PARECER

Conceito, natureza e extenso da atividade poltico-partidria, da dedicao

mesma e sua distino de atividades polticas e poltico-sociais em geral

Consulentes: Andr Nicolitt, Rubens Roberto Rebello Casara e outros.

Ementa: Democracia e poltica. Partidos e representao de interesses. Grupos de

presso e movimentos sociais. Atividade poltico-partidria na histria constitucional
brasileira. Dedicao atividade poltico-partidria como conceito normativo.

Contedo da Consulta

Consulta realizada por Juizes de Direito do Tribunal de Justia do Estado do

Rio de Janeiro por conta de Processo Administrativo iniciado pela Corrgedoria deste
Tribunal, pela participao em Manifestao Popular sobre o processo de
impeachment da Excelentssima Presidente Dilma Rousseff, no dia 17 de abril.
Segundo os autos da investigao preliminar, tal atitude implicaria em conduta
proibida pela Constituio Federal, em seu Art. 95, pargrafo nico, inciso III,
segundo o qual, aos juzes de direito vedado dedicar-se a atividade
poltico-partidria.

O evento supracitado ocorreu na Av. Atlntica, em Copacabana, foi

organizado pela entidade Furaco 2000, produtora de bailes funk na cidade do Rio
de Janeiro, e pela Frente Brasil Popular, reunio de movimentos populares,
sindicatos, polticos de partidos variados e intelectuais. O evento foi nomeado pelas
entidades organizadoras como "Funk contra o Golpe".

1
 Neste evento, os consulentes manifestaram-se em carro de som contra o
golpe [impeachment] da Presidente Dilma Rousseff, motivo pelo qual esto sendo
processados como incursos na vedao constitucional de dedicao atividade
poltico-partidria.

Formulam, em especial, os seguintes quesitos: a) o que atividade

poltico-partidria?; b) a atividade "funk contra o golpe" pode ser tida como atividade
poltico-partidria?; c) as condutas dos juzes reclamados pode ser tida como
atividade poltico-partidria ou de alguma forma ser tida como atividade incompatvel
com a funo de magistrado?

Consideraes Introdutrias

As democracias ocidentais sofreram um processo de complexificao

substancial aps o trmino da Segunda Guerra Mundial. Vrios Estados nacionais
da Europa e Amrica Latina que haviam convivido com modelos autocrticos
sejam autoritrios, ditatoriais ou de carter fascista se aproximaram do pluralismo
democrtico fundado na representao, nas disputas eleitorais e nas instituies
parlamentares. O ps-guerra , assim, o momento do triunfo do constitucionalismo
democrtico criado, realizado e limitado pelo Direito e pelas instituies dele
derivadas.

O Estado democrtico de Direito opera hoje, portanto, sob a lgica da

democracia representativa moderna. Isto porque argumenta-se seria impossvel
organizar tecnicamente a participao direta das massas nas decises polticas
fundamentais. Autores como John Locke, Benjamin Constant e Alexis de

2
Tocqueville contestam, de formas variadas, a noo rousseauniana de vontade
geral do corpo poltico como condutora soberana do processo de produo da
ordem legal. Para estes autores, h que se ter uma mediao entre os indivduos e
os grupos organizados ou no e as instituies propriamente polticas. Enquanto
a liberdade dos antigos permitia expressar-se na democracia direta na formulao
da lei da cidade em praa pblica , a liberdade dos modernos repousaria na
1
democracia indireta, isto , na representao. O processo democrtico de
igualizao das condies de vida empurra os indivduos para a busca da
sobrevivncia material, os afastando necessariamente da poltica, argumenta por
2
sua vez Tocqueville.

Outros autores, radicados na perspectiva de concentrao do poder poltico,

como Thomas Hobbes, entendem que o momento de criao do Estado o
soberano representante, ou Leviat, cuja funo manter todos em respeito mtuo
configura uma situao excepcional de racionalidade dos indivduos. Estes,
premidos pela possibilidade da morte violenta numa situao de ausncia hipottica
do Estado o estado de natureza realizam um pacto de autorizao. O Estado
uma autmato capaz de manter a ordem interna e a paz internacional por conta
desta delegao fundadora, que transforma a justia subjetiva de cada membro do
corpo poltico na objetividade da justia expressa no texto da lei. Aps este
momento depois de criado o Estado civil os sditos voltam a se dedicar s suas
atividades privadas e a se submeter ordem soberana. A res-publicae ou
Commonwealth, portanto, detm a autoridade exclusiva de cuidar das questes
3
polticas, no lugar dos indivduos e em seu nome.

1
Cf. CONSTANT, Benjamin. Princpios de poltica aplicveis a todos os governos. Rio de
Janeiro: Topbooks, 2007, pp. 579 e ss.
2
Cf. TOCQUEVILLE, Alexis de. Democracia na Amrica: sentimentos e opinies/ leis e costumes.
So Paulo: Martins Fontes, 2003.
3
Cf. HOBBES, Thomas. Leviathan. London: Penguin Books, 1985, cap. XIII e ss.
3
 Assim, independentemente da perspectiva de seus demiurgos, a
modernidade poltica irrompe a partir da diviso entre espao pblico e esfera
privada, cerceando os elementos de produo direta da ordem coletiva na cidade e
limitando a democracia ao processo de representao e s instituies que a
possibilitam, como os grupos de presso, os movimentos sociais, os partidos, as
eleies, o voto e o parlamento.

O modelo procedimental de democracia, como defendido j no sculo XX por

Joseph Shumpeter, Hans Kelsen, Robert Dahl, Jrgen Habermas, dentre outros,
tornou-se predominante. Neste, a configurao dos governos est determinada por
procedimentos formais que garantem igualdade e liberdade numa situao em que
as minorias polticas desempenham um papel central na legitimao do poder.

Nesse sentido, as maiorias eventuais que controlam as decises polticas

fundamentais no alcanam a hegemonia em detrimento das minorias e de seus
direitos, mas com a chancela das mesmas, num jogo democrtico mediado pelo
direito e por instituies capazes de permitir que dentro das regras essas
minorias possam se transformar em foras hegemnicas e, inclusive, impedir que
maiorias governem desrespeitando direitos minoritrios e sem acordo e negociao
4
com todos os componentes do quadro poltico.

O conjunto de instituies envolvidas no processo democrtico nas

sociedades contemporneas aponta para um claro paradoxo. Segundo o cientista
poltico norte-americano Elmer Eric Schattschneider, como a forma de participao
poltica atual a da participao atravs do consentimento (voto) dento de um
sistema caracteristicamente conflitivo Na raiz de toda a poltica est a linguagem
universal do conflito , onde partidos do mais ateno realizao de interesses
locais do que reconhecem a relevncia de questes nacionais, o poder do povo
sobre as tendncias do governo acaba transformando-se em um poder

4
Nesse sentido, em especial, ver KELSEN, Hans. A Democracia. So Paulo: Martins Fontes, 2000.
4
semi-soberano. Assim, a limitada, insuficiente e quase que to-somente simblica
capacidade do povo em participar diretamente das decises sobre as polticas
pblicas do governo leva concluso que a idia clssica de democracia como
governo do povo no se sustenta, como normalmente se imagina, em uma
5
sociedade de massas.

II

A percepo de que as instituies da democracia representativa realizam de

forma limitada o ideal de governo plural no nova. Os estudos clssicos sobre o
funcionamento de partidos polticos especialmente em Robert Michels, Moisey
Ostrogorsky, Max Weber e Joseph Shumpeter apontam sua tendncia de
oligarquizao e burocratizao. Este processo caracterizado pela
profissionalizao dos dirigentes, pelo controle centralizado dos fundos partidrios e
pelo afastamento da cpula partidria das massas , denominado de lei de ferro
das oligarquias. Segundo Michels, este modo de operao produz um fosso
profundo entre as direes e as bases sociais, hierarquiza as instncias internas e
provoca um falseamento da representao democrtica. Os partidos seriam, desta
6
forma, fadados cunharem plutocracias corruptas e a erodirem a vida democrtica.

Assim, embora no decorrer do final do sculo XX os partidos polticos tenham

se tornado o centro atravs do qual as variadas compreenses de poltica, as
diferentes propostas de organizao da vida social e o efetivo controle do poder se
realizam, eles tambm tiveram neste mesmo momento histrico a definio de seus
limites. Por conta destas dificuldades, para alguns consideradas inerentes a esta

5
SCHATTSCHNEIDER, Elmer Eric. The Semisovereign people: a realists view of democracy in
America. Reissued with a introduction by David Adamany. Hinsdale, Illinois: The Dryden Press, 1975,
pp. 96 e ss.; 126 e ss.
6
Cf. MICHELS, Robert. Para uma sociologia dos partidos polticos na democracia moderna.
Lisboa: Antgona, 2001.
5
forma de institucionalizao da vida poltica, nas ltimas dcadas um novo
fenmeno da vida democrtica tm tomado fora, paralela e mesmo contrria ou
independentemente de partidos polticos: os grupos de presso ou de interesses.

Segundo o constitucionalista alemo Karl Loewenstein, o natural pluralismo

poltico das sociedades complexas estimula o aparecimento e o desenvolvimento de
grupos que operam como elementos limitadores dos partidos detentores do poder:
um grupo pluralista, em seu sentido mais amplo, qualquer associao de homens
que, conscientes de seus interesses comuns, se unem de forma organizada para
defender interesses de quaisquer natureza, desde polticos, religiosos e
profissionais, at os culturais dos partidrios da msica popular at os
propugnadores do nudismo. Somente em pases atingidos pela autocracia e pelo
totalitarismo que a dinmica dos grupos organizados na sociedade deixou de
funcionar de forma espontnea e fixou-se, hipostasiada, sob o controle do partido
nico ou do poder de polcia do Estado. Nesse sentido, a essncia da democracia
constitucional que os grupos pluralistas mais diversos podem participar
ilimitadamente no processo econmico e poltico. Toas as foras sociais de
importncia tm a liberdade garantida de competir em um crculo aberto de valores.
O autor acrescenta ainda que o livre jogo dos grupos pluralistas corresponde ao
princpio da distribuio do poder, ou seja, a sua existncia e funcionamento fazem
7
parte do jogo democrtico numa sociedade pluralista.

Entretanto, Loewenstein lembra a necessidade de que se diferencie

conceitualmente um conjunto de fenmenos distintos em sua complexidade, como
partidos polticos, grupos pluralistas, lobbies e grupos de presso. Na verdade, um
dos mais reconhecidos esforos do seu clssico Teoria da Constituio, de 1954,
exatamente proceder em detalhe esta identificao. Sob o regime poltico do
constitucionalismo democrtico, isto , do Estado Democrtico de Direito, os

7
Cf. LOEWENSTEIN, Karl. Teora de la constitucin. Barcelona/Caracas/Mxico: Ariel, 1979, pp.
424 e ss.
6
partidos polticos aparecem no somente como um rgo da vida social estruturado
para alcanar o poder atravs do sufrgio, mas como uma instituio poltica
integrante da dinmica estatal pelo fato de autorizar o acesso de representantes ao
parlamento, por manejar eleies e compor o governo.

Os partidos polticos so, portanto, associaes essencialmente voltadas

para a consecuo do poder poltico numa comunidade complexa, fundados, como
salienta Max Weber, na voluntariedade de participao e no recrutamento livre e
sempre renovado, com o objetivo de alcanar votos em eleies, almejando cargos
8
no sistema poltico. A permanncia, constncia e complexidade organizativa os
transforma necessariamente em instituies de perfil burocrtico e impessoal
mesmo se houver a existncia, vinculada ao partido, de uma liderana carismtica
, organizadas pela diviso do trabalho capaz de possibilitar um fluxo contnuo de
tomadas de deciso onde o processo de representao possa acontecer em todas
as suas possibilidades. Isto faz com que, sob o partido, funcionem em conjunto,
lideranas da burocracia interna, representantes eleitos ou candidatos eleio ao
legislativo, funcionrios da burocracia do partido e militantes ou bases populares (os
representados), vinculados estrutura partidria formal ou informalmente. Um
elemento do processo de burocratizao e produo de hierarquizao interna dos
partidos que

Mesmo numa forma muito democrtica de organizao dos partidos de

massas (...), a grande maioria dos eleitores, mas tambm dos simples
associados, no participa (ou apenas formalmente) na determinao dos
programas e dos candidatos. A participao dos eleitores s entra em
considerao na medida em que eles so adaptados e escolhidos segundo
9
as possibilidades de atrair votos.

8
Cf. WEBER, Max. Economia e sociedade: fundamentos da sociologia compreensiva. Volume 2.
Braslia: UnB, 1999, p. 544 e ss.
9
WEBER, Max. Economia e sociedade. Op. Cit., idem.
7
 Os partidos so instituies que tendem estabilidade organizacional,
fundamentando-se na patronagem de cargos e na realizao de ideais polticos. Em
seu desenvolvimento, os partidos passam pela racionalizao e pela formao de
mquinas, ou seja, de aparatos tcnicos compostos por funcionrios
especializados. Estes, preparam os partidos para lidar com seus instrumentos de
funcionamento: o sufrgio, o financiamento de campanhas e a atribuio de cargos
no Estado de acordo com a quantidade e o compromisso da adeso dos militantes
ao partido anote-se que a profundidade da adeso vale mais que a competncia
funcional na distribuio de cargos. Da a necessidade de dedicao como elemento
10
de asceno na hierarquia de cargos a serem distribudos pelo partido.

J os grupos pluralistas representam, de forma mais geral, um determinado

conjunto de vontades diante de uma variedade praticamente infinita de interesses
daqueles que compem a comunidade. Os grupos pluralistas operam no com o
objetivo de alcanar o poder visto que no tm a perenidade e a estrutura dos
partidos , mas sim como uma limitao objetiva ao poder poltico estabelecido. Os
grupos de interesses so, nas palavras de Loewenstein, verdadeiros freios e
11
barreiras ao funcionamento do Estado. O cientista poltico e constitucionalista
Paulo Bonavides lembra que grupos de presso, como chama, podem ser
classificados no exaustiva ou exclusivamente a partir da natureza de seus
interesses. Esses grupos podem se constituir para fins corporativos, como os
sindicatos e associaes liberais como as Associaes de Magistrados, por
exemplo , ou para objetivos mais gerais ou altrustas, como organizaes
filantrpicas ou associaes de alta politizao e dosagem ideolgica, no se
confundindo estas ltimas com partidos, mas podendo muitas vezes atuar ao lado

10
Cf. PASQUINO, Gianfranco. Partitocracia. In: BOBBIO, Norberto. Dicionrio de Poltica. 10
edio. Braslia: UnB, 1997, p. 905 e ss.
11
Cf. LOEWENSTEIN, Karl. Teora de la constitucin. Op. cit., pp. 422 e ss.
8
dos mesmos, se a finalidade especfica que as movem forem compartilhadas no
12
momento.

Os lobbies e grupos de presso, tem outro grau de articulao social e

desenvolvimento interno. Ambos, embora se organizem estruturalmente de maneira
muito prxima e compartilhem de estratgias e abordagens virtualmente idnticas,
podem ser diferenciados de forma clara. Enquanto os grupos de presso tm como
objetivo no somente influenciar as aes do Estado mas a prpria opinio pblica,
os lobbies so uma espcie de tropa de choque dos grupos de presso, com uma
atuao mais restrita e objetiva, geralmente de influncia parlamentar. Enquanto os
grupos de presso podem se organizar de forma espontnea e horizontal, mesmo
amadora e no profissional, os lobbies implicam em uma profissionalizao, uma
articulao burocrtica, uma racionalizao de objetivos e uma verificao constante
das metas a alcanar

Assim, os grupos de presso podem funcionar como um instrumento de

crtica ou articulao, ou de divulgao de ideias a serem implantadas pelo Estado
ou por partidos polticos, mas com estes ltimos no se confundem. Um elemento
central, segundo Paulo Bonavides, a transitoriedade dos grupos de presso. Estes
se dissolvem assim que o seu objetivo alcanado. O seu foco exercer influncia
e no tomar o poder. Enquanto o partido tem perenidade, estrutura, pretenses de
universalidade, capacidade de representao popular de larga escala e uma
responsabilidade poltica definida geralmente em um programa, os grupos de
presso so agremiaes que eventualmente podem atuar em conjunto com
13
partidos mas com estes no se confundem.

De acordo com Robert Dahl, a influncia indireta de grupos no profissionais

(que no so compostos por lderes polticos strito sensu) no processo decisrio,

12
Cf. BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica. 10 edio. So Paulo: Malheiros, 2000, pp. 429 e ss.
13
Cf. BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica. Op. cit, idem.
9
mesmo podendo ser grande e forte, difcil de ser mensurada com preciso e na
sua abrangncia real, no podendo, porm, ser totalmente excluda como fator de
controle numa democracia plural. O processo tradicional que congrega as famlias
das elites locais como foras polticas oficiais destrudo e em seu lugar so
sucessivamente alados ao posto de liderana os empresrios, os proletrios
(ex-plebes) e os novos homens (definidos como lideranas por afinidades laborais,
tnicas ou ideolgicas). Este processo histrico institui um conjunto de prticas que
14
passam a determinar a dinmica da formulao de polticas pblicas.

A classificao de grupamentos sociais e polticos da sociedade civil se

complexifica nas ltimas dcadas, especialmente em pases como o Brasil, onde a
concretizao de direitos sociais depende de uma fora normativa que a
Constituio de 1988 parece no ter. No sentido de classificar o que chama de
novos ou novssimos movimentos sociais, derivados da conceituao tradicional
feita acima aqui partir de Loewenstein e Bonavides a sociloga Ilse Scherer
Warren, prope nova classificao, j em 2006. A organizao dos variados nveis
de interesses alcana no pas a seguinte estratificao: num primeiro nvel, o
associativismo local, num segundo nvel, as formas de articulao
inter-organizacionais, num terceiro nvel as mobilizaes na esfera pblica, e em
15
ltimo nvel, a rede de movimento social.

No nvel mais bsico de organizao local dos grupos de interesse ou

presso, denominados pela autora de movimentos da sociedade civil, est o
associativismo local. So associaes e movimentos comunitrios ligados a
questes sociais ou culturais do cotidiano, como algumas Organizaes
No-Governamentais (ONGs). Essas foras associativistas so expresses locais
e/ou comunitrias da sociedade civil organizada. Seriam exemplos desse

14
Cf. DAHL, Robert Alan. Who Governs? Democracy and power in an american city. New Haven
and London: Yale University Press, 1961, p. 89 e ss.
15
WARREN, Ilse Scherer. Das mobilizaes s redes de movimentos sociais. In: Revista Sociedade
e Estado, Braslia, Vol. 21, n 1, pp. 109-130, jan/abr. 2006, pp. 109 e ss.
10
associativismo de carter local os ncleos dos movimentos de sem-terra, sem-teto,
piqueteiros, empreendimentos solidrios, associaes de bairro, etc. Estas
organizaes locais acabam por criar uma organizao que transcende a sua esfera
de atuao, alcanando articulao nacional e mesmo transnacional.

O segundo conjunto de associaes de natureza cidad expresso pelas

formas de articulao inter-organizacionais. Para Warren, este nvel tem por objetivo
a articulao interna para o empoderamento da sociedade civil e para tanto opera
de forma ligeiramente mais institucionalizada para permitir uma articulao direta
com o Estado, utilizando-se, inclusive, das redes sociais, e-mails e instrumentos que
facilitam a articulao nacional. Exemplos seriam fruns da sociedade civil,
associaes nacionais de ONGs e as redes de redes. O empoderamento de
indivduos objetiva, segundo Scherer Warren, resgatar a dignidade de sujeitos
socialmente excludos e promover novas formas de ao junto a populaes
excludas atravs da associao a experincias diferenciadas, como manifestaes
16
culturais e polticas.

As mobilizaes na esfera pblica seriam o terceiro nvel de associao civil.

Funcionam, em verdade, como a resultante operacional da articulao entre as
associaes dos nveis anteriores, mas objetivam

transcend-los por meio de grandes manifestaes na praa pblica,

incluindo a participao de simpatizantes, com a finalidade de produzir
visibilidade atravs da mdia e efeitos simblicos para os prprios
manifestantes (no sentido poltico-pedaggico) e para a sociedade em geral,
como uma forma de presso poltica das mais expressivas no espao pblico
17
contemporneo.

16
Cf. WARREN, Ilse Scherer. Das mobilizaes s redes de movimentos sociais. Op. Cit., pp. 122 e
ss.
17
Cf. WARREN, Ilse Scherer. Das mobilizaes s redes de movimentos sociais. Op. Cit, p. 112.
11
 Os exemplos elencados pela autora so por si ss capazes de esclarecer a
dinamicidade e a volatilidade, a velocidade e a complexidade da articulao social
desses movimentos nas suas manifestaes pblicas: a Marcha Nacional pela
Reforma Agrria (2005), organizada pela Comisso Pastoral da Terra (CPT),
estimulada por articulaes da base, como o MST (Movimento dos Sem Terra); a
Parada do Orgulho Gay; a Plataforma Brasileira de Ao Global contra a Pobreza e
a Marcha Mundial das Mulheres. Todas com uma capilaridade transnacional na sua
organizao.

Scherer Warren aponta que os desdobramentos desta dinmica propriamente

poltica da sociedade civil brasileira, que cresce independente de partidos polticos,
pode ser conceituada teoricamente como rede de movimento social. A rede de
movimento social opera com objetivos e valores compartilhados com os nves de
articulao anteriores, formando uma teia conglobante com o objetivo de atuar, em
frentes variadas, contra atores ou situaes sistmicas antagnicas que devem ser
combatidas e transformadas.

Reconhecida internacionalmente como uma das maiores especialistas em

movimentos sociais, a autora aponta para o fato de que estes so capazes de
produzir uma identidade, determinar adversrios e, em torno disto, apontar para um
projeto ou utopia. Esta soma de caractersticas indicam a potncia dos
movimentos, experincias e manifestaes capazes de serem produzidas por este
verdadeiro complexo articulado e no necessariamente institucional de grupos de
presso. Uma consequncia desta rede a reafirmao da pluralidade de
identidades, na medida em que o dilogo entre sujeitos de diferentes matizes
culturais e de perspectivas polticas distintas passa a se realizar de forma sistmica.
A se destacar, como horizonte de sentido para estes movimentos, est exatamente
a luta pela cidadania e pela afirmao de direitos, o que faz com que eles estejam

12
 18
sempre operando em torno da institucionalizao e da efetivao de direitos. A
Frente Brasil Popular, na sua composio variada, com a presena de movimentos
sociais distintos, grupos de presso, pastorais, intelectuais e polticos de ideologias
e de partidos distintos, e que tem uma utopia bem definida, qual seja, a de defender
os direitos e aspiraes do povo brasileiro, para defender a democracia e outra
poltica econmica, para defender a soberania nacional e a integrao regional, para
defender transformaes profundas em nosso pas uma exemplo quase didtico
19
de rede de movimento social.

III

A crise das sociedades tradicionais aponta para uma modificao substantiva

no crontrole poltico sobre as instituies que compem o Estado. A transformao
do Judicirio num poder propriamente republicano ensejou um conjunto de
modificaes em seu funcionamento, geralmente articuladas de forma centralizada
pelo constitucionalismo que se organiza no final do sculo XIX, afim de
transform-lo num poder com caractersticas de burocracia moderna. No Brasil, este
processo no foi muito distinto. na juno entre reorganizao institucional e
redefinio de funes jurisdicionais que pode se compreener os elementos e
motivos pelos quais a vedao atividade poltico-partidria dos juzes surgiu e se
consolidou no Brasil. Mais que isto, investigando este caminho da histria
constitucional que se pode verdadeiramente estabelecer o seu alcance e o seu
significado contemporneos.

Cf. WARREN, Ilse Scherer. Das mobilizaes s redes de movimentos sociais. Op. Cit, p. 117 e ss.
18

19
Cf. FRENTE BRASIL POPULAR. Compromissos da militncia. In: Frente Brasil Popular. Acesso
em: 01 maio 2016. Acesso em:
http://frentebrasilpopular.com.br/conteudo/compromissos-da-militancia/
13
 A descentralizao poltica operou no pas como estmulo estrutural para a
formao de oligarquias estaduais durante praticamente toda a Primeira Repblica.
Ela funcionava como uma espcie de carta branca no s para o mandonismo local,
mas para que juzes acumulassem as mais diversas funes. Ainda no Imprio, a
formao jurdica era o primeiro passo para a realizao de uma bem sucedida
carreira poltica. No era incomum, portanto, que ex-magistrados concorressem a
mandatos eletivos alguns participando, inclusive, da constituinte de 1890 , aps o
advento da Repblica.

Essa intercambialidade entre funes pode ser comprovada pela peremptria

proibio inscrita em emenda substitutiva apresentada no primeiro turno dos
debates da constituinte de 1890. Defendida pelo Deputado Chagas Lobato,
desejoso de marcar a incompatibilidade absoluta entre funes judiciais, legislativas
e executivas a emenda apontava que: O cidado investido em funes de qualquer
dos trs poderes no poder ser nomeado nem eleito para as de outro. Anota
Carlos Maximiliano em seus Comentrios Constituio Brasileira de 1891 que
Campos Salles apresentou emenda no segundo turno modificando a proposta de
Chagas Lobato e estabelecendo o texto final do Art. 79 da Constituio de 1891: O
cidado investido em funo de qualquer dos trs Poderes Federais no poder
exercer a de outro. Com isto, o juiz poderia ser eleito para um mandato legislativo
e, durante as sesses das cmaras abandona[ria] o emprego e perde[ria] os
20
vencimentos correspondentes a ele.

Aps a experincia no to constritiva de atividades externas magistratura

da primeira constituio republicana, passou a ser comum distrarem-se os
magistrados para o exerccio de outras funes da carter administrativo, motivo,
segundo lembra Pontes de Miranda, para que fosse finalmente redigido o Art. 65 da
Constituio de 1934 Os juzes, ainda que em disponibilidade, no podem

20
MAXIMILIANO, Carlos. Comentrios Constituio Brasileira de 1891. Rio de Janeiro: Jacintho
Ribeiro dos Santos, 1918, p. 780-1.
14
exercer qualquer outra funo pblica, salvo o magistrio e os casos previstos na
21
constituio(...).

A necessidade de impedir que magistrados seguissem carreira poltica

paralela atuao judicial motivou a introduo da vedao expressa atividade
poltico-partidria na Constituinte de 1933, visto que como se viu acima tal
instituto no existia neste exato formato na Constituio de 1891. Lembra Arajo
Castro que o primeiro rol de restries e proibies a juzes dizia respeito
realizao de atividade advocatcia e a supresso a percentagens e bonificaes
aos juzes por conta de processos de qualquer natureza que tivessem julgado. Tal
22
limitao apareceu no Decreto n 4.555 de 04 de dezembro de 1930. A ideia
nuclear da vedao surgida na carta de 1934 foi expressa ainda em sua elaborao
pelo Deputado constituinte Jos Ferreira de Souza: Urge evitar que o magistrado
23
deixe a nobreza de sua funo, trocando-a pelos atratvos das lutas partidrias.
Assim, ao lado da vedao de outras funes pblicas, com exceo do magistrio,
os juzes passaram a ter no Art. 65 da Constituio de 1934 a seguinte proibio:
vedada ao juiz atividade poltico-partidria.

Este texto permanece praticamente inalterado nas constituies seguintes,

com a exceo da Constituio de 1937 quando emendada em 1945 pelas Leis
Constitucionais ns. 10 e 11. Ali se passa a permitir a acumulao da funo judicial
com as da Justia eleitoral e, com a alterao da redao do Art. 92, se autoriza a
acumulao de cargos em comisso e de confiana direta do Presidente da
Repblica ou dos Interventores Federais nos Estados. Esta situao anmala
decorreu da caracterstica ditatorial do Estado Novo, regime em decadncia em

21
PONTES DE MIRANDA, Comentrios Constituio Federal de 10 de novembro de 1937.
Tomo III. Rio de Janeiro: Irmos Pongetti, 1938, p. 26.
22
Cf. ARAJO CASTRO. A Constituio de 1937. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1938, p. 204, nota
10.
23
Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Annaes da Assemblia Nacional Constituinte. Volume
III. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 19335, p. 520.
15
1945 mas perfeitamente ativo em sua qualidade de centralizao poltica,
eliminao de partidos e de governadores de Estado, substitudos em sua quase
totalidade por interventores alguns dos quais juzes de direito nomeados
diretamente pela Presidncia da Repblica.

Excepcionado este teor, que no durar dois anos at o advento da

Constituio de 1946 nos demais diplomas constitucionais o objetivo a ser
alcanado pelo poder pblico , segundo o constitucionalista e Ministro Carlos
Maximiliano, evitar a confuso entre a funo judicial e o poder legislativo, expresso
pelo mandato eletivo (O cargo de magistrado incompatvel com o mandato
legislativo).

O esprito de faco, expresso pela vinculao ao partido tambm o que

procuram evitar as emendas 989 e 1.263 ao Art. 96, inc. III, da Constituio de
1946: pois que s exerce atividade na poltica partidria quem se acha filiado
24
ostensivamente a um partido. Segundo Themstocles Brando Cavalcanti ao
avaliar o instituto na Constituio de 1946, no seu A Constituio Federal
Comentada, o exerccio da atividade poltico-partidria no compreende o exerccio
do voto, mas uma posio ativa na luta partidria que comprometa de modo
absoluto o magistrado. Continua afirmando que no pode o juiz fazer parte de
25
diretrios de partido poltico ou de agremiao partidria. Neste autor, como nos
demais, fica claro que a vedao racai sobre a atividade poltica estabelecida e
comprovada atravs de um vnculo formal, de um liame jurdico com um partido
poltico. A incompatibilidade , portanto, a de exerccio de duas ou mais funes, de
natureza pblica, ao mesmo tempo, excluda a de magistrio superior.

24
MAXIMILIANO, Carlos. Comentrios constituio brasileira. Quinta Edio atualizada. Volume
II. Rio de Janeiro/So Paulo: Freitas Bastos, 1954, p. 304-5.
25
CAVALCANTI, Themstocles Brando. A Constituio Federal Comentada. Volume II. Rio de
Janeiro: Jos Konfino, 1948, p. 310.
16
 A Constituio de 1967 e a emenda de 1969, por alguns considerada uma
nova Constituio, repetem o mesmo texto, ambas nos seus Art. 114, inc. III,
afirmando que vedado ao juiz exercer atividade poltico-partidria. Para Manoel
Gonalves Ferreira Filho, o escopo da vedao assegurar a imparcialidade dos
juzes impedindo que os mesmos se vinculem a determinados interesses, assim
comentando o referido inciso, anota A vinculao a partidos polticos e a
participao em campanhas por eles promovidas sacrifica a independncia e a
imparcialidade dos magistrados. No pode ser, portanto, aceita para o bom
26
andamento da justia.. Em sentido semelhante, Pontes de Miranda, na sua
primeira edio dos Comentrios Constituio de 1967 deixa a matria ainda mais
clara, ao comentar detidamente o mesmo artigo:

O que a se veda ao juiz no ter opinio poltico-partidria, porque essa

livre: a Constituio assegura que, por motivo de convices filosficas,
polticas, ou religiosas, ningum pode ser privado de qualquer dos seus
direitos, salvo se, alegando-as, se isentou de nus ou servios que a lei
imponha aos Brasileiros, porque, ento, o cidado pode e deve ser privado
dos direitos polticos (...) O juiz, desde que no esteja filiado a partidos, ou
no tenha atividade poltico-partidria, no infringe o princpio. No constitui
atividade poltico-partidria dirigir dirios que discutam assuntos polticos e
intervenham na vida poltica, desde que tais dirios no sejam rgos de
determinados partido ou de determinados partidos. Foi o que decidiu o
Superior Tribunal Eleitoral, em 17/7/34: O que se veda aos juzes no art. 66
da Constituio (1934) o exerccio da atividade poltico partidria, Essa
proibio, porm, s se refere ao direta em favor de um partido e s
assim alcana o juiz, por ser de se supor que no ter iseno de nimo

26
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira (emenda
Constitucional n 1, de 17-10-1969, com as alteraes introduzidas pelas Emendas Constitucionais
at a de n 22, de 29-06-1982). 4 edio, revista e atualizada. So Paulo: Saraiva, 1983, p. 462.
17
 necessrio para impedir questes submetidas a seu julgamento, em que
27
estejam envolvidas agremiaes partidrias.

Esta recuperao de nossa histria constitucional marca o sentido social e

poltico da vedao do exerccio da atividade poltico-partidria. Este sentido
claramente o de preservar a diviso de funes entre os poderes, reprovando a
intercambialidade, a mistura de atividades, como seria o exerccio da atividade
judicial e partidria ao mesmo tempo, funes estas sempre consideradas
incompatveis em nossos textos constitucionais. Embora esta concluso seja
alcanvel com facilidade pelo estudo das atas das respectivas constituintes, o texto
final das constituies histricas no era de fato muito preciso e, efetivamente,
alguns autores transportaram sentidos variados para o texto normativo atividade
poltico-partidria, excessivamente genrico.

Ainda assim, nos Comentrios de Pontes de Miranda, h uma atribuio de

sentido que restringe a liberdade de interpretao do instituto, visto que ele entende,
seguindo a deciso de tribunal superior, que a proibio somente alcana o
magistrado quando este realiza uma ao direta em favor de um partido poltico, o
que eliminaria a iseno ou a imparcialidade judicial na apreciao de causas
28
referentes s agremiaes partidrias envolvidas.

Outra questo relevante para esclarecer o sentido da noo de atividade

poltico-partidria o fato de que esta encontra distino, no prprio texto das
variadas constituies ptrias, da atividade propriamente poltica ou, se se quiser,
poltico-constitucional , que os Presidentes dos Tribunais de Justia Estaduais tm
quando da previso de substituio de Governadores de Estado ou mesmo a que

27
PONTES DE MIRANDA, Comentrios Constituio de 1967. Tomo III (Arts. 34-112). So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1967, p. 556.
28
Vale anotar a posio do constitucionalista portugus Marcello Caetano, que confirma a
interpretao de Pontes. Cf. CAETANO, Marcello. Direito Constitucional Volume II: Direito
Constitucional Brasileiro. Prefcio do Ministro Oswaldo Trigueiro. Rio de Janeiro: Forense, 1978, p.
405.
18
exerce o Presidente do Supremo Tribunal Federal quando na substituio do
Presidente da Repblica. Desde 1945, cinco Ministros, Presidentes do STF, j
assumiram o cargo de Presidente da Repblica. Nestas circunstncias, embora
tenham funcionado em geral como substitutos eventuais a exceo Jos
Linhares, que ficou na presidncia da Repblica entre a renncia de Getlio Vargas,
em 1945, e a posse de Eurico Gaspar Dutra, em 1946 o instituto do impedimento
ou da vacncia do cargo de Presidente tem sempre colocado um Ministro, um
magistrado, na linha sucessria do cargo poltico mais alto do pas.

O conceito de atividade poltico-partidria somente alcana maior preciso

na Constituio de 1988, quando finalmente a redao da vedao a esta
modalidade de atividade alterada para a que vige atualmente. Conforme o Art. 95,
pargrafo nico, inc. III, aos juzes vedado dedicar-se a atividade
poltico-partidria. A novidade conceitual descrio da ao tpica, adjetivada pelo
verbo dedicar-se. A dedicao implica no somente intensidade, a consagrao
de corpo e alma, a devoo, o empenho, o colocar-se disposio, enfim, o
sacrifcio todos elementos que denotam a proximidade e intimidade com a ao a
se realizar ou, se se quiser, um compromisso ideolgico com ela , mas o
dedicar-se denota igualmente constncia, estabilidade, regularidade, isto , a
oferta de tempo.

Esta nova redao, portanto, deixa ainda menos dvida sobre o tipo de
atividade poltico-partidria vedada pela Constituio. Como apontado pela tradio
jurdica nacional, a filiao, a militncia profissional, a atuao na burocracia do
partido aquilo que far o magistrado no somente faltar com a sua atividade,
substitu-la, mas, atravs dela, perder a equidistncia para julgar. A dedicao
atribui um critrio temporal objetivo atividade. A contrrio senso, no se dedica
quem atua de forma espordica, no-intensa, eventual, informal, pontual, no
profissional, atividade poltico-partidria. Assim, o verbo dedicar-se, pode-se

19
dizer, enfraquece o carter peremptrio da descrio dos demais elementos do tipo,
quais sejam, a atividade poltico-partidria. Isto porque mesmo se houver
atividade poltico-partidria eventual, sem dedicao, a ao tpica ainda assim
no se completa.

Nesses termos, a redao do instituto na Constituio vigente estabelece de

forma precisa o alcane da vedao, retirando deste quaisquer manifestaes de
opinio, quaisquer proximidades agremiaes polticas de natureza varada
como grupos de presso eventuais , e inclusive exclui a atividade poltico-partidria
que no seja dedicada, isto , ao mesmo tempo intensa e alastrada no tempo.
Lembre-se que a redao anterior (exercer atividade) foi substituda por um sufixo
muito mais restrito (dedicar-se a atividade), o que implica em uma nova postura
hermenutica. Esta nova redao praticamente restringe a subsuno do fato ao
tipo se e somente se houver vinculao objetiva, formal, institucional e constncia
temporal entre o juiz e a atividade poltico-partidria. A integrao, a filiao, a
militncia profissional ou regular, que tome tempo de sua atividade funcional
originria a magistratura e que a prejudique ou mesmo impea, o critrio
histrico, social, e qui constitucional e jurdico estabelecido pela norma.

20
 Respostas aos quesitos

a) o que atividade poltico-partidria?

A atividade poltico-partidria pressupe, como o prprio nome indica, a

faculdade de agir, a realizao de um conjunto de aes de natureza poltica, junto
a uma instituio voltada disputa eleitoral. No se confunde somente com a
atividade de manifestao de opinio poltica ou exclusivamente com a atividade
partidria. Como uma atividade complexa poltica e, ao mesmo tempo, partidria
, os elementos que a compem devem estar necessariamente presentes para a
sua ultimao.

Assim, um primeiro ingrediente para formar a atividade poltico-partidria a

atividade poltica. Como exposto nas consideraes iniciais, a atividade poltica
composta de uma mirade de possibilidades de concretizao. Etimologicamente, a
simples existncia na cidade, na polis, uma atividade poltica. O homem, lembra
Aristteles, um animal poltico zoon politicon. A atividade poltica constituinte
da vida em sociedade ou, ao menos, uma sua caracterstica essencial. Seu
elemento a gregariedade. No possvel agir politicamente a no ser em grupo ou
para um grupo ou ainda em nome de um grupo. A ao poltica no significa,
portanto e exclusivamente, a ao dentro de um grupo.

Uma ao poltica pode ser a manifestao de opinio. Ela pode se dar

solitariamente e, ainda assim, adquirir uma dimenso de natureza coletiva ou
poltica. A interpretao de uma norma jurdica, a redao de um artigo cientfico, a
escritura de um texto para circulao, todas estas atividades podem se realizar
solitariamente e, ao mesmo tempo, implicar forte sentido poltico. No preciso
integrar um grupo, um partido, um coletivo para influenci-lo ou para que a sua
opinio circule nele e at sirva de orientao para ao. Obviamente, o emissor da

21
comunicao no pode ser responsabilizado pela recepo ou pelos usos do
discurso realizado. A recepo da comunicao demanda interpretao e est
igualmente moldada pelo interesse ou pela finalidade do receptor.

A manifestao de opinio enquanto ao poltica propriamente dita ainda

pode operar performativamente, ou seja, diante de um auditrio. Neste caso, a
opinio tem a funo de convencimento, esclarecimento, informao ou orientao
para a ao. Em todos estes casos, a opinio por mais tcnica, cientfica,
informativa ou descritiva no deixa de ter natureza poltica. Se existe o interesse
em que a opinio provoque uma alterao no mundo circundante, esta opinio no
pode ser considerada neutra. Ela necessria e estruturalmente poltica. Isto
significa que a ao do homem em sociedade inafastavelmente poltica, se no for
um mero reflexo ou uma reao individual a um fenmeno qualquer ou seja, abrir
o guarda-chuva diante da tempestade no implica em ao coletiva, mas individual,
mesmo que todos que estejam naquela situao abram o guarda-chuva ao mesmo
tempo.

Conceber que manifestaes performativas diante de auditrios possam ter

conotao no poltica ou mesmo desinteressada se forem de natureza tcnica,
jurdica ou cientfica , portanto, conceber como puro este modo de conhecimento
produzido. E isto um dogma vinculado historicamente ao positivismo: nesta
prespectiva, a separao entre fato e valor opera uma contraposio artificial entre
ser e dever ser. Assim, cr-se na absoluta capacidade das coisas do mundo
darem-se ao entendimento e atribue-se ao indivduo a capacidade de operar
objetivamente, extraindo da realidade regras universais e necessrias,
independentemente da subjetividade que efetivamente permite que se produza o
conhecimento.

O conhecimento, sob a perspectiva do positivismo, pode ser desinteressado

e, portanto, a-poltico. O desinteresse ou a neutralidade ou objetividade do

22
conhecimento em verdade o resultado da ocultao, produzida pela lgica do
positivismo, da capacidade das subjetividades produzirem pr-compreenses de
sentido para alm do mtodo ou da cincia. Isto quer dizer que quando o sujeito
conhece racional ou cientificamente alguma coisa, esta, de fato, j se deu a
conhecer anteriormente atravs dos sentidos, daquilo que Jurgen Habermas chama
de autocompreenses do nosso mundo vital primrio, isto , os impulsos e afetos
que orientam os indivduos a realizar o escrutnio do mundo. Para Habermas,

No exerccio das cincias emprico-analticas, imiscui-se um interesse

tcnico do conhecimento; no exerccio das cincias histrico-hermenuticas,
intervm um interesse prtico do conhecimento e, no posicionamento das
cincias de orientao crtica est implicado aquele interesse emancipatrio
do conhecimento que (...) estava subjacente, de um modo inconfessado, s
29
teorias tradicionais..

Assim, toda e qualquer opinio emitida necessariamente poltica. Toda a

produo social de conhecimento humano passa pelos mecanismos de
pr-compreenso afetivos no-racionais que colocam a subjetividade de quem
conhece e produz o conhecimento como protagonista de uma narrativa que lhe
afeta e exclusiva na enunciao. A escolha do que falar e do como falar, seja num
discurso sobre o impeachment, seja numa sentena judicial, seja num artigo
cientfico ou numa conversa num restaurante sempre uma escolha obviamente
subjetiva que pretende alcanar um auditrio com a finalidade da transmisso da
ideia, do valor, da tcnica, da interpretao. A atividade poltica afeita, portanto, a
todos os indivduos que operam socialmente e a possibilidade de emitir opinies
garantida no Estado de Direito a prpria condio de existncia da sociabilidade.
A atividade poltica, por si s, e realizada sem a mediao de instituies, nada diz,
portanto, do conceito complexo em tela, qual seja, atividade poltico-partidria.

29
HABERMAS, Jurgen. Tcnica e cincia como ideologia. Lisboa: Edies 70, pp. 129 e ss.
23
 A atividade poltica com o fito de organizar um grupo de qualquer
complexidade para alcanar o poder no , no Estado moderno como frisaram
Loewenstein, Bonavides e Scherer Warren caracterstica necessria de grupos de
presso, ou elemento necessrio dos movimentos sociais ou polticos em geral.
Nestes, o objetivo de influenciar o poder mais claro do que o de alcanar e tomar
o poder. Os grupos de presso objetivam, sim, estabelecerem-se como elementos
interpostos entre os cidados e o Estado, ou mesmo como instrumentos de
orientao poltica para a ao cidad, independentemente do resultado concreto de
suas aes ser uma mudana de atitude do Estado.

Como visto nas consideraes iniciais, atuao dos grupos de presso e dos
movimentos sociais mais restrita do que a atividade dos partidos polticos. Esta
restrio no se d necessariamente por limitao de objetivos ou pela
setorialidade ou volatilidade destes , mas por uma distino de natureza temporal.
Os grupos de presso atuam de forma pontual. Sua articulao e rearticulao no
se caracteriza pela regularidade institucional. E devido aos seus objetivos imediatos
e especficos, eles funcionam como potencializadores de uma opinio poltica na
situao singular de proximidade com foras sociais difusas.

J a atividade regular para a produo de um resultado poltico central

ocupar o poder do Estado a caracterstica de uma instituio como o o partido
poltico. A atividade poltico-partidria s pode ser, portanto, e em primeiro lugar,
uma atividade vinculada a um partido. Em segundo lugar, esta atividade partidria
deve portar uma vontade de poder que alheia aos movimentos sociais, atividade
poltico-social e aos grupos de interesse no institucionalizados em forma de
partido.

Assim, no basta a ligao ao partido poltico para que a atividade

poltico-partidria se complete ou se caracterize de forma plena. Ela precisa
consistir numa atividade cuja finalidade precpua seja alcanar a vitria eleitoral e

24
ocupar cargos no Estado. A atividade politico-partidaria poderia, inclusive, se dar
sem filiao formal ao partido. Mas a sua caracterizao demanda, no entanto, a
vinculao e o apoio regulares e especficos a um mandato, ou a grupo ou
tendncia interna, cujo objetivo a vitria eleitoral nas disputas intra-partidarias ou
eleitorais propriamente ditas. Neste caso, o militante no-filiado opera na prtica
como se fosse: ele cumpre tarefas regulares vinculadas a um mandato, a um
candidato ou a uma frao do partido e pode receber salrio para isto. Este militante
pode esperar, assim, caso o partido seja vitorioso, espao em forma de cargos
no governo.

A atividade poltico-partidaria , portanto, o sinnimo inafastvel da atividade

poltico-eleitoral. A finalidade da ao politica aqui no a mesma dos grupos de
presso, dos movimentos sociais ou dos lobbies, mas sim a de alcanar o poder. A
atuao recai diretamente sobre as aes capazes de garantir vitria poltica
atravs do sufrgio. Nesses termos, a chamada militncia poltico-partidria tem um
claro carter de profissionalizao e de regularidade quase laboral. Requer
assiduidade, compromisso e assuno de tarefas de natureza burocrtica. A
dedicao atividade poltico-partidaria se insere no rol especfico da atuao na
estrutura do partido, seja na direo do pleito por mandato representativo, seja na
dinmica da atividade poltico-burocratica de apoio.

A simpatia ideolgica, a militncia eventual, a manifestao pblica de apoio

(a candidato, ideia ou programa) ou a participao eventual em atividades de partido
ou manifestaes de rua organizadas por redes de movimentos sociais no
caracterizam necessariamente atividade poltico-partidria por conta da ausncia da
regularidade e do labor, da falta de objetivo eleitoral e vinculao a mandato,
corrente ou mesmo a partido definido, e que implicariam na ideia de dedicao,
conforme se exige no texto constitucional.

25
b) se a atividade "Funk contra o golpe" pode ser tida como atividade
poltico-partidria;

A atividade Funk contra o golpe foi organizada como articulao de um

grupo de interesse, classificado facilmente como rede de movimentos sociais, com o
objetivo especfico de protestar contra o impeachment da Presidente Dilma
Rousseff, aglutinando um pblico pluralista e mesmo no usual das manifestaes
de carter exclusivamente poltico-partidrio: os moradores das favelas, a juventude
ligada culturalmente msica e ao movimento funk. Os grupos de interesse, as
associaes e movimentos envolvidos no caso foram a Associao Cultural Liga do
Funk, de So Paulo, a empresa Furaco 2000, do empresrio e funkeiro carioca
Rmulo Costa, e a Frente Brasil Popular (descrita acima e classificvel como rede
de movimento social capaz de fomentar mobilizaes na esfera pblica, como
sustenta Scherer Warren). Estas agremiaes culturais e sociais organizaram atos
nas capitais do Rio e de So Paulo. A atividade carioca ocorreu na Avenida
Atlntica, em Copacabana.

Segundo notcias veiculadas em meios de comunicao, a manifestao

comeou por volta das 08h e dispersou por volta das 14h. Reuniu um conjunto de
MCs, funkeiros, que realizaram um baile funk com som e transmisso de
30
msicas caractersticas, intercaladas de discursos contra o golpe. No mais
ocorreu at o presente momento manifestao com estas caractersticas. Tudo
indica, portanto, de que no tratou-se de uma atividade regular de partido, de uma
reunio com objetivos eleitorais ou mesmo de uma manifestao de cunho
propagandstico com fito a se alcanar o poder poltico.

30
Cf. MENDONA, alba Valria; BARREIRA, Gabriel. Manifestantes fazem baile funk contra o
impeachment em Copacabana. In: G1. Disponvel em:
http://g1.globo.com/rio-de-janeiro/noticia/2016/04/manifestantes-fazem-baile-funk-contra-o-impeachment-em-c
opacabana.html Acesso em: 03 maio 2016.
26
 A manifestao Funk contra o golpe objetivou disseminar a informao,
considerada correta pelos seus autores e divulgadores, segundo a qual a crise
econmica e institucional do pas foi articulada com o objetivo de derrubar a
Presidente Dilma Rousseff do governo. Segundo falas variadas durante o evento,
seus oradores consideram que as acusaes produzidas pela oposio no
poderiam ser, horas depois, acolhidas pela Cmara de Deputados, visto que elas
no condizem com a realizao de crimes de responsabilidade pela Presidente da
Repblica. Por tal motivo, consideram que apear a Presidente do poder no seria
um movimento jurdico-poltico alicerado pela constituio, mas sim um golpe de
Estado, perpetrado com o apoio dos meios de comunicao de massa.

A partir desta breve descrio, se pode determinar que o objetivo poltico, o

alvo principal da manifestao Funk contra o Golpe foi gerar presso popular,
articular um conjunto de associaes civis vinculadas a indivduos marginalizados e
produzir movimentao nos meios de comunicao. Assim foi feito com a finalidade
de convencer ou alterar a posio dos parlamentares federais renidos na Cmara
de Deputados naquele mesmo dia no perodo imediatamente posterior ao ato de
Copacabana , para que os mesmos no decidissem pelo voto sim, isto , pelo voto
que chancelaria como acabou ocorrendo a adimissibilidade do pedido de
impeachment da Presidente Dilma Rousseff.

O esclarecimento deste objetivo e de sua tempestividade fundamental

porque, por eles, se pode identificar que sua organizao, embora de clara simpatia
dos partidos aliados ao governo, tinha um escopo delimitado material (contra o
impeachment) e temporalmente (produzir efeito imediato sobre a votao) e,
enquanto rede de articulao social, fazer valer a atividade fim de mobilizao da
esfera pblica. Iniciado o momento de votao em Braslia, a manifestao j havia
dispersado completamente. Isto significa que ali no se tratou propria e
especificamente de atividade poltico-partidria, dentro das limitaes

27
determinadas pela vedao constitucional para a participao dedicada de juzes
em afazeres poltico-partidrios.

O protagonismo dos grupos de presso e a dinmica operacional da

atividade funk contra o golpe enquanto presso ou lobby, mesmo que a Frente
Popular uma das entidades organizadoras tenha participado, afastam
conceitualmente a manifestao como sendo uma atividade exclusiva ou mesmo
essencialmente poltico-partidria. O que predomina na descrio do evento a
presena do que a sociloga Ilse Scherer Waren denomina de formas de articulao
inter-organizacionais ou mesmo o que se mostrou mais complexo em termos de
organizao nacional e de participao e presena de variadas associaes e
coletivos que marcavam objetivos sociais e culturais distintos uma rede de
movimento social de envergadura. Assim, a atividade em si, a manifestao
denominada Funk contra o Golpe, foi coordenada por grupos de presso,
associaes de natureza cultural e por uma frente poltico-social, conglomerados em
um movimento que no podem ser confundidos com partidos o que descaracteriza
a existncia de atividade poltico-partidria, conforme conceituado acima.

c) se as condutas dos juzes reclamados pode ser tida como atividade

poltico-partidria ou de alguma forma ser tida como atividade incompatvel
com a funo de magistrado

Os marcos conceituais que delimitam a atuao poltico-partidria so

consistentes, precisos e tm uma tradio considervel, seja na cincia poltica, na
sociologia ou mesmo na histria constitucional brasileira. Da incurso realizada
nestes continentes disciplinares extrai-se com segurana alguns elementos
informadores, capazes de clarificar a conduta dos consulentes. Estas balizas do
conta de que a atividade poltico-partidria contm um forte contedo institucional,

28
visto serem os partidos polticos instituies habituais na organizao da vida social
em sua relao com o Estado. Estas amarras institucionais so capazes de apontar
exatamente que a atividade poltico-partidria no pode ser exercida eventual,
subsidiria ou autonomamente. As amarras burocrticas, laborais e ideolgicas que,
se seguidas, orientam a formao de quadros partidrios e os colocam disposio
na disputa eleitoral, no so passves de caracterizao por conta da participao
em manifestao cultural e poltico-social, como a do Funk contra o golpe.

Os consulentes foram at a praia de Copacabana, convidados a subir no

carro de som, manifestaram as suas opinies sobre o objeto especfico do protesto
se colocaram como juzes, juristas e cidados contra o impeachment, arguram
faz-lo em defesa do estado de Direito e da legalidade e foram embora. Se
convidados para realizarem palestras em Universidades, tambm na condio de
juzes e professores, e se tivessem se identificado como tal e realizado exatamente
os mesmos discursos tambm estariam incorrendo na mesma atividade, qual seja, a
de livremente expressarem as suas opinies.

O fato de o ato ter sido organizado por um conjunto de movimentos sociais,

inclusive com a participao de indivduos filiados partidos polticos de diversa
posio estratgica e ideolgica, isto por si s no autoriza a afirmao de que se
est diante da dedicao atividade poltico-partidria. Para que tal ocorresse, a
regularidade da participao em atividades e reunies de partido, a organizao da
vida laboral para a busca de cargos dentro do partido ou do Estado, a participao
em campanhas eleitorais com a finalidade da eleio de candidatos do partido, em
resumo, a militncia exigida comumente de um filiado, teria que ser comprovada ou
mesmo verificada. Tais elementos no constam da descrio ftica, isto , da
descrio da participao dos consulentes seja no ato da praia de Copacabana,
seja nas manifestaes polticas de opinio nas redes sociais.

29
 Vale salientar, a contrrio senso, que uma quantidade significativa, qui
maior que a dos consulentes ora reclamados, tem se manifestado efusivamente em
manifestaes de cunho semelhante e em redes sociais advogando a legitimidade
do impeachment sem que isto tenha chamado a ateno de qualquer Tribunal de
Justia do pas como sendo caracteres de dedicao a atividade poltico-partidria.
Em assim sendo embora esta suposio carea de comprovao emprica e
estatstica para alm do que pode ser observado nos meios de comunicao e nas
redes sociais os consulentes, realizando exatas aes numa chave ideolgica
diversa no podem, por isto, ser considerados incursos na vedao constitucional
ora reclamada pelo PAD.

Nesse sentido, a participao ativa, atravs da realizao de discursos de

cunho poltico-jurdico, durante a manifestao aludida a singela e mais clara
demonstrao da simples liberdade de expresso intelectual, ideolgica, de opinio
poltica ou, eventualmente, de opinio poltico-social. Pelo que os consulentes de
forma alguma realizaram atividade que pudesse ser compreendida como
incompatvel com a funo de magistrados.

Consideraes Finais

Considerando que a vedao constitucional magistratura no que tange a

envolvimento partidrio apresenta uma definio objetiva que limita a interpretao
da atividade poltico-partidria;

Considerando que esta limitao a existncia comprovada de dedicao

atividade poltico-partidria;

30
 Considerando que as atividades realizadas esporadicamente, eventualmente,
ou sem ligao direta com as finalidades nucleares dos partidos polticos no
perfazem a descrio de aes que caracterizariam o afastamento da atividade
judicante ou a imerso na atuao facciosa permanente que determinaria a
parcialidade do julgador em questes de natureza poltica;

Considerando que as manifestaes de opinio, seja atravs de textos de

facebook, seja atravs de palestras ou falas em praa pblica, no se caracterizam
como dedicao atividades partidrias, mas como atividades de manifestao
poltica, poltico-ideolgica ou poltico-social garantidas pela Constituio;

Considerando que a participao dos consulentes no se caracterizou como

atividade regular, como dedicao que os tenham afastado das funes judiciais;

Considerando que o pluralismo poltico e as manifestaes pblicas de

opinio, ou manifestaes de carter social e cultural sejam elas realizadas onde
for, inclusive em carros de som ou trios eltricos, so autorizadas pela Constituio
e no caracterizam dedicao atividade poltico-partidria;

Considerando que os consulentes no se colocaram como pretendentes a

mandatos polticos ou em disputa por cargos governamentais e nos partidos que
compuseram, no momento do ato sub judice, uma rede de movimento social
articulada em mobilizao na esfera pblica;

Concluo que no h motivos, somente considerando os fatos apresentados,

para que se considere os consulentes incursos na vedao constitucional referente
dedicao atividade poltico-partidria visto no ter sido esta a atividade
verificada nas aes narradas pelo PAD.

Este o parecer.

Rio de Janeiro, 02 de maio de 2016

31
 Rogerio Dultra dos Santos

Nota: O presente parecer foi concedido gratuitamente e deriva de reflexes e

pesquisas do autor nas reas de Cincia Poltica, Sociologia, Histria e Teoria
Constitucional Brasileira.

Informaes Curriculares do autor: Possui graduao em Direito pela

Universidade Catlica do Salvador (1997), mestrado em Teoria, Sociologia e
Filosofia do Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (2000) e doutorado
em Cincia Poltica pelo antigo Instituto Universitrio de Pesquisas do Rio de
Janeiro, IUPERJ (2006). Atualmente Professor Associado I do Departamento de
Direito Pblico da Universidade Federal Fluminense (UFF), Pesquisador Vinculado
ao Instituto Nacional de Cincia e Tecnologia/Instituto de Estudos Comparados em
Administrao de Conflitos (INCT/INEAC) da UFF e Avaliador ad hoc da CAPES na
rea do Direito. Foi fundador e primeiro Coordenador do Programa de
Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito Constitucional da UFF (2011-2014),
Presidente da Comisso da Verdade do Municpio de Niteri, representando o corpo
docente da UFF (2013-2016), Coordenador do Curso de Direito da Universidade do
Vale do Itaja (UNIVALI-SC), entre 2005 e 2006, Vice-Presidente do Conselho
Penitencirio do Municpio de Cricima (SC), entre 2000 e 2001, Coordenador
executivo de projeto de pesquisa no Instituto de Segurana Pblica da Secretaria de
Segurana Pblica do Estado do Rio de Janeiro (2006), Coordenador do Ncleo de
Estudos de Excluso e Violncia (NEEV) da UENF (2007-2008) e Professor do
Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Sociologia Poltica da Universidade
Estadual do Norte Fluminense Darcy Ribeiro (UENF). Tem experincia nas reas de

32
Direito e Cincia Poltica, atuando principalmente nos seguintes temas: teoria
constitucional, pensamento poltico-jurdico brasileiro, teoria do direito e segurana
pblica.

Link para o Currculo lattes:

http://buscatextual.cnpq.br/buscatextual/visualizacv.do?id=K4706273H6

33