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Caso de mediacin penal

"Me ayuda saber que tiene un pesar, que tiene cargo de conciencia, que le importa. Ver que
sinceramente est arrepentido. Al menos, es mejor que pensar que le da igual haber matado
a mi padre". Iker tiene 25 aos. Su padre muri hace ocho. Un hombre que aparecer en
este reportaje como Manuel porque no quiere dar a conocer su identidad lo mat de
madrugada despus de una noche de farra, drogas y alcohol. El padre de Iker trabajaba en
una discoteca. Cuando sali, se fue a desayunar a un bar cercano. Manuel, que se haba
peleado con l durante la noche porque no queran servirle ms bebida, lleg con una
escopeta de caza. Su versin es que forcejearon y se dispar por error. La de la sentencia
que lo conden, que lo mat a sangre fra. A estas alturas da igual. El resultado, ocho aos
despus, es que el hombre est muerto, su familia destrozada y Manuel en la crcel
condenado por asesinato.

Manuel empez a escribir cartas a la familia para pedir perdn

"Sintiendo odio no se avanza", dice el hijo de la persona asesinada


Cuando Manuel sali del bar, borracho y drogado, no saba que haba matado a un hombre.
"Pens que solo estaba herido", recuerda ahora. "Despus escuch por la radio que estaba
muerto. Me quise morir yo tambin". Desde su encierro, empez a enviar cartas a la familia
del hombre al que haba matado para "decir que lo senta mucho". "Saba que lo que haba
hecho era irreparable, pero necesitaba dar una explicacin. No dejaba de pensar en cmo
estara su viuda, en cmo estara mi mujer si a m me hubieran matado. En la crcel tuve
mucho tiempo para pensar en lo gilipollas que haba sido, en cmo haba arruinado la vida
de tanta gente".

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Al cabo de los aos una abogada le habl del servicio de mediacin penal (programa que
desarrollan ya 153 juzgados y tribunales en Espaa, segn datos del Consejo General del
Poder Judicial) de la Audiencia de Guipzcoa y les cont el caso. "Yo no poda
presentarme en su casa, llamar al timbre y pedir perdn, as que pens que ellos podran
ayudarme", explica Manuel.

Los mediadores enviaron una carta a la familia. Iker, el hijo menor, contest. Le explicaron
lo que pretenda Manuel y que, en ese momento del proceso, ya condenado y con permisos,
no iba a obtener ningn beneficio penitenciario. Lo quera hacer porque s. Sin ms. El
chico empez a asistir a las reuniones con los mediadores. Su hermano, que no viva en el
Pas Vasco, prefiri quedarse al margen. La viuda, reacia al principio, acudi alguna vez
pero no quiso meterse de lleno.

"Era una mujer que no haba vuelto a hablar con su hijo de lo que haba pasado", recuerda
Lourdes Etxeberria, abogada del servicio de mediacin de San Sebastin, dependiente de la
Direccin de Justicia del Pas Vasco. "Haba parado su vida el da que muri su marido.
Para m lo ms importante de este proceso fue que madre e hijo se comunicaron. Fue muy
emotivo porque encontraron una va para expresar sus sentimientos; el primer paso para
superar el dolor. La mujer fue capaz, por primera vez, de irse de vacaciones con unos
amigos".

Iker fue ms all. Accedi a tener comunicacin, aunque fuera a travs de persona
interpuesta -los mediadores-, con el hombre que haba matado a su padre. El joven pens
que quiz le ayudara a sobrellevar lo sucedido. "Cuando me lo plantearon pens que no iba
a perder nada por escuchar", relata en una cafetera, con absoluta templanza. "A lo mejor l
se quedaba ms tranquilo y nosotros podamos encontrar un porqu. Hablar del tema me
ayuda".

Manuel escribi una carta y los mediadores se la entregaron. "Les contaba cmo haba sido
mi infancia, por qu me haba metido en las drogas y el alcohol", explica el condenado.
"Deca que toda la culpa haba sido ma y que peda humildemente perdn por la desgracia.
Ojal pudiramos dar marcha atrs en el tiempo, pero, como no es posible, esto es lo nico
que puedo hacer".

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A Iker no le sirvi de gran cosa conocer el pasado difcil de Manuel. "Ni un milln de
cartas me habran quitado lo que tena encima", reconoce. "El dolor es el dolor y el dao ya
estaba hecho. Pero s me sirvi saber que le pesa de verdad lo que hizo. Antes, adems,
tena miedo de encontrrmelo. Ahora s que podra asumirlo. De todas formas, creo que he
podido pasar por la mediacin porque haba pasado un tiempo desde la muerte de mi padre.
Si esta entrevista hubiera sido hace siete aos, habra dicho burradas. Ahora soy capaz de
verlo con ms frialdad".

Lo ms inslito del caso es que Iker valora que la mediacin pueda servirle a la persona que
mat a su padre. "Me dijeron que tena miedo de volver al pueblo en los permisos", dice el
chico. "Si a l le ha servido esto, pues bien. Yo trato de encauzar mi vida, y l, que cumpla
su pena y que lo intente tambin. El dao ya est hecho. Cort la vida de mi padre, pero yo
tengo que seguir adelante. Y sintiendo odio no se avanza".

El prximo paso es el encuentro; que Manuel e Iker se vean las caras. El joven ha decidido
que, por el momento, prefiere no hacerlo: "No s si sera bueno o malo para m y, como no
lo tengo claro, prefiero no arriesgarme. Pero si algn da me surge, avisar a los
mediadores".

"Yo no puedo presionar solo ofrecerme", dice Manuel. "Estoy pagando la responsabilidad
civil. La juez me dijo que ahora que estoy en paro poda no hacerlo, pero prefiero dar al
menos 30 euros al mes. Cuando tenga ms les dar el 25% de lo que gano. S que no puedo
arreglar lo que hice. Si alguien hubiera matado a mi padre yo le querra romper la cabeza.
Pero tambin pienso que me gustara ver su arrepentimiento". Manuel termina con una
frase que horas despus repetir casi textualmente Iker en su entrevista: "Con odio no se
puede vivir". Es un discurso que suena ingenuo, pero estas dos personas lo han asumido
para intentar paliar el terrible dolor provocado por uno de ellos hace ya ocho aos.

Conclusiones

Del anlisis realizado en este artculo, se desprende que no ha existido


en Chile una poltica pblica expresa para incorporar a la mediacin
penal en los casos de adultos y, tratndose de jvenes, se puede
afirmar que ha habido un asomo de poltica pblica en este sentido, la
cual no ha sido ni firme ni clara al respecto. Desde la sociedad civil, ha
habido intentos de incorporar a la mediacin penal, pero ello ha
resultado una tarea muy difcil, especialmente en lo tocante a cmo
interactuar de manera efectiva con, y motivar a, los actores del proceso
penal para participar activamente de esta nueva forma de hacer
justicia.

La pregunta que surge a raz de esta constatacin es: Por qu la


mediacin penal no ha podido consolidarse en Chile, ampliando as a la
justicia restaurativa?

Una de las posibles explicaciones a este fenmeno tiene que ver con la
tradicin poltica chilena, la estructura de su poder judicial, y su cultura
legal:

Polticamente, Chile ha sido caracterizado como un Estado fuerte y


centralizado, con una serie de rasgos autoritarios y la existencia de
visiones centralizadas del poder en la sociedad,122 todo lo cual habra
generado instituciones civiles y polticas tambin centralizadas. A su
vez, su sistema judicial, directamente heredero del sistema Monrquico
Espaol, experiment pocos cambios durante el siglo XIX y XX, siendo
un sistema bastante jerarquizado y basado, ideolgicamente, en las
ideas del constitucionalismo clsico y el movimiento codificador.
Conforme a estas ideas, debe haber una separacin estricta de poderes
entre el Poder Ejecutivo, el Legislativo y el Judicial, y el juez
es concebido prcticamente como un esclavo de la ley, que la aplica
mecnicamente. Se ha sealado, tambin, que el Poder Judicial ha
tenido a lo largo de su historia una cultura corporativista, de defensa
de sus intereses corporativos, bastante cerrada a las demandas y
necesidades de la poblacin civil.123 En el mbito especfico de la justicia
criminal, previo a la reforma procesal penal, imper un modelo
inquisitivo, donde el juez era investigador, juzgador y sentenciador, y en
donde se aplicaba el principio de legalidad estricto en la persecucin de
los delitos (si bien en la prctica, se aplicaba la oportunidad de manera
informal). En el mbito de la cultura legal chilena,124 las ideas del
constitucionalismo clsico y del movimiento codificador han penetrado
profundamente en la cultural legal profesional chilena, particularmente a
travs de la adopcin del Cdigo Civil en el siglo XIX, el cual contina
siendo aplicado hasta hoy, con algunas modificaciones.125 El Cdigo Civil
contiene ideas relevantes en torno al rol de los jueces como sujetos que
deben aplicar la ley mecnicamente; a la preeminencia de la ley por
sobre otras fuentes del derecho, y al monopolio del legislador en la
creacin de las normas. De acuerdo a algunos autores, estas ideas
podran formar parte de la cultural legal profesional chilena.126

Estos rasgos relativos a la tradicin poltica chilena, su sistema judicial y


su cultura legal, permiten aseverar que la justicia restaurativa, con sus
valores de participacin democrtica de los ciudadanos en la resolucin
de sus conflictos, y la creacin de rdenes normativos locales, est en
tensin con la tradicin de las instituciones polticas y la cultural legal y
judicial en Chile. Desde el poder judicial, se puede prever resistencia
hacia esta forma de justicia, ms an en el mbito de la justicia penal,
que hasta hace muy poco se rega por el principio de legalidad estricta.
Con la reforma procesal penal, entra un nuevo actor no considerado
previamente en el escenario jurdico chileno, cual es el Fiscal, quien
resulta ser clave para el xito de los programas de mediacin penal. Si
bien el fiscal ejerce el principio de oportunidad en sentido amplio como
una herramienta esencial en su gestin, no es menos cierto que forma
parte de una institucin autnoma, jerarquizada y centralizada, que
tiene a su cargo la investigacin de los delitos, dirigiendo para ello a las
policas, y que representa el inters pblico en la persecucin penal de
los delitos. Esto permite pensar que el fiscal tendr ciertas resistencias
para delegar o transferir el poder sobre la resolucin de un caso penal a
las partes directamente afectadas por el mismo y/o a la comunidad,
misma resistencia que podran tener los jueces en delegar la decisin
del caso a las partes, en la fase de sentencia (por ejemplo, en la sancin
juvenil de reparacin del dao).

Finalmente, la cultura legal chilena puede tambin ayudar a explicar la


resistencia de los profesionales del derecho, especialmente los
abogados, a incorporar estas formas de resolucin de conflictos en la
justicia penal.

No debe olvidarse que el Estado puede estar dispuesto a delegar su


poder en los particulares tratndose de conflictos que desde siempre
han tenido un fuerte componente privado, como las causas civiles,
comerciales y en menor medida, familiares, pero que el sistema penal
es la expresin misma del poder soberano del Estado, con lo cual, la
descentralizacin del poder en este mbito resulta mucho ms
compleja.127

Por otro lado, al entrar al Siglo XXI, Chile ha comenzado un intenso


proceso de reformas de modernizacin del Estado y de la Justicia, el
cual ha significado en este ltimo mbito, la incorporacin decidida de
mecanismos alternativos de resolucin de conflictos. Estos cambios, y la
difusin de la mediacin en el mbito civil y familiar, sin duda han ido
familiarizando a los jueces y profesionales del derecho con esta nueva
forma de hacer justicia, de manera que les resulte menos extrao
aplicarla en el mbito penal. Tambin, estos desarrollos han ido creando
un movimiento de resolucin alternativa de conflictos en Chile, que sin
duda ejercer influencia e impactar en un mayor desarrollo de la
mediacin penal a futuro.

Jurdicamente, la posibilidad de incorporar la justicia restaurativa y la


mediacin penal en Chile se dio, primero, en el mbito de los ofensores
adultos, a travs, principalmente, de las salidas alternativas y el
principio de oportunidad introducidos en el marco de la Reforma
Procesal Penal en el ao 2000. Slo posteriormente, con la reforma al
sistema de justicia juvenil en Chile en el ao 2007, se abri la
posibilidad de incorporarlas tambin con jvenes ofensores, pero ya no
slo como salidas alternativas o diversin, sino que tambin en la fase
de sentencia, a travs de las nuevas sanciones de contenido
reparatorio.

Si bien la institucin de los acuerdos reparatorios puede considerarse


una manifestacin de justicia restaurativa, ella no ha implicado un
desarrollo importante de la mediacin penal en Chile, que supondra por
s misma un avance mayor de justicia restaurativa al hacer posible la
inclusin del valor de encuentro personal entre las partes directamente
afectadas por el delito, valor al que hacen alusin los autores Van Ness
y Strong como un aspecto central en la justicia restaurativa.

Varias pueden ser las razones de este escaso desarrollo, como se vio a
lo largo de este trabajo, desde motivos de gestin y razones de costo-
eficiencia para los nuevos actores de la reforma procesal penal, hasta
cuestiones culturales, y por ltimo, debilidad y/o insuficiencia de
polticas pblicas al respecto. Si bien lo novedoso de la Reforma Procesal
Penal pudiera, en un principio, constituirse en un obstculo al desarrollo
de la justicia restaurativa en Chile, ello no es necesariamente as, pues
como lo ha sealado el autor Marty Price, pareciera ser que el espritu
de reformas alcanza tambin para la justicia restaurativa.
Por otro lado, resulta interesante esperar que la justicia restaurativa no
surja necesariamente desde el Estado, como una poltica pblica desde
arriba, sino que surja tambin como una fuerza desde abajo, de la
sociedad civil y la comunidad, y en donde la poltica pblica cumpla un
rol ms bien de apoyo a la sociedad civil.

Por ltimo, cabe sealar que algo de restaurativo ya est y ha estado


desde siempre en nuestra sociedad, pues, como seala el criminlogo
australiano John Braithwaite:134

Todava no he descubierto una cultura que no tenga algunas tradiciones


restaurativas profundamente enraizadas en ella. Tampoco hay una
cultura sin tradiciones retributivas. Las tradiciones retributivas eran
tiles para la sobrevivencia. Las culturas que eran tmidas en responder
o atacar, eran frecuentemente eliminadas por culturas ms
decididamente violentas. En el mundo contemporneo, a diferencia del
mundo de nuestros ancestros, las emociones retributivas tienen menor
valor para la sobrevivencia. Debido a que el manejo del riesgo se ha
institucionalizado en nuestro mundo moderno, las emociones
retributivas tienen ms posibilidades de meternos en problemas que en
sacarnos de ellos, tanto como individuos, grupos y naciones.135

En verdad, las habilidades para negociar, persuadir, convencer, agrupar


y reintegrar, parecen ser hoy ms predictoras de sobrevivencia (y de
xito) que las de la retribucin, el ganar-perder y el mirar al otro
como un enemigo al que hay que vencer.

Si ello es as, si hay valores restaurativos en la cultura legal chilena y si,


adems, ellos son ms tiles para nuestra sobrevivencia que los valores
retributivos, lo nuevo en Chile sera la institucionalizacin de estas
prcticas y/o valores; el que se instalen como una respuesta central de
la sociedad frente al delito. El escenario que vive Chile en trminos de
justicia restaurativa, es interesante, no porque ella est consolidada,
sino precisamente por lo que es, un proceso en formacin, y por el
particular perodo histrico que vive Chile de reformas a la justicia y
los desafos que ello conlleva.