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Para la apertura de un proceso concursal es necesario que se den dos presupuestos: uno
objetivo: El estado de cesacin de pagos y otro subjetivo: que sea una persona fsica o jurdica
admitida por Art. 2 de la ley 24522. El estado de cesacin de pagos se da al momento en que
una persona fsica o jurdica -titular del patrimonio afectado- no puede afrontar con
regularidad y liquidez sus compromisos y obligaciones habituales. Y esta situacin debe ser
acreditada por medio de hechos exteriores y reveladores.
DERECHO CONCURSAL
Los principios del derecho concursal son aquellos que dan lineamiento a esta forma o proceso
de prevenir, salvar o liquidar una empresa ante una situacin de cesacin de pagos. Se puede
decir con claridad que los principios fundamentales son los siguientes:
Universalidad: El deudor debe formalizar un acuerdo con todos los acreedores que
participen del proceso concursal.
Celeridad: el proceso est establecido para que sea ejecutado de manera rpida y con
efectos prximos en el tiempo.
Economa: la posibilidad e dirimir todos los problemas de un deudor con sus acreedores
en un solo proceso hace que sea menos costoso.
En una demanda de ejecucin individual juegan los intereses del actor y demandado haciendo
primar el principio dispositivo. En cambio de la ejecucin colectiva donde estn en juego
intereses de mayor generalidad - los derechos de los acreedores quedan sujetos a la apertura
de concurso o de la quiebra. Donde adems el patrimonio afectado por la cesacin de pagos
puede ser el de una actividad empresaria donde resulten comprometidos intereses que
superen por sus efectos sociales - a los del deudor y sus acreedores. Es por esto que se
explica en este proceso la preeminencia del sistema procesal inquisitivo con mayores
facultades al juez concursal y algunas prerrogativas al sndico que es un rgano propio del
proceso en estudio y auxiliar del juez.
Es imperativa porque las reglas concursales no pueden ser dejadas sin efecto prevaleciendo
sobre cualquier acuerdo eventual inter partes.
Es sustancial porque muchas de sus normas atienden a los derechos de fondo de los sujetos
involucrados modificando en mayor o menor medida el derecho sustancial comn.
En nuestro sistema legal el concurso admite dos especies, la quiebra del deudor donde lo que
se persigue es la liquidacin de sus bienes para ser imputados a los pagos de sus acreedores; y
el concurso preventivo que tiene como finalidad la reorganizacin de la empresa del deudor.
Este ltimo admite una versin extrajudicial o abreviada porque en realidad es necesaria su
homologacin que consiste en un acuerdo entre el deudor y sus acreedores (todos o varios)
que luego de ser homologado puede ser expandido en sus efectos contra los dems
acreedores, previo cumplimiento de lo establecido en art. 69 de la ley 24.522. Como se puede
observar desde un contrato transaccional vlido para sus partes se extienden sus efectos a los
dems acreedores como una verdadera muestra del inters pblico considerado por el
legislador en esta normativa especial.
El acuerdo preventivo slo puede ser solicitado por el deudor. Al igual que la quiebra
voluntaria. En ambos casos la sola presentacin es tomada como confesin y reconocimiento
del estado de cesacin de pagos requerido en art. 79 inciso 1ero de ley 24.522. La quiebra
necesaria puede ser pedida por cualquier acreedor con deuda exigible.
Se puede afirmar que el concepto tutelar de los derechos en este sistema normativo ha ido
experimentando una evolucin. Desde la quiebra inicial donde los efectos para el fallido eran
bastantes funestos se fue advirtiendo la necesidad de tutelar los derechos del deudor de poder
prevenir y acordar antes de llegar quebrar para lo que surge el concurso preventivo; hasta
llegar a pensar en proteger la continuacin de la empresa cuando sta se encuentra
relacionado a tal punto que sus efectos sociales lleguen a ser negativos en caso de su
liquidacin. Pinsese en una pequea localidad de unos pocos miles de habitantes donde se
vive del trabajo de sus moradores en una fbrica local que explota las bondades y recursos
naturales de la zona. El ingreso de sus habitantes quienes tributan para el mantenimiento de
la ciudad - proviene de la fbrica que se encuentra en peligro de insolvencia. La liquidacin de
la empresa significa dejar sin recursos - entre otros - a la municipalidad, por ejemplo.
Sin dudas que el derecho positivo se encuentra abocado tanto a la defensa del crdito e
igualdad de trato de los acreedores como a la tutela del patrimonio del deudor como a la
preservacin de la actividad empresaria til.
Los pequeos concursos no sern pasibles de presentar el dictamen del contador del art. 11
inc 3 y 5 de la ley 24.522. Es optativo formar el comit de acreedores. No es aplicable el
perodo de salvataje. El sndico no cesa en su funcin con la homologacin a efectos de ejercer
el contralor del acuerdo salvo que se haya nombrado comit de control de acreedores. Si el
sndico continua cobra el uno por ciento de de lo pagado a los acreedores.
La quiebra, situacin que se trata de evitar con el concurso preventivo, es una medida
extrema, aplicada para el caso de que un deudor no pueda cumplir con sus obligaciones por
haber cado en cesacin de pagos, lo que se produce cuando su pasivo patrimonial supera el
activo, lo que determina que se halle en una situacin de insolvencia o le falta dinero efectivo
para cumplir con sus deudas, a pesar de que posea otros bienes materiales. Esto ltimo se
denomina iliquidez.
La declaracin judicial de quiebra tender a hacer un poco ms justa esta situacin que sin
embargo, no podr evitar produzca efectos nocivos para todas las partes involucradas. La
medida judicial consiste en preparar la ejecucin de todos los bienes del deudor, para asegurar
que todos sus acreedores puedan cobrar en orden a sus privilegios, y luego en igualdad de
condiciones, los acreedores quirografarios, o sea los comunes que no cuentan con garantas
reales. Evita que el deudor pueda seguir disponiendo de sus bienes, retirndolo de la
administracin de su patrimonio, para evitar seguir frustrando cada vez ms la garanta de sus
acreedores, que constituye su patrimonio, por escaso que sea, y obtener que los bienes que se
hubieren ocultado o enajenado en fraude de los acreedores, reingresen al activo patrimonial.
Para evitar que se produzca esa ejecucin colectiva de los bienes del deudor como
consecuencia de la declaracin judicial de quiebra se ha ideado la figura del concurso
preventivo, legislada en la argentina por la ley 24.522 y sus modificatorias.
Pueden ser declaradas en concurso las personas fsicas y las jurdicas de carcter privado y en
las que el estado sea parte. Se incluyen el patrimonio del causante, mientras no se incorpore al
de los herederos, y los deudores con domicilio en el exterior respecto de sus bienes en
argentina.
El concurso preventivo como dijimos es una medida judicial para evitar la quiebra, y pueden
pedirlo, mientras no sea declarada la quiebra, aquellos deudores que se hallen en cesacin de
pagos. Reviste el carcter de universal, pues comprende todos los bienes del deudor y a todos
los acreedores aunque no hayan presentado sus crditos. Posee fuero de atraccin, pues todos
los otros juicios en que el deudor se halle involucrado de carcter patrimonial son atrados por
ste, o sea deben tramitarse en el mismo juzgado del concurso. Ser el juez el que evale la
apertura del concurso preventivo o lo deniegue, en un plazo de cinco das. Al emitir su
resolucin el Juez debe identificar al deudor concursado. Si se trata de persona fsica por su
nombre y apellido y si es jurdica, determinar a qu clase social pertenece, cuales son sus
socios con responsabilidad ilimitada, y su denominacin o razn social.
Posteriormente se fija una audiencia para la designacin del sndico y se ordena la publicacin
de edictos. Luego de concluida la publicacin de edictos cuyo fin es que la situacin del
deudor sea conocida por terceros interesados, se fija un plazo entre 15 y 20 das,
prorrogable, para que se presenten los acreedores ante el sndico para verificar sus crditos,
acompaando los ttulos y documentos respectivos. El deudor debe presentar ante el
secretario del juzgado dentro de los tres das de intimado los libros que lleve segn lo
denunciado, o presentarse a constatar que no los lleva, de lo que se dejar constancia.
El sndico debe presentar los informes individuales de cada acreedor y generales, en los plazos
fijados por el juez.
Con cinco das de antelacin al perodo de exclusividad que tiene el acreedor para presentar su
propuesta de acuerdo preventivo, se realizar una audiencia informativa. Los acreedores
quirografarios (comunes, sin privilegios) denunciados por el deudor formarn un comit
provisorio hasta la homologacin del acuerdo por parte del juez.
El deudor debe presentar una propuesta al sndico y al juzgado agrupando a sus acreedores
por categoras (quirografarios, quirografarios laborales, si hubiere, y privilegiados) teniendo en
cuenta los montos y la naturaleza de sus crditos.
El Juez fijar definitivamente las categoras y los acreedores que cada una de ellas comprende,
constituyendo el comit de acreedores, formado al menos por un acreedor de cada una de las
categoras, no pudiendo excluirse en cada una al acreedor con mayor monto crediticio.
Dentro de los 30 y 60 das posteriores, el deudor cuenta con el perodo de exclusividad, para
formular a sus acreedores, por categoras, sus propuestas de acuerdo, con clusulas uniformes
para todos los acreedores de la misma categora, que pueden consistir en una quita, espera o
en ambas cosas; en la entrega de bienes del deudor los acreedores; en la formacin con los
acreedores quirografarios de una sociedad donde todos sean socios, en la reorganizacin de
antigua sociedad que es actualmente deudora; en la administracin a favor de los acreedores
de todos o de una porcin de los bienes; en la emisin de obligaciones negociables o
debentures; de bonos convertibles en acciones; u ofrecer garantas sobre los bienes de otras
personas; en la cesin de acciones de sociedades; en la capitalizacin de crditos, inclusive de
acreedores laborales, en acciones o en un programa de propiedad participada, dejando luego
abierta la posibilidad de ofrecer cualquier otro arreglo, que cuente con la conformidad
suficiente.
Cinco das antes de vencerse el perodo de exclusividad, se debe realizar una audiencia
informativa, salvo que ya hubiera obtenido la conformidad de sus acreedores, ante el juez, el
secretario, el deudor, el comit de acreedores provisorio y el resto de los acreedores que
deseen asistir, donde el deudor explicar cmo transcurre la negociacin, debiendo contestar
las preguntas que se le hiciesen.. En dicha audiencia el deudor dar explicaciones respecto de
la negociacin que lleva a cabo con sus acreedores, y los asistentes podrn formular preguntas
sobre las propuestas.