INTRODUCCION AL DERECHO

POR: SERGIO JOPIA CHAVEZ

ALUMNO DE DERECHO UAC SEDE LA SERENA

Palabras Preliminares.
El Derecho no a nacido en la vida humana por virtud del deseo de rendir
culto u homenaje a la idea de justicia, sino para colmar una ineludible
urgencia de seguridad y de certeza en la vida social. La pregunta de por
qu y para que hacen Derecho los hombre no la encontramos
contestada en la estructura de la idea de justicia, ni en el sequito de
egregios valores que la acompaan como presupuestos por ella, sino en
un valor determinado-la seguridad-,correspondiente a una perentoria
necesidad humana ANDRES CUNIO MACCHIAVELLO DEL LIBRO
MATERIALES PARA UN ESTUDIO DEL FENOMENO JURIDO

QUE ES EL DERECHO?
El derecho es un haber social cristalizado en unas formas relativamente
rgidas y estables, que resisten la espontaneidad mvil de la vida de
cuyo seno proceden y pretenden encauzarla en determinada direccin
(CONCEPTO DE ANDRES CUNIO MACCHIAVELLO DEL LIBRO MATERIALES PARA UN
ESTUDIO DEL FENOMENO JURIDO)

QUE ES EL DERECHO OBJETIVO?

Es el conjunto de normas imperativas que para mantener la convivencia
pacfica y ordenada de los hombres en sociedad regulan las relaciones
de ellos, determinadas por esas mismas normas. (CONCEPTO DEL LIBRO
DERECHO CVIL PARTE GENERAL DE ANTONIO VODANOVIC, MANUEL SOMARRIVA,
ARTURO ALESSANDRI)

QUE ES EL DERECHO SUBJETIVO?

Es un poder o seoro de la voluntad, reconocido por el ordenamiento
jurdico. (Concepto del jurista Bernhard Windscheid)

QUE ES EL DERECHO PBLICO?

Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la organizacin del
Estado y sus relaciones con otros Estados. Igualmente las que se
relacionan con la constitucin, organizacin y determinacin de los fines
de los dems entes pblicos.

QUE ES EL DERECHO PRIVADO?

es el conjunto de normas que se refieren a la persona, a su organizacin
familiar y a su actividad patrimonial

QUE ES EL DERECHO CIVIL?

es aquella rama del derecho privado comn y general, que regula, los
atributos de la personalidad, las obligaciones y contratos, los derechos
reales (bienes muebles e inmuebles) y las relaciones de familia, como el
derecho matrimonial, de filiacin, sucesiones y todo aquello que
desarrolla el derecho de familia (concepto propio del alumno)

QUE ES EL DOLO?
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro. (Cdigo civil)

ES EL DERECHO UNA CIENCIA? (INVESTIGACION PERSONAL PARA TAREA

SOLICITADA POR EL PROFESOR ALEJANDRO ROBLEDO

Para un sector de la doctrina el Derecho es una ciencia, porque recurre a

diferentes enfoques metodolgico e intrateoricos para construir
conocimientos, siendo el mtodo la clave principal para caracterizar a un
conocimiento como ciencia, por lo tanto y como indica Norberto Bobbio
una investigacin se constituye en cientfica, cuando superada y
abandonada la ambigedad y la indeterminacin del lenguaje comn, se
presenta como un sistema coherente y cerrado de proposiciones
 definidas, por lo que todo anlisis que pretenda el ttulo de ciencia, debe
contar tambin con una parte eminentemente critica, que consiste en la
construccin de un lenguaje riguroso como lo es en el derecho. Por lo
anterior es que segn lo estudiado e investigado sealo que el derecho
efectivamente es una ciencia
En cambio para otro sector de la doctrina sobre todo la del derecho internacional publico
sin embargo siguiendo la postura de los autores de los denominado derecho
internacional niega la calificacin de ciencia del derecho y prefiere considerarlo
como una rama del derecho pblico la razn de ello se debera a que toda ciencia
se define a s misma, esto es, no requiere de otra posturas doctrinaria, ni de
contenidos, ni casusticas, que la complementen o la perfeccionen, si fuese una
ciencia no debera depender de otras posturas tpicas o arquetpicas para poderla
sustentar en el tiempo como es el derecho privado o el derecho criminal o la
psicologa forense por nombrar algunos casos, hoy en da esto que afirmamos ac
cobra real importancia puesto que las ltimas resoluciones dictadas por
tribunales arbitrales o por la jurisdiccin internacional como es la corte
internacional de la justicia de la Haya nos demuestran que su base de
fundamentos al menos en las partes resolutivas de sus sentencias estn directa o
indirectamente complementadas por ciencias provenientes de otras ramas del
derecho, como ejemplo de lo que acabamos de afirmar hoy en da la jurisdiccin
internacional ha planteado en reitera ocasiones, ha emitido sentencias en que en
mayor peso de la lnea de sustentacin de sus demandas o memorias tienen un
trasfondo preferente de carcter cientfico ya sea de tipo geogrfico, hidrogrfico,
histrico, etc., con la cual teora o nos ofrece un sector importante de la doctrina
internacional se configurara dejando de lado la tesis aportada por BENTHAM.
El profesor chileno don Fernando gamboa ha planteado una posicin muy clara al
respecto la que quedo reflejada en su obra manual de derecho internacional
pblico sosteniendo que por la caracterstica de esta norma todo hace pensar que
ella no se abastecera as misma sino que sigue una lnea general vinculada con otras
ramas u otras posturas doctrinarias del derecho pblico.

QUE ES LA CIENCIA JURIDICA?

Es aquella que realiza el complejo y constante estudio del ordenamiento
juridico y su aplicacion en la sociedad. Las ciencias juridicas realizan
interpretaciones de la norma a travs de los fenomenos juridicos.

El modelo de Ciencia Jurdica Emprica de Alf Ross: Ross pretendi

elaborar un modelo de Ciencia jurdica pura que no fuese puramente
descriptiva, sino un modelo de ciencia cuyas proposiciones pudieran ser
comprobables sobre la base de la experiencia, en la que el estudio del
Derecho se realice a travs del empleo de los patrones tradicionales de
observacin y experimentacin de las ciencias modernas y dirigido al
contenido abstracto de las directivas. Su propsito en la elaboracin de
este modelo de ciencia fue el estudio de la conducta de los jueces en el
proceso de solucin e interpretacin de los casos que se les presentan
con el objetivo de poder hacer formulaciones acerca de las posibles
decisiones sobre casos individuales, o en otras palabras, predecir los
resultados judiciales.}

QUE ES LA CIENCIA NATURAL?

la ciencia desde le punto de vista cotidiano es el Conjunto de
conocimientos obtenidos mediante la observacin y el razonamiento,
sistemticamente estructurados y de los que se deducen principios y
leyes generales. En un sentido mas amplio la ciencia Surge en la medida
que el hombre se acerca a los fenmenos que le rodean.Es creacin
exclusiva del hombre. Es la estructura ordenada y sistemtica de
conocimientos. Es un mtodo de acercamiento al mundo susceptible de
ser sometido a experiencias por el hombre.

Pero a partir de esto el catedrtico Mario Bunge dice: ''La ciencia puede
caracterizarse como un conocimiento racional, sistemtico, exacto,
verificable y por consiguiente falible''. Mario Bunge en su metodologa
de la investigacin divide a la ciencia en dos ramas: las primeras en las
formales dentro de ellas se encuentran las matemticas, lgebra, etc., y
las ciencias Fcticas que son las ciencias empricas como son las
qumica, psicologa, la sociologa y dentro de la sociologa podemos
ubicar a las ciencias (LIBRO DE SOCIOLOGIA Y EPISTEMOLOGIA DE GUILLERO
BRIONES)

CUALE ES LA DISTINCION ENTRE CIENCIA

NATURAL Y CIENCIA SOCIAL?
Tal distincin se basa en que son distintos objetos de estudios la
naturaleza y la sociedad

el derecho pertenece a los fenmenos llamados sociales , no naturales,

en el sentido de que se ocupa del estudio de la sociedad desde un
determinado punto de vista. Para Hans kelsen " la sociedad es un orden
que regula la conducta de los hombres" y la naturaleza es " un orden o
sistema de elementos relacionados los unos con los otros por un
principio particular: el de causalidad.

Con este anlisis Kelsen arriba a su esencial distincin entre ciencias

causales y ciencias normativas. La causalidad ha sido empleada para
analizar acciones del hombre propias del orden causal de la naturaleza,
lo que produjo el surgimiento de ciencias causales como la psicologa, la
etnologa, la historia y la sociologa. Se trata de ciencias que, por su
objeto, pertenecen al mbito de las ciencias sociales, pero que emplean
el principio de causalidad como la fsica, la biologa o la fisiologa. Otras
ciencias sociales, como el derecho, la religin y la moral, se diferencian
de aquellas ciencias causales en que aplican el principio de imputacin.
Son, por ende, ciencias normativas cuyo objetivo no es otro que la
descripcin de las normas y de los vnculos sociales que tales normas
establecen. Tanto para el derecho, como para la moral y la religin, la
sociedad es un orden normativo constituido por un conjunto especfico
de normas. Cada miembro de un orden normativo determinado debe
ajustar su conducta a las normas vigentes. Cuando ello acontece, es
decir, cuando los miembros de un orden normativo determinado ajustan
sus comportamientos a las normas vigentes, tal orden normativo es
eficaz.

QUE ES EL FORMALISMO JURIDICO?

Desde una perspectiva general, el formalismo constituye una visin del
derecho que afirma enfticamente que la nica fuente de razones
justificatorias para un argumento jurdico es el ordenamiento jurdico positivo.
Polticamente, ello implica que los aspectos sustantivos del derecho como la
justicia, no son cuestiones que deba decidir el juez a travs de sentencias, sino
que es una tarea exclusiva del legislativo a travs de la promulgacin de leyes.

Ms all de esta tesis general, la visin formalista se estructura alrededor de

cinco dogmas fundamentales:
i. La independencia disciplinar del Derecho con relacin a las otras ciencias
humanas;

ii. La neutralidad ideolgica de las normas jurdicas;

iii. La posibilidad de resolver un caso, incluso un caso difcil, slo mediante el

uso exclusivo de fundamentos normativos positivos;

iv. La prohibicin que tiene el juez para apartarse del pensamiento del
legislador, y

v. La visin de la labor interpretativa como una labor de descubrimiento del

pensamiento de la ley y no como una labor creativa de parte del intrprete.

*CONCEPTOS PEDIDOS EN CLASES POR EL PROFESOR

ALEJANDRO ROBLEDO

COMO UN BUEN PADRE DE FAMILIA

Nuestro cdigo civil realiza una clasificacin tripartita de la culpa y

distingue entre la culpa grave y levsima, tomando en consideracin el
comportamiento del hombre medio o comn, es decir, aquella persona
que, en sus negocios propios, no es extremadamente cuidadosa o
diligente, pero tampoco tan descuidada como las personas negligentes y
de poca prudencia, y que suele emplear un cuidado ordinario mediano. A
este ideal de persona, se le denomina BUEN PADRE DE FAMILIA

Art. 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no

manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.

Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella

diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado
ordinario o mediano.

El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es

responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que
un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios

Importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o

cuidado.

El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la

persona o propiedad de otro.

CONCEPTO DE DUDA RAZONABLE:

Descartes con su libro discurso del mtodo, revoluciono la ciencia al

poner en duda la certeza racional, excepto la fe; as se constituyo en la
fuente del subjetivismo moderno, fundamente la duda en:

a) los errores de la razn

b) los errores de los sentidos;

c) la diversidad en las doctrinas y en las costumbres de los pueblos

d) la semejanza entre el sueo y la vigilia de tal manera que la vigilia

parezca sueo

e) el influjo del genio malo, que influye en el conocimiento y presenta

una ilusin de la certeza

LOS SISTEMAS NORMATIVOS.

Cules son las normas de trato social?

Segn Agustn Squella, Son prescripciones originadas al interior de un
grupo social determinado, que tienden a la realizacin de fines como el
de coro, la urbanidad y la cortesa, y cuya inobservancia se traduce en
un rechazo o repudio del grupo social [Textual], por ejemplo: el saludar
al vecino, vestirse de una forma para ciertas ocasiones (las comisiones
en Diciembre)
En las Normas de Trato Social tiene importancia la costumbre, es decir,
las personas no hacen una reflexin sobre el cumplir estas normas,
tienden a ser cumplidas por inercia propia, por costumbre.
por lo tanto estas normas tienen como caracteristicas

son propias de la vida en sociedad

son externas: lo que importa en su cumplimiento es el acto

exterior, careciendo de relevancia el mvil del sujeto.

son socinomas, es decir, creadas normalmente por la misma

sociedad

son unilaterales: regulan una conducta frente a un otro, pero ste

no tiene facultad para exigir el cumplimiento de esa conducta.O
sea establecen solo deberes.

la sancion por el incumplimiento es la reprobacin de la soiedad, la

cual es esjercida por el grupo ( en algunos casos fuerte sancin
psicologica de repudio o rechazo al sujeto infractor)

la sancion por su cumplimiento se dirige al infractor, no persigue la

ejecucin de la obligacion impuesta por la norma

son relativas y cambiantes. no tienen el mismo valor para todos

los tiempos y lugares

NO PUEDEN HACERSE CUMPLIR MEDIANTE EL USO DE LA FUERZA

POR LO QUE ES INCOERCIBLE

CUALES SON LAS NORMAS RELIGIOSAS?

La norma religiosa es aquella prescripcin de conducta humana cuya
finalidad ltima es posibilitar la santidad del hombre. En otras palabras
ella plantea las exigencias que el hombre ha de cumplir para agradar a
Dios (hacer su voluntad) as alcanzar la eterna bienaventuranza
Caracteres

La finalidad de la norma religiosa es la santidad, lo que persigue el

sujeto es acercarse a Dios, logrando as la vida eterna.

El origen de la norma religiosa es la razn de Dios que las impone al

hombre, tiene un carcter heternomo, en lo que ha su origen se refiere,
estas tienen que ser conocidas, reconocida he internalizadas. Las
normas religiosas tienen un carcter unilateral puesto que imponen
deberes pero no facultan el cumplimiento de estos.

Las normas religiosas presentan un carcter marcadamente interno,

puesto que a la religin lo que le interesa es la intencin con la cual el
sujeto ejecuta el acto. No basta, pues, para que se alcance la santidad
que se cumpla exteriormente con ciertas ritualidades o practicas si no
que es indispensable que el individuo las acepte en conciencia.

Las normas religiosas son incoercibles, esto es, no admiten

legtimamente le aplicacin de la fuerza fsica en caso de
incumplimiento. En efecto para que el acto tenga valor religioso debe
ser realizado libremente por el sujeto.

El tipo de sancin es interno y sobrenatural: el dolor o afliccin por haber

ofendido a Dios y, en ltimo trmino, como se digo, la prdida de la
posibilidad de alcanzar la santidad, esto es, la condenacin eterna. La
sancin es aplicada tambin, en la definitiva por Dios.
Es importante hacer una referencia al derecho cannico, este consiste
en el derecho corporativo que regula la estructura temporal de la Iglesia
Catlica. Sus preceptos se preocupan de fijar la jerarqua de la iglesia, su
organizacin interna, la relacin de sta con los fieles y ellos entre s.
Las normas que integran el Derecho Cannico tienen ms bien un
carcter jurdico - eclesistico religioso.

CUALES SON LAS NORMAS MORALES?

La moral es una nocin analgica, es posible referirla a distintas
realidades: la ley, las costumbres, las personas, los actos humanos. En
sentido estricto slo la conducta puede ser calificada de moralmente
buena o mala. Desde este punto de vista normativo se puede definir la
Moral como un sistema de normas cuya finalidad es lograr la bondad del
sujeto. Es que en definitiva, la moral no tiene fundamento subjetivo, ni
tampoco social sino metafsico. Fue Aristteles quien precis que lo que
especifica un Acto es su fin propio (haber ingerido lquido; comer,
dibujar, trazar rasgos simblicos). El acto es moralmente bueno si su fin
lo es y ste puede ser calificado de tal si se conforma a la naturaleza de
las cosas.-Para la concepcin aristotlica la naturaleza del hombre
consiste en ser un animal racional... El conocimiento de las normas
morales, segn Aristteles y Santo Toms siguen el orden del
conocimiento de las inclinaciones o tendencias naturales del hombre, de
la tendencia social innata en el hombre se colige que el engao, fraude o
mentira es inmoral porque impide la vida social. Para Kant, tal
conocimiento se confunde con el de la buena intencin de la voluntad.-
Para el empirismo lgico, finalmente, el problema carece de relevancia
siendo la tica irracional.-
Los actos humanos y su calificacin moral.

Este punto guarda tambin estricta relacin con los anteriores. A qu

se debe atender para calificar un acto de moral o inmoral, o, de bueno o
malo?.-

A continuacin se sintetiza el pensamiento aristotlico, tomista en los

siguientes principios:

1.- Un acto indiferente en abstracto (caminar) ser moralmente bueno o

malo segn con la finalidad que lo realice el sujeto. La que podr verse
modificada segn las circunstancias.
2.- Un acto bueno se puede perjudicar por la mala intencin del sujeto.
3.- Un acto malo por su objeto no se puede transformar en bueno por la
buena intencin con que el sujeto lo realiza.
4.- Las circunstancias no determinan la moralidad de un acto concreto,
slo permiten modificarlos.
5.- Para que una accin sea moralmente buena, deben ser buenos el
objeto y el fin.
Como puede apreciarse, para Santo Toms de los tres factores (objeto,
fin y circunstancia) el determinante es el objetivo. Lo que no es de
extraar en quien sostiene que la moral tiene un fundamento tambin
objetivo.
Moral y virtud moral.
Todo acto humano es relevante desde el punto de vista moral. El sujeto
que acta al adquirir el hbito de realizar actos moralmente buenos se
convierte en un hombre virtuoso, hombre bueno. A la inversa, al adquirir
el hbito o costumbre de actuar mal se convierte en hombre vicioso o
malo.
Aristteles distingue y ordena un gran nmero de virtudes, de entre ellas
las cuatro principales (que encierran y resumen a todas las dems) las
denomina cardinales y son: prudencia, justicia, fortaleza templanza. La
primera a nuestro juicio es la ms cardinal de todas, puesto que sin ella
no hay acto virtuoso alguno. La prudencia consiste en actuar
razonablemente segn las circunstancias concretas. La justicia consiste
en el acto de dar a cada cual lo suyo. La fortaleza consiste en la
voluntad firme de perseverar en las decisiones razonablemente
tomadas. La templanza en fin es el acto de usar de las normas
razonablemente sin dejarse dominar por ellas.
Como puede apreciarse, la prudencia est presente en todas las virtudes
porque ello implica el uso de la razn y de la voluntad segn razn.

Caractersticas de la norma moral.

1. Es unilateral .Prescribe un deber, pero no faculta a nadie para exigir
de otro el cumplimiento de su deber.
2. Es interior- exterior. Su campo de accin se inicia en conciencia, que
es donde, por lo dems, se inicia el acto humano. Esto no significa que la
norma moral no prescriba una conducta exterior; por el contrario,
preocupndose de la intencin del sujeto, exige que sta se manifieste
en un acto concreto. En definitiva, alcanza a todo el acto humano y a
todos los actos humanos.
3. Es hetergama en su origen. La norma no es creada por la voluntad
del sujeto; si as fuera no slo su obligatoriedad dependiese
caprichosamente de cada cual sino tambin su vigencia. En efecto, si yo
creo la norma tambin podra modificarla, alterarla, adaptarla a voluntad
y; por cierto, derogarla.
4. Es autnoma como norma concreta. A nuestro juicio la autonoma
viene dada en su cumplimiento. En efecto, ella es general y es el sujeto
quien de acuerdo a ella y habida consideracin de las circunstancias
concretas formula un juicio tico particular o norma particular. Por
ejemplo, la norma moral prescribe categrica e incondicionalmente:
Debe decirse siempre la verdad. Corresponde al sujeto en su
circunstancia concreta aplicar tal norma y as concluir; por ejemplo, que
si un ladrn le pregunta dnde est el dinero sin faltar a la verdad,
puede darle una respuesta evasiva y dilatoria.
5. Es incoercible. Significa que no es susceptible de ser exigible
su cumplimiento por la fuerza fsica. Es ms, de obtenerse el
cumplimiento de un deber moral mediante el uso de la fuerza, la
Moral sigue incumplida puesto que, ella persigue en ltima
instancia la bondad del sujeto(su calidad de hombre bueno o
virtuoso), reclama su ntima y libre voluntad.

LA NORMA JURIDICA

Concepto: es una prescripcin de la conducta humana, basadas

en un determinado juicio de valor, que regulan el actuar externo
y social del hombre de manera bilateral, heternoma y
esencialmente coercible, cuya infraccin acarrea una sancin
fija, cierta y determinada.( para este concepto se utilizo la definicin
del profesor Alejandro Silva Bascun extrada de su separata teora de
la norma jurdica)

Caractersticas de la norma jurdica. ( fuentes: libro Derecho Civil

parte general de Antonio vodanovic, Manuel somarriva y Jorge
Alessandri)

Estas son las caractersticas esenciales que presenta la norma jurdica:

1. Es imperativa
2. ES Heternoma (exterioridad)
3. Es bilateral
4. Es general
5. Es abstracta e hipottica.
6. Es coercible
7. Est sujeto a sancin su incumplimiento
8. Carcter estadual de las normas jurdicas

Es imperativa La norma jurdica no ruega, aconseja o sugiere sino que

manda que se haga o no haga una cosa en forma perentoria. Y no puede
ser de otra manera, si tenemos en cuenta los fines que persigue la
norma; regular la convivencia humana y realizar determinados valores,
particularmente el de la justicia.

Es heternoma: La proposicin en que se formula toda norma jurdica

lleva envuelta una orden, sea de un comportamiento positivo o negativo.
Dicha orden es impuesta a los individuos, con prescindencia de su
voluntad, y por ello se dice que la norma es heternoma.

Es bilateral( O ALTERIDAD). La norma jurdica no es una regla de

conducta para el individuo aisladamente considerado, no rige el
comportamiento de la persona en s misma (como ocurre con las normas
morales), sino en su relacin con otros individuos. La bilateralidad tiene
dos significados esenciales:
En primer lugar, expresa que la norma jurdica, producto del orden
social, rige actos humanos sociales, actos que ponen en contacto a unos
hombres con otros.
En segundo lugar, manifiesta que establece deberes y facultades
correlativos. No puede pensarse en un trmino sin el otro. Toda regla
jurdica implica necesariamente la relacin entre dos sujetos: un sujeto
activo o pretensor y un sujeto pasivo o pretendido.
Es general: La norma jurdica es general, en el sentido que regula todos
los casos que puedan presentarse en la hiptesis que considera. Ella no
se dirige a casos determinados sino para todos los que ocurren durante
su vigencia. Y esta generalidad responde al principio de igualdad e
imparcialidad, pues la regla es la misma para todos.
4.4. Es abstracta e hipottica. Por ser generales, las normas jurdicas
son abstractas, es decir, no prevn casos concretos, sino situaciones-
tipo. Las normas no dicen que si Pedro no paga su deuda a Juan, deber
indemnizarle los perjuicios, sino que si el deudor no cumple
exactamente su obligacin, deber indemnizar el dao que de ello se
siga al acreedor (arts. 1489, 1551 y 1557 del CC).

Es coercible: La coercibilidad de la norma jurdica es la posibilidad de

que lo ordenado por ella o la sancin debida en su defecto se imponga
por la fuerza. La fuerza debe ser ejercida por el poder pblico. Hay que
sealar que son EVENTUALMENTE COACTIVAS, es decir que en ocasiones
se aplica la fuerza.

Hasta donde obedecer la ley?

QUE ES LA OBJECION DE CONCIENCIA?

Es la manifestacin de la voluntad especifica jurdica reconocida por el

ordenamiento jurdico y vinculante para el objetor de conciencia como
para el rgano objetado

Caractersticas

Es pacifica

publica y jurdica

racionablemente fundada

es vinculante (objetor/ rgano objetado

QUE ES LA DESOVENDIENCIA CIVIL?

..
OTRAS CARATERISTICAS DE LAS NORMAS JURIDICAS

Est sujeto a sancin su incumplimiento: Representa la sancin la

consecuencia jurdica que para el infractor de la norma trae el hecho de
haberla desconocido o infringido. En el campo civil: la sancin ser la
ejecucin forzada de la obligacin o la indemnizacin de perjuicios
(prestacin equivalente). En el campo penal: la pena se impone para
restablecer la autoridad de la ley, el orden social quebrantado.

Carcter estadual de las normas jurdicas positivas:La doctrina

tambin habla del carcter estadual o estatal de las normas
jurdicas, y con ello denota dos cosas: a) Que el Estado crea o reconoce
las normas jurdicas; b) Que el Estado garantiza el respeto a la
observancia del ordenamiento jurdico. Hay normas que surgen de otras
fuentes, como la costumbre o las convenciones de Derecho
Internacional, pero su eficacia dentro del ordenamiento jurdico de un
Estado slo surge cuando ste les presta su conformidad o aprobacin.

LA NORMA PRIMARIA Y SECUNDARIA

La norma primaria: es la que establece el deber, en ese senito Hans

kelsen seala de que la norma primaria es lo bsico, la principal,
recordemos que para l el derecho es simplemente fuerza, sancin, sin
fuerza no hay derecho. Para Kelsen el derecho podra redactarse
exclusivamente en base a normas primarias

La norma secundaria establece la conducta debida, la que debe

cumplirse.
DADO UN ESTADO DE DERECHO DEBE SER EL RESPETO DE LA VIDA
HUMANA (NO MATAR, NO LESIONAR etc.), es un juicio hipottico ya que
slo si existe un estado de derecho debe ser el no matar.
Se caracteriza por ser superficial en cuanto a que est supuesta por el
derecho, puede no estar redactada en los cdigos, se supone.
 LAS FUENTES DEL DERECHO
Las fuentes son los hechos que constituyen el principio origen, forma o
manifestacin de una norma jurdica

LAS FUENTES MATERIALES DEL DERECHO: son todos

aquellos factores que en forma ms o menos remota, mediata influyen
en la gnesis del derecho, ellas son:

1- las doctrinas filosficas, religiosas, morales

2- los factores econmicos sociales

3-la labor de los juristas

4- las guerras y revoluciones

5- el progreso tcnico

LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO: Son las

formas o causes en que el derecho positivo est contenido y se
manifiesta en la vida social. Entre otras palabras, las fuentes formales
son sencillamente las formas de expresin del Derecho

Estas fuentes formales se pueden analizar:

A)Desde el punto de vista del rgano facultado para

crear normas jurdicas, en ese sentido cabra distinguir
en chile siete potestades normativas, segn veremos
a continuacin:

1-Potestad Constituyente: es aquella potestad que el

derecho reconoce para crear, modificar e interpretar autnticamente la
Constitucin Poltica Del Estado; la potestad constituyente radica en el
pueblo o nacin (potestad originaria) que la delega en aquellos rganos
o autoridades que la propia constitucin establece (potestad derivada) la
primera se expresa a travs de plebiscitos, elecciones y otros
mecanismos de participacin directa. La otra, en cambio, a travs de los
rganos y procedimientos que la propia constitucin establece para
reformar o modificar la constitucin. En nuestro ordenamiento esta
materia est contenida en el captulos XIV de la constitucin poltica de
la republica del ao 1980 que se titula " reforma de la constitucin". Ella
seala como rganos titulares de la potestad constituyente derivada a
las cmaras reunidas en congreso pleno y el presidente de la republica.

Las fuentes formales a la que da origen la potestad constituyente son la

constitucin poltica y las leyes de rango constitucional. A nuestro juicio
tienen este rango tanto la ley modificatoria de la constitucin como ley
interpretativa de la constitucin

Potestad Legislativa: consiste en la potestad que el

ordenamiento jurdico le da a ciertos rganos para crear, modificar,
derogar e interpretar autnticamente las leyes. Esta radica en 2
rganos: el Presidente de la Repblica y el Congreso Nacional; el Art. 32
N1 de la Constitucin Poltica del Estado establece que son atribuciones
especiales del Presidente concurrir a la formacin de la leyes con arreglo
de la Constitucin, sancionarlas y promulgarlas. Aqu lo importante es
que el organismo co-legislador es el Presidente y no el poder ejecutivo,
tambin concurren a la formacin de las leyes las dos ramas del
Congreso. Las fuentes formales que emanan de la potestad legislativa
son:

Ley

Ley Orgnica Constitucional

Ley de Qurum Calificado

Tratados Internacionales

Decretos con jerarqua de Ley (D.F.L., Decretos Ley)

Potestad Reglamentaria: es aquella que el ordenamiento le
reconoce al Presidente de la Repblica y a otras autoridades para crear
normas jurdicas (particulares o generales) en cumplimiento de la
funcin que la Constitucin y las leyes le otorgan. Puede ser de 2 clases:
Autnomas o de Ejecucin. La 1 es aquella que se ejerce sobre
materias que no son propias del dominio legal (Art. 60 de la
Constitucin) y las de Ejecucin son aquellas que ejerce el Presidente de
la Repblica para poner en ejecucin las leyes y para lograr su mejor
cumplimiento. Esta potestad radica en el Presidente de la Repblica y las
Fuentes Formales que emanan de esta potestad son:

Decretos

Reglamentos

Ordenanzas

Instrucciones

Resoluciones

Potestad Jurisdiccional: es aquella potestad pblica que el

ordenamiento jurdico le entrega a los Tribunales de Justicia para
resolver los conflictos jurdicos que se produzcan lo que se hace a travs
de un proceso, de tal manera que esta potestad recae sobre los
Tribunales de Justicia, que establece la Constitucin (Art. 73 y 74). Los
Tribunales se agrupan por regla general en los que se conoce como
Poder Judicial, no obstante, hay Tribunales que no pertenecen a l. Ej.:
Director del SII, que es Tribunal de 1 instancia y tambin el director de
Aduanas. Las Fuentes Formales que emanan de esta potestad son:

Resoluciones Judiciales

Las primeras 4 potestades son llamadas Potestades Normativas del

Estado porque radican en autoridades pblicas. Las Fuentes Formales
que emanan de estas potestades excluyendo la jurisdiccional se
denominan como Legislacin.
Potestad Social: crea normas jurdicas que se radican en todo el
grupo social o en una parte de l. Las Fuentes Formales que emanan de
ella se denominan Costumbres Jurdicas y en nuestro ordenamiento
jurdico esta Fuente Formal est subordinada a las fuentes legisladas.

Potestad Normativa de los Particulares: es la potestad que el

ordenamiento jurdico le reconoce a los particulares para crear
libremente normas jurdicas dentro de los lmites que el mismo
establece. Las Fuentes Formales que emanan de esta potestad son 2:
Actos Jurdicos, Actos Corporativos

Potestad Implcita del ordenamiento jurdico: esta

potestad no radica en rganos especficos del ordenamiento jurdico. El
ordenamiento jurdico por el slo hecho de existir tiene principios y
derechos normativos que forman parte de l aunque nadie lo diga. Las
Fuentes Formales que emanan son 2:

Los Principios Generales del Derecho

La Equidad Natural

B) FUENTES FORMALES desde el punto de vista de

la forma de expresin de las normas jurdicas que
resultan de los ejercicios de las facultades aludidas en
el punto anterior

1) LA LEY
Art. 1 CC "La ley es una declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la constitucin, manda, prohbe o
permite".
Este concepto no slo es aplicable al CC, cuerpo legal que lo contiene,
sino que l alcanza toda clase de leyes, sean civiles, tributarias, penales,
etc.
Segn Aristteles: Es el comn consentimiento de la ciudad

Segn Santo Toms de Aquino: La ley es una ordenacin racional

encaminada al bien comn, dada y promulgada por quin tiene a su
cargo el cuidado de la comunidad

Segn Surez: La ley es un precepto comn, justo, estable y

suficientemente promulgado

Segn Planiol: La ley es una regla social obligatoria establecida con

carcter permanente por la autoridad pblica y sancionada por la
fuerza

Segn Del Vecchio: La ley es un pensamiento jurdico deliberado y

consiente expresado por rganos adecuados que representan la
voluntad preponderante en una multitud asociada.

Las definiciones importantes de ley son las del Cdigo Civil y la de Santo
Toms; ahora veremos un paralelo entre estas 2:
Semejanzas

Para ambas, la ley emana de la autoridad pblica; Santo Toms lo

reconoce expresamente al sealar que la ley debe ser dada y
promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. En el
Cdigo Civil, este mismo rasgo se desprende al sealar manifestada en
la forma prescrita por la Constitucin
En ambos conceptos la ley necesita ser promulgada
.
Para Santo Toms, la ley es una ordenacin de la razn, esto es, si la ley
es arbitraria o poco razonable no sera ley y por lo tanto no obligara; en
cambio el Cdigo Civil, dice que la ley es una declaracin de la voluntad,
esta puede ser racional o no.

Para Santo Toms, la ley es sustancial, vale decir, le interesa al

contenido de la disposicin legal; en cambio, la definicin del Cdigo
Civil es formal descriptiva, le interesa slo el rgano y los
procedimientos que son competentes para dictar leyes, le interesa la
forma y no tanto el fondo.

Crticas al concepto.
Esta definicin corresponde a la que da el Digesto, y que ha sido objeto
de ms de una crtica:
Desde un punto formal se dice que la redaccin no es la ms adecuada,
porque da la impresin que "manda, prohbe o permite" por estar
manifestada en la forma prescrita por la constitucin, y no por el hecho
de ser una declaracin de la voluntad soberana.

Desde otra perspectiva se seala que la definicin en comento indica

que la ley manda. prohbe o permite, pero no se refiere al contenido de
la ley, de manera que toda manifestacin de la voluntad soberana en la
forma prescrita por la constitucin, tendr el carcter de ley, a tal punto
que revestirn de tal carcter meros actos administrativos, como por
ejemplo las leyes de pensin de gracia, ley de carcter expropiatorio,
etc.
Pese a tales crticas, no podemos desconocer los aportes del concepto
vertido en el art.1:

- Es importante la vinculacin que hace de la ley con la constitucin.

- Hace la clasificacin tradicional de la ley, imperativa, permisiva y
prohibitiva.

Requisitos de la ley

- Externos:
Declaracin de la voluntad soberana.
Esta declaracin se manifiesta en la forma prescrita por la constitucin.
La ley para ser tal debe emanar del Congreso Nacional, ya que all se
representa la voluntad de la nacin.
No es ley un decreto ley, no obstante ser norma obligatoria, pues
formalmente no hay aprobacin del Congreso ni responde a la
tramitacin propia de la ley, en relacin con los arts.6 y 7 CC.
- Internos:
Dicen relacin con el contenido de la ley, pudiendo ser la ley prohibitiva,
permisiva o imperativa.

Caractersticas de la ley.

- Es obligatoria.
- Es de carcter general.
- Su observancia esta sujeta a sanciones que establece la propia ley. En
materia civil las sanciones pueden ser de variada ndole: nulidad,
resolucin, indemnizacin de perjuicios, inoponibilidad, o la privacin de
algn medio probatorio. (1709) Cobra tambin importancia el principio
penal segn el cual toda sancin debe estar expresamente sealada en
la ley. Luego, a la infraccin de una norma civil que no tenga sealada
una sancin no puede adecursele una. (5 y 1724)
- Es cierta. La certeza de la ley deriva principalmente del hecho de ser
escrita. Implica que no es necesario probar la ley, pues es cierta, es
escrita y, segn veremos, promulgada y publicada. A este respecto el
art.8 seala que nadie podr alegar ignorancia de la ley una vez que
sta haya entrado en vigencia.

- En general, las leyes civiles de derecho privado, aun cuando puedan

significar una limitacin a la libertad individual, son supletorias de la
voluntad de las partes, es decir, las partes pueden prescindir, modificar,
alterar el precepto de carcter privado en ejercicio del principio de la
autonoma de la voluntad. Este principio nos lleva a que se diga que en
el derecho privado se puede hacer todo aquello que no esta
expresamente prohibido por la ley.

- Las partes pueden renunciar a los derechos que estas normas sealan
a su favor. En todo caso, esta renuncia, slo podr tener lugar, segn el
art.12, respecto de derechos que miran el inters individual del
renunciante, y siempre que su renuncia no este prohibida por la ley.

DEFINICIONES DOCTRINARIAS

Segn Aristteles: Es el comn consentimiento de la ciudad

Segn Santo Toms de Aquino: La ley es una ordenacin

racional encaminada al bien comn, dada y promulgada por
quin tiene a su cargo el cuidado de la comunidad

Segn Surez: La ley es un precepto comn, justo, estable y

suficientemente promulgado

Segn Planiol: La ley es una regla social obligatoria establecida con

carcter permanente por la autoridad pblica y sancionada por la
fuerza

Segn Del Vecchio: La ley es un pensamiento jurdico deliberado y

consiente expresado por rganos adecuados que representan la
voluntad preponderante en una multitud asociada.
Las definiciones importantes de ley son las del Cdigo Civil y la
de Santo Toms; ahora veremos un paralelo entre estas 2:

Semejanzas

Para ambas, la ley emana de la autoridad pblica; Santo Toms lo

reconoce expresamente al sealar que la ley debe ser dada y
promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad.
En el Cdigo Civil, este mismo rasgo se desprende al sealar
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin

En ambos conceptos la ley necesita ser promulgada.

Para Santo Toms, la ley es una ordenacin de la razn, esto es, si la ley
es arbitraria o poco razonable no sera ley y por lo tanto no obligara; en
cambio el Cdigo Civil, dice que la ley es una declaracin de la voluntad,
esta puede ser racional o no.
Para Santo Toms, la ley es sustancial, vale decir, le interesa al
contenido de la disposicin legal; en cambio, la definicin del Cdigo
Civil es formal descriptiva, le interesa slo el rgano y los
procedimientos que son competentes para dictar leyes, le interesa la
forma y no tanto el fondo.

Clases de leyes
Segn el sentido de la palabra; en sentido amplio se le llama legislacin y es
cualquier norma jurdica que emana de la potestad normativa del Estado. Ej.: la
constitucin, la ley propiamente tal, tratados, etc.

Sentido restringido; la ley es aquella fuente formal de carcter general y

permanente que emana del poder legislativo de acuerdo al procedimiento que
establece la constitucin. Ej.: la ley propiamente tal.

El Cdigo Civil las clasifica en:

Leyes imperativas: son aquellas que ordenan hacer algo.
Leyes Prohibitivas: son aquellas que prohben el accionar, contienen una
orden de no hacer algo y ese no hacer no lo permiten en ninguna circunstancia.
Leyes Permisivas; son aquellas que permiten el accionar y son las ms
frecuentes dentro del derecho privado.
Segn el fin inmediato:
Leyes innovativas; son aquellas que van a regular una materia sobre la cual
no se ha legislado en anteriores.
Leyes interpretativas; son las que fijan el sentido y alcance de una ley que
ya existe de acuerdo al Art. 9 del Cdigo Civil, se encuentran incorporadas a la
ley interpretada, pero no podrn afectar de modo alguno los efectos de las
sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Leyes modificatorias: son aquellas que alteran un precepto legal ya
existente.
Leyes derogatorias: son aquellas que dejan sin efecto otra ley anterior.

Segn la Constitucin Poltica del Estado:

Ley de reforma constitucional: es aquella que, dictada en ejercicio de la

potestad constituyente, tiene por finalidad modificar algn precepto
constitucional de acuerdo al procedimiento que seala el Cap. 14 de la
constitucin. El qurum requerido para su aprobacin son los 3/5 de los
diputados y senadores en ejercicio; el que se eleva a 2/3 en los casos
especiales all mismo previstos.

Ley interpretativa constitucional: es aquella que, dictada en ejercicio de la

potestad constituyente, tiene por finalidad fijar el sentido o alcance un
precepto constitucional. Se requiere para su aprobacin los 3/5 de los
diputados y senadores en ejercicio. Las leyes interpretativas constitucionales
deben pasar forzosamente por el control del tribunal constitucional.
Ley orgnica constitucional: es aquella dictada en ejercicio de la potestad
legislativa sobre las materias que especficamente seala el texto
constitucional y requieren para su aprobacin el voto favorable de 4/7de los
diputados y senadores en ejercicio. Slo cabe dictarlas en la relacin al materia
y dentro de los marcos que la propia carta constitucional seala. Algunas de
estas materias son: organizacin y funcionamiento del sistema electoral;
organizacin y atribuciones del Banco Central, etc. Antes de su promulgacin
han de ser examinadas por el tribunal constitucional; adems, el congreso no
puede autorizar al Presidente de la Repblica para que dicte decretos con
fuerza de ley sobre materias propias de leyes orgnicas constitucionales
.
Ley de qurum calificado: es aquella que la constitucin establece para
regular determinadas materias y que requieren para su aprobacin el voto de
la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio; algunas
materias que son objeto estas leyes son las de conductas terroristas y su
penalidad, la prdida de nacionalidad, el control de armas, etc.
Ley ordinaria: es aquella que requiere para su aprobacin, modificacin o
derogacin el voto de la simple mayora de los diputados y senadores en
ejercicio y est sujeta al procedimiento de formacin que seala la
Constitucin.
Segn su disponibilidad:
Leyes de orden pblico: son aquellas que afectan a ciertas materias de vital
importancia para la existencia y subsistencia de la sociedad. Estas leyes se
imponen sobre la voluntad de los individuos, y por lo tanto son indisponibles e
irrenunciables.
Leyes de orden privado: son aquellas que los individuos pueden disponer
libremente porque no se refieren a materias de orden pblico, sino de inters
fundamentalmente privado.

Segn su relacin de la ley con sus subordinados:

Leyes declarativas: son aquellas que determinan las consecuencias de los

actos jurdicos, cuando las partes interesadas no las han previsto o regulado de
otra manera, teniendo libertad para hacerlo. Estas leyes son la regla general en
el derecho privado, en el que rige el principio de autonoma de la voluntad, que
faculta a las partes para realizar todo aquello que no est prohibido por las
leyes.
Leyes imperativas: se imponen a la voluntad de las partes, las cuales no
pueden eludir su aplicacin.
Leyes dispositivas: son aquellas que el legislador dicta para resolver
conflictos de intereses que se presentan entre personas que no han contratado
entre s.

Formacin de la ley ordinaria

Para la formacin de la ley ordinaria se reconocen 5 etapas:

Iniciativa: El proceso de formacin de la ley se encuentra regulado en los Art.
60 y sgtes. De la constitucin poltica del 80 y dentro de l esta 1 etapa se
refiere a la forma en que se puede dar la gnesis de una ley. Las leyes pueden
ser iniciadas por el Pdte. a travs de lo que se denomina el mensaje o bien por
miembros del congreso (mocin parlamentaria). La regla general es que la
iniciativa en cuanto a las leyes pertenezca tanto al Pdte. Como al congreso, sin
embargo, existen ciertas materias que son de iniciativa exclusiva del Pdte. Ej.:
las que dicen relacin con la divisin poltica y administrativa del pas; y
tambin excepcionalmente las leyes pueden ser de iniciativa de una u otra
rama del congreso. Ej.: leyes sobre amnista, indultos generales son de
iniciativa exclusiva del senado y el reclutamiento es exclusivo de la cmara de
diputados.
Discusin: Es el conjunto de actos por los cuales las cmaras deliberan acerca
de las iniciativas legales a fin de determinar si estas deben ser aprobadas o
rechazadas por regla general. La discusin se puede iniciar en cualquiera de las
ramas del congreso, as la cmara donde se enva por 1 vez un proyecto de
ley se denomina la cmara de origen y en consecuencia la cmara que lo
discute una vez aprobado el proyecto por la cmara de origen se denomina la
cmara revisora. La cmara de origen tiene 2 alternativas: cuando lo recibe y
discuta el proyecto de ley se puede rechazar o aprobar; si es rechazado, este
proyecto no se podr renovar en ninguna de las 2 cmaras, si no despus de
un ao salvo que se trate de un proyecto de iniciativa presidencial puesto que
en dicho caso el Art. 65 de la Cdigo establece que le Pdte. puede solicitar que
el proyecto pase a la otra cmara y que este sea aprobado en todas sus partes
por los 2/3 de los miembros presentes. Dada esta aprobacin el proyecto
vuelve a la cmara de origen, la cual slo podr desecharlo nuevamente por
igual qurum. Pero tambin puede suceder que la cmara de origen apruebe el
proyecto de ley y en este caso pasa directamente a la cmara revisora la cual
tiene 3 posibilidades:
Desechar el proyecto en su totalidad
Enmendarlo o introducir modificaciones
Aprobarlo
Si el proyecto es desechado en su totalidad por la cmara revisora, este va a
pasar a la revisin de una comisin mixta que va a estar integrada por igual
nmero de diputados y senadores la cual va a intentar ponerse de acuerdo y
superar las dificultades que impiden la aprobacin del proyecto. Este mismo
mecanismo se utilizar cuando la cmara revisora le haga modificaciones al
proyecto teniendo presente que estas modificaciones slo se aceptarn a
difusin slo cuando se refieran a la idea principal del proyecto. Todo esto sin
perjuicio de las facultades que la Cdigo concede para insistir en sus proyectos
primitivos. La Cdigo no regula el procedimiento que las cmaras deban seguir
para discutir un proyecto legal de tal forma que esta materia ha quedado
entregada a los reglamentos pertinentes que ellas mismas se han dictado.
Aprobacin: una vez terminada la etapa de discusin de las 2 cmaras, se pasa
a este trmite de la formulacin de la ley que consiste en un acto por el cual
ambas cmaras aceptan el proyecto de ley y lo remiten al Pdte. para su
aprobacin o veto.
Sancin: recibido el proyecto por ambas cmaras, el Pdte. puede tomar 2
actitudes:
Aprobar expresamente el proyecto
Dentro de un plazo de 30 das de recibido este proyecto puede ejercer su
derecho a veto y en consecuencia devolverlo a la cmara de origen. Si
transcurrido el plazo de 30 das el presidente no ejerce su derecho a veto, el
proyecto se entiende aprobado tcitamente. El derecho a veto del Pdte. es de
carcter expreso el cual consiste en que las observaciones que el Pdte. le haga
al proyecto aprobado deben ser fundamentales y tener relacin directa con la
ideas fundamentales del proyecto. Si las cmaras aprueban las observaciones
que hizo el Pdte. en su veto, le volvern a remitir el proyecto para su
promulgacin. Si las cmaras rechazan todas o algunas de las observaciones
del Pdte., ellos tienen la facultad de insistir en el proyecto original con un
qurum de 2/3 de los miembros presentes y en este caso el Pdte. se ver
obligado a promulgar este proyecto.

Promulgacin y Publicacin: la promulgacin es aquel acto en virtud del

cual el Pdte. deja constancia de la existencia de la ley y de que, en su
dictacin, se han cumplido todos los requisitos que la Cdigo exige. La
publicacin tiene por finalidad hacer conocida la ley a todos los habitantes de
la Repblica. La publicacin, de acuerdo al Art. 7 del Cdigo Civil, debe hacerse
en el diario oficial, y, para todos los efectos legales, se entender que la fecha
de la ley es la de su publicacin en l. Ese mismo artculo seala que la propia
ley puede establecer otras formas de publicacin distintas a la del diario oficial.
De acuerdo al Art. 72 de la Cdigo, existe un plazo de publicacin de 5 das
hbiles sgtes. a la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto
promulgatorio. De acuerdo al Art. 8 del Cdigo Civil, la ley se presume conocida
por todos desde la fecha de su publicacin. Estas es una presuncin de
derecho, no admite prueba en contrario. Nadie puede alegar ignorancia para
excusar su incumplimiento de la ley.
 LA COSTUMBRE JURIDICA

Entendemos por costumbre, la repeticin de una determinada conducta,

realizada por la generalidad de los miembros de un grupo social, de
manera constante y uniforme y con la conviccin de cumplir un
imperativo jurdico.
En forma ms breve, tambin se ha dicho que es un uso implantado en
una colectividad y considerado por sta como jurdicamente obligatorio.
Elementos.
Distinguimos entre elementos materiales o externos y elemento interno
o psicolgico.
a) Elementos materiales o externos.

Generalidad: general es la repeticin de los actos, cuando stos se

llevan a cabo por la gran mayora de los componentes del grupo social.
Las conductas disidentes no menoscaban la generalidad si ellas se
valoran como infracciones de la conducta mayoritaria o se califican de
excepciones carentes de significacin.
Constancia: hay tal, cuando concurriendo las mismas circunstancias no
deja de realizarse una serie de actos uniformes. Si la cadena se
interrumpe en algn perodo ms o menos prolongado en que existan
esas circunstancias, los actos no pueden fundar costumbre.
Uniformidad: existe, cuando la repeticin constante de los actos
efectuada por la generalidad de la comunidad, traduce el acatamiento a
un mismo principio o regla. Los actos pueden ser o no materialmente
iguales; lo fundamental es la igualdad de su significado.
Elemento interno o psicolgico.
Los que realizan un determinado acto o repiten de manera uniforme
cierta conducta, deben hacerlo movidos por la conviccin de obedecer a
un imperativo jurdico, de cumplir un deber de tal naturaleza, por una
necesidad ineludible de Derecho y no por mera voluntad espontnea.
As, por ejemplo, hacer un regalo de cumpleaos o dar una propina, no
constituyen jurdicamente costumbre, sin perjuicio que su omisin pueda
acarrear la infraccin a una norma de trato social.
En el proceso de formacin de una costumbre jurdica, en un comienzo
no existe la conviccin de cumplir un deber jurdico, sino la de satisfacer
una conveniencia jurdica; durante este perodo inicial, an no hay
costumbre o norma consuetudinaria; pero cuando con el correr del
tiempo, esa conviccin apunta al cumplimiento de un deber jurdico, los
actos practicados con esta creencia constituyen costumbre.

Distincin entre usos y costumbres.

La costumbre, que suele llamarse uso normativo, porque constituye
norma jurdica, se contrapone a los usos propiamente dichos,
denominados tambin usos individuales, La Costumbre Juan Andrs
Orrego Acua 2
Contractuales, negociales o prcticas de negocios. Estos no son sino
prcticas o conductas que, por conveniencia, oportunidad u otros
motivos, siguen en sus relaciones jurdicas determinados sujetos. No
tienen el elemento de generalidad de la costumbre ni tampoco concurre
en ellos el elemento psicolgico. No obstante, un simple uso puede ser
el germen de una costumbre.
La distincin entre costumbres y usos es antigua. Ya en las Siete Partidas
se atribua valor normativo a la costumbre y no a los simples usos.
Algunos autores, para marcar la diferencia, hablan de uso normativo o
costumbre normativa para referirse a la costumbre propiamente tal, y de
uso interpretativo o integrativo o costumbre interpretativa o integrativa
para aludir a los usos.
Los usos propiamente dichos, individuales o contractuales, desempean
diversas funciones. Algunos sirven para interpretar o aclarar la voluntad
contractual, en cuyo caso se habla de usos interpretativos. A estos se
refiere el Cdigo Civil, al sealar que las clusulas de un contrato podrn
interpretarse por la aplicacin prctica que las mismas partes hayan
hecho de las clusulas de otro contrato celebrado entre ellas y sobre la
misma materia (art. 1564). Otros usos sirven para integrar o completar
la voluntad contractual, que no se ha manifestado sobre un punto
determinado, en cuyo caso se habla de usos integrativos o supletorios.
El CC. establece, como consecuencia del principio de que los contratos
deben ejecutarse de buena fe, que ellos obligan no slo a lo que
expresan en sus clusulas, sino a todas las cosas que emanan de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella (art. 1546). Se alude aqu al uso integrativo o costumbre integrativa
del contrato. De igual forma, el CC. se refiere al uso integrativo en el
inciso 2 del art. 1563 (las clusulas de uso comn se presumen
aunque no se expresen).
Los usos contractuales son obligatorios en virtud del contrato con el cual
la ley los relaciona; no constituyen por s mismos una fuente de normas,
al revs de lo que ocurre con la costumbre. En todo caso, podramos
afirmar que los usos contractuales s constituyen una costumbre,
aunque particular, para un determinado contrato. En otras palabras,
que para tal contrato, constituyen dichos usos norma jurdica (art. 1546).

Clasificacin.
a) Costumbre nacional o extranjera: de acuerdo al pas en que se
practique.
b) Costumbre general y local: atendiendo a si la costumbre impera en
todo el territorio del Estado o slo en determinadas regiones o lugares
del mismo.
c) Costumbre contra la ley, fuera de la ley y segn la ley.
Esta es la clasificacin de mayor trascendencia jurdica y se formula
atendiendo a la relacin entre la costumbre y la ley.
Costumbre contra ley es la que introduce una norma destructora de la
ley, ya sea proclamando su inobservancia, ya sea imponiendo una
conducta diferente a la establecida por la ley. En cualquiera de estas
situaciones conduce al desuso de la norma legal.
La costumbre fuera de la ley o en el silencio de la ley, es la que rige una
materia sobre la cual no hay ley.
Costumbre segn la ley es la que adquiere carcter de norma jurdica en
razn de llamarla la propia ley a regir una materia dada. La Costumbre
d) Costumbre civil y costumbre mercantil, segn la rama de derecho
privado en la que se la invoque.
5.- Valor y fuerza obligatoria de la costumbre.
En los primeros tiempos de la humanidad, todo el Derecho era
consuetudinario. Con el correr del tiempo, y no obstante ser cada vez
ms frecuente el Derecho escrito y que por la misma razn la ley pas a
ser la norma jurdica preponderante, la costumbre sigui jugando un
importante rol, incluso con la fuerza para derogar la ley. Tal aconteca en
el Derecho Romano, reconociendo el propio Digesto tal posibilidad.
Posteriormente, Constantino, para resolver la confusin jurdica
imperante, neg a la costumbre el poder para derogar la ley.
En nuestra poca, la costumbre contina desempeando un importante
papel en el Derecho Internacional Pblico. Tambin tiene considerable
valor en el Derecho Comercial. El Cdigo de Comercio la acepta incluso
fuera o en el silencio de la ley (art. 4). En el Derecho Penal, en cambio,
la costumbre carece de toda fuerza, pues no hay delito ni pena sin ley
previa que lo establezca (principio de legalidad).
En el Derecho Civil, la mayora de las legislaciones y la mayor parte de la
doctrina reconocen escaso valor a la costumbre. Se sostiene que ella no
puede crear derecho, porque esa misin est confiada en forma
exclusiva a los rganos que integran el poder legislativo. Esta idea ha
sido rebatida, sealndose que no es admisible la abdicacin absoluta
de la comunidad frente a los poderes constituidos, de su aptitud para
crear derecho. Se afirma que la canalizacin perfecta del derecho
mediante la ley escrita es ilusoria: quirase o no, la vida contina y
nadie es capaz de detener su curso, de moldearla en un momento dado
y para siempre.
La tendencia actual en los cdigos civiles es la de ir, progresivamente,
otorgando mayor valor a la costumbre, aceptndola en el silencio de la
ley, permitiendo al juez, a falta de ley aplicable, pronunciar su sentencia
de acuerdo a la costumbre.
En nuestro Derecho Civil, la costumbre no constituye derecho sino en los
casos en que la ley se remite a ella (art. 2). En consecuencia, en
nuestra legislacin civil se admite la costumbre segn la ley (por
ejemplo, en el contrato de arrendamiento, arts. 1938, 1940, 1944, 1951,
1986; en el contrato de mandato, art. 2117).
Pero el campo de aplicacin de la costumbre en materia civil se ampla
considerablemente, conforme a lo dispuesto en el art. 1546, en relacin
al art. 1545: en efecto, siendo la costumbre un elemento del contrato, es
una ley para los contratantes. Lo anterior implica, como seala Ducci,
que no es necesaria ninguna declaracin de los contratantes para que
las costumbres vigentes a la poca de celebrar el contrato, pasen a
formar parte del mismo. Ellas se incorporan al contrato por el solo
ministerio de la ley. Lo anterior se refuerza por lo dispuesto en el inciso
2 del art. 1563. En todo caso, lo expuesto slo rige en el mbito
contractual y entre las partes del contrato. Otro caso en el Cdigo Civil
en que ste se remite a la costumbre encontramos en el artculo 1188,
respecto de los regalos moderados, autorizados por la costumbre en
ciertos das y casos. Tambin en el artculo 1198, inciso 3, cuando
alude a los presentes hechos a un descendiente con ocasin de su
matrimonio, ni otros regalos de costumbre. En ambos casos, para no
imputar el valor de los presentes o regalos la legitima de un legitimario,
una vez fallecido el causante. La
En sntesis, el Cdigo Civil se remite a la costumbre en las siguientes
materias:
Contrato de arrendamiento.
Contrato de mandato.
Ejecucin de los contratos.
Legtimas.

Prueba de la costumbre.

A pesar de que la costumbre, en los casos en que la ley la llama a regir,

es una norma jurdica, necesita ser probada ante los tribunales, porque a
diferencia de lo que ocurre con la promulgacin de la ley, ninguna
autoridad pblica atestigua oficialmente la existencia de la costumbre.
En tal sentido, estamos ante una excepcin al principio de que son los
hechos y no el derecho lo que se prueba. Aqu, ser necesario acreditar
la existencia de una norma jurdica.
En materia civil, puesto que no existe ninguna disposicin especial sobre
la materia, cualquier medio de los establecidos por la ley es idneo para
demostrar la existencia de la costumbre. Habr que atenerse entonces a
los arts. 1698 y siguientes del CC. y a las normas probatorias del C.P.C.
No ocurre lo mismo en el mbito del Derecho Comercial, donde impera
un criterio restrictivo: conforme al art. 5 del Cdigo de Comercio, la
costumbre slo puede ser probada por alguno de los medios siguientes:
a) Por el testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la
existencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella. En
otras palabras, se trata de probar que al menos en dos litigios, se ha
fallado sobre la base de la existencia de la costumbre que ahora se
invoca en otro proceso. Las sentencias pueden haberse dictado en
cualquier poca, incluso con posterioridad al inicio del juicio en el que se
pretende acreditar su existencia o al acaecimiento de los hechos que
motivan el pleito.
b) Por tres escrituras pblicas otorgadas con anterioridad a los hechos
que motivan el juicio en que debe acreditarse la costumbre. Se puede
probar la costumbre, exhibiendo contratos celebrados por las mismas
partes o por terceros, en los cuales se haya hecho referencia a la
sealada costumbre, como un imperativo contractual. A diferencia del
caso anterior, la ley previene aqu una eventual colusin para "fabricar"
la prueba, exigiendo que las escrituras que contengan los contratos, se
hayan otorgado no slo antes del inicio del juicio en el que se pretende
acreditar su existencia, sino incluso del acaecimiento de los hechos que
motivan el actual pleito.
7.- Diferencias entre la costumbre civil y la mercantil.
a) La costumbre mercantil rige tanto segn la ley como en el silencio de
la ley; la costumbre civil, slo cuando la ley se remite a ella, segn la ley.
b) El CC. no determina los requisitos que debe reunir la costumbre para
que sea fuente de derecho; el C. de C. s lo hace, en su art. 4,
estableciendo que las costumbres mercantiles suplen el silencio de la
ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos,
generalmente ejecutados en la Repblica o en una determinada
localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo. La Costumbre
Juan Andrs Orrego Acua 5
c) El CC. no determina los medios de prueba por los cuales debe
probarse la costumbre, de modo que pueden emplearse todos los
medios que el Derecho establece; el C. de C. seala en cambio,
taxativamente, los medios para demostrar la existencia de la costumbre.

LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Los tratados internacionales son pactos, acuerdos o convenciones de
carcter jurdico que se celebran entre sujetos de derecho Internacional
Pblico, ya sean Estados o bien Organismos Internacionales y
supraestatales con el objeto de establecer derechos y deberes
recprocos entre ellos.

Clasificacin

De acuerdo al nmero de contratantes

Bilaterales: Suscritos por dos sujetos de derecho internacional pblico.

Multilaterales: Participan ms de dos sujetos de derecho internacional

pblico.
Se dividen en:

Tratados generales: Son aquellos que por su naturaleza tienden a ser

universales.
Tratados restringidos: Son aquellos que se limitan a un nmero
determinados de sujetos.
Tratados abiertos: Son aquellos en que se puede llegar a ser parte sin
haber participado en su proceso de formacin.
Tratados cerrados: Son aquellos en que slo son parte los sujetos
originarios ya que la incorporacin de otro sujeto supone un nuevo
acuerdo entre las partes originarias y el nuevo.

Proceso de Creacin del Tratado Internacional

Se entiende por tal todo proceso o procedimiento necesario para crear
un acuerdo internacional. El procedimiento puede descomponerse en las
siguientes etapas:

Etapa Preliminar

En ella podemos distinguir las siguientes fases:

Negociacin: ella implica un conjunto de operaciones tcnico-
diplomticas, mediante las cuales dos o ms Estados estudian, discuten
y buscan posibilidades de acuerdo sobre una determinada materia,
resultando de todo ello un proyecto de tratado.
Se le otorga al Presidente de la Repblica y a sus representantes, los
cuales, por mandato de la Constitucin Art. 32, n17, Conducir las
relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos
internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y
ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del pas,
los que debern ser sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a
lo prescrito en el artculo 50 No. 1. . Las discusiones y deliberaciones
sobre estos objetos sern secretas si el Presidente de la Repblica as lo
exigiere.
Adopcin del texto: en ella los sujetos pactantes manifiestan
solemnemente que el texto que acogen o adoptan es el efectivamente
convenido.
Autentificacin del texto: significa que el texto del tratado, esto es, el
documento y el contenido de ste, queda definitivo; lo que implica
impedir una posterior adulteracin del texto adoptado; esto se consigue
estampando una firma o rbrica sobre el texto por los representantes de
las partes contratantes, estos se denominan plenipotenciarios y es una
persona que tiene plenos poderes para realizar dicha autentificacin.

Etapa Interna o del Ordenamiento Jurdico Nacional

Se encuentra representada por la recepcin en el ordenamiento jurdico

del Estado negociador del acuerdo internacional, mediante los rganos
legislativos del mismo; generalmente se divide en dos etapas, que son:
Aprobacin por parte del poder Legislativo: se encuentra consagrado en
el art. 50 N1 de nuestra Constitucin. El Congreso puede aprobar o
rechazar el texto, pero no puede insertar modificaciones en el mismo y
para esta aprobacin o rechazo el congreso tramita el tratado de la
misma forma que se tramita un proyecto de ley ordinaria.
Ratificacin por parte del Presidente de la Repblica: esta facultad del
Presidente de la Repblica se desprende del art. 32 N 17 de la
Constitucin y es una gestin formal por la cual el Jefe de Estado
manifiesta que le tratado desde ahora es vlido y obligatorio dentro del
territorio del pas que se trate y con esta finaliza la parte interna.

Etapa Externa o de Manifestacin de la Ratificacin

Se produce alternativamente por:

Canje de Instrumentos de Ratificacin: este mecanismo se utiliza en los

tratados internacionales bilaterales y consiste en que las partes
contratantes se intercambian los respectivos decretos de ratificacin
firmados por el Presidente de la Repblica.
El Depsito de Instrumentos de Ratificacin: este mecanismo se ocupa
en tratados internacionales multilaterales en los que normalmente los
decretos de ratificacin se depositan ante un 3 depositario, el cual es
designado en el mismo tratado.

Etapa de Promulgacin y Publicacin como Ley de la Repblica

Se hace en la misma forma que la ley ordinaria y con los mismos plazos.
Cabe tener presente que la ley 18825 del 18-08-1989 modific el art. 5
de la Constitucin estableciendo como deber del Estado respetar los
tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren
vigentes.
As, a partir de esta norma, en aquellos casos de conflicto entre una
clusula de un tratado internacional y las disposiciones internas del pas
que se trate, se ha planteado el problema de determinar a cul de las
normas en conflicto se le debe dar preferencia. Para ilustrar mejor este
conflicto, es interesante referirse a un dictamen de la Contralora
General de la Repblica del ao 1991 en que se concluy que en caso de
conflicto entre un tratado internacional y una ley interna, debe primar el
tratado internacional, por ser ste un acto jurdico de carcter colectivo
que compromete la responsabilidad de un Estado por sobre la ley interna
que en este contexto sera un acto jurdico de carcter unilateral.
El profesor de Derecho Internacional Diego Guzmn, seala que en
nuestro Ordenamiento Jurdico, el tratado internacional no es
propiamente una ley, ya que si bien la aprobacin del tratado se sujeta
en el Congreso a los mismos trmites que una ley ordinaria; ello reviste
slo el carcter de una formalidad habilitante, sustancial y previa a la
ratificacin del mismo. Seala que los tratados internacionales son leyes
de carcter internacional que ligan la fe de 2 o ms naciones y por ello
se les debe dar en Chile una fuerza superior a la ley.
Existe adems un pronunciamiento de la Corte Suprema que dara
preeminencia al tratado por sobre la ley; as la Corte Suprema al
pronunciarse sobre apremios o arrestos decretados sobre una persona
por no haber enterado las cotizaciones previsionales de los trabajadores
de su dependencia, dej sin efecto tales apremios invocando para ello el
art. 5 de la Constitucin en derecho a la libertad personal y el pacto de
San Jos de Costa Rica que establece la prohibicin de la prisin por
deudas, salvo respecto de resoluciones dictadas por tribunales por no
pago de pensiones alimenticias. La Corte Suprema seal que los
apremios se dictaron en virtud de una ley anterior al pacto de San Jos
de Costa Rica y dado que este pacto fue promulgado con posterioridad a
esa ley establecindose un precepto de carcter general debe
reconocerse preminencia al pacto sobre las normas contenidas en la ley.
En virtud de estas consideraciones, la Corte Suprema dej sin efecto las
rdenes de arresto con lo cual, adems de darle preminencia al tratado
internacional por sobre la ley interna, se estableci la mayor jerarqua de
stos por sobre la ley ordinaria.
Efectos de los Tratados Internacionales:Respecto de los Sujetos:
Los tratados internacionales slo producen efectos jurdicos para las
partes contratantes, salvo que el propio tratado permita extender sus
efectos a 3 y stos presten su consentimiento.
Respecto del Territorio: Los tratados internacionales slo surten efecto
dentro del territorio del Estado contratante.
Respecto del Tiempo: La regla general es que los tratados
internacionales producen efecto de manera inmediata e indefinida, salvo
que en el propio tratado se haya dispuesto lo contrario.

Jerarqua de los Tratados Internacionales:Al respecto existen 2

opiniones:
Los tratados internacionales tienen igual jerarqua que una ley ordinaria
puesto que para su aprobacin se someten al mismo procedimiento que
la Constitucin establece para ellos.
Basados en el art. 5 de la Constitucin, los tratados tienen mayor
jerarqua que la ley ordinaria, puesto que existen muchos tratados
ratificados por Chile, los cuales tienen disposiciones contrarias a las
normas jurdicas chilenas. Ej.: materias de prisin por deudas.

LOS DECRETOS CON JERARQUA DE LEY

Los decretos con jerarqua de ley es una definicin general a lo llamado
legislacin irregular, sta se compone de dos tipos de decretos:
Decretos con Fuerza de Ley (D.F.L.)
Los D.F.L. son una fuente formal del derecho a travs de la cual se
crean y en la cual se contienen normas jurdicas que tratan materias
propias de ley ordinaria. Los D.F.L. son dictados por el Presidente de la
Repblica en virtud de una delegacin expresa de potestades
legislativas que le hace el Poder Legislativo a travs de una Ley
delegatoria de facultades extraordinarias.
Caractersticas
Los D.F.L. son Fuentes Formales del Derecho por cuanto crean y
contienen Normas Jurdicas.
Son dictados por el Presidente de la Repblica sin intervencin del Poder
Legislativo.
Ahora bien, el Poder Ejecutivo slo podr dictar D.F.L. si el Poder
Legislativo le ha conferido esa facultad mediante la ley delegatoria de
facultades extraordinarias.
Se llaman decretos por cuanto son manifestaciones legislativas o
normativas del Poder Ejecutivo.
Se denominan con fuerza de ley por cuanto regulan materias propias de
ley ordinaria y tienen la misma jerarqua que stas (art. 60 de la
Constitucin).
La ley delegatoria de facultades extraordinarias faculta al Presidente de
la Repblica para dictar D.F.L. por el plazo de un ao, por ende, el
Presidente de la Repblica slo podr hacer uso de esta facultad durante
este plazo. De esta forma, una vez vencido este plazo, el Presidente de
la Repblica deber pedir nuevamente una ley delegatoria de facultades
extraordinaria.
La ley delegatoria de facultades extraordinarias no puede otorgar al
Presidente de la Repblica la facultad de dictar D.F.L. en las siguientes
materias:

Nacionalidad
Ciudadana
Elecciones
Plebiscitos
Garantas Constitucionales
Materias propias de ley orgnica constitucional y de qurum calificado
(art. 61 de la Constitucin).

Fundamentos de la existencia de los D.F.L.

Este fundamento se encuentra en que bajo determinadas circunstancias
econmicas, polticas o de otra ndole, puede ser necesario contar a la
brevedad con una regulacin legal que solucione el conflicto; por esta
razn, se permite al Presidente de la Repblica dictar este tipo de norma
jurdica sustrayndola del proceso de formacin de la ley, el cual puede
ser muy lento.
Por otra parte, existen ciertas materias que requieren de estudios
especializados por lo que es aconsejable que quien cree la norma
jurdica tenga una asesora adecuada, estimndose que dicha asesora
puede obtenerla ms fcil el Poder Ejecutivo que el Poder Legislativo.

Limitaciones de la Ley Delegatoria de Facultades Extraordinarias

La ley delegatoria de facultades extraordinarias no puede extenderse a

determinadas materias especficamente sealadas anteriormente.
Las limitaciones pueden ser establecidas por la propia ley delegatoria de
facultades extraordinarias, ya que ella sealar las materias precisas
sobre las que recaer la legislacin, y podr establecer o determinar las
limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen convenientes.
Constitucionalidad de los D.F.L.
La Constitucin del ao 1833 contemplaba expresamente esta
posibilidad, sin embargo, la Constitucin del ao 1925 no contempl tal
situacin, lo cual gener una gran controversia, la cual se vino a
solucionar el ao 1970, en que por razones de coyuntura econmica y
social, se reform la Constitucin y se incluy la posibilidad de dictarlos,
situacin que se mantuvo en la Constitucin de 1980.

Decretos Ley (D.L.)

Son una fuente formal del derecho a travs de la cual se crean y en la
cual se contienen normas jurdicas que tratan de materias propias de
una ley ordinaria. Son dictados por el presidente de la Republica sin que
exista ninguna delegacin de facultades extraordinaria. Caractersticas:
Son fuente formal del Derecho.
Tratan materias propias de leyes ordinarias.
No existe ley delegatoria de facultades extraordinarias.
Se denominan decretos por cuanto son producto de una creacin
normativa del poder ejecutivo.

Fundamento de su existencia
Frente a una situacin de quiebre de normalidad constitucional producto
de un golpe de Estado triunfante o de otra situacin poltico o militar
frente a estos hechos la nueva autoridad del pas debe seguir
gobernando con un estado, para lo cual necesita contar con las leyes
adecuadas. El nuevo rgimen de facto asume el gobierno atribuyndose
adems el poder legislativo para dictar aquellas normas que
espordicamente se dan para la marcha del pas, estas normas son
manifestaciones de los gobiernos de facto.
Constitucionalidad de los decretos leyes
En principio podemos sealar que los decretos leyes son producto de la
potestad legislativa de autoridades que han llegado al poder a travs de
un quiebre constitucional. Son creados con total desapego a la
constitucin poltica y a las leyes vigentes con lo cual se podra afirmar
que no son constitucionales aun cuando en la prctica pueden resultar
muy eficaces esto es que sean habitualmente obedecidas por los sujetos
imperados y habitualmente aplicados por los organismos judiciales en
sus gestiones coactivas. Sin embargo una vez establecida la normalidad
constitucional se presenta un problema de orden prctico en cuanto a la
legalidad que se debe reconocer a estos decretos ya que luego de ser
dictados han producido consecuencias jurdicas para los sujetos
imperados. Por este motivo por una cuestin netamente prctica y de
seguridad jurdica, normalmente se otorga a los decretos ley absoluta y
total validez aun cuando sostengan la posicin contraria es
perfectamente posible. En Chile se han dictado decretos leyes el ao
1924, 1925, 1932 y del 73 al 80.
Paralelo entre Decretos con fuerza de Ley y Decretos Ley:
Semejanzas:
Ambas son fuentes formales del derecho.
Ambos tratan sobre materias propias de ley ordinaria.
Ambos son manifestaciones legislativas del poder ejecutivo.
Ambos se originan en virtud de circunstancias extraordinarias.

Diferencias:
El poder ejecutivo requiere de una ley delegatoria de facultades
ordinarias para poder dictar los Decretos con fuerza de Ley, sin esta ley
el Presidente de la Republica no puede hacerlo, en cambio en los
Decretos Ley esta ley no existe.
Respecto de los Decretos Ley no existe un control de constitucionalidad
ni de legalidad respecto de ser creados, sin embargo, respecto de los
Decretos con fuerza de Ley, s existe este control el cual es efectuado
por este Tribunal Constitucional y por la Contralora General de la
Republica.
Los Decretos con fuerza de Ley son producto de un rgimen
constitucional de normalidad en cambio los decretos leyes son producto
de un quiebre constitucional.
LOS DECRETOS, RESOLUCIONES, INSTRUCCIONES, ORDENANZAS Y
REGLAMENTOS (POTESTAD REGLAMENTARIA):
Esta es la facultad del Presidente de la Republica y por delegacin de
este o de la ley otras autoridades superiores de la administracin podrn
dictar normas jurdicas tanto de carcter general como de carcter
individual tendientes a obtener la ejecucin de las leyes o bien para
administrar el Estado dentro de los lmites establecidos por la
Constitucin y por las leyes de la Republica. De esta definicin se
desprende que existen dos tipos de esta potestad reglamentaria:
1.- Potestad reglamentaria de ejecucin: es la facultad del Presidente de
la Republica para dictar normas jurdicas de carcter general que tienen
por objeto asegurar la ejecucin de las leyes.
2.- Potestad reglamentaria autnoma: es la facultad del presidente de la
Republica y de ciertas autoridades de la administracin para dictar
normas de carcter general y particular, las que tienen por objeto
facilitar las administraciones del Estado. La fuente constitucional de la
potestad reglamentaria se encuentra en el artculo 32 N 8 de la
Constitucin. En este sentido la potestad reglamentaria autnoma se
consagra en la primera parte del mencionado N 8 al mencionar que el
ejercicio de la potestad reglamentaria autnoma se llevara a cabo en
todas aquellas materias de dominio legal. Por su parte, la potestad
reglamentaria de ejecucin aparece en este N8 en la siguiente frase
sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos o
instrucciones que crea comnmente para la ejecucin de las leyes

LA JURISPRUDENCIA
La palabra jurisprudencia no es una palabra equivoca sino que tiene
varias acepciones, as se habla de jurisprudencia cientfica cuando nos
referimos a la doctrina jurdica de los autores, por otro lado se habla de
jurisprudencia de los tribunales cuando esta palabra se vincula con la
labor de los tribunales de justicia u rganos jurisdiccionales, en esta
ltima acepcin la palabra jurisprudencia admite dos significados:
1.- Se habla de jurisprudencia de tribunales para referirse al conjunto de
pautas o criterios de carcter general que emanan de los fallos
reiterados y uniformes de los tribunales superiores de justicia.

2.- Se ocupa para referirnos a las normas jurdicas de carcter particular

que se generan y a la vez se contienen en cada fallo de los tribunales de
justicia tienen normas jurdicas de carcter particular.

El primer significado, esta es la acepcin ms comn de la palabra

jurisprudencia, consiste en pautas o criterios de carcter general, de
esta forma, en la medida de que los tribunales resuelvan de la misma
manera una serie de casos similares, sobre la base de estimar aplicables
una misma norma jurdica e interpretarla de cualquier forma van
creando el cmo deben resolverse los casos que corresponden a un
mismo gnero. As se dice que los fallos han sentado jurisprudencia.
Para que podamos hablar de jurisprudencia en este sentido debe
tratarse de un criterio o pautas que se desprendan no de un solo fallo
sino que de varios fallos y por ello se habla de fallos reiterados los
cuales se deben pronunciar sobre la materia sujeta a la solucin en igual
sentido y por eso estos fallos deben ser uniformes. As por ejemplo el
que hoy en da en el derecho civil chileno el dao moral se considere
indemnizable es fruto de que los tribunales de justicia as
constantemente lo han reconocido. La jurisprudencia en este sentido o
primer significado no es fuente formal del derecho en Chile porque ella
no crea derecho, es decir las pautas o criterios de fallos uniformes no
obligan a los jueces a actuar de la misma manera, vale decir que los
fallos presentes no son vinculantes ni para el tribunal que lo dicto no
para los tribunales jerarquizadamente superiores. La sentencia judicial
solo tiene fuerza obligatoria en las causas en que se pronuncien, lo que
significa que no son vinculantes para otras causas.
Importancia de lo anterior: establecido que la jurisprudencia de los
tribunales no es fuente formal del derecho, cabe destacar que ella tiene
una fundamental importancia para los abogados, principalmente para
los que litigan ante los tribunales suelen mantener su jurisprudencia, en
este sentido ella opera como una fuente de conocimiento jurdico. Existe
eso si una excepcin y que se refiere a lo llamada jurisprudencia
administrativa que es la dictada por la direccin general de impuestos
internos y por la contralora general de la repblica, puesto que ella
obliga a toda la administracin y servicios pblicos y a todos los
contribuyentes en el caso de la primera, cabe sealar por ltimo que se
puede encontrar la jurisprudencia de los tribunales en ciertas revistas
como la gaceta jurdica, la reviste de Derecho y jurisprudencia, etc.

La jurisprudencia
en el Derecho Angloamericano
A diferencia de lo que ocurre en los sistemas codificados de Europa
continental en que los precedentes o fallos judiciales anteriores no
obligan, en el Reino Unido el uso de los precedentes es obligatorio, as,
en el Derecho Ingles y tambin en el derecho norteamericano la
sentencia que dicta un juez constituye un precedente que obliga a dicho
juez para el futuro y tambin a los tribunales jerrquicamente inferiores,
por ello se dice que estos sistemas son esencialmente de derecho
judicial y por lo mismo la enseanza del derecho en esos pases es
preferentemente basada en el estudio de los precedentes judiciales. De
esta forma la jurisprudencia en estos sistemas de Derecho comparado
es fuente formal del derecho.
Segundo significado: este se utiliza para referirnos a las normas jurdicas
de carcter particular que se generan y se contienen en cada fallo de los
tribunales de justicia. Se trata de terminar si acaso la sentencia que
dicta el juez para resolver el asunto particular sometido as decisin
constituye o no una nueva norma jurdica, o si por el contrario se trata
simplemente de la aplicacin de las normas generales derecho legislado.
Si la sentencia que dicta el tribunal crea una norma jurdica entonces
constituir fuente formal del Derecho. En caso contrario, es decir que el
juez en su sentencia se limite nada ms que a aplicar la ley
preexistente, sin crear normas jurdicas nuevas en su sentencia, la
jurisprudencia no constituir fuente formal del derecho.
Tradicionalmente se sostuvo que el juez al dictar sentencia no crea
derecho, es decir, se le ha negado el rol creador de derecho al juez.
Modernamente en cambio se ha rebatido esta tesis de que el juez sea
nada ms que una aplicacin en la ley afirmndose que en sus
sentencias o fallos, si crean normas jurdicas, en efecto ha sealado que
solo la confusin entre ley y derecho permite explicar que se haya
negado el carcter de norma jurdica a las prescripciones de conducta
que los jueces formulan en sus sentencias. Sin embargo ley no es
sinnimo de derecho y en consecuencia el atributo de generalidad que
se predica respecto del derecho pertenecen solo a determinadas normas
jurdicas particularmente a las del derecho legislado y a las normas de
derecho consuetudinario pero sin alcanzar necesariamente a todas las
normas jurdicas que existen de manera que junto con las normas
jurdicas de derecho legislado, coexisten otras de carcter general y
singular, que tambin forman parte del derecho y por ello no se puede
decir que una sentencia judicial no constituye nuevo derecho.
Como opera el rol creador de derecho del juez:

El legislador dicta leyes creando normas jurdicas generales y abstractas

y por lo mismo esas normas no resuelven por si solas los casos
generales sometidos a la situacin de un tribunal. Para resolver esos
casos concretos, ms particulares y pormenorizados que la norma
general es necesario un nuevo acto creador de derecho por parte del
juez que se concretiza en una decisin singularizada de la propuesta
normativa de carcter general contenida en la ley, y esto el juez lo
realiza a travs de la sentencia judicial, en consecuencia cada vez que
un juez resuelve un caso concreto sometido a su decisin realiza un acto
de aplicacin de derecho puesto que se aplica la ley u a su vez realiza
un acto de creacin de derecho a travs de su sentencia. Hans Kelsen
seala que todo acto de creacin de Derecho es necesariamente a la voz
de un acto de aplicacin de derecho por lo que para la jurisprudencia si
es fuente formal del derecho.

LOS ACTOS JURIDICOS

Definicin: un acto jurdico es un acto voluntario del hombre

realizado con la intencin de producir ciertos efectos jurdicos queridos
por su autor y reconocidos por el ordenamiento jurdico.

El principio general que rige la materia d los actos jurdicos se denomina

el principio de la autonoma de la voluntad. Principio en virtud del cual
los particulares puede n celebrar todos los actos jurdicos que estimen
convenientes, fijan sus contenidos y determinan sus efectos libremente
teniendo como nica limitacin para ello que esos actos jurdicos no
sean contrarios a la ley, al orden pblico, y a las buenas costumbres.
Este principio se consagro en el artculo 1545 del cdigo civil.

Clases de actos jurdicos:

1.- Atendiendo al nmero de voluntades que se necesitan para que el

acto jurdico nazca a la va del derecho, distinguimos:

Actos jurdicos unilaterales: son aquellos que requieren para su

existencia la expresin de voluntad de una sola parte. Por ejemplo: el
testamento, el reconocimiento de hijo natural, una demanda, etc.
Actos jurdicos bilaterales: son aquellos que requieren para su
existencia la concurrencia o acuerdo de voluntades de 2 o ms partes,
ejemplos: compraventa, contrato de arrendamiento, contrato de
mandado, etc.

En doctrina los actos jurdicos bilaterales se denominan convenciones.

La convencin es un acuerdo de voluntades destinado a crear,
modificar o extinguir derechos y obligaciones. Existen distintos
tipos de convenciones y cuando ella tiene por objeto solamente crear
derechos y obligaciones la convencin se denomina contrato.
El cdigo civil en su artculo 1438 confunde los trminos convencin y
contrato.
Clasificacin de los contratos:
Segn obligaciones
a) Contrato unilateral: son aquellos en virtud de los cuales surgen
obligaciones para una sola de las partes. Ejemplo: el prstamo de uso, la
donacin
b) Contratos bilaterales: son aquellos en que se generan obligaciones
para ambas partes. Ejemplo: un arrendamiento, una compraventa.
Segn la poca en que el acto produce sus efectos:
a) Actos jurdicos entre vivos: son aquellos que no suponen la muerte de
su autor para que produzcan efectos: un arrendamiento, un comodato,
etc.
b) Actos jurdicos por causa de muerte: requieren de la muerte de su
autor para producir plenamente todos sus efectos jurdicos. Ejemplo: el
testamento.
Segn el momento en que se dan los efectos del acto:
a) Actos jurdicos de carcter instantneo: son aquellos que
normalmente producen sus efectos en el acto jurdicos, ejemplo: el pago
al contado, y as se extinguen la obligacin, no as los pagos a plazo.
b) Actos jurdicos de tracto sucesivo: son aquellos en que sus efectos se
van produciendo a travs del tiempo, ejemplo: el pago en cuotas o con
plazos de vencimiento, el arrendamiento.
Segn los requisitos de perfeccionamiento del acto se distinguen:
a) Actos jurdicos solemnes: son aquellos que para ser jurdicamente
perfectos requieren del cumplimiento de ciertas formalidades, ejemplo:
compraventa de bienes races, que requiere escritura pblica e
inscripcin en el conservador respectivo, tambin la constitucin de una
sociedad que requiere publicacin e inscripcin por regla general.
b) Actos jurdicos consensuales: son aquellos que se perfeccionan con la
sola expresin de voluntad o acuerdo de voluntades de ambas partes, o
sea, su consentimiento. Ejemplo: compraventa de bienes muebles.
c) Actos jurdicos reales: son aquellos que para perfeccionarse requiere
de la entrega de la cosa, por ejemplo: el mutuo o prstamo de consumo.
Segn si subsisten o no (los actos jurdicos) por si mismos:
a) Actos jurdicos principales: son aquellos que no necesitan para
subsistir de la existencia de otro acto jurdico, es decir, se bastan a s
mismos, ejemplo: el arrendamiento, la compraventa, etc.
b) Actos jurdicos accesorios: son aquellos que para subsistir requieren
de la existencia de un acto jurdico principal al cual acceden, ejemplo: la
hipoteca, la prenda, la fianza (llamado contrato de garanta)
Segn la reciprocidad de las prestaciones:
a) Actos jurdicos a ttulos gratuito: solo una de las partes graba su
patrimonio a favor de la otra, ejemplo: la donacin
b) Actos jurdicos a ttulo oneroso: ambas partes graban recprocamente
su patrimonio, ejemplo: la compraventa.
Segn las modalidades del acto:
a) Actos jurdicos puros y simples: producen sus efectos normales de
inmediato y sin modificaciones o alteraciones posteriores.
b) Actos jurdicos sujetos a modalidad: sus efectos normales se ven
alterados o modificados, en virtud del acuerdo de las partes o de la ley
al introducir a la obligacin, un plazo, una condicin o un modo.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LOS ACTOS JURDICOS:

El artculo 1444 del cdigo civil establece tres elementos constitutivos
del acto jurdico y que son los elementos esenciales, de la naturaleza y
accidentales.
Esenciales: Son aquellos que son de la esencia de un contrato y sin los
cuales el contrato no produce efecto alguno o degenera en otro
diferente. Existen dos elementos de la esencia de un acto jurdico:
1.-Elementos de la esencia generales o comunes que son la voluntad, el
objeto y la causa. Si falta alguno de ellos, el acto no produce efecto
alguno.
2.- Elementos de la esencia especficos o propios de cada acto: que son
aquellos cuya falta hace que el acto jurdico se transforme o degenere
en otro diferente. Por ejemplo: en una compra y venta, los elementos
serian la cosa y el recio.

De la naturaleza: son aquellos que no siendo esenciales al acto, se

entiende que le pertenecen en virtud de una ley, sin que halle una
clusula especial en el contrato. Estos elementos forman parte del acto
jurdico sin necesidad de que su autor o las partes lo digan
expresamente. En este caso, la ley suple la voluntad de las partes.
Accidentales: son aquellos que las partes incorporan a un acto jurdico a
travs de clusulas o disposiciones especiales. Por ejemplo: si las partes
nada dicen en un contrato de compra y venta se entiende que el precio
debe pagarse en el momento en que se entrega la cosa vendida. Eso es
un elemento de la naturaleza. Sin embargo, las partes pueden estipular
una clusula en la cual se establezca que el precio se pagara dentro de
tres meses, o sea la compra y venta a plazo es un elemento accidental.

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE LOS

ACTOS JURDICOS

La doctrina distingue entre los requisitos de existencia y valides. Segn

la doctrina, si falta un requisito de existencia, el acto no nacera a la vida
del derecho. En cambio, si falta un requisito de validez, el acto no
tendra como sancin su inexistencia, sino que sera la nulidad del acto.
Esta teora de la inexistencia, naci a raz de los acto de familia, en
particular con relacin al matrimonio, de ah se extendi a los actos
patrimoniales. No todos los autores estn de acuerdo en esta teora.
Segn ellos, el cdigo civil chileno solo reconocera la nulidad de los
actos y no la inexistencia.
1.- Requisitos de existencia:
a) Voluntad
b) Objeto
c) Causa
d) Solemnidades (en algunos casos)

2.- Requisitos de valides:

a) Voluntad exenta de vicios
b) Capacidad de las partes
c) Objeto licito
Causa licita
Algunas veces, las solemnidades

1.- Requisitos de existencia:

Voluntad y voluntad exenta de vicios: Voluntad es una disposicin moral
o una aptitud para querer algo, de tal manera que no hay acto sin
voluntad. En los actos jurdicos bilaterales, la voluntad se llama
consentimiento. La voluntad debe reunir, al menos, dos requisitos:

debe ser seria: lo que significa que se manifiesta con el fin de producir
el efecto jurdico que se persigue.
Debe exteriorizarse, manifestarse: lo que significa que no debe
mantenerse en el fuero interno de la persona.
La exteriorizacin de la voluntad puede hacerse personalmente o por
medio de un mandatario o de un representante y adems, puede
adoptar dos formas, puede ser expresa o tcita.
Voluntad tacita: es aquella que se deduce de ciertos antecedentes ya
sean acciones positivas u omisiones del individuo
Voluntad expresa: se manifiesta por cualquier medio que le indique
claramente, por ejemplo, la palabra, escritura, signos convencionales,
etc.
Vicios de la voluntad: existen tres, que son generales, comunes a todos
los actos jurdicos: el error, la fuerza y el dolo. Existe otro, que es propio
de algunos actos jurdicos, llamado lesin.

Error: se puede definir como el falso concepto que se tiene de la

realidad. Error e ignorancia son cosas distintas, sin embargo, en el
mundo del derecho son trminos equivalentes. Pueden ser de hecho y
de derecho, el error de derecho es el falso concepto que se tiene de la
ley, en cambio el error de hecho es el falso concepto que se tiene
respecto de una persona, de una cosa o de una situacin. El error de
derecho no vicia el consentimiento, esto se deriva del artculo 8 del
cdigo civil que dice: nadie puede alegar ignorancia de la ley una vez
que esta ha entrado en vigencia.
Clasificacin Error propiamente tal A su vez, acepta una clasificacin

Error esencia:
es aquel que se ejecuta sobre la especie del acto o contrato que se
celebra o sobre la identidad especfica de la cosa. Se encuentra en el
artculo 1453 del cdigo civil. En estricta doctrina, este error esencial
debera traducirse en la inexistencia del acto jurdico. En el derecho
chileno se discuta si la sancin para este error es la nulidad absoluta o
relativa. La mayor parte de los autores estima que es la relativa, en
consecuencia, este tipo de error produce vicio de consentimiento.

Error sustancial: es aquel que va sobre la sustancia o calidad del

objeto de que se trata. La sancin es la nulidad relativa y tambin vicia
el consentimiento (artculo 1454 del cdigo civil).

El error accidental: es aquel que recae sobre cualquiera otra calidad

de la cosa. La regla general es que no vicie el consentimiento, salvo que
esa calidad accidental haya sido el motivo principal de una del as partes
para celebrar el acto o contrato y eso haya sido conocido por la otra
parte (1454 Cdigo Civil).

Error en la persona:es aquel error que recae sobre la persona con

quien se tiene intencin de contratar, la regla general es que no vicie el
consentimiento, salvo que la consideracin a la persona sea la causa
principal para celebrar el acto o contrato.

Dolo: es la intencin positiva de inferir injuria o dao en la persona o

propiedad de otro (artculo 221 inciso final del cdigo civil). El dolo es
una maquinacin fraudulenta destinada o usada para engaar al autor
de un acto jurdico.

Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento:

debe ser obra de una de las partes, Debe ser determinante, de no existir
el dolo, el acto no se habra celebrado o se habra celebrado, pero en
condiciones desiguales.

El dolo que cumple los dos requisitos se llama dolo principal, y vicia el
consentimiento. Su sancin es la nulidad relativa del acto.

El dolo que no cumple cualquiera de los dos requisitos, se llama dolo

incidental, no vicia el consentimiento, pero si da lugar a una accin de
indemnizacin de perjuicios.

Fuerza: Es la presin que se ejerce sobre una persona a travs de actos

inmateriales o amenazas para inducirla a consentir. Puede ser moral o
fsica, si es fsica no vicia el consentimiento porque lo sustituye, que
hace imposible la manifestacin de voluntad. Distinto es si se presta
consentimiento bajo amenaza, que es fuerza moral, y para que vicie el
consentimiento, debe cumplir cuatro requisitos:
Debe ser injusta, o sea, contraria a derecho
Debe ser grave, o sea, ser capaz de producir una impresin fuerte en
una persona de sano juicio atendiendo su edad, sexo o condicin
Debe ser determinante, o sea, que se haya utilizado para obtener el
consentimiento.
Debe ser actual o inminente. Una fuerza remota no vicia el
consentimiento.
La sancin de la fuerza es la nulidad relativa del acto.

Lesin: no es aplicable a todos los actos jurdicos, sino sobre aquellos

que la ley enumeradas taxativamente. Se aplica en los contratos
bilaterales onerosos, donde las prestaciones se estimen como
equivalentes. Para que la lesin vicie el consentimiento debe ser
enorme. Por ejemplo, en la compra y venta de bienes races. La regla
general es que la sancin es la nulidad relativa del acto.
Capacidad: Es la aptitud de una persona para adquirir derechos y
obligaciones y para ejecutarlos por s mismo (capacidad de ejercicio).

Se clasifica en:
De goce o adquisitiva: Es la aptitud legal de una persona para adquirir
Derechos y contraer obligaciones. Constituye un atributo de la
personalidad, y por ende no puede faltar en una persona.
De ejercicio: es la aptitud legal para ejercer aquellos derechos por s
mismo sin el ministerio o autorizacin de otro.

Por esta razn, es perfectamente posible la existencia carente de

capacidad de ejercicio.
La regla general en materia contractual es que toda persona es
considerada legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces (artculo 1446 del cdigo civil). Por ejemplo, el artculo 1795
del cdigo civil, en materia del contrato de compra y venta, dispone que
son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no
declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.

El artculo 1796 del cdigo civil: a excepcin a la regla general 1797

seala: es nulo el contrato de compra y venta entre cnyuges no
divorciados perpetuamente y entre el padre o la madre y el hijo de
familia (hijo, menor de 18 aos no emancipado).

Existen dos tipos de incapacidades:

La incapacidad es un vicio que puede afectar al acto jurdico, si es

absoluta, la sancin ser la sancin absoluta, si la incapacidad es
relativa, la sancin ser relativa. La enumeracin de los incapaces se
establece en el artculo 1447 del cdigo civil.
Incapaces absolutos: dementes, impberes y sordomudos que no
pueden darse a entender por escrito.
Incapaces relativos: menores adultos y disipadores en interdicto de
administrar lo suyo.

Capacidad extracontractual o capacidad aquiliana

(delito y cuasidelito civiles):

Se establece una regla contraria, puesto que parte sealando una

excepcin y se establece en el artculo 2359 del cdigo civil, No son
capaces de delito o casi delito los menos de 7 aos, ni los dementes,
pero sern responsable de los daos causados por ellos las personas a
cuyo cargo estn si es que pudiere imputrseles negligencia. En el caso
del menor de 16 aos, queda a la prudencia del juez, el determinar si ha
cometido delito o cuasidelito sin discernimiento en ese caso, se sigue la
regla anterior.

1.- Requisitos de existencia:

a) El objeto y el objeto lcito: El objeto de un acto se puede

definir como aquel conjunto de prestaciones, derechos y obligaciones
que el acto jurdico crea, modifica, transfiere, transmite o extingue. El
objeto de la prestacin es el hecho o cosa sobre la cual la prestacin
versa. As, por ejemplo, el objeto del contrato de compra y venta sern
los derechos recprocos que existen entre el comprador y el vendedor.
Uno va a entregar la cosa vendida y el otro va a pagar el precio de la
cosa.

Requisitos del objeto:

Si el objeto es una cosa, esta cosa debe ser real, debe ser comerciable y
adems debe ser licita. Si el objeto es un hecho, este hecho debe ser
determinable y debe adems ser fsica y moralmente posible. Adems
debe ser lcito. La regla general es que el objeto sea lcito. La ley es la
que determina cuando el objeto es licito. Caos de objeto ilcito: contratos
que prohbe la ley; actos contrarios al derecho pblico chileno,
enajenacin de cosas incomerciables (Derechos personalsimos), cosas
embargadas (su enajenacin) judicialmente a menos que el juez lo
autorice o el acreedor lo autorice, condenacin del dolo futuro, pactos
sobre sucesin futura, venta, comercializacin o distribucin de objetos,
impresos o libros obscenos, deudas contradas en juegos de azar, etc. El
acto jurdico no celebrado con objeto ilcito es sancionada con la nulidad
absoluta.

b) La causa y la causa ilcita: segn el cdigo civil la causa es el

motivo que induce al acto o contrato (1467). La causa debe ser real y
adems debe ser lcita. Real significa que debe tener una existencia en
la vida del derecho y adems debe ser lcita, lo que significa que no
debe ser contraria a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres
(1467 del cdigo civil). La sancin por la causa ilcita es que el acto
jurdico que adolece de este vicio puede ser anulado y la nulidad ser la
nulidad absoluta.
c) Solemnidades: no todo acto jurdico debe cumplir con este
requisito de las solemnidades, solo los actos jurdicos solemnes, que son
aquellos que para su forma y existencia requieren el cumplimiento de
ciertas formalidades externas. La formalidad es el gnero y la
solemnidad es la especie.
Tipos de solemnidades:
Solemnidades: son aquellas formalidades que la ley exige en atencin
a la naturaleza del acto o contrato. Cuando se omiten estas
solemnidades, la sancin es la nulidad absoluta del acto.
Solemnidades habilitantes: son aquellas que la ley exige en atencin a
las partes, la sancin a su omisin es la sancin relativa del acto.
Solemnidad por va de prueba: que son exigidas por la ley como
requisito de prueba del acto o contrato. Su omisin trae como
consecuencia que el acto o contrato no va a poder ser probado en un
juicio.
Solemnidad por va de publicidad: que son aquellas que la ley
establece para poner el acto jurdico en conocimiento de los terceros,
cuando no se cumple esta formalidad, la sancin es la inoponibilidad,
esto significa que los efectos de un acto jurdico no van a poder afectar a
los terceros.

LOS ACTOS CORPORATIVOS

Es todo acto jurdico emanado de una institucin, corporacin o
persona jurdica que contiene una norma jurdica general que obliga a
sus miembros asociados.
Caractersticas

El sujeto del acto corporativo no es un particular, sino un ente colectivo.

El contenido de los actos corporativos es una norma jurdica general,

que se aplica a la totalidad de los miembros o asociados y estos le
deben obediencia.
El conjunto de actos corporativos forma el derecho corporativo
estatutario, el cual es integrado por un conjunto de normas jurdicas,
generales, abstractas y permanentes que rigen la conducta no de slo
quienes la dictaron sino que tambin de aquellos que ingresaron con
posterioridad a la corporacin, institucin o persona jurdica.

Fuerza obligatoria de los actos corporativos

Para la mayora de los autores la fuerza obligatoria de los actos

corporativos surge del reconocimiento y respaldo por parte de la
legislacin. El Estado, a travs de la ley, reconocera la existencia de una
especie de potestad legislativa secundaria o delegada a las instituciones
o corporaciones.
Para otros, la potestad normativa de las instituciones o corporaciones no
supone un reconocimiento por parte del Estado, sino que emana de la
realidad misma de la corporacin como un ente social intermedio; pero,
con esto, los actos corporativos no seran una fuente formal autnoma
distinta a la legislacin.
En nuestro ordenamiento jurdico estn dotadas de esta potestad
normativa sociedades intermedias tales como iglesias, partidos polticos,
colegios profesionales, universidades, sociedades civiles o comerciales,
juntas de vecinos, asociaciones culturales, deportivas o de beneficencia,
sindicatos, mutuales, etc.

Sobre la relacin entre el Derecho corporativo y la legislacin, rige un

principio similar al de la autonoma de la voluntad, llamado
autonoma de la corporacin, aunque sta sufre una ms severa
restriccin por parte de la legislacin que el de los actos jurdicos; estas
disposiciones conforman el derecho comn corporativo, al cual deben
someterse las corporaciones o personas jurdicas de una misma
categora, el cual est conformado fundamentalmente por los estatutos
o actos de fundacin de cada persona jurdica, los cuales se preocupan
principalmente:
Definir la finalidad de la institucin o corporacin.
Sealar los rganos y estructuras necesarias para conseguir o alcanzar
esa finalidad.
Determinar el funcionamiento, facultades y composicin de dicho
rganos.
Establecer los derechos y deberes de los asociados.

Paralelo entre los actos jurdicos y corporativos

Ambos son fuentes formales que provienen de la potestad normativa de

los particulares, es por eso que son fuentes formales no estatales,
aunque reconocidas por el Estado.
En cuanto a su origen, los actos jurdicos necesitan de la concurrencia o
consentimiento de la voluntad de todas las partes. En cambio, los actos
corporativos se forma por la mayora y se aplican incluso a personas que
no concurrieron a su formacin.
Los actos jurdicos emanan de una o dos partes; en cambio, el acto
corporativos es un acto colectivo radicado generalmente en la asamblea
de la corporacin.
Los actos jurdicos crean normas particulares y concretas; en cambio, los
actos corporativos crean normas generales e impersonales.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Y LA EQUIDAD

NATURAL

La ciencia jurdica moderna acepta como una realidad la posibilidad de

que existan vacos o lagunas legales o de la legislacin, esto es,
materias o casos cuya solucin no se encuentra provista en la ley o en
otra fuente formal que forme parte de la legislacin. Para ellos se han
elaborado fuentes supletorias que operan en su defecto, esto es, a falta
de legislacin.

Principios Generales del Derecho

Es una fuente supletoria de la interpretacin de las leyes.

Son uno de los mecanismos de que dispone el tribunal para integrar las
lagunas legales o vacas de la ley.
Son uno de los mecanismos subsidiarios de que dispone el tribunal para
superar las antinomias o contradicciones.

La equidad natural

Una ley es justa cuando a casos iguales les imputa consecuencias

jurdicas iguales (lo justo legal). Sin embargo, existen casos
excepcionales, para los que la aplicacin de la norma general, prevista
para los casos tpicos u ordinarios, constituira una injusticia. Es por esto
que es preciso que exista un correctivo a la generalidad de la ley y este
correctivo es la equidad natural.Cuando hay un caso excepcional, hay
que resolverlo como si lo hubiese hecho el legislador, como si hubiese
conocido todas las circunstancias de ese caso. Es as como las funciones
que cumple la equidad natural en nuestro derecho son:
Es un mecanismo supletorio de la interpretacin de las leyes.

Es un medio o mecanismo de integracin de las lagunas o vacos

legales.

Es un mecanismo supletorio para superar las antinomias o

contradicciones legales.
Es el fundamento de los fallos o resoluciones judiciales en aquellos casos
en que la ley lo autoriza, conformando la llamada jurisdiccin de
equidad. Paralelo entre Principios Grales. Del Derecho y Equidad Natural

Los principios grales del derecho se encuentran al interior del

ordenamiento jurdico positivo. La equidad natural, en cambio, resulta
del estudio del caso por la conciencia valorativa del juez.

Los principios grales del derecho constituyen principios normativos de

alcance y formulacin general. La equidad natural, en cambio, crea
normas jurdicas particulares y concretas.

El conocimiento de los principios grales del derecho se obtiene por va

inductiva, esto es, a travs de generalizaciones que van desde las
normas particulares a la enunciacin de los principios generales. La
equidad natural se obtiene por va deductiva, es decir, se deduce de la
solucin particular de los principios grales de justicia.