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Classificaes Jurdicas
Rio de Janeiro
2009
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Classificaes Jurdicas
Rio de Janeiro
2009
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CLASSIFICAES JURDICAS
Resumo: a linguagem do direito possui uma srie de conceitos e termos que se traduzem num
sistema fluido de comunicao, podendo ser manipulada de maneira a justificar tal ou qual
deciso. A linguagem pressuposto de qualquer atividade humana, mas nas atividades dos
advogados, juzes, promotores e demais profissionais do direito, por ser projetada por meio de
smbolos que muitas vezes no possuem sentidos unvocos, pode ser utilizada de maneira
perniciosa, a justificar qualquer espcie de deciso judicial. Em campos como o direito
tributrio, por exemplo, de repercusso pelo grande nmero de situaes cotidianas que
atinge, a linguagem pode se prestar imposio de tributos sem consentimento popular, ou
distores que afetam, sem sombra de dvida, toda a populao brasileira. O artigo traz uma
pequena reflexo sobre a maneira de pensar o direito.
1- INTRODUO
2. A LINGUAGEM
Ao contrrio das demais espcies, o ser humano o nico capaz de formular, por
meio de sua voz, ou ainda, por meio da escrita ou de smbolos outros, perceptveis a quaisquer
de seus sentidos, frases e sentenas.
Embora no seja usual que nos comuniquemos utilizando sentidos que no a viso e
a audio, uma frase pode ser percebida, por exemplo, pelo tato, como na linguagem braile. A
capacidade que o ser humano tem de receber os sinais do mundo exterior, e codific-los em
sua mente que o torna um animal superior.
Enquanto o animal capaz de proferir sons e grunhidos que expressam apenas um
nico sentimento, tal qual emoo, medo ou raiva, o ser humano o nico capaz de coordenar
os sons por meio de palavras de maneira a levar a outro ser humano uma srie de idias,
vontades, e sentimentos.
Ainda que possam ser repetidos, os gritos dos animais jamais podero ser unidos de
maneira a formar frases e sentenas.
O direito, bem como qualquer outro ramo do conhecimento ou da atividade
humanos, pressupe a linguagem. A linguagem um dos traos que determinam que o ser
humano seja o que : um animal racional.
A linguagem capaz de fazer trocar experincias e armazenar informaes.
responsvel pela existncia de cultura. Cultura que permeia o indivduo a todo tempo,
condicionando seu comportamento no meio em que vive. Qualquer pessoa, ao andar na rua,
por exemplo, recebe um sem fim de informaes por meio das mais diferentes formas de uso
da linguagem.
A msica transmite emoes, as palavras informaes, ou ainda, a placa, o semforo,
a expresso de um olhar, um gesto. um bombardeio constante, com as mais diversas
nuances prprios de um pas ou de um grupo de amigos.
Todavia, nada parece mais importante do que a linguagem escrita. Essa sim, capaz de
armazenar eternamente as informaes, num sistema lgico e perceptvel. Frases e oraes
que transmitem tudo que pensamos.
A linguagem, portanto, tem diversos usos. As oraes que formamos num texto
podem descrever um estado de pessoas ou um estado de coisas, quando tero um chamado
uso informativo. Por outro lado, algumas vezes o uso da linguagem confunde-se com a
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prpria ao. Como exemplifica Coelho, quando algum diz juro dizer a verdade, ou
batizo-te com o nome de Joo, esta pessoa est pessoa est realizando as aes de jurar e
batizar (2006, p.16).
No mais das vezes, na linguagem prpria do direito, o uso da linguagem chamado
uso diretivo. Como tcnica de planificao e uniformizao de comportamentos, o direito d
comandos, ordens a serem seguidas. A lei diz o que fazer. Diz se obrigatrio, proibido ou
tolerado. D a direo a ser seguida por aqueles que se sujeitam ordem jurdica estatuda.
Feitas essas consideraes, percebe-se que a linguagem, seu uso, a maneira de pens-
la est imbricada no dia-a-dia do profissional do direito, razo pela qual o domnio consciente
de tcnicas que tornem mais eficaz a comunicao, retrica, traz uma vantagem imensa sobre
quem esteja menos preparado.
Compreend-la sem contradies trabalho da lgica. A lgica que determina se
duas proposies lingsticas so compatveis ou incompatveis entre si. A lgica ajudar a
determinar se duas proposies lingsticas do ordenamento jurdico so compatveis entre si.
3. DO RACIOCNIO SILOGSTICO
4. DEFINIES E TERMOS
5. SIGNIFICANTE E SIGNIFICADO
bastante comum o uso das palavras significante e significado nas mais diversas
literaturas. Essas duas palavras sero capazes de ajudar na compreenso desse problema
lingustico que assola os operadores do direito.
O significante a representao simblica no mundo, a forma grfica, sonora ou de
qualquer outro meio perceptvel para o homem. Por sua vez, o significado o conceito
inerente quela expresso.
Tecnicamente, um termo sempre no ambguo, ou unvoco, porque sempre um:
ele mesmo e no um outro. Porm, o smbolo gramatical que expressa um termo pode ser
ambguo, pois o mesmo smbolo capaz de expressar termos diferentes, diz Joseph (2009,
p.98). Muitas vezes novos significados so inclusive, criados, para permitir uma manipulao
de determinada proposio legal.
Muitas vezes, tambm, graas a um milagre cultural, os significantes no admitem
mais de um significado, pelo menos no no usual das pessoas. Um semforo vermelho aceso
ser para quase a totalidade das pessoas, um significante com o significado pare. Ou seja,
parar no imperativo.
Grande exemplo de significante com mltiplos significados seria a prpria palavra
direito. Ou ainda, a palavra estado. Quantos significados o interlocutor no conseguir extrair
de referidos significantes, de referidas palavras. Essas palavras, direito e estado, esto
imbudas de um sem nmeros de conceitos de maneira que algumas proposies ficam
inclusive de difcil ou duvidosa inteleco.
Para Saussure o signo uma unio do sentido e da imagem acstica. O que ele
chama de sentido a mesma coisa que o conceito ou idia ou termo que mencionou-se. O
signo lingstico, entidade que une significante e significado uma entidade psquica de
duas faces semelhante a uma moeda (1969, p. 80).
Assim, fica bem claro que a comunicao , antes de mais nada, tambm uma
questo de perspectiva. O auditrio fundamental para aquele que pretenda se comunicar. A
clareza prpria daquele que consegue que as palavras utilizadas sejam sempre de fcil e
comum inteleco para todos aqueles que ouvem, do contrrio, a perspectiva individual de
cada um dos interlocutores poder causar um grande desentendimento.
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6. CLAREZA E AMBIGUIDADE
Para que uma pessoa seja clara no que pretende comunicar outra deve se utilizar de
palavras que possuam sentidos unvocos em relao ao seu interlocutor. Se no for possvel,
deve explicar o termo ou conceito que emerge da palavra utilizada, de maneira a no deixar
espaos para dvida.
A ambigidade, por assim dizer, tem algumas causas bsicas prprias da lngua.
Podem ser tambm intencionais, como numa ironia. Sumariamente, tem trs causas. Em
relao imagem mental de uma palavra, da extenso da palavra, e do prprio conceito
inerente palavra.
Pode surgir da imagem mental que a palavra evoca. A palavra cachorro traz imagens
diferentes na cabea de um caador, de quem goste de cachorros pequenos, de quem viva num
stio, ou de quem tenha acabado de assistir a um comercial. No por outra razo que uma
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parte deve ser devidamente qualificada numa petio inicial, pois nomes prprios podem
designar um sem fim de pessoas em razo dos homnimos.
Pode surgir tambm em razo de se pretender utilizar um nome comum tal qual
barco, amigo, promotor, ru, como uma designao geral ou universal. A extenso para a
palavra amigo ser tantos amigos quanto tenha o interlocutor. Na mente de quem transmite a
idia a extenso da palavra pode ser outra.
Por fim a ambigidade pode decorrer de que qualquer palavra sujeita a mais de um
significado, dependendo apenas do que est convencionado entre aqueles que se comunicam.
Basta dizer dos inmeros significados da palavra estado.
7. DA RETRICA JURDICA
funes que passam a ser o objeto mais detido da presente reflexo que abordar alguns
exemplos prticos.
Mais uma vez, uma sada perniciosa prpria de um pensamento tortuoso feito para
imposio de algo ilegtimo gera as inevitveis e tortuosas conseqncias. No por outra
razo que o Supremo Tribunal Federal, ao no dar o devido freio ao legislativo federal, est
agora a enfrentar as repercusses de ter tolerado a intromisso desse tributo enxerido. A
COSIP est sendo implementada de maneira anti-isonmica pas afora, pois ficou
absolutamente sem critrios para definir as bases de clculo e demais contornos do tributo,
que muitas vezes se sobrepem aos critrios do IPTU.
A celeuma tanta que j se vislumbrou a repercusso geral da questo em julgados
mais recentes, o que vai ocasionar ao judicirio definir os contornos do tributo, dessa vez,
qui, invadindo o que seria uma tarefa constitucional do legislativo e solapando a separao
de funes estatais ou separao de poderes. A repercusso geral um dos novos requisitos
processuais para anlise de recursos extraordinrios por parte do Supremo Tribunal Federal.
De toda sorte, a questo parece ser emblemtica, especialmente por se tratar de
questo que envolve o direito tributrio brasileiro.
O tratamento eminentemente lingustico, no jurdico, que se d s questes parece
permitir um sem fim de tributao num pas j to castigado pela carga tributria. No Brasil, a
precariedade dos servios postos disposio pelo estado, seja Unio, Distrito Federal,
estados, ou municpios, notria, causando revolta que o cidado seja obrigado a arcar com
cerca de quarenta porcento de seus ganhos sem ter um retorno sensvel em termos de
qualidade de vida.
Em outras palavras, no possvel que expedientes to baixos sejam capazes de
serem validados pelos operadores de direito, mxime em se tratando de questes que
inegavelmente atingiro quase que a totalidade da populao, como sempre que se envolve
uma questo de direito tributrio.
Existem outros exemplos que mostram claramente como a manipulao das palavras,
alterando sua definio doutrinria termo - podem alterar sensivelmente o direito posto.
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Cabe sempre lembrar que a questo lingustica pode ser de tal maneira perniciosa,
que o operador do direito s vezes esquece que o direito est para servir o povo, que de
quem emana a legitimidade do ordenamento positivo. Usa conceitos que s vezes vo de
encontro com o que se espera.
Escolha-se um termo.
Em direito civil, diz-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da
vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto. isso o
que consta no art.121 do Cdigo Civil CC.
Pois bem. Condio representa um termo bem definido na cabea do operador do
direito. Assim, qualquer proposio que envolva esse termo fica bem clara na conscincia do
interlocutor.
Concluso freqente a que se chega que impossvel subordinar as partes de um
contrato uma clusula que subordine os efeitos de um negcio jurdico a um evento passado
e incerto. Impossvel porque uma condio necessariamente tem que ser de um negcio
jurdico futuro e incerto.
Da que se duas partes contratam, por exemplo, que se o time de futebol de uma
delas tiver ganhado determinada partida que j ocorreu, dever pagar outra parte
determinada soma em dinheiro, diz-se que essa no uma condio, logo no lcita.
Torcendo a lgica argumentativa como demonstrado acima possvel dar soluo
aos dois sujeitos que pretendem fazer a aposta, e torn-la lcita perante o ordenamento
jurdico.
A soluo mais clara seria alterar o termo conectado palavra, impondo outro termo
palavra condio. Todavia, isso dificilmente seria aceito na comunidade jurdica, uma vez
que muito sedimentado.
Ento, bastaria dizer que a clusula que submete a eficcia do negcio jurdico a
evento passado e incerto qualquer outra coisa, que no uma condio. Poderia ser, como
tanto gostam na aplicao do direito, chamada de condio sui generis, ou condio
imprpria.
Assim, faz-se uma burla ao texto legal, burla essa cujo objetivo do presente artigo
sempre alertar. A bem da verdade, nessa linda de raciocnio, o cidado poderia inclusive
invocar o princpio da legalidade a seu favor, uma vez que se no h expressa vedao legal
de sujeitar o negcio a evento passado e incerto, a condio imprpria seria lcita.
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Por outro lado, o art. 123 do CC veda condies ilcitas ou contraditrias, conforme
decorre de seus incisos. Nesse diapaso parece que o intuito do legislador foi justamente
evitar a burla que foi demonstrada.
O mais curioso que novamente o raciocnio silogstico poder pender a favor dos
dois apostadores que desejam de qualquer maneira fazer a aposta.
Perceba-se.
Se a clusula que condiciona a eficcia do negcio jurdico a evento passado e
incerto no condio, porque condio necessariamente de evento futuro e incerto, como
seria possvel invalidar a clusula rotulando-a de condio incompreensvel, ou de uma
condio ilcita na forma do art.123, II e III do CC?
Enfim. Dessa forma fica evidenciado que possvel ao intrprete, especialmente ao
magistrado, em muitos casos, utilizar-se dessa riqueza lingustica para o mal ou para o bem,
fazendo valer o seu conceito pessoal de justia por meio de classificaes jurdicas, por meio
de alteraes dos termos inerentes s palavras, ou por meio da criao de novas palavras e
expresses com novos termos agregados.
Em qualquer sistema, em qualquer cincia, as classificaes so prprias de tornar a
prpria comunicao possvel. Categorias mentais so formadas, conceitos so erigidos e
compartilhados. O que se faz incluir determinado smbolo, palavra, com um termo definido
e tcnico em outra categoria conceitual.
Num auditrio particular, tal qual um auditrio de cientistas, ou no caso, num
auditrio de juristas, existe uma srie de conceitos e expresses bem definidas que permitem
uma comunicao eficaz.
Causar a adeso de um auditrio desses a uma argumentao que v de encontro a
algo que esteja muito sedimentado difcil. Ser necessrio quebrar o chamado argumento de
inrcia, o que requer um grande esforo lingstico.
Diz o professor Perelman que graas inrcia que a tcnica da coisa julgada
prolongada, por assim dizer, pela tcnica do precedente. A repetio do precedente s difere
da continuao de um estado existente porque os fatos so encarados como algo descontnuo
(2005, p.121). necessrio demonstrar com grande esforo a necessidade de mudana.
Enfim, o juiz no pode mudar a lei, o que um argumento de inrcia fortssimo.
Logo, o juiz que no queira aplicar a lei no caso concreto, uma vez que os termos so
unvocos e muito estanques na comunidade jurdica e nos seus interlocutores, limita-se a dizer
que a interpretao mudou, e que, a bem da verdade, tal ou qual palavra inserta numa
proposio legal tem outro significado. Aps, utiliza-se de retrica para justificar sua posio.
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Pelo menos, h uma alterao perceptvel quando envolva esse tipo de julgado. De
maneira sumria, as ementas de diversos julgados do Tribunal de Justia do Estado do Rio
Grande do Sul esclarecem que o nome da pessoa e o registro de seu sexo esto muito mais
ligados percepo que esta tem de si, do que qualquer outro motivo.
Assim, no difcil concluir que o julgador, diante de um caso concreto, estar apto
inclusive, diante das possibilidades interpretativas que a prpria lngua oferece de suas
palavras, a alterar-lhes substancialmente o significado para adequar ao comando que pretende
exarar com sua deciso.
No caso demonstrado, uma palavra correntia, sexo, ficou com seu significado
completamente alterado diante da nova realidade social, do mundo moderno, onde antigos
dogmas de comportamento cederam com a ruptura de um mundo globalizado, e apto a digerir
um pluralismo de pessoas, com diferentes culturas, credos, hbitos alimentares, posturas, e,
tambm, comportamentos sexuais.
Para atender ao princpio jurdico da dignidade da pessoa humana, previsto no art.1,
III da Constituio da Repblica, foi necessrio, no caso concreto, alterar o significado do
significante. Significante esse que est longe de ser uma palavra tcnica do meio jurdico, mas
sim uma palavra que contm diversos significados muito prprios da lngua portuguesa, bem
como na cabea de cada interlocutor a quem dirigida a proposio, e bem como em cada
contexto que se insira a palavra.
A interpretao jurdica permite esse tipo de desdobramento do raciocnio,
adequando os significados para prestigiar a soluo que seja mais condizente com as
expectativas dos jurisdicionados em geral, podendo ocorrer tambm o movimento inverso,
onde o significado de um termo alterado, e, assim, ele deva deixar de existir no ordenamento
jurdico.
Um exemplo clssico de alterao do significado que acompanha o mudar dos
tempos, e a entrada de uma nova era que o sculo XXI, o terceiro milnio, a repulsa
expresso mulher honesta que existia no Cdigo Penal nos arts. 215 e 216.
Para o consagrado criminalista Hungria, mulher honesta no somente aquela cuja
conduta, sob o ponto de vista da moral, irrepreensvel, seno tambm aquela que ainda no
rompeu com o minimum de decncia exigido pelos bons costumes (Hungria, 1981, p.139) .
Conceito que a sociedade passou a reputar como em desacordo com a modernidade,
por ter vis machista e desprovido de qualquer proveito para o dispensar da justia no seio da
sociedade, acabou por ser repelido e desprovido de qualquer aplicao antes mesmo de ser
suprimido do texto legal. Em outras palavras, a falta de adeso do auditrio sociedade- ao
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conceito termo- representado pela expresso mulher honesta fez uma alterao na ordem
jurdica.
Aqui, como dito acima, o magistrado parou de aplicar a lei, alterando-lhe a
interpretao, no que, parece ter se coadunado muito bem com as expectativas dos membros
da comunidade jurdica e da sociedade brasileira em geral.
Portanto, a repugnncia a determinado conceito, e as alteraes no contexto social,
tambm podem implicar que um termo caia no limbo ou no vazio, que seja desprovido de
qualquer utilidade prtica, uma vez que no estar encaixado em qualquer significante
utilizado na lngua ou em algum enunciado diretivo da lei.
Uma vez que determinado conceito esteja em desacordo com o que se entenda por
justo e condizente com os enunciados da ordem jurdica, que nada mais so do que outros
conceitos provenientes de uma srie de termos e proposies, o conceito defeituoso perder
sua vigncia da maneira mais rpida que h, que pela negativa de aplicao prtica pelos
operadores do direito.
Mais uma vez, ento, fica reforada a fora que est subjacente prpria lngua e aos
signos na administrao da justia, na prestao jurisdicional. Mais do que qualquer espcie
de interpretao clssica que se possa dar, como as chamadas literal, histrica, sistemtica, ou
at mesmo a autntica, a prpria compreenso da linguagem e a maneira de manipul-la so
pr-requisitos de compreenso dos textos legais e da maneira de aplic-los.
11. CONCLUSO
lado, o interlocutor dever estar atento para quando existe uma expressa alterao do termo
usual relacionado a uma palavra no meio jurdico.
A manipulao da linguagem possvel e prpria do raciocnio humano. Num
contexto onde exista uma relao de poder, como na prestao da jurisdio estatal ao
cidado, a linguagem jurdica deve ser usada da maneira que cause o menor nmero de
sentidos, da maneira mais unvoca possvel, de sorte a construir uma maior segurana jurdica,
uma maior uniformidade nas decises tomadas.
Diversas vezes, no entanto, uma deciso poder ser tomada sem causar qualquer
sentimento de aceitao, j que a fundamentao, que nada mais do que uma transmisso de
idias por meio da linguagem escrita ser toda feita com base em conceitos novos ou dos
quais o interlocutor, jurisdicionado, no compartilhe.
Nesses momentos, aquele que estiver mais atento e preparado para essas infinitas
possibilidades da lngua, ser capaz de detectar com mais facilidade o que est se passando
realmente, ficando mais apto a denunciar e combater os abusos e arbitrariedades.
REFERNCIAS
COLHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. 9 ed., 2006, Rio
de Janeiro: Forense, 2006.
HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal, v.8, 5 ed., Rio de Janeiro: Forense,
1981.
JOSEPH, Miriam. The Trivium, The Liberal Arts of Logic, Grammar, and Rhetoric. Traduo
Henrique Paul Dmyterko. So Paulo: Realizaes, 2008.
SAUSSURE, Ferdinand de. Curso de Lingstica Geral. Traduo Antonio Chelini , Jos
Paulo Paes e Isodoro Blikstein. So Paulo: Cultrix, 1999.