedades de Capital (LSC), que se pueden agrupar en

Disolucin de pleno derecho por:

a) El transcurso del trmino fijado en los estatutos;

Por reduccin del capital por debajo del mnimo legal, que no sea
consecuencia del cumplimiento de una ley.

b) La apertura de la fase de liquidacin en un concurso.

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 Disolucin voluntaria:

a) Acuerdo de la Junta General;

b) Fusin o escisin total (disolucin sin liquidacin)

Disolucin por causas legales:

a) Cese en el ejercicio de la actividad que constituya objeto social;

b) Existencia de prdidas que dejen el patrimonio neto reducido a menos del capital
social;

c) Paralizacin de los rganos sociales.

La paralizacin de los rganos sociales se produce cuando, de forma continuada no es posible

adoptar acuerdos en la Junta o en el rgano de administracin social.

Tradicionalmente la doctrina ha circunscrito esta causa de disolucin al bloqueo de la Junta

General (referida a la imposibilidad de convocatoria o constitucin de la Junta o al mecanismo
para alcanzar las mayoras en las votaciones), ya que de la parlisis del rgano de
administracin se afirma que puede solventarse mediante la separacin de los
administradores, por lo que no es insuperable.

En la practica el conflicto entre los socios o grupos de socios (sociedades con capital dividido
en grupos o socios enfrentados y paritarios que ostenten un 50% del capital social cada uno) se
traslada a todos los rganos sociales y supone mayor peligro cuando la gestin de la sociedad
se paraliza, pues el enquistamiento en Junta puede suponer, de no haberse trasladado al
rgano de gestin, el desarrollo de la sociedad durante cierto tiempo.

Por otro lado, la paralizacin de la Junta no tiene por qu significar la paralizacin de su

funcionamiento habitual, slo afectar el conflicto entre los socios cuando estos tengan que
tomar decisiones vitales para la continuidad de la sociedad.

El conflicto insuperable entre los socios se da lgicamente en los supuestos en que los que el
capital social est repartido a partes iguales y los socios estn enfrentados, supuesto que suele
darse en pequeas y medianas sociedades y sociedades familiares compuestas por dos nicos
socios o grupos paritarios de socios, que se constituyen con un porcentaje de participaciones
sociales repartido a partes iguales basndose en la mutua confianza. Sin embargo, esta
confianza puede no permanecer inalterada en el tiempo por lo que es conveniente
instrumentar mecanismos para evitar estas situaciones de bloqueo societario con el fin de
soslayar o evitar esta causa de disolucin.

Conviene resaltar que las meras desavenencias entre socios o incluso situaciones hostiles entre
los mismos no es causa suficiente para la apreciacin de esta causa de disolucin ya que debe
tenerse en cuenta lo siguiente:

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 La existencia de meras dificultades u obstculos transitorios y vencibles en la
realizacin del fin social no es causa de disolucin

Aunque el rgano de administracin est operativo y la sociedad siga realizando su

actividad puede concurrir esta causa de disolucin

Se trata de una imposibilidad manifiesta de realizar el fin social, es decir, una

paralizacin de la actividad orgnica que, debido a su carcter definitivo, invencible e
insuperable, impide el normal funcionamiento de la sociedad sin que la mera
paralizacin de la vida social que constituye su objeto no es, por s sola, determinante,
no debindose reputar causa de disolucin la existencia de meras dificultades u
obstculos transitorios y vencibles en la realizacin del fin social.

La ley no establece otra solucin para esta situacin que la disolucin obligatoria, sealando la
va judicial en caso de que los socios sean incapaces de llegar al acuerdo de disolucin.

Por ltimo, conviene resaltar que los artculos 365 a 367 LSC pretenden dotar de efectividad
las causas legales de la disolucin encomendando a los administradores la obligacin de
convocar la Junta General en el plazo de dos meses desde que se constata la existencia de tal
causa de disolucin, siendo que, de no lograrse el acuerdo de disolucin en el plazo de otros
dos meses, debern acudir a la ya mencionada, disolucin judicial.

El incumplimiento de estas obligaciones, supondr que los administradores respondern

solidariamente de las deudas sociales posteriores al acaecimiento de la causa de disolucin.

Adems, cualquier accionista podr solicitar la convocatoria de junta a los fines indicados y
cualquier interesado la disolucin judicial.

Resumiendo, la situacin de bloqueo societario se produce en aquellos supuestos en los que la

sociedad no puede desarrollar con normalidad sus operaciones por haberse paralizado la toma
de decisiones por sus rganos sociales; bien causada por la incapacidad de reunirse la junta
general y/o el rgano de administracin social, debido a una falta de qurum; o bien por su
incapacidad de adoptar acuerdos sociales, aun estando debidamente reunidos, por no
alcanzarse las mayoras requeridas que harn que ni siquiera pueda adoptarse el
correspondiente acuerdo de disolucin y normalmente habr que acudir al mecanismo de
disolucin judicial.

Para evitar la solucin prevista por la ley, es decir, la disolucin, en caso de paralizacin de
rganos sociales que conducira a su liquidacin es conveniente prever mecanismos tendentes
a evitar la situacin de bloqueo societario.

Una posibilidad es regular el derecho de separacin de los socios bajo determinados supuestos
que pueden incorporarse a los estatutos, lo que permite anticiparse al bloqueo, previendo el
derecho de separacin del socio, siempre que se establezca el modo en que deba acreditarse
la causa, la forma de ejercitar el derecho y el plazo para el ejercicio (artculo 204.1 del
Reglamento del Registro Mercantil), recordando que su incorporacin a los estatutos requiere

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la unanimidad de los socios (artculo 347 LSC) constituyendo una causa, para prever como
supuesto de separacin, el bloqueo de la sociedad que no traspasa los lmites impuestos a la
autonoma de la voluntad por el artculo 1255 del Cdigo Civil.

Al margen de las soluciones legales, la mayora de las soluciones son importadas del derecho
anglosajn bajo la forma de "out of court solutions". Es prctica habitual que los socios regulen
en los pactos parasociales mecanismos para prevenir o solucionar estos conflictos.

Los mecanismos parasociales y/o societarios para que una sociedad pueda evitar o impedir, en
la medida de lo posible, la aparicin de una situacin de bloqueo (mecanismos ex ante), as
como aquellos mecanismos que permitan la salida de los socios en una situacin de
paralizacin social (mecanismos ex post), pueden agruparse de la siguiente manera:

a) Mecanismos ex ante

Como forma de evitar ex ante una posible situacin de bloqueo, y en caso de que los
socios a la hora de redactar los estatutos sociales o cualquier acuerdo parasocial
tengan pocas expectativas de que puedan existir controversias entre los mismos,
podr proponerse que el presidente del consejo de administracin, o algn consejero
en concreto tenga un voto dirimente, para que el mismo pueda resolver las situaciones
de bloqueo.

En este sentido y para evitar que una sociedad llegue a una situacin de bloqueo se
puede nombrar a un consejero independiente que haga que el rgano de
administracin no se encuentre representado por un nmero par de miembros con
intereses contrapuestos, o alternativamente que se nombre un consejero delegado en
el que se deleguen la adopcin de las decisiones principales de la sociedad, excepto
aquellas legalmente indelegables.

b) Mecanismos ex post

Una vez producida la situacin de bloqueo, existen diferentes mecanismos que

permiten afrontar esa situacin, con el fin de evitar la disolucin. Entre estos pueden
estar los siguientes a grandes lneas:

1) Negociacin: es recomendable establecer en primer lugar que las partes en

conflicto sometan su disputa a negociacin, que puede ser directa o sometida a
mediacin.

Otra alternativa podra consistir en someter el conflicto a arbitraje de legalidad o

equidad, obligndose las partes a acatar el correspondiente laudo.

2) Opcin de compra: uno de los socios concede al otro el derecho de comprar sus
participaciones, de modo que el socio cedente queda obligado a vender sus
participaciones. Las partes debern definir en el acuerdo parasocial la
determinacin del precio y dems condiciones de la compraventa.

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 3) Opcin de venta: uno de los socios se reserva el derecho de vender al otro socio
sus participaciones, quedando obligado el otro socio a comprar las participaciones
del optante.

4) Oferta y contra-oferta (Ruleta rusa): mediante este mecanismo, uno de los socios
ofrece al otro socio la venta de sus participaciones o la compra de las del otro
socio, al precio fijado por el ofertante. El receptor de la oferta puede o bien
aceptar la compra o la venta, respectivamente, o bien negarse, en cuyo caso, se
permitir una nueva oferta por un precio ms elevado y as sucesivamente.

5) Ofertas en sobre cerrado relativas al precio de compra (Texas shoot-out): a travs

de este sistema, los dos socios realizan una oferta, en sobre cerrado, sobre el
precio al que estn dispuestos adquirir las participaciones del otro socio. Los
sobres se abrirn simultneamente, normalmente en presencia de un fedatario
pblico, quedando obligado a adquirir las participaciones el socio que hizo la oferta
ms alta.

6) Ofertas en sobre cerrado relativas al precio de venta (Mexican shoot-out): es una

variante del anterior, por la que las partes, tambin en sobre cerrado, proponen el
precio mnimo al que estaran dispuestos a vender sus respectivas participaciones
sociales. El adquirente ser el que hubiera fijado un precio ms alto para la venta
de sus participaciones, quien adquirir las participaciones del otro socio al precio
ofertado por el otro socio.

7) Subasta: los socios nombran a un experto independiente para que valore las
participaciones y una vez hecha la valoracin se pueden dar tres escenarios:

(i) que ningn socio desee adquirir las participaciones del otro socio, por lo
que deber arbitrarse una o varias alternativas, como la venta, individual o
conjunta, a un tercero, o si no es posible, acordar la disolucin;

(ii) que uno de las partes quiera y est en disposicin de adquirir las
participaciones;

que ambos socios estn interesados en la adquisicin, en cuyo caso deber

arbitrarse un mecanismo semejante a la oferta en sobre cerrado.

Identificacin y notificacin del Bloqueo

Antes que nada debe tenerse en cuenta que, con carcter previo a la puesta en marcha de los
mecanismos ex post de desbloqueo, cualquiera de los socios podr, dentro de un plazo fijado a
contar desde la aparicin de la situacin de bloqueo, enviar una notificacin al otro socio:

(i) manifestando que se ha producido una situacin de bloqueo;

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(ii) identificando el problema que dio lugar a la situacin del bloqueo (la Notificacin de
Bloqueo).

Una vez recibida la Notificacin de Bloqueo, se podr regular en el pacto parasocial un

plazo para que los Socios intenten alcanzar un acuerdo.

Transcurrido dicho plazo sin que los Socios hayan llegado a ningn acuerdo, el pacto
parasocial y/o los estatutos sociales podrn recoger cualquiera de los mecanismos que
se hayan acordado.

Descripcin de algunos mecanismos de desbloqueo

Entre los que se suelen utilizar en la prctica destacan los siguientes

1) Derecho de separacin.

Ejercicio por parte de alguno de los socios del derecho de separacin de los que
puedan ser titulares en virtud de las leyes societarias o que se hayan pactado en
estatutos, abandonando la sociedad a cambio del valor razonable de su participacin.
Es decir, establecer en los estatutos sociales que cualquier situacin de bloqueo dar
lugar al derecho del socio que emite la Notificacin de Bloqueo a instar su separacin
de la Sociedad.

2) Clusula de mediacin o arbitraje

Se tratan de sistemas alternativos de resolucin de conflictos con la finalidad de evitar

un pleito ante los Tribunales.

(i) La mediacin consiste en un proceso informal en el que un tercero imparcial

ayuda a las partes a resolver el conflicto sin imponer una solucin.

(ii) Con el arbitraje las partes acuerdan someter su disputa a un rbitro elegido
por ellas para tomar una decisin, conocida como laudo, decisin sta que
puede llegar a ser ejecutada judicialmente si alguna de las partes no la respeta.

3) Venta conjunta de todos los socios a un tercero.

Consiste en que un potencial inversor estuviera dispuesto a adquirir el 100% del

capital.

4) Otorgamiento de opciones de compra o de venta a favor de uno o varios socios.

Producida la situacin de bloqueo, un socio tiene derecho a (i) vender su participacin

a otro socio (que estar obligado a comprarla) o, (ii) a comprar la participacin de otro
socio (que estar obligado a venderla).

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 Con ello lo que se pretende es que uno o varios socios adquieran la participacin del
resto para asegurar la continuidad de la sociedad.

En todo caso, la viabilidad de este mecanismo depender de las posibilidades

financieras del socio o socios adquirentes.

En definitiva consiste en otorgar el derecho a ejercitar una opcin de venta o una

opcin de compra por parte del socio proponente (socio designado por sorteo una vez
realizada la notificacin de bloqueo) sobre las participaciones del socio requerido.

Es recomendable que la valoracin de las participaciones la determine un experto

independiente.

De esta forma, segn la valoracin del experto independiente, el socio proponente

podr decidir si ejercitar:

a) la opcin de compra (call option) y adquirir las participaciones del socio

requerido; o

b) la opcin de venta (put option) y obligar al socio requerido a adquirir sus

participaciones de la sociedad.

5) Ruleta rusa o pacto andorrano.

En este procedimiento se pueden dar dos situaciones una vez producida la situacin de
bloqueo o conflicto:

a) el socio proponente elegido mediante sorteo ofrecer con carcter

vinculante al otro socio (requerido) la venta de todas las
acciones/participaciones sociales de las que sea titular, a un precio concreto
fijado directamente por el socio proponente en el que se obliga a transmitirlas.

El socio requerido deber manifestar en un plazo determinado

(i) Su aceptacin de la oferta de venta o,

(ii) Exigir que el socio proponente adquiera su participacin al mismo precio al

que realiz su oferta de venta.

La falta de respuesta por parte del socio requerido al requerimiento del

socio proponente obliga al socio requerido a adquirir las participaciones
del socio proponente al precio indicado y ofrecido por ste.

b) el socio (proponente elegido mediante sorteo) ofrecer con carcter

vinculante al otro socio (requerido) la compra de todas las
acciones/participaciones sociales de las que sea titular el socio requerido, a un

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 precio concreto fijado directamente por el socio proponente en el que se
obliga a adquirirlas.

El socio requerido deber manifestar en un plazo determinado

(ii) Su aceptacin de la oferta de compra o,

(iii) Exigir que el socio proponente le transmita todas sus

acciones/participaciones al mismo precio al que realiz su oferta de
compra

La falta de respuesta por parte del socio requerido al requerimiento del

socio proponente obliga al socio requerido a adquirir las participaciones
del socio proponente al precio indicado y ofrecido por ste.

En resumen, el socio proponente ofrecer al socio requerido, con carcter vinculante,

vender todas sus participaciones a un precio concreto fijado directamente por el socio
proponente. En este caso, no sera necesaria la valoracin por parte del experto
independiente.

En el plazo estipulado contractualmente, el socio requerido deber manifestar su

intencin de:

(i) adquirir la totalidad de las participaciones del socio proponente al precio

ofrecido por este; o

(ii) vender la totalidad de sus participaciones en la sociedad al socio proponente al

precio determinado por ste.

en este supuesto el socio proponente estar obligado a adquirir las

participaciones del socio requerido.

La falta de respuesta por parte del socio requerido al requerimiento por el socio
proponente obliga al socio requerido a adquirir las participaciones del socio
proponente al precio indicado y ofrecido por ste.

6) Tiro mejicano (Mexican o Texas Shoot-out).

Con este procedimiento, ambas partes entregan en un sobre cerrado, a la otra parte o
a un tercero,

(i) una oferta de compra de la participacin de la otra parte a un precio

determinado ("Precio X") y

(ii) una oferta de venta de su propia participacin al precio ofrecido por la otra
parte ("Precio Y"), quedando obligada a vender su participacin en caso de
que el Precio Y sea superior al Precio 1.

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 En resumen, el socio proponente ofrecer al socio requerido con carcter vinculante,
adquirir las participaciones del socio requerido a un precio concreto fijado
directamente por el socio proponente.

En el plazo estipulado contractualmente, el socio requerido deber manifestar su

intencin de

(i) vender la totalidad de sus participaciones al socio proponente al precio

ofrecido por ste; o

(ii) no vender la totalidad de sus participaciones en la sociedad al socio

proponente sino adquirir la totalidad de las participaciones del socio
proponente a un precio superior al determinado por el socio proponente.

En este supuesto el socio proponente estar obligado a vender sus

participaciones al socio requerido.

La eficacia tanto de la ruleta rusa como del tiro mejicano slo se producir en
situaciones de igualdad financiera entre los socios ya que si no fuera as, el socio con
mayores recursos financieros podra forzar una situacin de bloqueo para obligar al
otro socio a transmitir su participacin a un precio menor al de mercado.

7) Subasta.

Producida la situacin de bloqueo y, tras efectuarse una valoracin de las

participaciones (vinculante para ambos socios), mediante la frmula que se convenga
y, siendo conveniente que sea determinada por un experto independiente designado
por los socios, el socio que desea poner en funcionamiento el mecanismo de
desbloqueo se lo comunica al otro socio. Ante tal comunicacin, puede suceder que:

a) Ninguno de los socios est interesado en adquirir las acciones o

participaciones sociales ofrecidas, en cuyo caso habr que acudir a otro
mecanismo de desbloqueo.

b) Uno de los socios est interesado en la adquisicin de las

acciones/participaciones del otro, en cuyo caso se procede a la transmisin.

c) Ambos socios estn interesados en adquirir las participaciones titularidad del

otro socio. En este caso, las participaciones se adjudicarn a aqul socio que
realice la puja ms alta en sobre cerrado (es decir, se aplicar un mecanismo
semejante al Texas ShootOut).

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 8) Reestructuracin societaria a travs de una escisin.

No debe obviarse la posibilidad de llevar a cabo una separacin de los socios

implementando una escisin de sociedades de acuerdo con lo dispuesto en la Ley
3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles
en la que se aplicara, a fin de evitar la tributacin de dicha operacin, el rgimen de
neutralidad fis-cal previsto en el Captulo VII del Ttulo VII de la Ley 27/2014, del
Impuesto sobre Sociedades.

Para ello se tendr que llevar a cabo una escisin no proporcional, bien a travs de una
escisin parcial subjetiva o bien mediante una escisin total subjetiva de tal manera
que cada grupo societario se quedara el 100% de una sociedad independiente, siendo
para ello necesario que existan, a efectos fiscales, no slo un motivo econmico vlido
(siendo, en este sentido, aceptado como motivo por la Direccin General de Tributos el
conflicto y bloqueo societario), sino tambin la existencia de dos ramas de actividad
diferenciadas.

9) Liquidacin consensuada.

Aunque la liquidacin no debera de ser la mejor opcin, pactar previamente el reparto

y la valoracin de los activos minimiza en cierta medida el impacto de esta operacin.

Uso indebido de los mecanismos de desbloqueo

Adicionalmente es muy conveniente establecer en los pactos parasociales medidas que

disuadan a los socios a plantear situaciones de bloqueo de forma abusiva, con el fin ltimo de
salir de la sociedad o de adquirir el control de la misma.

Efectivamente ante el riesgo de un uso indebido de los mecanismos de desbloqueo, es decir,

ante la posibilidad de que uno de los socios fuerce una situacin de bloqueo para activar los
mecanismos de salida con el objeto de forzar la salida del otro socio o forzar su propia salida es
conveniente incluir acuerdos o clausulas disuasorias que eviten la aplicacin indebida o
abusiva de los mecanismos de desbloqueo.

De entre esas medidas se pueden establecer las siguientes:

a) Definir el tipo de causas o situaciones que pueden dar lugar a un bloqueo.

Lo ms recomendable sera incluir como situaciones de bloqueo las decisiones sobre

materias propias del funcionamiento normal de la sociedad, tales como, formulacin o

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 aprobacin de cuentas anuales, cese y nombramiento de nuevos miembros de los
rganos sociales, nombramiento de auditores, otorgamiento de poderes, etc.

Por otra parte, un socio podra plantear una decisin exorbitada a la sociedad para as
activar los mecanismos de desbloqueo como un mtodo para salir de la misma.

b) Penalizar el uso injustificado de los mecanismos de desbloqueo

La clave de este mecanismo es la definicin del concepto de Bloqueo Injustificado,

que debe definirse de la manera ms objetiva posible de cara a limitar el margen de
interpretacin de dicho concepto. En esencia, el Bloqueo Injustificado debe
corresponderse a una situacin que, de forma evidente, resulte claramente perjudicial
al inters de la sociedad.

c) Introduccin de una clusula de mejor fortuna

De acuerdo con esta clusula, el socio que transmita a un tercero las participaciones
adquiridas al otro socio en el marco del ejercicio de un mecanismo de desbloqueo, por
un precio superior al pagado en la adquisicin inicial, deber compensar al socio
inicialmente vendedor con un importe equivalente a la parte proporcional a su
participacin sobre la diferencia entre el precio de compra de la segunda transmisin y
el precio de compra de la primera transmisin. Dicha previsin debe ser limitada en el
tiempo a un plazo razonable. As, este tipo de clusula cumplira una doble funcin,
por un lado, disuade del uso de los mecanismos anti-bloqueo como medio para la
especulacin y compensa al socio inicialmente vendedor.

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