Ciclo Grado Medio Gestin Administrativa Principios de Gestin Administrativa Pblica

Leccin 1
Las fuentes del Derecho. La separacin de poderes

ndice

1. Introduccin.

2. Las divisiones del derecho.

3. Las fuentes del Derecho.

3.1. La Ley.
3.2. La costumbre y los usos sociales y convencionales.
3.3. Los principios generales del Derecho.
3.4. La Jurisprudencia.
3.5. Los Tratados Internacionales.

4. La separacin de poderes.

4.1. El poder Legislativo.

4.2. El poder Ejecutivo.
4.3. El poder Judicial.

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LECCIN 1
LAS FUENTES DEL DERECHO. LA SEPARACIN DE PODERES.

1. INTRODUCCIN.

En el desarrollo de las actividades cotidianas de cualquier persona, como puede

ser utilizar un medio de transporte, adquirir comida o vestido, matricularse en un centro
docente, participar en unas elecciones, etc., se estn realizando actos jurdicos que,
aunque no seamos conscientes de ello, estn sometidos al Derecho.

En otros casos, el alcance jurdico de los hechos es ms claro y manifiesto: nos

quitan la cartera o acudimos a una comisara de polica para que se inicie una actividad
dirigida a descubrir al culpable e imponerle la pena correspondiente; nos ponen una
multa por no habernos detenido ante un semforo en rojo; compramos algn bien a
plazos y no pagamos peridicamente, por lo que probablemente vamos a ser
demandados ante los tribunales, etc.

Si analizamos los ejemplos que acabamos de ver y propusiramos otros tantos,

podremos llegar a la conclusin de que todos ellos guardan un elemento comn que es
el que les da significado jurdico a ese elemento y es el siguiente: en todos esos casos
podemos exigir de otros una conducta determinada u otros nos la pueden exigir a
nosotros. Pero para que ello sea posible es preciso que exista un conjunto de normas
establecidas por virtud de las cuales, dados unos hechos, surjan esas posibilidades de
reclamar o de quedar sujetos a una reclamacin. Si yo puedo exigir que me entreguen el
peridico a cambio de su precio es porque hay una norma o un conjunto de normas que
as lo disponen, como preceptan tambin que el vendedor pueda pedirme el pago del
precio siempre que l y yo hayamos convenido realizar este cambio de un objeto por
una suma de dinero.

La existencia de una norma es, por tanto, lo que da soporte jurdico a los hechos
antes citados y, en general, a todos aquellos que nos ponen en contacto con el Derecho.

De esta manera podemos llegar a una definicin del Derecho como "un
conjunto de normas y principios, escritos o no, que, con la idea de justicia, regulan la
convivencia y pueden ser impuestos por la fuerza".

Observa que lo caracterstico del Derecho no es simplemente el reconocimiento

de unas normas como obligatorias, sino el ir acompaadas de la posibilidad de
imponerlas por la fuerza.

2. LAS DIVISIONES DEL DERECHO.

Dentro del Derecho se distinguen grupos o conjuntos de normas que, por

referirse a sectores individualizados de la vida social y por apoyarse en unos principios
comunes, los diferencian de otros grupos de normas.

Existe una primera divisin que se puede decir que es la divisin por
antonomasia o divisin primaria.

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Esta divisin es la que separa al Derecho en Derecho Pblico y Derecho

Privado.

El Derecho privado es el Derecho de la utilidad de los particulares, frente al

Derecho pblico, que realizara la utilidad general.

Para ver la diferencia con mayor claridad se puede decir que el Derecho privado
es un Derecho pensado para regular las relaciones entre los individuos, cuando stos
actan en su propio nombre y en defensa de sus legtimos intereses. Igualmente el
Derecho privado regula relaciones entre los particulares y las Administraciones
Pblicas cuando stas actan de forma privada y no en inters pblico.

El Derecho pblico, por el contrario, es el que regula la actividad del Estado

y de los entes y organismos pblicos entre s, y tambin las relaciones de stos
organismos con los particulares, cuando el organismo en cuestin desarrolla su
actividad en la consecucin de intereses generales. En este caso, no existe en la relacin
una estricta igualdad entre las partes, ya que aparece la preponderancia de la
Administracin Pblica frente a los intereses de los particulares. Sin embargo, y esta es
otra nota distintiva, en el Derecho privado no existe preponderancia alguna entre las
partes, ya que se sitan en un plano de igualdad absoluta.

Una vez establecida la divisin primaria, podemos realizar las divisiones del
Derecho por ramas jurdicas que puedes observar en el siguiente cuadro:

CLASES DE DERECHO RAMAS DEL DERECHO

Derecho Administrativo
Derecho Poltico
Derecho Internacional Pblico
DERECHO PBLICO Derecho Penal
Derecho Procesal
Derecho Fiscal
Derecho Comunitario (Unin Europea)

Derecho Laboral

DERECHO PRIVADO Derecho Internacional Privado

Derecho Civil
Derecho Mercantil

3. LAS FUENTES DEL DERECHO.

En sentido figurado o metafrico, se llama fuente, a la razn primitiva de

cualquier idea o la causa generatriz o productora de un hecho.

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Cuando se habla de fuentes del Derecho nos referimos a quin hace el Derecho,
de dnde surge y de cmo se manifiesta en el exterior dicho Derecho.

El ordenamiento jurdico se manifiesta a travs de una pluralidad de fuentes.

Ello supone la necesidad de clasificarlas. Una primera clasificacin de las fuentes del
Derecho es en fuentes directas y fuentes indirectas. Las fuentes directas son las que
crean por s mismas la norma jurdica, y pueden ser principales de aplicacin
preferente y subsidiarias que tienen carcter supletorio y slo se aplican en
defecto de las principales. Fuentes indirectas son las que no crean por s mismas la
norma pero ayudan a su produccin y comprensin.

FUENTES DIRECTAS:

Las leyes y las normas provenientes del Poder Legislativo o del

Ejecutivo.
La costumbre y los usos sociales y convencionales.
Los principios generales del Derecho.

FUENTES INDIRECTAS:

Los Tratados o Convenios internacionales.

La Jurisprudencia.

Clasificacin de las fuentes del Derecho

3.1. La Ley.

En una acepcin estricta, ley es la norma jurdica positiva emanada de los

rganos competentes del Estado.

La potestad de elaborar y aprobar las leyes le corresponde en nuestro pas a

las Cortes Generales (Congreso de los Diputados y Senado). No obstante, como ms
adelante veremos, en determinadas circunstancias, el Gobierno puede elaborar leyes
bajo el control de las Cortes Generales.

Las Comunidades Autnomas tambin tienen la potestad de dictar leyes, pero

dentro del mbito de su territorio y sobre materias cuyas competencias les hayan sido
transferidas en los Estatutos de Autonoma, o en otras leyes del Estado.

3.2. La Costumbre y los Usos sociales y convencionales.

En el lenguaje vulgar la palabra "costumbre" significa cualquier uso o hbito de

la vida social (costumbre de hecho). Pero en sentido jurdico la costumbre comprende
slo los usos sociales que son fuente de normas jurdicas (costumbre de Derecho).

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As pues, desde el punto de vista jurdico llamamos costumbre a la norma de

conducta nacida de la reiterada y constante prctica social, y considerada como
obligatoria por la comunidad.

La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, esto quiere decir que no se
podr aplicar la costumbre, aunque exista, si la conducta ya viene regulada por la ley.
Adems la costumbre, para que pueda ser aplicada no podr ser contraria a la moral, al
orden pblico y debe resultar probada (Art. 1.3 C.C.).

Por su parte, los usos sociales son los modos ordinarios de conducta de las
gentes en los diversos rdenes de la actividad humana. Constituyen lo que se podra
denominar como reglas de trato social que, aunque no son normas jurdicas, en muchos
casos son respetados ms que stas. El C.Civil dice en su Art. 1 que "los usos jurdicos
que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la
consideracin de costumbre.

3.3. Los Principios Generales del Derecho.

Se puede decir que son aquellas ideas y fundamentos que, sin estar escritos,
constituyen la base del ordenamiento jurdico e inspiran la formacin de ste.

Dice el Art. 1.4 del C.C. que "los principios generales del derecho se aplicarn
en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del
ordenamiento jurdico".

ALBADALEJO define los principios generales del Derecho como "las ideas
fundamentales que informan nuestro Derecho positivo contenido en leyes y
costumbres y, en ltima instancia, aquellas directrices que derivan de la Justicia
tal como se entiende por nuestro ordenamiento jurdico".

Por ltimo, solo queda decir que los principios generales del Derecho son, como
la Costumbre y los Usos, fuente subsidiaria, esto es, slo se aplicarn en defecto de ley
y costumbre.

3.4. La Jurisprudencia.

Se podra decir que jurisprudencia significa "arte de aplicar o interpretar el

Derecho" o , ms exactamente "arte de aplicar e interpretar el Derecho realizado
en la prctica de los Tribunales".

La jurisprudencia se manifiesta por una serie de sentencias uniformes dictadas

sobre casos semejantes.

Segn la categora del Tribunal que pronuncia las sentencias en cuya doctrina se
contiene la jurisprudencia, sta puede ser "pequea jurisprudencia" cuando aquellas
proceden de un Tribunal inferior; y jurisprudencia en sentido estricto cuando proceden
del Tribunal Supremo.

As, podemos decir que jurisprudencia es "el criterio constante y uniforme de

aplicar el Derecho, mostrado en las sentencias del Tribunal Supremo". De aqu se

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deduce que para que existe jurisprudencia no basta con una nica sentencia sino que son
necesarias reiteradas resoluciones de idntica ndole dictadas por el Tribunal Supremo.

3.5. Los Tratados Internacionales.

Son acuerdos regidos por el Derecho Internacional, celebrados entre Espaa y

otro u otros Estados o entre Espaa y un organismo u organismos internacionales;
tambin se pueden denominar Convenios, Acuerdos, Convenciones, Protocolos, etc.

2. LA SEPARACIN DE PODERES.

Aunque la teora de la separacin de poderes aparece inequvocamente unida al

nombre de Montesquieu, la divisin de poderes tal como opera en el da de hoy en todos
los Estados constitucionales tiene una relacin muy remota con dicha teora. De donde
arranca de verdad la divisin de poderes del Estado democrtico no es de la Revolucin
Francesa, sino de la Revolucin Americana. El esquema planteado en la Constitucin
Federal de 1787 es el que da carta de naturaleza a la divisin de poderes de los actuales
Estados democrticos.

Antes de llegar a la propia separacin de poderes, hemos de recalar en el origen.

En un Estado democrtico existe un poder originario que reside en el pueblo. Por lo
tanto el punto de partida de toda estructura de poder democrtica descansa en este
principio denominado soberana popular y de ella parte el denominado poder
constituyente.

La consecuencia inmediata de este poder constituyente del pueblo es la

traduccin del mismo en una norma jurdica, en la Constitucin. A partir de aqu, la
norma constitucional tiene que afirmarse frente a cualquier norma que pudiera existir
con anterioridad a ella y, en su consecuencia prevalecer sobre ella, hacindola
desaparecer.

Hay que tener en cuenta que la funcin Constituyente cuyo fin es la Constitucin
es una funcin poltica, lejana a conceptos jurdicos, siendo que su objetivo es una
norma jurdica. La NORMA JURDICA por excelencia en cualquier Estado
democrtico.

Es entonces la Constitucin, la que estructura todo el ordenamiento jurdico del

Estado, y como no, la estructura de la separacin de poderes.

4.1. El poder legislativo.

CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978

Art. 66

1. Las Cortes Generales representan al pueblo espaol y estn formadas por el

Congreso de los Diputados y el Senado.

2. Las Cortes Generales ejercen la potestad legislativa del Estado, aprueban sus
Presupuestos, controlan la accin del Gobierno y tienen las dems competencias
que les atribuya la Constitucin.

3. Las Cortes Generales son inviolables.

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El Congreso se compone de un nmero mnimo de 300 y un mximo de 400

diputados (en la actualidad 350) y el Senado 208 senadores; los diputados y senadores
son elegidos cada cuatro aos mediante sufragio universal, libre, igual, directo y secreto
(elecciones generales).

La funcin de las Cortes Generales se concreta en tres apartados:

1. El primero de ellos responde a la exigencia de creacin del derecho en la

sociedad: la voluntad del Estado, la ley debe ser la voluntad poltica de la
sociedad.

2. El segundo responde a la exigencia de consentimiento de la sociedad en la

determinacin de la vida econmica del Estado.

3. El tercero responde a la exigencia de vigilancia de la propia sociedad sobre la

forma en que el Gobierno ejecuta las decisiones legislativas y hace uso de los
recursos presupuestarios aprobados por el Parlamento.

Por ltimo, la inviolabilidad de las Cortes Generales, significa que no pueden

ser objeto de control, represin o actuacin que limite los poderes que
constitucionalmente le estn atribuidos. Los miembros de las Cortes gozan de
inmunidad y slo podrn ser detenidos en caso de flagrante delito. No podrn ser
inculpados ni procesados sin previa autorizacin de la Cmara respectiva.

4.2. El poder ejecutivo.

El Gobierno es quien ejerce la potestad ejecutiva. El Gobierno es el poder en el

que mejor se expresa la naturaleza principal del Estado. El Gobierno es, en cierta
medida, el Estado, que est para hacer lo que se tenga que hacer, lo que necesite la
sociedad.

El Gobierno se forma mediante el procedimiento de investidura de su presidente

y cesa por la celebracin de elecciones generales, prdida de confianza parlamentaria
(mocin de censura o cuestin de confianza), dimisin o muerte de su presidente.

CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978

Art. 97

El Gobierno dirige la poltica interior y exterior, la Administracin civil y militar y la

defensa del Estado. Ejerce la funcin ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo
con la constitucin y las leyes.

Art. 98

1. El Gobierno se compone del Presidente, de los Vicepresidentes, en su caso, de los

Ministros y de los dems miembros que establezca la ley.

2. El Presidente dirige la accin del Gobierno y coordina las funciones de los dems
miembros del mismo, sin perjuicio de la competencia y responsabilidad directa de
stos en su gestin.

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La Administracin pblica se corresponde especialmente con la funcin

ejecutiva, hasta el punto de que en muchas ocasiones se confunden Administracin
Pblica y poder ejecutivo.

CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978

Art. 103

1. La Administracin Pblica sirve con objetividad los intereses generales y acta de

acuerdo con los principios de eficacia, jerarqua, descentralizacin,
desconcentracin y coordinacin, con sometimiento pleno a la ley y al Derecho.

2. Los rganos de la Administracin del Estado son creados, regidos y coordinados de

acuerdo con la ley.

En ocasiones, el poder ejecutivo tambin realiza funciones legislativas como ya

veremos, aprobando decretos, reglamentos, etc., y funciones judiciales resolviendo
recursos como fase previa a la intervencin de los Jueces y Tribunales.

4. El poder judicial.

De entre las funciones del Estado la jurisdiccional, como su propio nombre

indica, es aquella que consiste en "decir derecho" o, mejor an, en decir el derecho
aplicable a los casos controvertidos.

Nuestra Constitucin ha situado al Poder Judicial en una posicin de especial

preeminencia respecto de los dems poderes que coexisten con l en el Estado
democrtico de Derecho. En efecto, en primer lugar, el Poder Judicial es
configurado constitucionalmente como garante de los derechos y libertades
individuales, de tal modo que su intervencin es precisa en los supuestos de restriccin
de los mismos (as, por ejemplo, exceptuando el caso de flagrante delito, slo mediante
resolucin judicial es posible la entrada en un domicilio particular sin consentimiento de
su titular). En segundo lugar, el Poder Judicial controla la potestad reglamentaria y
la legalidad de los actos del Gobierno y de toda la Administracin pblica, as
como el sometimiento de sta a los fines que la justifican (Art. 106.1 de la
Constitucin Espaola C.E.). En tercer lugar, el Poder Judicial juega un papel
importantsimo en el control de la constitucionalidad de las leyes, por cuanto a partir
de los tres meses posteriores a su publicacin, nicamente son susceptibles de control a
travs de la llamada "cuestin de inconstitucionalidad" (Art. 163 C.E.).

CONSTITUCIN ESPAOLA DE 1978

Art. 117

1. La justicia emana del pueblo y se administra en nombre del Rey por Jueces y
Magistrados integrantes del poder judicial, independientes, inamovibles,
responsables y nicamente sometidos al imperio de la ley.

2. Los Jueces y Magistrados no podrn ser separados, suspendidos, trasladados ni

jubilados, sino por alguna de las causas y con las garantas previstas en la ley.

I.E.S. Helipolis -Sevilla- Leccin 1 8

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Independientes: El Juez es independiente porque est nicamente sometido a la

ley, esto es, a fin de que pueda aplicar imparcialmente al ley. Por tanto el Juez es
dependiente de la ley e independiente de cualquier otro poder del Estado. Con
esto se consigue la objetividad absoluta del Juez, que al no depender mas que de
la ley, se obliga a aplicarla de forma objetiva y rigurosa en cualquier caso que se
le presente.

Inamovibles: Se trata de una segunda garanta para que el Juez siga siendo
independiente y objetivo. En este caso la inamovilidad hace referencia a que el
Juez no podr ser separado de su oficio mientras su conducta no justifique una
decisin de tal naturaleza.

Responsables: En cuanto que responden de su actuacin slo frente a la ley. Al

ser independientes e inamovibles, y solamente sometidos al imperio de la ley,
asumen la responsabilidad en la aplicacin de las normas.

La organizacin de los tribunales en Espaa se produce de forma jerarquizada,

esto es, en forma de pirmide.

Para verlo con mayor claridad, proponemos el siguiente grfico:

TRIBUNAL SUPREMO

AUDIENCIA NACIONAL

TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA DE LAS

COMUNIDADES AUTNOMAS

AUDIENCIAS PROVINCIALES

JUZGADOS DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, DE LO SOCIAL, DE

VIGILANCIA PENITENCIARIA, DE MENORES

JUZGADOS DE PRIMERA INSTANCIA E INSTRUCCIN

JUZGADOS DE PAZ

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Es el rgano jurisdiccional superior en todos los

rdenes, salvo lo dispuesto en materia de garantas
constitucionales. Tiene jurisdiccin en todo el Estado.
TRIBUNAL SUPREMO Est integrado por la Sala 1 de lo Civil, la Sala 2 de lo
Penal, la Sala 3 de lo Contencioso-Administrativo, la
Sala 4 de lo Social y la Sala 5 de lo Militar.

Tiene jurisdiccin en todo el Estado. Est integrada por

las Salas de lo Penal, de lo Contencioso-Administrativo
AUDIENCIA NACIONAL y de lo Social, as como por un Juzgado de lo Penal y los
juzgados centrales de instruccin.

Son el mximo rgano jurisdiccional de las

TRIBUNALES SUPERIORES DE
comunidades Autnomas con jurisdiccin en el territorio
JUSTICIA de stas. Se componen de las mismas Salas que el T.S.

Tienen su sede en la capital de la provincia, de la que

AUDIENCIAS PROVINCIALES
toman el nombre teniendo jurisdiccin slo en el
territorio de la misma. Asimismo, en cada provincia
habr uno o ms Juzgados de lo Contencioso-
Administrativo, de lo Social, de Vigilancia Penitenciaria
y de Menores.

JUZGADOS DE PRIMERA INSTANCIA Ejercen su actividad en una comarca cuya cabecera es el

E INSTRUCCIN partido judicial.

Existen en cada municipio donde no exista Juzgado de

Primera Instancia e Instruccin. El Juez que lo dirige es
JUZGADOS DE PAZ un Juez lego, esto es, no es profesional del Derecho y
son elegidos por el Pleno municipal por un periodo de
cuatro aos.

Aunque el Tribunal Constitucional es considerado como un tribunal al margen

de la Administracin de Justicia, es el intrprete supremo de la Constitucin,
extendiendo su jurisdiccin a todo el territorio nacional.

Para mantener la independencia del poder judicial respecto de los dems poderes
del Estado, la Constitucin Espaola cre el Consejo General del Poder Judicial, que
se encarga del nombramiento, ascensos, inspeccin y rgimen disciplinario de los jueces
y magistrados, as como de la inspeccin de juzgados y tribunales.

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Mapa conceptual

Esquema resumen

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Esquema resumen, continuacin

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Leccin 1
Las fuentes del Derecho. La separacin de poderes

Ejercicios

1 Propn 5 ejemplos de actos cotidianos que no comporten trascendencia jurdica.

2 Propn 5 ejemplos de actos cotidianos que constituyen actos jurdicos o con

trascendencia jurdica.

3 Qu es lo que convierte a un acto cotidiano en acto jurdico?.

4 Cul es el instrumento con el que el Estado fuerza al cumplimiento de las

normas?.

5 En qu se diferencia el Derecho Pblico y el Derecho Privado?.

6 Enumera las fuentes del Derecho.

7
Comenta la particularidad del Derecho Laboral en su encuadramiento como
Derecho Pblico y Derecho Privado.

8 A quin encomienda la Constitucin espaola el Poder Legislativo?.

9 Explica en qu consiste el Poder Legislativo.

10 A quin encomienda la Constitucin espaola el Poder ejecutivo?.

11 Explica en qu consiste el Poder Ejecutivo.

12 A quin encomienda la Constitucin espaola el Poder Judicial?.

13 Explica en qu consiste el Poder Judicial.

14 Confirma a qu Poder estn sometidos los Jueces y Magistrados, segn prescribe

la Constitucin espaola.

I.E.S. Helipolis -Sevilla- Leccin 1 13

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15 Qu posicin ocupa el Tribunal Constitucional en la jerarqua de los Tribunales

espaoles?.

16 La ms alta instancia judicial en Espaa viene representada en qu Tribunal?.

17 Explica porqu los Jueces y Magistrados son independientes. Qu significa eso.

18 Razona qu ocurrira, segn tu opinin, si los Jueces y Magistrados no fueran

independientes en el desempeo de su funcin judicial.

19 Busca en Internet y averigua cuntas Constituciones hemos tenido a lo largo de nuestra

historia.

20 Cuntos presidentes del gobierno hemos tenido?

21 Cuntas monarquas hay en la Unin Europea?

El artculo 14 de la Constitucin establece la igualdad de todos los espaoles, sin que

22 pueda haber discriminacin por razn de sexo. Por otro lado, el artculo 57 de la
Constitucin establece que se prefiere el varn a la mujer para heredar la Corona. Son
compatibles los dos artculos? Se contradice la Constitucin?. Comenta esta paradoja.

Entrar en la pgina del Defensor del pueblo y contesta a las siguientes preguntas:
23 Qu funcin tiene?
En Andaluca existe Defensor del pueblo Andaluz? O Es nico para
todo el territorio nacional?. Si existe indica su nombre y donde tiene su cede.
Cmo podra contactar con l?. Para qu podra hacerlo?.

24 Busca en Internet los conceptos de los distintos Derechos.

Diferencia entre Mocin de Censura y cuestin de confianza. ( Para la mocin de

25 censura es necesario la mayora absoluta: mitad de votos ms uno de los votos
emitidos. Para la cuestin de confianza es necesario mayora simple: ms votos a favor que en
contra).

26 Busca antecedentes Constitucionales anteriores a la Constitucin Espaola de 1978.

Direcciones tiles:

http://es.wikipedia.org/wiki/

I.E.S. Helipolis -Sevilla- Leccin 1 14