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 Virginia Arango Durling

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El Iter Criminis

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w

Panam, 1998
w
 2

NDICE

Pg.

BIBLIOGRAFA ......................................................................................................................................................... 4

I. INTRODUCCIN AL TEMA ............................................................................................................................. 10

II. FASES DEL ITER CRIMINIS........................................................................................................................... 11

m
A. Fase Interna ...................................................................................................................................................... 11
1. Fase de Ideacin ........................................................................................................................................... 11

co
2. Deliberacin................................................................................................................................................... 12
3. Resolucin delictual ....................................................................................................................................... 12
4. Consideraciones finales. ............................................................................................................................... 12

a.
B. Fase Intermedia ................................................................................................................................................. 14

m
1. Consideraciones generales ........................................................................................................................... 14
2. Formas de Resolucin Manifestada en la Doctrina. ..................................................................................... 15
na
3. La punicin de la Resolucin Manifestada ................................................................................................... 17
C. Fase Externa. ..................................................................................................................................................... 18
1. Los Actos Preparatorios................................................................................................................................. 18
pa

2. Actos de Ejecucin. La Tentativa. ................................................................................................................. 24

III. DESISTIMIENTO VOLUNTARIO DE LA CONSUMACIN .................................................................... 33
ur

A. Concepto............................................................................................................................................................ 33
nj

B. Naturaleza jurdica del desistimiento ................................................................................................................ 33

C. Elementos del desistimiento .............................................................................................................................. 35
e

1. Introduccin .................................................................................................................................................. 35
.p

2. Elementos del desistimiento en la legislacin panamea.............................................................................. 36

D. Punibilidad ........................................................................................................................................................ 38
w

IV. EL DELITO FRUSTRADO .............................................................................................................................. 39

w

A. Introduccin ...................................................................................................................................................... 39
w

B. Concepto............................................................................................................................................................ 39
C. Distincin entre Tentativa Acabada (Delito frustrado) y .................................................................................. 40
D. Requisitos del delito frustrado .......................................................................................................................... 41
E. Penalidad del delito frustrado ........................................................................................................................... 42
V. DIFERENCIA ENTRE DESISTIMIENTO Y ARREPENTIMIENTO ACTIVO ......................................... 43
A. Introduccin ...................................................................................................................................................... 43
B. Diferenciacin y concepto de arrepentimiento activo y Desistimiento.............................................................. 44
VI. TENTATIVA INIDNEAS............................................................................................................................... 45
A. Introduccin y concepto .................................................................................................................................... 45
B. Elementos de la tentativa Inidnea.................................................................................................................... 46
1. La finalidad delictiva del autor ..................................................................................................................... 46
2. Inidoneidad del comportamiento del autor para consumar el delito que se ha propuesto cometer. ............. 46
3. La creencia del autor en la idoneidad de su comportamiento ...................................................................... 48
4. La falta de consumacin ................................................................................................................................ 48
 3
C. Punibilidad ........................................................................................................................................................ 48
VII. DELITO PUTATIVO ....................................................................................................................................... 50
A. Introduccin y Concepto ................................................................................................................................... 50
B. Distincin entre tentativa inidnea y delito irreal o putativo ............................................................................ 51
C. Punibilidad ........................................................................................................................................................ 52
VIII. LA CONSUMACIN DEL DELITO ............................................................................................................ 52
A. Concepto............................................................................................................................................................ 52
B. La consumacin en los diversos grupos de delitos ............................................................................................ 53
IX. AGOTAMIENTO .............................................................................................................................................. 55
A. Concepto............................................................................................................................................................. 55
B. Distincin y relevancia del agotamiento ........................................................................................................... 56

m
BIBLIOGRAFA ........................................................................................................................................................ 57

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 10

EL ITER CRIMINIS

m
co
a.
m
na
I. INTRODUCCIN AL TEMA
pa

El hecho punible seala la doctrina que recorre un camino: este campo atraviesa lo que se
ur

denomina como "Iter Criminis".

nj

El "Iter Criminis" segn los prcticos italianos del siglo XIII en adelante, es el camino que
e

recorre el delincuente para dar vida al delito", (MIR PUIG, 1985, p. 80) es lo que otros autores
.p

denominan como el "camino del crimen", formas de aparicin, momentos dinmicos, vida, etapas de
w
w

la concrecin del delito (MUOZ RUBIO, Las formas de aparicin, p. 10, MUOZ RUBIO y
w

GUERRA DE VILLALAZ, D.P.P., p. 80).

As, en este contexto, sostiene la doctrina que el iter criminis supone la investigacin de las
fases por la que atraviesa el delito, desde la IDEACIN hasta su agotamiento (BUSTOS RAMIREZ,
Manual 1984, p. 308). Todo lo que ocurre desde que la idea nace en la mente del criminal hasta el
agotamiento del delito, es todo lo que pasa desde que la idea entra en l, hasta que consigue el logro
de sus afanes (FRIAS CABALLERO, p. 17, BUSTOS RAMIREZ, 1984, p. 308).

El delito en s, atraviesa por una serie de fases o etapas: (Fase Interna, y Fase Externa,
aunque no han faltado autores que aducen a una Fase Intermedia, denominada tambin como
 11

Resolucin Delictual manifestada (CFR: EZAINE CHAVEZ, p. 14 y ss).

II. FASES DEL ITER CRIMINIS

El estudio de las fases del Iter Criminis comprende el anlisis de las Fase Interna, Intermedia
y Externa.

A. Fase Interna
La fase interna tambin conocida como psicolgica, comprende la fase de Ideacin,

m
Deliberacin y Resolucin Delictual.

co
1. Fase de Ideacin

a.
Es en esta fase donde se origina la idea criminosa como indica MUOZ RUBIO y GUERRA

m
DE VILLALAZ (p. 210). Se presenta cuando surge en el agente la idea de cometer el delito, es
na
decir, en el momento en que se origina en su mente, la intencin de realizarlo "Es como lo que los
pa

escolsticos llaman la tentacin. La idea de delinquir aparece en la mente del sujeto. Es el instante
ur

en que surge en el delincuente la idea de cometer el delito, momento en que su mente ruge la
nj

intencin de cometer el delito"(CFR: EZAINE, El Iter Criminis, p. 369) .

e
.p

Al permanecer la idea en el claustro mental del sujeto y no revelarla al exterior no es posible

w

su incriminacin, ya que no hay accin criminosa, basada en el "principio cogitationem poenam

w

nemo patitur", que significa que los pensamientos no delinquen (CFR: CARRANCA TRUJILLO, p.
w

387 y RODRIGUEZ DEVESA, p. 778).

As, sostiene EZAINE CHAVEZ (p. 13) los "hechos de la fase interna escapan al Derecho
Penal, porque siendo el Derecho relacin entre personas, los pensamientos ntimos no son objeto de
su consideracin; porque castigarlos significara invadir el campo de la conciencia porque an
cuando se les suponga conocidos, no causan daos ni violan precepto legal alguno".

En opinin de MAGGIORE (p. 69), "El delito en su fase interna slo puede interesar a la
conciencia moral y religiosa como tentacin o pecado del pensamiento, para reprimirlo, solo estn
llamados el sentimiento del deber y Dios-ne nos inducas in tentationem (no nos dejes caer en
 12

tentacin).

2. Deliberacin
La deliberacin es la fase siguiente a la Ideacin, y representa un proceso en el agente de
meditacin de la idea criminosa, de lucha interna, examinando los pro y los contra, segn lo
manifiesta EZAINE CHVEZ (p. 13).

En tal sentido, deca JIMENEZ DE ASUA (La Ley, p. 459) que la idea criminosa puede ser
rechazada por el sujeto, quedando anulada, o por el contrario, puede determinar una resolucin

m
criminal al su aprobada.

co
a.
3. Resolucin delictual

m
Concluida la deliberacin (MUOZ RUBIO, Las Formas, p. 8), entramos a la etapa de la
na
resolucin delictual, que implica la adopcin de una respuesta a la deliberacin anterior, que habr
pa

de operarse como base para el inicio de la actividad a partir de este momento exteriorizada.
Constituye, por tanto, el momento en que como producto de la deliberacin el agente decide cometer
ur

el delito.
e nj

Es el "momento cumbre en que como producto de la deliberacin del agente decide llevar
.p

adelante su propsito criminal: etapa con la que queda agotado el proceso interno del iter criminis
w

(CFR: EZAINE CHAVEZ, p. 13).

w
w

En otras palabras, esta fase supone segn indica MUOZ POPE (Lecciones, II, p.135)" la
consiguiente decisin de realizar el hecho punible".

4. Consideraciones finales.
En lo que respecta a la fase interna la doctrina es coincidente de que no tiene relevancia
jurdico-penal, pues se trata de actos meramente internos, y este razonamiento se basa(RODRIGUEZ
DEVESA, p. 778) en el denominado "Principio Cogitationem poenam nemo patitur" expresado con
el aforismo romano (ULPIANO) que significa que los pensamientos no delinquen. Es decir,
mientras que el elemento interno, no trascienda al exterior de algn modo, no es susceptible de una
 13

represin penal.

En opinin del Padre Jernimo MONTES, cita EZAINE CHAVEZ (p.13) que "hay una razn
suprema de ndole prctico que impide la punibilidad de las ideas. A su juicio sera intil plantear el
problema de s el pensamiento ha de ser o no punible hasta que la justicia humana descubra los
procedimientos de penetrar en la mente de las personas (lo que a caso no estar muy lejos en virtud
de los modernos psicofrmacos). Pero no es solo motivo de prueba el que nos lleva a proclamar el
principio de que el pensamiento no delinque, sino como observa, ANTOLISEI, nos ha de mover la
razn ms honda: el profundo abismo entre el pensamientO y el hecho, entre el propsito y su

m
actuacin".

co
a.
En consecuencia, nos dice TERAN LOMAS (p. 130) esta etapa se encuentra fuera del mbito

m
del Derecho Penal que sin lugar a dudas el ordenamiento penal no est concebido para sancionar
na
actitudes inmorales o pensamientos, pues como aade PEA CABRERA (p. 297) "Es consabido que
no hay delito sin accin. Las ideas por muy deliberadas que fuesen no son objeto de aplicacin de la
pa

ley penal. El pensamiento no delinque...".

ur

Por otra parte, debe tenerse presente tambin que los textos legales no contienen
nj

disposiciones sobre la "impunidad de las ideas", no obstante, el Cdigo Penal Austriaco, de fecha
e
.p

antigua deca as: "Nadie puede pedirle cuentas de sus pensamientos o designios ntimos, sino se ha
w

emprendido accin alguna externa y mala, o si no se ha omitido algo que la Ley prescribe".
w
w

Por su parte, el Cdigo Penal espaol de 1822 en su art. 9 consagraba "El pensamiento y la
resolucin de delinquir, cuando todava no se ha cometido ningn acto para preparar o empezar la
ejecucin el delito, no estn sujetos a pena alguna, salvo la vigilancia especial de las autoridades en
los casos que determine la ley.
 14

B. Fase Intermedia

1. Consideraciones generales
La fase intermedia tambin ha sido denominada Resolucin Delictual, puesto que se
caracteriza por la resolucin manifestada, siendo castigada solamente en los casos que establece la
ley.

Seala NOVOA MONREAL( p. 166) que esta se d cuando "el que tiene resuelto cometer
un delito se limita a dar a conocer su propsito a otro u otros, de palabra, por escrito o por gestos,

m
sin realizar ningn acto material encaminado al objetivo que persigue".

co
En opinin de EZAINE CHAVEZ (p. 14), esta resolucin criminal puede manifestarse hacia

a.
el mundo exterior de dos maneras: o a travs de un actuar del sujeto dirigido hacia la produccin del

m
hecho criminoso, o tal resolucin se proyecta fuera de la mente humana por acto de mera
na
comunicacin voluntaria a terceros. El segundo supuesto ni lgica ni jurdicamente puede
pa

entenderse como accin que da inicio al hecho delictuoso, y ni siquiera como acto preparatorio
delictual manifestado que castiga la Ley en determinados casos.
ur
nj

Sostiene FRAS CABALLERO (El proceso ejecutivo, p. 26) que se refiere a una
e

manifestacin de voluntad que ha salido de lo interno y es un acto de voluntad, no un acto en sentido

.p

estrictamente jurdico, y como seala tambin RODRGUEZ DEVESA (p. 778), dicha expresin al
w

no trascender al exterior de algn modo, no es objeto de represin penal.

w
w

En opinin de LANDECHO VELASCO (p. 430), las resoluciones manifestadas son un

estadio intermedio entre la fase interna y los actos preparatorios, de ah que puedan definirse como
aquellos supuestos en los que uno o varios sujetos comienzan los preparativos para la perpretacin
de un delito, aunque no lleguen a poner ningn acto de ejecucin del mismo.

En este sentido, no faltan autores (CFR: COBO DEL ROSAL y VIVES, (1996) p. 640) que
consideren que la fase externa se inicia con la Resolucin manifestada; con la exteriorizacin de esa
voluntad.
 15

2. Formas de Resolucin Manifestada en la Doctrina.

En cuanto a las formas de resolucin manifestada, en nuestra legislacin penal, sostiene
(1982) MUOZ POPE (p. 136), que no existen formas de la misma, aunque algunos tipos penales
pueden considerarse como tales, como es el caso del art. 321 del Cdigo Penal.

En el mbito comparado, sin embargo, las formas de resolucin, manifestada que se presenta
son la Conspiracin, la Proposicin para delinquir, y la Provocacin para Delinquir, adems, de que
por ejemplo, en el caso del Cdigo Penal Espaol (1995), el legislador ha decidido castigar formas
de resolucin manifestada en algunos delitos vgr. homicidio, lesiones, etc.

m
co
a. Proposicin para delinquir.
Segn art. 17.2 del Cdigo Espaol, la proposicin existe cuando el que ha resuelto cometer

a.
un delito invita a otra u otras personas a ejecutarlo.

m
na
En tal sentido, la proposicin, no es ms que la resolucin de cometer un delito exteriorizada
pa

al invitar a otro a cometerlo como sostiene FRIAS CABALLERO (p. 29), y tal como seala,
MUOZ RUBIO (Las formas), p. 9), consiste en el mero proponer en un caso y aceptar en el otro,
ur

sin ninguna manifestacin externa.

e nj

Esto significa, (JIMENEZ DE ASUA, p. 228) que la resolucin de cometer el hecho punible
.p

ha salido del mbito interno del sujeto, dndola a conocer a otro, sin que se haya iniciado actos
w

materiales para ejecutar dicho propsito y como afirma QUINTERO OLIVARES (1996, p. 458),
w

existe una firmeza en el proponente de realizar el delito de ah que se dice que el agente provocador
w

no realiza proposicin en otro sujeto a fin de que la acepte, ya sea para facilitarse una acusacin
contra s mismo o su detencin, pues el proponente nunca ha tenido en mente la realizacin del
mismo.

Finalmente, esta solo es castigable cuando la ley lo preve, como tal.

b. Conspiracin
La conspiracin seala el art. 17.1 del Cdigo Penal Espaol se da cuando dos o ms
personas se conciertan para la ejecucin de un delito y resuelven ejecutarlo.
 16

Sostiene RODRGUEZ DEVESA (p. 778-80) que la "conspiracin no presupone una

resolucin criminal en los sujetos que conspiran individualmente considerados.

La resolucin es el fruto de la deliberacin conjunta. Mientras no se adopta la decisin de

cometer el delito, no hay todava, tcnicamente conspiracin.

La mera iniciativa de deliberar sobre si se comete un delito o no, tampoco es punible a ttulo
de proposicin y conspiracin no hay, porque falta la resolucin conjunta".

La conspiracin exige una serie de requisitos tales como por ejemplo, la unin de voluntades,

m
la orientacin de todos al mismo hecho y la decisin firme de ejecutarlo, que sea doloso, y que sea

co
viable el proyecto.

a.
m
En este contexto, seala FRAS CABALLERO (p. 27) que la conspiracin exige la
na
resolucin del agente, que sean varios y que estn resueltos a delinquir se decidan a ejecutar el hecho
en comn.
pa
ur

La conspiracin, como sucede con las otras formas de resolucin manifestada solo son
punibles en los casos que determine la ley.
e nj

Por otra parte, debe sealarse, que no faltan autores que consideren la Conspiracin como un
.p

acto preparatorio tanto de la autora como de la participacin, de manera que es conspirador tanto el
w
w

que se reserva para la ejecucin del delito un papel de autor, en sentido estricto, como quien se
w

reserva un rol de mero participe (CFR: OCTAVIO DE TOLEDO y HUERTA DE TOCILDO, p.

426).

Finalmente, debe tenerse presente que en el derecho penal espaol la conspiracin se concibe
como un acto preparatorio punible.

c. Provocacin para delinquir.

Por provocacin, debe entenderse el iniciar de palabra, por escrito, impreso radiodifusin o
cualquier otro medio, a la perpetracin de cualquier delito.

Sostiene OCTAVIO DE TOLEDO y HUERTA DE TOCILDO (p. 165) que a "diferencia de

 17

la conspiracin y a semejanza, en cambio de la proposicin para delinquir, la provocacin no

constituye un estudio previo a la ejecucin por uno mismo (el propio conspirador junto con los
dems) del delito. La provocacin es un supuesto de la preparacin de la ejecucin del delito por
otro (el provocado), que sin embargo, a diferencia ahora de la proposicin, no rene
estructuradamente las caractersticas propias de la: induccin anticipada" "Dicho de otra manera: la
provocacin no es una "induccin anticipada" sino algo distinto de la induccin que, cuando va
seguida de la ejecucin del delito por parte del provocado, la ley ha equiparado a la induccin con
objeto de evitar una semi-laguna de la punicin.

m
En el caso de la legislacin espaola, la provocacin para delinquir constituye actos pre-

co
paratorios punibles, pues todava no se ha iniciado la ejecucin mediante actos exteriores.

a.
3. La punicin de la Resolucin Manifestada
m
na
Las razones que han motivado la punibilidad de las resoluciones manifestadas y actos
pa

preparatorios a juicio de JIMENEZ DE ASA (p. 268) descansa en fundamentaciones polticas, es

decir, en un afn de perseguir complots y conspiraciones, razn por la cual la penalizacin de la
ur

proposicin y conspiracin ha sido un barmetro para medir el grado de liberalismo o reaccin que
nj

goza el pas en que se contiene estas disposiciones.

e
.p

De igual forma, indica FRAS CABALLERO (p. 28) que en el liberalismo se restringen
w

mientras que en las reacciones antiliberales se amplan.

w
w

As en este sentido, la punicin de las resoluciones manifestadas, as como la de los actos

preparatorios estn sujeto al grado de represin o de sistema liberal que pueda existir en un pas y
por ello el autor cita la evolucin legislativa penal espaola, de la incriminacin de la conspiracin y
proposicin durante, la dictadura espaola (1923) antes y despus de ello.

Pero tambin es un hecho cierto (JIMENEZ DE ASUA, p. 268) que la exteriorizacin de las
ideas del sujeto puede justificar la intervencin del Estado, cuando es perturbadora de la armona
social o individual o resulten peligrosas, y por ende se justifica que deben estos actos sometidos al
principio de ilegalidad, a fin de evitar arbitrariedades (FUENTES OLIVARES y Otros, (1996), p.
 18

457).

C. Fase Externa.
No obstante, lo antes expuesto coincidimos con el legislador espaol en que deben
considerarse las formas de resolucin manifestada como numerus clausus, es decir, solo
castigables cuando lo determina la ley.

En este contexto, las resoluciones manifestadas son hechos castigables en algunas

legislaciones, en la modalidad de actos preparatorias, (vgr. la legislacin espaola), pues la

m
manifestacin de voluntad del sujeto supone un acto de voluntad, no estrictamente jurdico, que

co
trasciende al exterior susceptible de represin penal por las razones antes apuntadas (JIMENEZ DE

a.
ASUA, p. 268).

m
na
1. Los Actos Preparatorios
a. Concepto
pa

La fase externa del delito, (MUOZ POPE, p. 137/ FRAS, p. 38) generalmente, se inicia
ur

con los Actos Preparatorios, es decir, "actos previos a la ejecucin o realizacin del hecho delictivo
nj

deseado por el sujeto" (MUOZ POPE, p. 137).

e
.p

En esta etapa, el sujeto prepara la realizacin del hecho punible con miras a lograr su
w

propsito delictivo, es decir, de llegar a la ejecucin de delito, sin embargo, la idea criminosa no es
w

apreciablemente vinculada a la norma penal.

w

Se trata (NOVOA MONREAL, p. 130) de actos que no obstante tender a la perpetracin del
hecho delictuoso, no tienen en s mismo notas que los vinculen directamente con ste", en otras
palabras no estan desintas por la Ley en concrecin a la infraccin criminal.

A juicio de RODRGUEZ DEVESA (p. 784), la importancia de la distincin de los actos

preparatorios radica en que estos son impunes cuando no los castiga expresamente la ley.

b. Punibilidad de los actos preparatorios

Sobre los actos preparatorios existe en la doctrina una polmica acerca de su punicin, y no
 19

punicin, destacndose entre estas las posturas de la Escuela Clsica y Positiva.

b.1. Tesis sobre la no punicin de los actos preparatorios.

Es la Escuela Clsica la que propone la tesis de la no punicin de los actos preparatorios, en
base, segn indica MUOZ RUBIO y VILLALAZ (D.P.P., p. 306) en lo siguientes argumentos:

" Los actos preparatorios todava no constituyen una violacin de la norma jurdica.

Porque tienen una naturaleza indeterminada, es decir, son equvocos y por ello, no
revelen de modo claro la intencin de cometer un delito;

m
co
El castigo de los actos preparatorios podra dar lugar a la arbitrariedad judicial;

a.
Con la inexistencia de la amenaza del castigo de los actos preparatorios se favorece
el desistimiento".
m
na
CARRARA (p. 358) ha manifestado que los actos preparatorios deben ser impunes ya que no
pa

"representan en el nimo del agente, un comienzo de la operacin criminal deliberada, ms no debe

ur

reconocerse en ellos la nica excusiva direccin hacia el delito".

nj

Por su parte, WELZEL (p. 260) indica que en los actos preparatorios se manifiesta un
e
.p

"insuficiente contenido delictivo y su poca inteligibilidad real".

w

En conclusin indica ANTON ONECA (p. 436), que las posturas clsicas defienden la
w

impunidad de los actos preparatorios, toda vez que los mismos no llegan a constituir una violacin
w

de la norma jurdica por su naturaleza indeterminada, que hace peligroso su castigo en cuanto se
presta a la arbitrariedad judicial, y por razones de utilidad para favorecer el desistimiento".

b.2. Tesis Sobre la Punibilidad de los Actos Preparatorios

Los positivistas, por su parte, fundamentaron la punibilidad de los actos preparatorios en los
ndices de peligrosidad de quien los realizaba.

A este respecto, FERRI (Principios, p. 493) sealaba que "con los actos preparatorios la
realizacin del propsito criminal, y por tanto, la ejecucin del delito ha comenzado, y en
 20

consecuencia, el que la realiza debe estar sometido a la correspondiente sancin".

c. Los Actos Preparatorios en el Cdigo Penal.

En la legislacin penal panamea se sigue la tesis predominante que los actos preparatorios
son actos impunes, pues nuestro legislador, omite toda consideracin al respecto, y por otra parte,
establece como mnimo punible la tentativa (art. 14).

En el Cdigo de 1922, anterior al vigente (1982), el art. 220, sin embargo, castigaba el poseer
instrumentos destinados a fabricar o alterar moneda, no obstante sealaban MUOZ y VILLALAZ

m
(p. 330), que tcnicamente no son actos preparatorios.

co
De igual forma indica MUOZ POPE ( Tomo II, p. 138), que el "citado caso no constituye

a.
una muestra de un acto preparatorio, pues el legislador penal al incriminar tal comportamiento, ahora

m
previsto en el art. 276 del cdigo vigente, lo configura como una autntica infraccin penal con
na
autonoma propia. En este caso, no podemos afirmar que se trata de actos preparatorios, punibles,
sino que en todo caso se trata de comportamientos a los que el legislador considera innecesario
pa

incriminar como acciones delictivas autnomas, por lo que su descripcin en un tipo penal, aunado a
ur

la consagracin de la respectiva pena, dan por resultado un verdadero tipo penal independiente, que
nj

no puede ni debe ser tenido como un acto preparativo punible".

e
.p

Hoy en da sin embargo, existe un consenso doctrinal y legislativo que los actos preparatorios
w

no son punibles, (solo en aquellos casos de que manera excepcional los establezca el legislador),
w

fundamentado (CAIROLI, p. 36) en el principio de reserva "nullum crimen, nulla poena sine lege".
w

As, en forma excepcional la ley puede establecer el castigo para ciertos actos preparatorios
que considere de importancia, a fin de proteger bienes jurdicos protegidos, tales como por ejemplo,
los actos de proposicin y conspiracin castigados en la legislacin penal espaola; otros , delitos
como la tendencia de explosivos y armas de guerra, la asociacin ilcita, conspiracin para la
traicin, instrumentos destinados a cometer falsificaciones.

d. Distincin entre Actos preparatorios y Actos de ejecucin

La distincin entre Actos preparatorios y actos de ejecucin en la doctrina se ha determinado
a travs de las Doctrinas negativas y de las Teoras diferenciadoras.
 21

d.1 Teoras negativas

Algunos autores rechazan la distincin entre actos preparatorios y actos de ejecucin, o por
el contrario le dan poca importancia a tal distincin.

Sobre este aspecto, seala FONTAN BALESTRA (p. 378) refirindose a FRANK
destacando la imposibilidad de fijar siquiera posible tal diferenciacin, hecho que tambin ha sido
sealado por NOVOA MONREAL (p. 40) cuando manifiesta que "buen nmero de penalistas
desecha la posibilidad de fijar de manera ntida con principios generales el deslinde entre actos
preparatorios y actos ejecutivos (FRANK, MASSARRI, DEL ROSAL) y piensan que se trata de una

m
distincin muy relativa que no puede ser resuelta sino en relacin con cada tipo concreto y en cada

co
hecho determinado que se presente".

a.
m
De igual forma, podemos citar entre otros, autores que niegan tal distincin, a MANZINNI,
ALIMENA y FRAS CABALLERO.
na
d.2. Teoras Diferenciadoras
pa

En cuanto a las teoras diferenciadoras, que distinguen entre actos ejecutivos y actos
ur

preparatorios, hemos tomando en cuenta las consideraciones objetivas y subjetivas.

nj

d.2.1. Teoras subjetivas

e
.p

En las teoras subjetivas la distincin entre acto preparatorios y de ejecucin radica en la

w

voluntad del sujeto, que inicia la ejecucin del hecho o solamente lo prepara, es decir, en la
w

resolucin del autor (RODRIGUEZ MOURULLO y CORDOBA RODA, p. 115).

w

En este sentido, seala MUOZ RUBIO y GUERRA DE VILLALAZ (p. 312), que el
deslinde entre uno y otro, se sita prevalentemente en el punto de vista del autor. Interesa
nicamente lo que el autor quiso hacer, y concret en un acto exterior. ha preparado, segn el, delito
o ha empezado a ejecutarlo?

En opinin de SCARANO (p. 78 - 79) "la existencia del fin es elemento esencial para la
nocin de tentativa. Y, ms adelante agrega "en la interpretacin del acto es preciso referirse al fin.
Un disparo de arma de fuego no dice, por s solo, nada sobre la ejecucin del acto, si
preliminarmente no se ha establecido que el agente tena la intencin de jugar o la de amenazar o la
 22

de herir".

Tambin, ha sealado SCARANO ( Modernas Transformaciones en la teora del delito, p.

16) "que la decisin depende de la determinacin que tenga, dentro de plan del delito, la actividad de
que se trata segn la voluntad del agente. Si ella debe lograr inmediatamente la ejecucin del delito,
hay tentativa: si solo hace posible su ejecucin, hay nicamente actos preparatorios".

Para estos efectos, manifiesta FONTAN BALESTRA (p. 385) que las "teoras subjetivas
sostienen que lo que el autor se ha representado como amenaza directa del bien jurdico es

m
vinculante tambin para el tribunal, lo que l considera como punto inicial de la cadena, causal,

co
devanada conforme a su plan, debe ser considerado, tambin por el tribunal, como comienzo de

a.
ejecucin.

m
En sntesis la teoras subjetivas adolecen de algunos defectos, de manera que RODRGUEZ
na
MOURULLO (Comentario, p. 115) haya indicado que "conduce a una desmesurada extensin de la
pa

tentativa a costa de la preparacin y, en ltimo trmino esta abocada, por tanto, a traspasar
indebidamente la zona libre de pena, infringiendo, de este modo, el principio nulla poena sine lege.
ur
nj

d.2.2. Teoras Objetivas

e

Dentro de las teoras objetivas, fundamentada su distincin en los actos externos realizados
.p

por el sujeto con absoluta independencia de su aspecto subjetivo encontramos las siguientes:
w

Doctrina de la Univocidad, la teora del peligro para el bien jurdico protegido, la teora del
w

comienzo tpico de la ejecucin.

w

d.2.2.1 Teora de la Univocidad

La teora de la Univocidad, sostenida por CARRARA, ha tenido un gran prestigio en la distincin
entre acto preparatorio y acto de ejecucin. Para CARRARA, la "primera caracterstica que es
indispensable buscar en los actos externos que se quieren imputar como tentativa, es que tiendan
nivocamente al delito.

En este contexto, solo los actos unvocos, son imputables al autor, es decir los actos de
ejecucin, mientras que los actos preparatorios son equvocos, "entendindose con ello la no
posibilidad de afirmar "desde afuera" el propsito perseguido. Quien compra un arma de fuego, o la
 23

lleva consigo, puede hacerlo con propsitos delictuosos o deportivos; el autor sabe cual es el fin
perseguido (relacin subjetiva) pero observado y apreciado el hecho por un tercero - desde afuera no
podr afirmarse el propsito que lo gua"(FONTAN BALESTRA, p. 379).

La teora de la univocidad ha sido ampliamente criticada en la doctrina por autores como

MASSARI, ANTOLISEI, VANNI, MAGGIORE, y actualmente por ZAFFARONI (p. ) y en opinin
de MUOZ RUBIO (p. 312), esta teora" no puede dar base a una distincin certera entre actos
ejecutivos y actos preparatorios, porque no slo los actos ejecutivos son unvocos. Aparte de actos
preparativos tpicos como el de proveerse de ganzas, llaves, falsas, etc. unvocos sin duda alguna,

m
pueden presentarse otros que apenas podran ostentar una simple diferencia de matiz que no debiera

co
bastar para negarles univocidad. As por ejemplo, el caso del sujeto que con la intencin de robar,

a.
en horas de la noche, provisto de instrumentos aptos para forzar cerraduras y de sacos en los cuales

m
ha de depositar los efectos sustrados es sorprendido en actitud inequvoca rondando en torno de la
na
casa donde se propona realizar el delito, sin que su conducta haya iniciado la ejecucin del mismo
pa

se trata indudablemente, de actos preparatorios pero no pueden negarse en ellos una direccin
inequvoca hacia el delito que se ha planeado realizar".
ur

d.2.2.2. El peligro para el bien jurdico protegido

nj

En opinin de FONTAN BALESTRA (p. 381), la ejecucin comienza cuando los actos
e
.p

alcanzan a caer dentro de la esfera de proteccin del bien jurdico.

w

As, autores como MANZINNI, ( p. 435), consideraron que "el peligro a que se expone el
w
w

bien jurdico o en el ataque a ste por la accin ejecutiva, en tanto que los actos preparatorios
dejaran invariable su situacin pacfica".

En opinin de ANTON ONECA (p. 410), la teora bajo anlisis "no deja de presentarse
tambin en las actos preparatorios" (de ah que tambin indique FONTAN BALESTRA (p. 381), que
esta posicin por s sola no lleg a resolver el problema planteado, aunque resulte un complemento
para la doctrina del comienzo tpico de ejecucin.

d.2.2.3. Teora del comienzo tpico de la ejecucin

La distincin entre acto preparatorio y acto de ejecucin, desde el punto de vista de BELING
 24

(ESQUEMA, p. 29) "surge objetivamente en cada caso, del contenido de cada delito-tipo".

En efecto, indica MUOZ POPE (p. 142), que "para este autor, es necesario recurrir al
ncleo de cada delito-tipo (cada figura delictiva) a fin de establecer cuando estamos ante el
comienzo o inicio de ejecucin de un delito-tipo, por lo que deben ser impunes al no suponer
realizacin del verbo rector de la correspondiente figura delictiva".

La posicin anotada, ha seguido planteada por la doctrina por autores como DEL ROSAL,
CUELLO CALONG, QUINTANO RIPOLLES, RODRGUEZ DEVESA, RANIERI, JIMENEZ DE

m
ASA, FRIAS CABALLERO, FONTAN BALESTRA y SOLER, entre otros.

co
e. Consideraciones Finales

a.
Las tesis planteadas para solucionar la distincin entre actos preparatorios y actos ejecutivos

m
debe encontrarse como seala DEL ROSAL (Tratado, p. 313) en "el arbitrio judicial" y que para
na
lograrlo ser necesario recurrir a lo establecido en los tipos penales, entendidos formal y
materialmente, sin que pueda descuidarse" la perspectiva que brinda el peligro para el bien jurdico y
pa

la aptitud psquica del agente".

ur
nj

Por su parte, indica MUOZ POPE (p. 143), que la distincin entre uno y otro, se deduce del
e

mismo tipo que consagra el comportamiento prohibido u ordenado por la ley penal.
.p
w

Dentro de estos parmetros, nuestra legislacin penal debe sealarse que establece como
w

actos ejecutivos, la tentativa, siguiendo la teora formal objetiva.

w

2. Actos de Ejecucin. La Tentativa.

a. Concepto
Se entiende por Tentativa "el comienzo de ejecucin de un delito determinado, con dolo de
consumacin y medios idneos, que no llega a consumarse por causas ajenas a la voluntad del
autor".

En este sentido sostiene MUOZ POPE (p. 139), la tentativa se presenta, cuando en
ocasiones, por ejemplo, el sujeto no logra realizar el hecho delictivo deseado, a pesar de haber
iniciado la ejecucin o realizacin del mismo, es decir, no se d la consumacin del delito. Es
 25

evidente, agrega el autor, que la tentativa es un grado de la realizacin del hecho delictivo, que
supone una mayor actuacin de parte del sujeto respecto de los simples actos preparatorios, pero de
menor significacin y gravedad que el delito en grado de consumacin.

Valga sealar, que hay legislaciones que distinguen entre Tentativa simple o Inacabada
(cuando se interrumpe el curso ejecutivo por causas extraas a la voluntad del agente o a su propia
voluntad (Desistimiento voluntario) y Tentativa acabada (delito frustrado o tentativa inidnea) que
requiere que el sujeto haya realizado todos los actos que de acuerdo a su criterio eran suficientes
para alcanzar la consumacin pero que se encuentra solo suspendida. Sin embargo, no logra el

m
resultado debido a circunstancias accidentales (delito frustrado o delito imposible) o por su propia

co
voluntad (arrepentimiento activo o eficaz). (CFR: PEA CABRERA, p. 306)

a.
m
En opinin de BELING (p. 19), la tentativa inconclusa es aquella en que el autor no ha
na
cumplido totalmente la accin ejecutiva del delito, es decir, que su movimiento corporal no ha sido
cumplido en extensin suficiente como para que ella se adecue a un tipo legal o al cumplimiento de
pa

los actos finales necesarios para la produccin de la causalidad tendiente al evento tpico, segn se
ur

considere un delito de pura actividad o material; b) Cuando el autor ha concluido los actos
nj

corporales del caso para producir el resultado, de modo que para la realizacin ya slo importan
e

acontecimientos que estn ms all de la accin".

.p
w

Las anteriores distinciones, sin embargo no tienen relevancia practica en la actual legislacin
w

penal panamea, ya que del contenido del Cdigo Penal se deduce que solo se contempla la
w

Tentativa Inacabada o propiamente tentativa, y mas no la Tentativa Acabada o Delito frustrado,

figura que estaba consagrada en el art. 62 del Cdigo Penal anterior, o de 1922.

b. Naturaleza jurdica de la Tentativa.

La Tentativa es una figura accesoria, ya que no tiene existencia propia sino en funcin de
determinado delito. No se castiga la tentativa por ser, sino en relacin con el delito intentado
cometer, siendo inaplicables los preceptos sobre tentativa si el hecho delictivo llega a
consumacin(MUOZ POPE, p. 139).

Con toda razn ha indicado MUOZ RUBIO y GUERRA DE VILLALAZ (p. 416) que
 26

"solo cobra vida al contacto con la norma principal de la que es un grado menor. No hay pues delito
de tentativa, sino tentativa de un delito, por ser el "fruto de la combinacin de dos normas
incriminadoras; una principal y otra secundaria, las cuales dan vida a un nuevo ttulo de delito, el
delito tentado.

Ahora bien, esta premisa que hemos presentado, no ha sido fcil de abordarse en la doctrina,
por las diversas posturas que se han elaborado al respecto, entre las cuales tenemos la de BELING,
MAYER y de JIMENEZ DE ASUA, entre otras.

m
En este contexto, BELING (p. 38/39), parte de la clasificacin de los tipos delictivos

co
autnomos y no autnomos. Son autnomos aquellos que rigen por si mismos un marco penal

a.
determinado y, por tanto son cuantitativamente firmes y no autnomos aquellos que, dependiendo de

m
otro, tienen un contenido cuantitativamente indeterminado y variable y dan lugar a verdaderas
na
figuras delictivas accesorias, a travs de las cuales el legislador logra la punibilidad de acciones que
no son "homicidio", hurto, etc. y que por tanto quedaran impunes conforme al tipo delictivo
pa

autnomo.
ur

Los tipos no autnomos, por consiguiente, vendran abarcar en consecuencia, la Tentativa y

nj

la participacin criminal, tipos amplificadores de las conductas previstas en la parte General de los
e
.p

Cdigos, y que son necesarios para su penalizacin.

w

Otros como MAYER y MEZGER (p. 253-263), conciben la tentativa y la participacin como
w
w

autenticas causas de extensin de la pena", en donde se amplia el concepto delictivo plasmado en la

parte especial, en tanto que su zona limtrofe en determinada extensin se hace caer bajo una pena
legal abstracta; se sanciona la accin que, fuera de hurtar en s, determina el hurto.

Para JIMENEZ HUERTA (La Tipicidad, p. ) es preferible considerarlos, como

amplificadores del tipo penal, que extienden la pena a otras situaciones que, si bien relacionadas con
las recogidas en los tipos penales, escapan a sus contendios.

En opinin de ZAFFARONI (Teora, p. 677), la tentativa es una extensin de la norma

prohibitiva del tipo del delito consumado y de ningn modo perfila un delito autnomo.
 27

Tambin hay autores como FRIAS CABALLERO (p. 293) , que sealan que la norma
referente a la tentativa es autnoma, pues tiene un "contenido preceptivo, an cuando a primera
vista parezca referirse a otras normas que obedecen a distintas exigencias y a diversos fines. No hay
ninguna relacin de necesidad o de referencia entre la norma que prev la consumacin y la que
regula la tentativa. "En realidad son dos normas diversas que aun cuando protegen el mismo bien,
tratan de garantizarlo en acto y en potencia. Y agrega el autor, que "la norma referente a la tentativa,
es por tanto, autnoma y primaria. Conserva el nomen juris de la figura delictuosa a que se refiere,
por cuanto, ya sea en el delito tentado, ya en el consumado es siempre el mismo bien el que es

m
agredido".

co
CURY (Tentativa y delito frustrado, p. 28) refirindose a los tipos autnomos y

a.
subordinados, manifiesta que ms esto se trata de una tcnica legislativa; pero que goza de

m
autonoma sustancial porque, sirvindose de ese mecanismo, traza la descripcin de una conducta
na
diferente, con contenido de injusto propio y lmites precisos; mientras que en cuanto a considerarla
pa

como "extensin de la punibilidad", "surge la tentacin de prolongar el mbito de su eficacia

jurdica, suprimiendo, poco a poco, los limites que la contienen y que, desde ese punto de vista,
ur

parecen algo arbitrarios. Con esto naturalmente, las garantas del individuo frente a la reaccin
nj

penal se debilitan. Pero, entonces, resulta absurdo el esfuerzo desplegado por el legislador para
e
.p

delinear, en forma pormenorizada y precisa los tipos de conducta consumada". En conclusin seala
w

el autor que es subordinado por lo que se refiere a su forma, pero es injusto es autnomo.
w

c. Elementos de la tentativa
w

En opinin de MENDOZA TRONCONIS (p. 120) la tentativa tiene como requisitos: 1)un
objetivo caracterizado por los actos de comienzo de ejecucin, 2) otro subjetivo, la intencionalidad
y, e) especfico, la suspensin involuntaria.

Por lo que respecta a la legislacin penal panamea la tentativa debe reunir los siguientes
elementos: 1) la intencin de realizar el hecho punible, 2) el inicio de realizacin del delito, 3) que
los actos sean idneas encaminados a la consumacin y 4) que falta la consumacin por causas
ajenas o independientes a la intencin del sujeto. A continuacin nos referiremos a cada uno de esos
elementos.
 28

c.1. La intencin de realizar el hecho punible

En la tentativa se destaca un elemento subjetivo, que es la finalidad de cometer un delito. En
tal sentido, el autor debe tener la intencin de perpetrar un determinado delito.

En consecuencia, la tentativa "supone, en el sujeto, la intencin de realizar los actos idneos

encaminados a la consumacin del delito deseado. En tal sentido, se evidencia que la tentativa es
nicamente posible en los delitos dolosos escapndose de aquellos donde hay una ausencia de
intencin o de finalidad de cometer un delito"(MUOZ POPE, p. 191).

m
La intencionalidad constituye (MENDOZA, p. 127) el "elemento subjetivo" de la tentativa

co
punible, y no basta una genrica intencin de delinquir, ni una voluntad que presente dudas en

a.
relacin con el delito que el agente pretenda cometer, es necesario el "dolo determinado".

m
A juicio de CRDOBA NGULO (La Tentativa, p. 36) es necesario que el autor haya
na
orientado su voluntad hacia la realizacin de "un comportamiento subsumible en un tipo penal" y
pa

esta resolucin o propsito para delinquir ha de entender que existe dolo (MAGGIORE, p. 77).
ur

Otros como MAURACH (1995, p. 162) sealan que la voluntad de consumacin

nj

objetivamente no realizado es lo caracterstico de la tentativa. No existe pues tentativa cuando acoja

e

en su voluntad al evento tpico El autor debe tener la resolucin de realizar el delito y su actuacin
.p

debe estar dirigida hacia su concrecin antes de la interrupcin de la consumacin, tal como indica
w

GARRIDO MONT (Etapas de Ejecucin del delito, p. 87).

w
w

En lo que respecta al tipo de dolo en la Tentativa, la generalidad de los autores (MEZGER, p.

233 y WELZEL, p. 193) se inclinan por el dolo eventual, sin embargo, otros son partidarios que
debe resolverse de acuerdo a cada legislacin (JIMENEZ DE ASUA, p. 896), ms (NUEZ, p. 315
y FONTAN, p.315) otros sealan no estar de acuerdo con lo antes expuesto.

Finalmente, algunos autores (MEZGER, p. 234) son partidarios de la admisibilidad de la

tentativa en los delitos culposos.

c.2. El inicio de realizacin del delito

Nuestra legislacin penal seala que debe haberse dado "inicio a la ejecucin del hecho
 29

punible, encaminado hacia la consumacin". En tal sentido, aqu el legislador est castigando el
lmite mnimo de realizacin del hecho punible, que el "inicio de ejecucin sin llegar a
consumacin".

El sujeto, por ende debe haber dado comienzo, inicio o principio de ejecucin al hecho
punible, como actividad indispensable para que la tentativa sea sancionada.

"Ello implica, (MUOZ POPE, p. 144) que requiere la realizacin de actos externos que
tengan como el inicio del delito deseado. De ello se deduce, contrario, sensu, que los actos que

m
todava no suponen el inicio de ejecucin, por ejemplo, los actos preparatorios son impunes".

co
"No es suficiente querer o tener la intencin de ejecutar los actos caractersticos del delito;

a.
indica PEA CABRERA (p. 301) recordemos que las meras intenciones estn fuera del alcance de

m
la represin del derecho penal. En consecuencia, el inicio o comienzo de ejecucin de los actos
na
ejecutivos del delito constituye nota fundamental de la tentativa".
pa

Ahora bien, para determinar el comienzo de ejecucin del delito, necesariamente debe
ur

hacerse en atencin a cada figura tpica que se analice, sin embargo, algunos aducen que para mayor,
nj

seguridad en la aprehensin debe tomarse en cuenta a) la actividad material fragmentable del delito
e

(siendo inaceptable en los delitos unisubsistentes y los de omisin simple o propia) cuando no se
.p

puede fragmentar su proceso ejecutivo que se practica en un solo acto b) idoneidad del acto c) falta
w

de consumacin (CFR: PEA CABRERA, p. 303).

w
w

En cuanto a que delitos admiten la tentativa (GARRIDO MONTT, p. 230) podemos sealar,
que en los delitos, materiales es admisible, mientras que se rechazan en los delitos propios de
omisin; se acepta por regla general en delitos permanentes, delitos de comisin por omisin, y
otros.

c.3. Los actos idneos encaminados a la consumacin del delito.

Doctrinalmente, se ha aceptado que para que exista la tentativa, los actos ejecutados por el
agente del delito, deben ser idneos. La idoneidad sostienen MUOZ RUBIO y GUERRA DE
VILLALAZ (p. 314) "en otras palabras significa, que los actos deben ser apropiados para producir la
 30

consumacin del delito, pues no basta nicamente la ejecucin de actos dirigidos a cometer un
delito. La idoneidad del acto es su capacidad causal, esto es la capacidad de producir el evento que
hace que el delito quede consumado.

En opinin de CRDOBA NGULO (p. 37) la idoneidad debe entenderse, en un "sentido

relativo y no absoluto, pues depende de las condiciones de tiempo, modo y lugar en que ocurran los
hechos. Por ejemplo, un revolver de juguete no es apto, en principio para producir la muerte de una
persona, sin embargo, s con el se golpea a la vctima hasta quitarle la vida estaramos frente a un
comportamiento idneo".

m
co
Con la idoneidad se completan (FONTAN BALESTRA, p. 391) las caractersticas objetivas

a.
que distinguen la tentativa propiamente dicha de la del delito imposible, y que por esta debe

m
entenderse" la capacidad potencial de la accin, en el caso concreto para lesionar o poner en peligro
na
el bien jurdico lesionado por la ley, segn las exigencias del tipo penal al que la accin de tentativa
est subordinado.
pa

c.4. Falta de consumacin del delito

ur

El cuarto elemento en la tentativa, es falta de consumacin en el acto iniciado, cuando se han

nj

realizado actos ejecutivos dirigidos a la obtencin de un resultado delictivo.

e
.p

En otras, palabras, la no consumacin se debe a que el agente no practic todos los actos de
w

ejecucin que debieran producir el delito deseado.

w

c.5. Que la no consumacin se deba a causas ajenas o independientes de la

w

intencin del sujeto.

En el caso de la tentativa, es imprescindible que la no consumacin por parte del agente se
deba a causas involuntarias o ajenas a su intencin, pues es est involuntariedad, la que va dar lugar
a que no estemos en presencia de un Desistimiento.

En efecto, la ausencia de desistimiento (ANTON ONECA, p. 445) "es un elemento de la

tentativa, por consiguiente, cuando el autor de los actos de ejecucin desiste, no hay tentativa
punible, sin perjuicios de la responsabilidad en que se incurra cuando los hechos realizados
constituyan otra figura delictiva.
 31

Lo caracterstico en la tentativa es pues la ejecucin incompleta del delito, por causas ajenas
a la voluntad del sujeto, interrupcin que puede ser de naturaleza fsica, como bien seala
MANZINNI (p. 98).

As sucede por ejemplo cuando se detiene la mano del ladrn o material cuando acta sobre
el medio utilizado, como cuando el arma para matar se atasca, o cuando se obliga al autor a detener
su accin criminal (CAIRALI MARTINEZ, p. 64)

Tambin indica CRDOBA NGULO (p. 38) interrupcin en el proceso criminoso en la

m
tentativa puede obedecer a una fuerza o energa humana natural que impide el fin perseguido por el

co
autor.

a.
d. Punibilidad de la tentativa

m
Doctrinalmente manifiesta OCTAVIO DE TOLEDO y TOCILDO (p. 180), se ha coincidido,
na
en se justifica la punicin de la Tentativa, desde tres criterios subjetivo, objetivo y mixto-subjetivo
objetivo.
pa

d.1. Teoras Objetivas

ur

Desde el punto de vista de las (teoras Objetivas) que exige el comienzo de ejecucin, como
nj

actividad para que pueda castigarse la tentativa, tenemos las opiniones de CARRARA, MAGGIORE
e
.p

y otros ms.
w

En opinin de MAGGIORE (p. 68) "la tentativa es delito por violar el ordenamiento jurdico
w

penal, aunque lo infrinja de un modo menos grave que el delito consumado. Y es castigada ms
w

levemente que el delito perfecto, no porque se le considere como una circunstancia atenuante de
este, sino porque representa un minus con relacin a l", mientras que para CARRARA la tentativa
debe penarse por el "peligro corrido" por el bien jurdico protegido; el motivo de la menor
punibilidad radica en el hecho de que correr un peligro, por ms grave que sea no podr nunca
equiparse a sufrir un perjuicio.

d.2. Teoras subjetivas

Las teoras subjetivas fundamentan la punibilidad de la tentativa en la voluntad del sujeto de
realizar un acto contrario al ordenamiento jurdico (CFR: JESCHECK, p. 415).
 32

En tal sentido, indica MANZINNI (p. 224) que el delito intentado es punible, no por otra
cosa sino porque constituye violacin voluntario de un precepto penal cualquiera que sea el criterio
poltico aceptado en la formacin de la ley, y agrade o no agrade a quienes se dedican a buscar cosas
abstractas y paradjicas".

Y es que "nadie pone en duda que la razn legal de la punicin de la tentativa radica en la
violacin voluntaria del precepto legal penal tipificador, pero el problema planteado y cuya solucin
se busca consiste en determinar un tipo de razn de naturaleza prelegislativa. Afirmar que la
tentativa se castiga por ser violacin voluntaria de un precepto penal insistimos es esquivar la

m
cuestin planteada, dndole solucin fuera del marco de su planteamiento (PAVON

co
VASCONCELOS, p. 35).

a.
m
Por su parte ANTON ONECA (p. 353) seala que la teora subjetivas corren un riesgo
na
evidente pues se llega al castigo de la voluntad", a lo que ANTOLISEI manifiesta que "argir
justificar la tentativa en la violacin voluntaria del precepto legal, equivale a soslayar el problema,
pa

no siendo satisfactoria la misma.

ur

Finalmente, otras posturas subjetivas se basan en la "peligrosidad objetiva en concreto"

nj

(Garofalo), la de la "alarma social provocada, la de la turbacin producida en el sujeto pasivo y la

e
.p

alarma en el ambiente en que se produce y en la razn de la disminucin, por la turbacin del orden
w

jurdico, del sentimiento de la seguridad de los asociados, la tesis de la Impresin y de Schmidhauser

w

(CFR: PAVON VASCONCELOS, p. 38 - 40 y CAIROLI MARTINEZ, p. 52 - 53).

w

d.3. En nuestra Legislacin

El Cdigo de 1922 sigue el criterio objetivo de inicio de ejecucin del hecho punible
(MUOZ RUBIO y GUERRA DE VILLALAZ, p. 188), y actualmente la legislacin vigente acoge
igual postura.

Por otra parte, algunos autores (CFR: MUOZ POPE, p. 148) han elaborado una postura
eclctica o mixta en torno a la punibilidad de la tentativa, por la cual slo basta la realizacin de un
comportamiento que denote la intencin del agente y afecte el ordenamiento jurdico.
 33

III. DESISTIMIENTO VOLUNTARIO DE LA CONSUMACIN

A. Concepto
Sostiene PAVN VASCONCELOS (p. 95), que el "desistimiento es la interrupcin de la actividad
ejecutiva realizada por el autor, como expresin de su libre voluntad de abandonar el designio
criminal propuesto o iniciado".

Otros como NEVARES MUIZ (p. 325) y PLAGARIO (p. ) que desistimiento se d
cuando la persona por su propia voluntad abandona su resolucin de cometer un delito.

m
En opinin de MUOZ POPE (p. 149) el "desistimiento voluntario de la consumacin se

co
entiende el dejar de realizar los actos idneos encaminados a la consumacin que todava no han

a.
sido realizados por el sujeto, cuando nada impide que llegue a realizarlos para obtener la
consumacin deseada".
m
na
Nuestra legislacin, en el art. 45 se refiere al desistimiento de la siguiente manera: "El agente
pa

que voluntariamente desiste de la ejecucin del delito o impide que el resultado se produzca, slo
ur

incurrir en pena cuando los actos ya realizados constituyen de por s otro u otros hechos punibles".
e nj

De lo anterior, se desprende que para efectos jurdico-penales el desistimiento comprende

.p

tanto a) dejar de realizar, cuando falta para que se produzca la consumacin del delito como b)
w

impedir que se produzca el resultado deseado.

w
w

B. Naturaleza jurdica del desistimiento

La doctrina se ha manifestado en sentido diferenciador en cuanto a la naturaleza jurdica del
Desistimiento voluntario, siendo partidario algunos autores de considerarlo como una causa personal
de anulacin de la pena o "excusa absolutoria", mientras que otros sealan que se presenta una
"ausencia de tipo", o como exclusin de antijuricidad y culpabilidad (MUOZ CONDE, El
Desistimiento, ps. 44 y ss) .

Sobre la primera postura podemos mencionar las opiniones de CUELLO CALON (p. 629) y
MAURACH (1962, p. 201) que fundamentndose en razones de poltica criminal, sostiene que la
 34

conducta del autor que desiste de su actividad criminal no es punible y se halla en o sea en la
"conveniencia de proporcionar motivos al agente para que abandone su empresa criminal y desde el
punto de vista tico, se le construye un puente de plata para retorno a la orilla de la legalidad y debe
ser premiado por ese desistimiento, pues sin duda refleja tambien una voluntad criminal menor
intensa.

Este criterio original, procede de FUERBACH, que lo determinaba por razones de poltica
criminal, que se basaba en la "teora del puente de oro" y posteriormente ha sido compartido por
VON LISTZ (p. 20), QUINTANO RIPOLLES ( p.44) y MAURACH (1962, p. 201) pues permite al

m
Estado liberar la pena al sujeto que se arrepiente de su decisin delictiva con posterioridad a la

co
iniciacin del hecho delictivo, tal vez como una forma de promover el desistimiento.

a.
m
Sobre esto ha indicado JESCHECK (p. 488), siguiendo a MAYER que la promesa de
na
impunidad no influye de modo alguno sobre la resolucin del autor en el momento decisivo, tanto
ms cuanto que suele ser ignorada por la poblacin, y aade que en cualquier caso, cabe decir con
pa

FUERBACH, de forma negativa, que el legislador no debe coartarle la retirada al autor con la
ur

representacin de que ser castigado de todas maneras".

nj

En esta primera postura tambin podemos mencionar la tesis que considera el Desistimiento
e
.p

como una "causa personal de supresin de la pena" cuyo estudio corresponde, en rigor, a la teora de
w

la pena (extincin de la pena) pero a causa de la conexin ntima con la teora de la tentativa debe
w

abordarse en este sitio, segn indica MEZGER (1989, p. 291).

w

Sobre la segunda tesis que considera el Desistimiento como "ausencia de tipo", CURY
(Tentatus, p. 185) siguiendo a PESSINA seala que el desistimiento suprime el dolo del delito, y que
el mismo es consecuencia de un defecto en la formacin del dolo. Para este autor, en la tentativa la
finalidad del autor que no llega a consumar el hecho persiste, mientras que en el desistimiento la
voluntad de realizacin subsiste como tal solo hasta el instante que precede a la suspensin de la
conducta tpica o a la ejecucin de la accin destinada a evitar el resultado".

Ahora bien, la tesis anterior ha sido criticada por GARRIDO MONTT (p. 186), pues "ofrece
serias dudas, obliga a modificar la nocin de dolo en relacin al conato porque la persistencia del
 35

propsito delictivo durante todo el desarrollo del delito consumado no puede exigirse, y tampoco esa
existencia resulta vlida en el delito frustrado. No calza la idea de voluntad de concretar el designio
criminal, en que consiste el dolo, con de un proceso subjetivo en desarrollo juntamente con la accin
realizada, el que debera persistir internamente en el sujeto, en cuanto a la finalidad hasta la
consumacin. Agrega el autor, que "lo nico que el tipo exige es que la actividad personal del
sujeto, est determinada por su resolucin de concretar el delito; su subsistencia posterior es un plus
que, salvo excepciones, el legislador no requiere. Por lo dems, el designio delictivo no es bice
para que lo realizado con tal propsito constituya tentativa, y no se divisa cmo un acontecimiento

m
posterior podra borrarlo".

co
Por otra parte se situa el desistimiento en una concepcin menor y ms criticada, como

a.
exclusin de antijuridicidad o culpabilidad, segn anota MUOZ CONDE (ps. 55 y ss.), en su

m
anlisis sobre este tema, propuesta la primera por BINDING y VON HIPPEL y la segunda por
na
SAVER.
pa

En conclusin, sostiene MUOZ CONDE (El Desistimiento, p. 65), que la impunidad del
ur

desistimiento al igual que la tentativa y frustracin, por ende su ubicacin son hechos no
nj

merecedores de pena fundamentados en razones de poltica criminal, que no derivan de principios

e

dogmticos y ciertamente son causas de exclusin de penalidad.

.p
w

C. Elementos del desistimiento

w
w

1. Introduccin
El desistimiento presenta de acuerdo a algunos autores los siguientes requisitos: a) Una
voluntad inicial respecto del resultado; b) Un comienzo de ejecucin del delito; c) Una voluntad
subsecuente, libre espontnea de desistir de la ejecucin; d) Interrupcin del proceso ejecutivo; e)
No verificacin del resultado (CFR: PAVON VASCONCELOS, p. 26).

Otros (FONTAN BALESTRA, p. 427) toman como requisitos el carcter voluntario y

definitivo del desistimiento, la oportunidad del desistimiento; mientras que para algunos son
condiciones que debe cumplir el desistimiento a) el sujeto debe detener el desarrollo de la actividad
 36

tpica; b) esa paralizasen debe ser voluntaria; c) en carcter de definitiva (GARRIDO MONTT, p.
189).

Por lo que respecta, a nuestra doctrina nacional, MUOZ POPE (p. 150) refirindose al art.
45 que contempla el desistimiento, establece como elementos del mismo los siguientes: a) El inicio
de ejecucin de un delito b) Dejar de realizar los actos de ejecucin que llevaran a la consumacin
o impedir la produccin del resultado; c) la intencin de dejar de realizar el hecho antes deseado o de
impedir su produccin y d) la espontaneidad de tal actuacin.

m
2. Elementos del desistimiento en la legislacin panamea.

co
En la legislacin penal panamea el art. 45 que a la letra dispone dice as:

a.
m
"el agente que voluntariamente desiste de la ejecucin del delito o impide
na
que el resultado se produzca, slo incurrir en pena cuando los actos ya
realizados constituyen de por s otro u otros hechos punibles".
pa

a. Inicio de ejecucin de un delito.

ur

El sujeto debe haber dado principio a la ejecucin del hecho punible o como indican los
nj

autores supone que ya se han realizado alguno o algunos actos idneos encaminados a la
e

consumacin del delito deseado por el sujeto, aunque todava no se haya producido el mismo" (CFR:
.p

MUOZ POPE, p. 150 y MUOZ RUBIO y GUERRA DE VILLALAZ, p. 317).

w
w

Se trata en consecuencia de una "ejecucin incompleta del hecho punible, pues s ya di la

w

consumacin es imposible hablar de desistimiento", adems si acaso algunos de los actos iniciados
constituyen alguna figura delictiva propia, el desistimiento seria penado (allanamiento de morada,
para perpetrar violacin carnal), aun cuando no alcanzara el delito deseado y desistido
voluntariamente (MUOZ POPE, p. 150).

b. Dejar de realizar los actos de ejecucin que llevaran a la consumacin.

Lo caracterstico de la figura del desistimiento es que el sujeto detiene el desarrollo de la
actividad tpica. Se trata de un comportamiento inactivo del sujeto que no desarrollo los actos
restantes necesarios para la consumacin del delito.
 37

c. Intencin de dejar de realizar el hecho antes deseado o de impedir su produccin.

La voluntad del agente, su nimo debe estar dirigido a dejar de realizar el hecho antes
deseado o de impedir que se produzca su resultado.

En tal sentido, "no basta con que el autor desista de alcanzar la consumacin, sino que
tambin requiere que el desistimiento vaya acompaado de una determinada actitud psquica del
agente, la voluntariedad" (CFR: MUOZ RUBIO y GUERRA DE VILLALAZ, p. 317).

En opinin de CURY (Tentativa, p. 123), la "voluntad de abandonar" corta "la voluntad de

m
realizacin" impidiendo el perfeccionamiento del dolo y por consiguiente la tipicidad de la conducta,

co
y esa voluntariedad implica que el agente "se abstiene de proseguir ejecutando aun cuando considera

a.
posible la consumacin de acuerdo con su representacin".

m
El desistimiento es voluntario (WELZEL, p. 272) "cuando ocurre independientemente de
na
impedimentos obligatorios" y teniendo como base la llamada frmula del desistimiento de FRANK,
pa

afirma "es voluntario cuando el autor se dice: no quiero, a pesar de que puedo, no voluntario,
cuando se dice: no puedo aunque quisiera. Ahora bien, en lo que respecta a la voluntariedad o no
ur

del desistimiento ser necesario apreciarlo en cada caso concreto (MUOZ POPE, p. 317).
e nj

En opinin de MUOZ y VILLALAZ (p. 350), en el plano subjetivo, la intencin del agente
.p

debe ser inequvoca, pues debe tener la intencin de dejar para no producir el resultado que se
w

desprendera de su actuar, o por el contrario, en el otro caso, debe actuar con la intencin de evitar la
w

produccin del resultado que se deduce de su comportamiento, al extremo de impedir que se d el

w

resultado que debe producir su accin final.

d. Espontaneidad del agente y el carcter definitivo y oportuno desistimiento.

El desistimiento debe nacer de la propia voluntad del sujeto, de ah que no debe ser impuesto
por ninguna circunstancia al sujeto, puesto que carecera de eficacia (MUOZ POPE, p. 151).

La espontaneidad supone que la voluntad se determina sin la intervencin de factores

externos (CURY, p. 125) siendo obvio entonces que no es espontneo cuando se interrumpe por
causas casuales, es decir, derivadas de un accidente extrao al agente (detener el brazo del
 38

malhechor, inutilizar el instrumento empleado segn indica CARRARA.

As hay desistimiento voluntario, como seala WELZEL (p. 273) si "abandona su propsito
por arrepentimiento, cobarda, miedo a la pena, mientras que no lo es, si en cambio es descubierto o
se asusta ante el descubrimiento inminente.

Tambin se ha indicado que el desistimiento debe ser Definitivo (FONTAN BALESTRA, p.

124) de ah que no resulte cuando el individuo ha abandonado la realizacin del delito y no prosigue
en su accin porque cree haber logrado con el disparo que hizo sobre la vctima y que solamente la

m
hiri.

co
En opinin de BACIGALUPO (p. 121) y NOVOA (p. 121) otros el arrepentimiento de

a.
cometer el delito debe ser definitivo al instante en que el auto cesa de ejecutar los actos tendientes al

m
delito, y se critica por parte de GARRIDO MONTT (p. 140) la posicin de MEZGER que se
na
conforma con la "renuncia a la concreta ejecucin del delito, en tanto en cuanto el agente no quiera
pa

utilizar el estado de cosas ya creado para proseguir la ejecucin ms tarde, no es preciso un

abandono total de la resolucin".
ur
nj

La determinacin de la oportunidad en el desistimiento es vlido hasta la consumacin, por

e

eso la impunidad lo alcanza los actos de ejecucin ya realizados cuando configuran en s un mismo
.p

tipo penal: el desistimiento no deja fuera del tipo delitos consumados sino nicamente actos de
w

tentativa.
w
w

D. Punibilidad
A lo largo de nuestra exposicin sobre el desistimiento, hemos determinado que el
desistimiento no alcanza, y en consecuencia supone la no punicin de los actos realizados siempre y
cuando no configuren por s mismos un tipo penal.

En este caso, expresamente los actos ejecutados por el agente que no constituyen por s
mismo delitos, quedan impunes por mandato expreso del legislador, salvo que se trate de algunos
actos realizados por el agente antes del desistimiento, que den origen a un hecho punible autnomo.
 39

As por ejemplo, CAIROLI MARTNEZ (p. 430), se refiere a los denominados delitos
complejos (ej. la extorsin), delitos conexos (por ejemplo, si alguien quiere estafar con un
documento falsificado y desiste despus de realizada la falsificacin, deber responder por este
delito y no por la estafa); en los delitos progresivos (por ejem. cuando el homicida que desiste
despus de haber causado heridas para matar, debe responder por delito de lesiones ), o en una
violacin de domicilio para intentar una violacin, la privacin de libertad por extorsin, la falsedad
de documento publico para estafa.

m
IV. EL DELITO FRUSTRADO

co
A. Introduccin

a.
Dentro de la etapa de ejecucin del delito encontramos adems, de la Tentativa, el

m
denominado Delito frustrado o Tentativa acabada o conclusa.
na
Si bien nuestra legislacin actual no contempla la figura del Delito, Frustrado, por
pa

consideraciones doctrinales a continuacin presentamos brevemente un anlisis sobre este tmea, an

ur

cuando haya desaparecido en algunas legislaciones recientes..

e nj

B. Concepto
.p

La figura del delito frustrado, ha sido ubicado como una figura intermedia entre la Tentativa
w

inconclusa o Inacabada y el Delito consumado.

w
w

El concepto de delito frustrado nace con ROMAGNOSI (Genesis, p. 265) que distingua
entre tentativa y frustracin" fundndose en la diferencia existente entre ejecucin subjetiva y
objetiva. En la tentativa la ejecucin resulta incompleta tanto subjetiva como objetivamente,
mientras que en el delito frustrado la accin es completa en el mbito subjetivo pero incompleta en
el objetivo, en virtud de la no verificacin del evento por causas ajenas a la voluntad del actor".

A juicio de BELING (p. 124) hay frustracin, "cuando el autor ha concluido los actos
corporales del caso para producir el resultado, de modo que para la realizacin ya solo importan
acontecimientos que estn ms all de la accin.
 40

En opinin de CARRARA (Pargrafo 402) el delito frustrado es la "ejecucin de todos los

actos necesarios para la consumacin de un delito, pero no seguida del efecto querido, por causas
independientes de la voluntad y de la manera de obrar del culpable.

Por su parte indica MUOZ RUBIO y GUERRA DE VILLALAZ (p. 319) que estamos en
nuestro derecho patrio ante un delito frustrado (refirindose al art. del CP. 1922 derogado) "cuando
el agente ha realizado todos los actos corporales necesarios para la produccin del resultado.
Mientras en la tentativa no est acabado el acto y en el delito consumado si est acabado el acto,
pero no se ha producido el resultado.

m
co
C. Distincin entre Tentativa Acabada (Delito frustrado) y

a.
Tentativa Inacabada o Tentativa propiamente dicha.

m
Algunas legislaciones contemplan una delimitacin entre la Tentativa propiamente dicha y
na
Tentativa, tal es el caso por ejemplo del Cdigo Penal de 1922 que estableca la misma, as como
pa

tambin la actual legislacin espaola, entre otros. El texto del art. del Cdigo Penal de 1922
ur

deca as:
nj

En el caso de que se hayan ejecutado todos los actos para la

e
.p

consumacin del delito, sin que ste efectivamente se haya

w

cumplido por circunstancia independientes de la voluntad del

w

que o de los que lo creyeron ejecutar, se reducir la pena que

w

seala la ley al delito consumado en una proporcin que no

sea menor de la sexta parte de aquella ni exceda de la
tercera".

Establecer una delimitacin entre la Tentativa y delito frustrado, doctrinalmente se ha dicho

que suele ser una tarea fcil, sin embargo, desde el mbito practico la situacin se torna difcil (CFR:
CORDOBA ANGULO, p. 49).

En opinin de MENDOZA TRONCONIS (p. 133), el deslinde entre tentativa y delito

frustrado, puede hallarse en el hecho de que se hayan llevado acabo completamente o
 41

incompletamente los actos de consumacin esto, es en haber cumplido o no haber cumplido el

agente todos los actos necesarios a la realizacin del delito que quera cometer.

Por su parte, MEZGER (p. 265/6) sostiene que la distincin entre tentativa acabada e
inacabada, no se refiere al resultado del acto sino al trmino de la actividad desplegada. En la
tentativa inacabada el sujeto no ha realizado todos los actos requeridos de su parte para la
consumacin del delito, en tanto en la acabada s se han verificado todos los actos, sin que en ambas
el resultado se haya producido a virtud de causas ajenas a su voluntad.

m
Ahora bien, en general puede sealarse que desde el mbito doctrinal la distincin se ha

co
planteado a travs de tres teoras: objetivas, subjetivas y mixta.

a.
Las teoras objetivas, parten de la postura de la materialidad de los actos realizados por el

m
agente, de tal forma que en la tentativa acabada, el sujeto debi haber realizado todos los actos
na
necesarios para la consumacin, y que son aptos para producir el resultado querido (GOMEZ
pa

BENITEZ, Teora, p. 252).

ur

Para los partidarios, de las teoras subjetivas, lo que interesa es lo que el sujeto consideraba
nj

como necesario para la produccin del delito, de ah que la tentativa acabada se presenta cuando el
e

mismo realiz todo lo que el consider necesario para producir el hecho delictivo, mientras que en la
.p

tentativa inacabada, cuando el agente no ha realizado todo lo que de su parte era indispensable para
w

la consumacin del delito.

w
w

Finalmente, tenemos las teoras mixtas, que combinan las posturas anteriores, sealando que
como requisito bsico para la frustracin es necesario que el autor lleve a cabo todo los actos que
segn su plan, son necesarios para la consumacin del delito, pero indispensable que esos actos,
segn la experiencia, sean aptos para la produccin del resultado (CFR: CRDOBA ANGULO, p.
53 y MAURACH, 1962, p. 155).

D. Requisitos del delito frustrado

A juicio de MENDOZA TRONCONIS (p. 300), el delito frustrado comprende los siguientes
elementos:
 42

1) Dolo de cometer determinado delito,

2) Ejecucin de todo lo necesario para consumarlo

3) Fracaso por causas independientes de la voluntad del agente.

Para PUIG PEA (ps. 106/7), y otros autores, los elementos del delito frustrado, son
comunes a la figura de la Tentativa, siendo diversos los siguientes requisitos:

- Que el agente practique todos los actos que debieran producir como resultado el delito. Se

m
trata entonces de la ejecucin completa, a diferencia del delito tentado que es una ejecucin

co
incompleta.

a.
- Que la no produccin del resultado obedezca causas extraas a la voluntad del agente. Este

m
elemento parece ser el mismo que acotamos en el estudio de la tentativa inconclusa, sin
na
embargo, desde este nuevo ngulo se le considera como diferente, "porque en el supuesto
pa

que se d la intervencin de la voluntad se causa en la tentativa el desistimiento y en el

ur

delito frustrado el arrepentimiento activo, y ambos institutos son sustancialmente distintos".

nj

Ms adelante, indica CRDOBA NGULO (p. 155), que los requisitos de la tentativa
e

inacabada o delito frustrado comprenden los siguientes:

.p
w

1) Propsito de cometer un determinado delito.

w
w

2) Ejecucin de todos los actos necesario para la consumacin del delito

3) Idoneidad y univocidad de la conducta y,

4) No consumacin del hecho por circunstancias independientes de la voluntad del

agente.

E. Penalidad del delito frustrado

En el campo doctrinal (MENDOZA TRONCONIS, p. 135), tambin se ha discutido sobre la
penalidad del delito frustrado, sin embargo, se ha llegado a la consideracin que debe castigarse en
 43

forma ms severa que la tentativa inacabada, por la "mayor gravedad", mientras que otros sealan se
debe aplicar una menor pena que el correspondiente al delito consumado.

V. DIFERENCIA ENTRE DESISTIMIENTO Y ARREPENTIMIENTO

ACTIVO

A. Introduccin
Nuestra legislacin contempla el Desistimiento voluntario de la consumacin distinguindolo
de aquellas legislaciones y posturas doctrinales que aluden a un desistimiento voluntario en la

m
tentativa y en la frustracin.

co
El aceptar una u otra postura, necesariamente tiene relevancia jurdico-penal y con toda razn

a.
tratadistas alemanes como JESCHECK (p. 494) y otros autores (GARRIDO MONTT, p. 188-9) se

m
han referido al respecto, solo basta sealar por el momento, que el desistimiento en la tentativa
na
acabada o delito frustrado exige ms que en la tentativa inacabada, porque aqu el hecho ha llegado
pa

ya hasta el final de la accin, ejecutiva. El autor tiene que impedir el resultado mediante su propia
actividad, y en su caso con la ayuda de un tercero, mientras que en el desistimiento voluntario de la
ur

tentativa (tentativa inacabada) se requiere que se haya iniciado la ejecucin del hecho para lo cual es
nj

suficiente que abandone la actividad comenzada sin que se exija ninguna otra condicin; en la
e
.p

tentativa, detener la realizacin para no continuarla es suficiente para el desistimiento.

w

Por otra parte debe sealarse que la referencia antes expuesta ha sido paulatinamente
w
w

reemplazada nicamente por desistimiento voluntario (de la consumacin) para referirse que solo es
posible antes de la ejecucin del hecho punible.

As seala MUOZ POPE (p. 180), que los cdigos tradicionales hacan una distincin entre
tentativa y frustracin, lo cual se fundamentaba en el mayor grado de ejecucin realizada, pero sin
que produjera en ambos casos la consumacin. Esto traa como consecuencia, que la tentativa
quedaba excluida si el sujeto desista voluntariamente de consumar el delito deseado, en tanto que no
proceda la apreciacin del delito frustrado si el sujeto, en virtud de arrepentimiento activo, impeda
la produccin del resultado que deba producirse como consecuencia de la ejecucin total de los
actos necesarios para la consumacin.
 44

B. Diferenciacin y concepto de arrepentimiento activo y Desistimiento

El desistimiento voluntario en nuestra legislacin comprende, desde un punto de vista
dualista, el dejar de realizar los actos encaminados a la consumacin del delito o impedir que se
produzca su resultado.

El arrepentimiento, se sostiene que opera en el delito frustrado mientras el desistimiento,

propiamente dicho, que es la ultima ratio (JIMENEZ DE ASUA, La Ley, p. 484) es generalmente
causado por arrepentimiento, se produce en la tentativa.

m
Cuando se habla de arrepentimiento activo en la doctrina penal, se vincula al delito frustrado,

co
o sea cuando la actividad ejecutiva est terminada, pero el resultado no se ha verificado todava,

a.
nicamente le es posible al agente evitar el resultado por medio de su propia actividad, o disminuir

m
los efectos del mismo ( ANTOLISEI, p. 130) .
na
El desistimiento voluntario exige al autor, que renuncie voluntariamente a continuar
pa

ejecutando el hecho en un momento en que an crea no haber realizado todo lo necesario para la
ur

consumacin del delito (CFR: JESCHECK, p. 492) y STRATENWERTH, p. 219).

nj

En el desistimiento, "el agente se detiene por su propia voluntad en la practica de actos

e

ejecutivos que no realiz en su totalidad, en cambio cuando el agente ha practicado todos los actos
.p

ejecutivos que produciran como efecto el resultado antijurdico y se impide ste por la voluntad del
w

sujeto activo, hay arrepentimiento. Por tanto en un caso como en otro delito no estaba consumado, y
w
w

es su consumacin lo que se impide desistiendo o arrepintiendose voluntariamente de su produccin,

si bien el desistimiento se opone a la consumacin del delito interrumpiendo la realizacin de los
actos ejecutivos, mientras el arrepentimiento se opone a la consumacin, interponindose entre la
accin ya realizada y el resultado del tipo delictivo que el agente se propuso efectuar (JIMENEZ DE
ASUA, La Ley, p. 849).

As seala como ejemplo, el que salva a quien envenen procurndole el antdoto especfico,
el que se saca de las profundas aguas a quien arroj a ellas sabiendo que no nada, impide la
consumacin del delito, al evitar la muerte. En cambio, si el hecho penal se ha consumado - si el
ladrn tuvo la cosa en su poder y vuelve tres minutos despus de dejarla en su lugar- no se ha
 45

podido impedir una consumacin ya realizada. Ese arrepentimiento es solo reparador y valdr como
atenuante, pero no como una causa de impunidad (JIMENEZ DE ASUA, p. 849).

En efecto, seala MENDOZA TRONCONIS (p. 132), que el arrepentimiento activo tiene el
carcter de atenuante en algunas legislaciones y no una excepcin de pena para el arrepentimiento
que el sujeto activo ponga a la consumacin del delito, porque esa actividad posterior no puede
considerarse como arrepentimiento. No se puede desistir del acto ejecutado completamente y es de
advertir que la tentativa representa un mnimo de la actividad del culpable y la frustracin el
mximo".

m
co
Resulta evidente, entonces, que en el arrepentimiento activo la actividad ejecutiva est

a.
germinada pero el resultado no se ha verificado an, nicamente le es posible al agente evitar el

m
resultado por medio de su propia, actividad (MUOZ y VILLALAZ, p. 321), en consecuencia se
na
requiere el cumplimiento de un mnimo de condiciones tendientes a evitar ese resultado, actividad
posterior a la ejecucin, tales como por ejemplo, desactivar el ingenio explosivo ya en
pa

funcionamiento, suministrarle un antdoto a la vctima que se le di un veneno en la copa, de tal

ur

forma que si no tuviere xito, se constituira en una atenuante para el delincuente (CFR: GARRIDO
nj

MONTT, p. 196).
e
.p

VI. TENTATIVA INIDNEAS

w
w

A. Introduccin y concepto
w

La tentativa inidnea tambin conocida como Delito Imposible, es aquella que se produce
cuando el sujeto activo inicia o comienza la ejecucin del hecho punible, sin que ste se produzca
por razn de los defectuosos medios utilizados por el mismo o porque en ocasiones faltan algunos
elementos imprescindible para la concrecin legal de la correspondiente figura. En opinin de
FONTAN BALESTRA (p. 401), la tentativa inidnea se d "cuando los actos realizados no tienen en
el caso concreto capacidad para poner en peligro el bien jurdico protegido por la ley Penal", o como
indica NUEZ BARBERO (p. 18 y ss.) el agente realiza una accin inidnea, en la cual el resultado
querido por el sujeto es imposible, es decir, la consumacin del delito, es imposible
 46

En opinin de CRDOBA NGULO (p. 59), la tentativa inidnea se presenta cuando el

delito no logra consumarse por inidoneidad: del comportamiento, de los objetos o del sujeto pasivo.

B. Elementos de la tentativa Inidnea

1. La finalidad delictiva del autor

Al igual que sucede con la Tentativa Inacabada, en la tentativa inidnea la voluntad del
sujeto va dirigida a la realizacin de un hecho delictivo.

m
El sujeto debe tener el propsito de cometer un determinado delito, sin embargo, habiendo

co
traspasado el acto externo y logrado la consumacin no se produce el hecho delictivo, por la
inidoneidad de los medios empleados.

a.
m
2. Inidoneidad del comportamiento del autor para consumar el delito que se ha
na
propuesto cometer.
pa

Sostiene la doctrina (CORDOBA ANGULO, p. 60-61) que la falta de idoneidad en el delito

imposible es lo caracterstico, inidoneidad que segn algunos puede calificarse de absoluta o relativa
ur

o inidoneidad del medio empleado, inidoneidad del objeto material o sujeto pasivo del delito.
e nj

Tambin se habla de una inidoneidad de "hecho" y de "derecho", para referirse a la primera

.p

que recae sobre el objeto del delito o el medio empleado, y a la segunda, comunmente conocida
w

como delito putativo.

w
w

a. Inidoneidad del medio empleado

La inidoneidad del medio empleado se presenta cuando el sujeto no logra la consumacin del
hecho delictivo deseado, por no emplear o utilizar los medios apropiados para el mismo.

En cuanto a la inidoneidad (CFR: CORDOBA ANGULO, p. 123) del medio empleado se

distingue entra inidoneidad absoluta y relativa. La primera se refiere a aquellos medios empleados
que son impotentes para producir el resultado querido; pretender envenenar a una persona con
azcar en vez de arsnico, y relativa cuando los medios, que seran eficaces por s mismos, resultan
ineficaces en la practica debido a su deficiente utilizacin o a una circunstancia accidental distinta,
como por ejemplo, en el caso de un individuo que pretende abrir una caja fuerte, pero hace mal uso
 47

de los instrumentos idneos con que cuenta para tal fin, no consiguiendo su objetivo final o cuando
una persona dispara una bala con intencin de herir a otro, pero no lo apunta.

Pero tambin se ha dicho que la inidoneidad de los medios no proviene exclusivamente del
instrumenro del que el autor se vale sino de su conducta o su comportamiento empleado puede
provenir, ms bien del comportamiento por ejemplo, una pistola descargada, puede servir o no para
matar, dependiendo del uso que le d un individuo. No podr matar a otros sin intentar disparar con
ella, pero s podr hacerlo si con la misma golpea a la vctima hasta producirle la muerte, de ah que
es el comportamiento el idneo o inidneo y no el medio utilizado, (CABALLERO, p. 133) el agua

m
de azcar no hace dao por regla general, pero s es idnea para producir muerte a un diabetico.

co
b. Inidoneidad del objeto material o sujeto pasivo del delito.

a.
Tratndose de la inidoneidad del objeto, esta recae sobre un "objeto que no permite la
consumacin.
m
na
La tentativa inidnea en este supuesto se presenta por la falta de consumacin del hecho
pa

punible, pues falta el objeto material, en aquellos delitos que exigen para su configuracin un
ur

elemento del delito (CRDOBA ANGULO, p. 60).

e nj

As por ejemplo, tenemos que se seala el ejemplo, de quien se le suministra un veneno para
.p

producirle la muerte, pero el sujeto est inmunizado contra ese veneno, o cuando se quiere causar
w

muerte a un cadver.
w
w

Tambin se ha indicado que puede presentarse por ejemplo, cuando se dispara sobre el
enemigo, con nimo de matarlo, y ste ha fallecido horas antes como consecuencia de paro cardaco,
o cuando un individuo penetra en una joyera con nimo de hurtar en ella una valiosa joya pero ste
no se encontraba en dicho lugar.

Lo importante en esta inidoneidad, es que la conducta desplegada por el autor es idnea para
la obtencin del resultado, sin embargo, este no consigue su propsito, repetimos por la falta de
objeto material o del sujeto pasivo (MUOZ RUBI y GUERRA DE VILLALAZ, p. ).

En opinin de algunos autores es incorrecto considerar esta inidoneidad como delito

 48

imposible. (ZAFFARONI, Teora, p. 690).

3. La creencia del autor en la idoneidad de su comportamiento

El sujeto debe estar en la creencia errnea de que estn realizando actos idneos para lograr
su propsito delictivo, y en opinin de CABALLERO (p. 138), el sujeto (FALTA)es un error
vencible.

En este contexto, la accin inidnea emprendida en el conocimiento de su inidoneidad no

puede constituir sino una accin irrelevante, ya que quien as obra carece de propsito de cometer un

m
delito (SOLER, p. 220), caracterstica que es comn a la tentativa y el delito imposible; el que sabe

co
que el azcar no envenena y que lo que da es azcar, no puede tentar con ello un homicidio, y de

a.
hecho no lo tienta.

m
na
4. La falta de consumacin
pa

En la tentativa inidnea sostiene PAVON VASCONCELOS (p. 19) existe una imposibilidad
de la consumacin, es decir, falta de aptitud para llegar al fin deseado y procurado por el autor.
ur
nj

En este contexto, es esta imposibilidad la que hace que el delito deseado no quede
e

consumado, sin embargo, se discuta sobre el fundamento para su punibilidad.

.p
w

C. Punibilidad
w

Sobre la punibilidad de tentativa inidnea se han presentado diversas teoras que se han
w

agrupado en teoras objetivas y subjetivas.

Sobre la primera que tiene su origen en ROMAGNOSI, desarrollada luego por CARRARA,
sostiene que la tentativa inidnea, por razn de los medios empleados no aptos para la consumacin
del delito, no constituye un peligro para bienes jurdicos protegidos; a diferencia de la subjetivista
expuesta en principio por VON BURI, y con seguidores como GAROFALO, FERRI y MERKEL,
que seala que a un cuando los medios sean inidneos debe ser punible la tentativa, en razn de la
manifestacin de voluntad del sujeto, (CFR: EZAINE CHAVEZ, p. 125), es decir de su intencin
delictiva.
 49

Para otras corrientes como la Positivista, expuesta por GAROFALO, la tentativa inidnea
descansa en la peligrosidad del agente y no en el hecho, de tal forma que es necesario investigar tal
voluntad del sujeto (CFR: MUOZ RUBIO y GUERRA DE VILLALALAZ, p. 328).

Por otro lado, hay una tesis intermedia, la moderna teora subjetiva, objetiva, que fundamenta
la punibilidad de la tentativa inidnea en "la voluntad exteriorizada en una accin realizada por el
agente, elaborada por la doctrina alemana en la que advierte MAURACH (1962, p. 267) que es la
"manifestacin volitiva contraria de Derecho", por lo que aade WELZEL ( p. 267) que la falta de
una voluntad delictiva que conmueva el derecho, trae como consecuencia el desmerecimiento de la

m
pena.

co
a.
Finalmente, existe un consenso en el que se fundamenta el castigo del delito imposible, por

m
los riesgos y peligros a bienes jurdicos protegidos, pues como indica PESSOA (p. 50), no se
na
castiga una nueva voluntad, ni tampoco la simple peligrosidad del autor, se castiga un acto que es
hijo de la voluntad y la inteligencia del autor, que alcanz un desarrollo de considerable significado
pa

desvalioso para el derecho.

ur

Ahora bien, en lo que respecta a la legislacin panamea encontramos opiniones doctrinales

nj

diversas, sobre la admisibilidad de la tentativa inidnea.

e
.p

Tal es el caso, de MUOZ RUBIO y GUERRA DE VILLALAZ (p. 329) que refirindose a
w

la figura de la tentativa en el anterior cdigo penal, manifestaban que no era posible sancionar la
w
w

tentativa inidnea, en razn de que no exista un precepto que castigase la tentativa inidnea o delito
imposible, y porque el cdigo al definir la tentativa, aluda a actos "apropiados para cometer un
delito", de tal forma que exigiera la idoneidad.

Por su parte, MUOZ POPE (p. 148) refirindose al Cdigo de 1982, es del criterio que la
tentativa inidnea esta contemplada en la legislacin vigente, debiendo el juzgador tomar en cuenta,
al momento de dosificar la pena correspondiente, el nulo peligro corrido por el bien jurdico
protegido, de forma tal que la sancin resultante para el sujeto sea acorde con tal situacin.
 50

VII. DELITO PUTATIVO

A. Introduccin y Concepto
El estudio del delito Putativo se analiza dentro de las Formas de Aparicin del Delito o Iter
Criminis, sin embargo, no han faltado autores que prefieren estudiarlo dentro de la Teora del Error.

En tal sentido ha opinado JESCHECK (p. 483) que se refiere a la prohibicin del hecho: el
autor considera equivocadamente que su comportamiento infringe una norma prohibitiva que en
realidad no existe (error de prohibicin al revs). El autor puede errar sobre la existencia de la

m
norma prohibitiva como tal (el autor tiene por punible la declaracin falsa que hizo en su condicin

co
de acusado) puede interpretar mal los lmites de un precepto penal existente (el autor entiende que

a.
los cupones sueltos en una cartilla de racionamiento son documentos), o puede desconocer el efecto

m
justificante de una proposicin permisiva (el mdico cree que es punible el aborto por razones
na
teraputicas).
pa

El delito putativo implica el hecho de realizar una accin que el propio autor estima delictiva,
pero carente de Tipo o sin objeto (JIMENEZ DE ASUA, La Ley, p. 468) , y en opinin de
ur

ANTOLISEI (p. 360) existe cuando el sujeto considera errneamente que la accin realizada por l
nj

es constitutiva de delito, cuando en realidad no contradice a la ley penal".

e
.p

En s, el delito Putativo (MUOZ CONDE y GARCA ARAN, 1995, p. 440) es un delito

w

imaginario, en que el autor cree estar cometiendo un delito, cuando realmente, su comportamiento,
w
w

es irrelevante desde el punto de vista jurdico penal (cree por ejemplo, que el adulterio es delito.

De esta manera, ha dicho FONTAN BALESTRA (p. 407) que lo putativo slo existe en la
mente del sujeto como consecuencia de un error. El individuo cree estar cometiendo un delito,
cuando ejecuta, en realidad un hecho lcito. Por tanto, no solo falta en el caso la referencia a un tipo
penal, sino tambin, a todo problema de idoneidad o inidoneidad de la tentativa (CFR: Adems
JIMENEZ DE ASUA, La Ley, p. 360-1).

Ahora bien, en lo que respecta al estudio del Delito Putativo dentro de la teora del error,
algunos autores se muestran contrario y sealan que es incorrecto ubicarlo (MUOZ RUBIO y
 51

GUERRA DE VILLALAZ, p. 330) mientras que otros como ANTOLISEI (p. 360), seala que
puede presentarse un delito putativo por error de hecho y de derecho.

As, estaramos ante un delito putativo por error de hecho, cuando el agente considera
equivocadamente que el hecho realizado por el se halla prohibido por una norma penal, vgr. cree
cometer delito de seduccin por el solo hecho de cohabitar con una mujer doncella, mayor de diez y
siete aos, con su consentimiento, mientras que el delito putativo por error de derecho, puede
presentarse en diversas hiptesis tales como por ejemplo:

m
a. cuando el sujeto se apodera de una cosa mueble que le pertenece

co
creyendo que es ajena (falta uno de los elementos esenciales del tipo,
la ajenidad),

a.
b. cuando cree cometer un delito, cuando en realidad est amparado por

m
un causa de justificacin (acta en legtima defensa y cree haber
na
cometido homicidio), y
pa

c. cuando el agente supone errneamente que ostenta las cualidades

ur

requeridas para la existencia de un delito propio o especial, vgr. se

cree servidor pblico, y no lo es.
e nj

En otro sentido, el error de prohibicin inverso es un caso de delito putativo, en el que el

.p

agente realizo una conducta que supone prohibida, aunque realmente no lo est (GURRUCHAGA,
w

p. 42-43),ya sea porque yerra creyendo que la conducta est prohibida al suponer que hay una
w

disposicin legal que la reprime (error de prohibicin inverso positivo) o cuando la equivocacin
w

radica en suponer que no existe un tipo permisivo de la conducta.

B. Distincin entre tentativa inidnea y delito irreal o putativo

El delito Putativo o delito Irreal es aquel en la cual es el sujeto cree errneamente que ha
cometido un delito.

Se trata de un error, en la cual el sujeto supone que ha realizado un hecho castigado en la ley,
as por ejemplo cuando el marido cree que con su adulterio comete un delito, o cuando se acta en
legtima defensa matando al agresor desconociendo que existe causa de justificacin..
 52

C. Punibilidad
Independiente de las consideraciones anteriores, y de la ubicacin en que se pretenda estudiar
el Delito Putativo, lo esencial es que estamos ante una situacin donde no existe Delito, pues todo
est en la mente del sujeto.

En consecuencia, el hecho realizado no puede adecuarse a la descripcin legal que hace el

legislador, es ATPICO, por la carencia del tipo penal.

Todo lo anterior, trae como consecuencia que el delito putativo no sea punible, pues se trata

m
de un hecho "imaginario por el sujeto", pues como seala JESCHECK (p. ) los lmites de la

co
punibilidad se determinan por la ley y no por las representaciones del autor.

a.
En este orden ideas, estima MEZGER (p. 234) que "la base conceptual del delito imaginario

m
(delito putativo) radica en absoluto en la esfera normativa.
na
La doctrina mayoritaria, hoy en da, coincide en la no punibilidad del delito putativo, pues
pa

falta la Tipicidad, por la creencia errnea en el sujeto de estar obrando antijuridicamente.

ur
nj

Lo anterior tiene su fundamento legal en el principio de Legalidad, "nullum crimen sine

e

lege", por lo que solamente puede castigarse lo que expresamente la ley esta bien como delito.
.p
w

VIII. LA CONSUMACIN DEL DELITO

w
w

A. Concepto
El iter criminis comprende varias fases del delito, las cuales la consumacin constituye la
ltima fase por regla general, salvo que se d el agotamiento.

El concepto de consumacin es "esencialmente jurdico" (RAINIERI, p. 40), de ah que para

determinarlo sea preciso referirse solo a un criterio jurdico. En este contexto, sostiene
RODRGUEZ DEVESA (p. 182) que la consumacin se produce cuando se ha realizado
ntegramente la conducta tipificada por la ley.
 53

En igual sentido sostiene JIMNEZ DE ASUA (LA LEY, p. 492 - 5) que cuando el delito
objetivamente se perfecciona y el delincuente realiz la lesin jurdica que resolvi ejecutar su
voluntad, se dice que el delito se encuentra consumado; mientras que otros como FRIAS
CABALLERO (p. 196) sostienen que hay delito consumado cuando determinada conducta surgida
en la realidad externa, ha realizado totalmente el tipo en todos sus elemento.

Otros como COBO DEL ROSAL y VIVES ANTN (p. 659) sostienen que la consumacin
acaece cuando se realiza la totalidad de los elementos del tipo de injusto de que se trate, esto es, no
slo la actividad o actividades descritos por l, sino tambien, y plenamente, el resultado tpico,

m
producindose, de modo completo el desvalor global de la figura delictiva.

co
a.
Por su parte, MUOZ CONDE y GARCA ARAN ( 1996, p. 428) , indica que la

m
consumacin "es la plena realizacin del tipo en todos sus elementos" y distingue sobre
na
consumacin formal propiamente consumacin, de la consumacin material o terminacin del delito,
"en la que el autor no solo realiza todos los elementos tpicos, sino que, adems consigue satisfacer
pa

la intencin que persegua: heredar al pariente que mat, lucrase con el delito patrimonial cometido,
ur

etc.; diferenciacin que es aceptada por otros para distinguir entre: Agotamiento y Consumacin.
nj

De lo antes expuesto se desprende que la consumacin es un concepto formal que a juicio de

e
.p

JAKOBS (p. 855) no indica nada sobre lesiones de bienes jurdicos (tambin los delitos de peligro
w

abstracto o concreto estan consumados con la realizacin del tipo).

w
w

Para terminar debe tenerse presente que MUOZ POPE, (p. 152), la consumacin siempre es
relativa, pues no hay dos tipos delictivos con una misma consumacin, de tal forma que es necesario
que el momento, consumativo solo se determina en cada delito por el Derecho vigente ya que las
figuras penales han sido formuladas en grado de consumacin.

B. La consumacin en los diversos grupos de delitos

La diversidad de hechos delictivos (instantneos o permanentes), continuados, delitos
formales y materiales, delitos de peligro y de dao, nos permite referirnos brevemente al momento
consumativo de cada uno de ellos.
 54

Es importante tener presente, que la consumacin en los hechos punibles se d en atencin a

cada figura particular, de ah que la consumacin solo se produce cuando se concreta la actividad
realizada al tipo penal.

Tratndose de delitos instantneos y permanentes, el momento consumativo de los primeros

se produce cuando se realiza la accin (por ejem. de un disparo se causa la muerte a la vctima),
mientras que en los segundos, se prolonga la consumacin, se torna indefinida hasta tanto concluya
la consumacin, vgr. los delitos de secuestro, de sustraccin de menores, de violacin de domicilio,
privacin de libertad. Otros como CURY (p. 89), prefieren distinguir entre delitos instantneos, En

m
cuanto al delito continuado, en opinin de GARRIDO MONTT (p. 214), la consumacin depende de

co
la doctrina jurdica que se siga, si se considera un solo delito o se trata de varios delitos que se

a.
unifican solo para los fines de su punicin. Hoy en da, la mayora de los cdigos lo consideran

m
como un solo hecho punible, de tal forma que la consumacin se produzca con la primera violacin
na
de la ley penal que realiza el agente, sin embargo, si nos atenemos a considerarla un solo delitos para
pa

fines de punicin, la consumacin se produce de manera independiente.

ur

Sobre los delitos formales y materiales, los primeros, se consuman tan pronto se realiza la
nj

accin, coincidiendo la accin con la consumacin (tambin corresponde a los delitos de peligro, o
e

de mera actividad), mientras que en los materiales, de dao o de resultado, se consuman cuando se
.p

produce su resultado exterior. Como ejemplo de los primeros, podemos mencionar los delitos contra
w

el honor, mientras que como ejemplos de los segundos hallamos el delito de hurto, de lesiones
w

personales, de homicidio.
w

Respecto a los delitos de omisin, estos se consuman desde que el sujeto no realiza la accin
ordenada por el legislador, mientras que en los de comisin cuando el sujeto realiza el
comportamiento producido.

Tambin se refiere (BETTIOL, p.468 y CURY, p. 89) la doctrina, a la consumacin del

delito con condicin objetiva de punibilidad y de los delitos calificados por el resultado planteando
que en los delitos calificados por el resultado la consumacin se presenta cuando se perfecciona la
ejecucin del tipo bsico, cuya realizacin ha de ser dolosa, vgr. el incendio sancionado con
 55

resultado muerte de personas, siendo irrelevante cuando se produjeron las muertes de las vctimas,
sino cuando el autor provoc el mismo.

En este sentido, se ha indicado que la consumacin es independiente de sta", pues solo es

indispensable la ejecucin de la conducta tpica, de ah que la condicin de punibilidad no forme
parte, y consecuentemente para poder castigarse requiera del cumplimiento de la misma (BETTIOL,
p. 212). A manera de ejemplo se cita en la doctrina, la declaracin de quiebra como condicin de
punibilidad en los delitos de quiebra culpable o fraudulenta.

m
Finalmente, hallamos (CURY, p. 90) los delitos de resultado cortado, "aquellos cuya

co
punibilidad depende de que el sujeto abriga una finalidad ulterior pero no se aguarda la realizacin

a.
efectiva de sta para castigar, el propio concepto destaca que la consumacin es contempornea con

m
la ejecucin de la conducta orientada por el propsito independiente de que ste se haya logrado o
na
no.
pa

IX. AGOTAMIENTO
ur

A. Concepto
nj

El agotamiento es la ulterior etapa del Iter Criminis, posterior a la consumacin del delito, y
e
.p

es considerada como una etapa excepcional, pues no siempre el camino del delito concluye con el
w

agotamiento.
w

Doctrinalmente, algunos autores como MUOZ CONDE/GARCA ARAN (p. 429) y

w

QUINTERO OLIVARES (1986, p. 524), distinguen entre consumacin jurdica o formal de la

consumacin material y agotamiento, o terminacin del delito, en lo que el autor, no solo ejecuta
todos los elementos tpicos, sino que obtiene los fines perseguidos, o en otras palabras consigue
satisfacer la intencin que persegua. "Por ejemplo, en el hurto alcanza la realizacin real del
"lucro", cuestin irrelevante para la consumacin jurdico penal de ese delito.

El concepto de delito agotado ha sido expuesto por FARANDE, BARSANTI, y por

CARRARA (p. 49) que distingue entre el delito simplemente "perfecto" y "perfecto agotado", el
primero se d cuando ha alcanzado su objetividad jurdica mientras que el agotado, cuando se han
 56

producido todos los resultados lesivos que el agente deseaba obtener.

B. Distincin y relevancia del agotamiento

La distincin entre uno y otra etapa del Iter criminis, atiende segun algunos autores a la
consideracin de la mayor lesin que produce el delito agotado al obtener el autor del delito su fin
perseguido, sin embargo, la gran mayora de la doctrina penal moderna sostiene que el delito
agotado no tiene ninguna importancia o significado para el derecho penal y solo tiene efectos para la
responsabilidad civil derivada del delito.

m
Otros sealan (MUOZ CONDE y GARCA ARAN, p. 429 y CURY, p. 91) que la

co
consumacin material o agotamiento, puede tener relevancia para efectos de la prescripcin, de

a.
participacin encubrimiento y concurso (CURY, p. 90 y QUINTERO OLIVARES, p. 524).

m
Finalmente, no faltan aquellos que distingan entre agotamiento y consumacin, sealando
na
que el primero "hace referencia al logro del objetivo por el que se delinqui (vgr. el enriquecimiento
pa

ilcito en los delitos contra la propiedad) y al que no cabe otorgar ningn papel sistemtico (COBO
ur

DEL ROSAL y T.S. VIVES, 1984, p. 612).

e nj
.p
w
w
w
 57

BIBLIOGRAFA

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editorial universidad, 1983.

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jurdica de Chile, Santiago, 1984.

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