LA MEDIDA CAUTELAR EN EL PROCESO CIVIL

Sumilla: 1. Introduccin, 2. Autonoma del procedimiento cautelar,

3. Caractersticas especiales del procedimiento cautelar, 4. Juez competente,
5. Oportunidad, 6. Finalidad, 7. Presupuestos para el otorgamiento de las medidas
cautelares, 7.1 Verosimilitud del derecho (fumus boni iuris), 7.2. Peligro en la
demora (periculum in mora), 7.3. La razonabilidad de la medida para garantizar la
eficacia de la pretensin, 8. Contenido de la decisin cautelar, 9. La contracautela,
9.1. Concepto, 9.2. Naturaleza, 9.3. Clases.

1. Introduccin
Uno de los mecanismos necesarios y trascendentales en el proceso civil, qu duda
cabe, es la tutela cautelar, que tiene por objeto asegurar la eficacia y efectividad de la
decisin final que emite el juez en la sentencia. Este objeto se torna necesario como
consecuencia del trascurrir del proceso, la dilacin de los plazos procesales, la indebida
actuacin de algunos abogados litigantes, la excesiva carga procesal, as como la
carencia de recursos tcnicos en los rganos de justicia, que, combinados, hacen que
el proceso se prolongue ms all del tiempo que la norma prev para la solucin de
aquel conflicto de intereses o incertidumbre jurdica.

A esta realidad no escapa la norma procesal. Por ello, el Estado faculta al rgano
jurisdiccional, previa solicitud de la parte interesada, a adoptar medidas destinadas a
asegurar el resultado del proceso mientras este va transcurriendo. Sin embargo, no
basta con el pedido o la pretensin cautelar para obtener una resolucin en tal sentido.
Se requiere, adems, de determinados presupuestos para lograrlo: el fumus boni iuris y
el periculum in mora.

La tutela cautelar est constituida por el conjunto de actos al interior de un proceso

judicial (actos jurdico procesales) que buscan, a travs de una decisin judicial,
garantizar los efectos de la sentencia que se puede, eventualmente, dar en un proceso
principal. En tal sentido, se hace manifiesta aqu la idea de instrumentalidad del
proceso cautelar, el mismo que depende de un proceso principal en el cual est
plasmada la pretensin del actor en dicho proceso y cuya cautela est dirigida a que se
garantice esa pretensin.

Por su parte Allorio seala que sin atacar directamente la autonoma procesal de la
cautela, esta se encuentra fuera de la injerencia propia del derecho procesal. En efecto,
sostiene que todo aquel que sea titular de un derecho material o que reclame serlo tiene
a su vez y sobre ese mismo derecho, otro denominado derecho sustancial de
cautela[1].

El derecho de accin que tiene el demandante en el proceso no se limita nicamente a

la posibilidad de recurrir al rgano jurisdiccional y materializar su pretensin en una
demanda, que da inicio al proceso judicial, sino que tambin tiene la prerrogativa de
lograr por parte de dicho rgano una decisin, en otro procedimiento, que le garantice
el resultado efectivo de lo decidido en aquel proceso en el cual plateo su pretensin
originaria. De esta forma, cuenta con un mecanismo que le asegura que no solamente
pueda obtener una decisin favorable, sino que mientras dure el proceso judicial, tiene
la plena seguridad de que dicha decisin va a poder ser cumplida y ejecutada.

2. Autonoma del procedimiento cautelar

Es importante poner en consideracin que la tutela cautelar cuenta con una autonoma
procedimental en cuanto a su trmite, forma de presentacin, requisitos, concesin por
parte del juez, forma o manera de ser concedida, ejecucin, etc.; lo cual dista de la
pretensin principal que detenta el demandante en un proceso principal, cuyo trmite
secuencia y plazos no se encuentran vinculados al procedimiento cautelar (salvo en la
medida cautelar fuera de proceso), ello porque que el objeto en cada caso difiere el uno
del otro en razn de lo que buscan en cada caso.

Conforme precisa el artculo 635 del Cdigo Procesal Civil, todos los actos relativos a
la obtencin de una medida cautelar, conforman un proceso autnomo para que se
forme cuaderno especial.

Desde el punto de vista de su tramitacin o procedimiento, el proceso cautelar es

independiente del proceso principal, en razn de que aquel se tramita en cuaderno
especial y sigue en trmite diferente sin importar el estado procesal en el que se
encuentra el principal.

Esta autonoma es esencial ordenar mejor el proceso y para una tramitacin ms rpida,
evitando el entorpecimiento mutuo de ambos procesos, garantizar adems la reserva
de los actos procesales necesarios para el dictado oportuno de la medida
independientemente de la demanda principal[2].

3. Caractersticas especiales del procedimiento cautelar

Queda claro que las medidas cautelares tienen por caractersticas ser instrumentales,
provisionales, mutables o flexibles, destinadas a asegurar preventivamente los
eventuales resultados que recin cobraran consistencia cuando se resuelve en tal
sentido la pretensin principal, todo lo cual requiere pasar por un trayecto.
Se debe, adems, dictar inaudita parte, es decir, sin audiencia del afectado, para as
evitar la posible frustracin por parte del demandado. Sin embargo, esto ltimo viene
siendo discutido por quienes consideran que ello puede resultar arbitrario y perjudicial,
planteando por ello la postura tendiente a que, previo al dictado de la misma, se conceda
audiencia al futuro ejecutado y se garantice el derecho de defensa y el debido proceso.
Es muy importante recalcar tambin que el conocimiento para decretarlas es en grado
de apariencia, no d certeza, puesto que buscan su credibilidad basados en una verdad
absoluta. No obstante, no producen efectos de cosa juzgada material, no causan
instancia, su otorgamiento no supone prejuzgamiento, no tienen incidencia directa sobre
la relacin procesal, son de ejecutabilidad inmediata y revisten por ultimo carcter
urgente y debern ser canceladas, si la pretensin principal es declarada improcedente.

4. Juez competente
Sobre la competencia del juez que dicta la medida cautelar fuera de proceso, resulta
interesante leer el comentario que realiza Rivas al respecto:
El artculo 608 del CPC no significa sino atribuir al juez el poder jurdico de dictar tales
medidas, pero no que por su sola adopcin puede fijarse definitivamente la competencia,
alterndose la regla fundamental prevista al efecto. No obstante ello, el artculo 608 tiene
otro significado, ya que sirve para posibilitar que aun siendo incompetente, en caso de
urgencia o de necesidad, el magistrado requerido puede dictar la medida cautelar sin
perjuicio de la ulterior radicacin ante el juez competente. En todo caso tendr la
posibilidad de declarar su incompetencia oficiosamente, de acuerdo a los trminos del
artculo 35 y la parte afectada, la de cuestionarla oportunamente al saber de la medida
trabada.[3]

Es importante que el juez que conozca del proceso principal sea el que tambin
conduzca el procedimiento cautelar. Si bien el trmite de ambos no lo vincula, ya que
existe como hemos visto una autonoma, quin ms que el juez que conoce del proceso
principal para que tenga todos los elementos necesarios a fin de otorgar o no la medida
cautelar solicitada en base a los hechos acontecidos en el proceso principal. Le permite
tener una mejor visin del comportamiento de las partes en el proceso y la necesidad
en el dictado de la tutela cautelar.

5. Oportunidad
Respecto de la oportunidad en que puede operar la medida cautelar, esta puede ser
solicitada y concedida antes del proceso o con posterioridad al inicio este. En el primer
supuesto, esta medida est sujeta a la condicin de formular su pretensin dirimente
ante la jurisdiccin dentro de los diez das posteriores a la ejecucin (artculo 636 del
CPC). Igual exigencia corre para el caso de medidas cautelares dictadas antes del inicio
del procedimiento arbitral.
El citado artculo 636 del CPC establece claramente en primer lugar la materializacin
de la ejecucin de la medida dictada y, en segundo lugar, la presentacin de la demanda
dentro de los diez das posteriores a dicho acto (ejecucin). Se deber tener en cuenta
aqu si la pretensin principal resulta ser materia conciliable o no a fin de poder exigir el
requisito de la conciliacin.

6. Finalidad
Siguiendo a Carnelutti y a Calamandrei[4] podemos decir que la medida cautelar tiene
como funcin evitar que se realicen por el demandado, durante el curso del proceso,
actos que impidan o dificulten la efectividad de la satisfaccin de la pretensin que se
ejercita. De esta manera se busca que el demandado, al conocer el proceso en su
contra, no pueda disponer de los bienes respecto de los cuales pudiera recaer la
ejecucin de la decisin principal y tornarla en inejecutable, impidiendo la
materializacin de la tutela jurisdiccional en la fase ejecutiva.
Lo que se busca es mantener un estatu quo respecto de determinadas situaciones
vinculadas a la pretensin principal, ya que en caso ello no se pueda hacer de manera
preventiva, la decisin final no ser plenamente cumplida. De ah la necesidad del
dictado de medidas cautelares que aseguren el resultado del proceso principal, que
debe estar claramente delimitado

7. Presupuestos para el otorgamiento de las medidas cautelares

7.1. Verosimilitud del derecho (fumus boni iuris)

El trmino fumus boni iuris significa humo de buen derecho. No se requiere la
existencia de certeza, porque ello se da con la decisin final sobre el fondo en el proceso
principal. Sin embargo, mientras ello se manifieste, basta con que se pueda poner en
conocimiento del juez la existencia de una apariencia en el derecho solicitado, para lo
cual es necesario darle el alcance al juez de la existencia de un derecho y que el juez
pueda valorarlo para dictar una medida provisional y urgente en razn de la probabilidad
que le asiste al demandante.

7.2. Peligro en la demora (periculum in mora)

Peligro es el riesgo o contingencia inminente de que suceda algn mal. En el derecho
procesal no puede ser otra cosa que la potencia o la idoneidad de un hecho para
ocasionar el fenmeno de la prdida o disminucin de un bien o el sacrificio, o la
restriccin de un inters que sea tutelado o la forma de un derecho subjetivo o la de un
inters jurdico.[5]

7.3. La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin

El Tribunal Constitucional, en el Expediente N 2235-2004-AA/TC, ha precisado que la
legitimidad constitucional de una limitacin al ejercicio de los derechos fundamentales
no se satisface con la observancia del principio de legalidad. Acotando luego que por
virtud del principio de razonabilidad se exige que la medida restrictiva se justifique en la
necesidad de preservar, proteger o promover un fin constitucionalmente valioso. Es la
proteccin de fines constitucionalmente relevantes la que, en efecto, justifica una
intervencin estatal en el seno de los derechos fundamentales. Desde esta perspectiva,
la restriccin de un derecho fundamental satisface el principio de razonabilidad cada vez
que esta persiga garantizar un fin legtimo y, adems, de rango constitucional.

8. Contenido de la decisin cautelar

Como seala el artculo 611 de CPC, el juez dictar la medida cautelar en la forma
solicitada, o la que considere adecuada atendiendo a la naturaleza de la pretensin
principal, puesto que es l quien est dotado de facultades orientadas a hacer realidad
la tutela efectiva.

Esto permite decir que si el objeto de la medida de no innovar tiene como finalidad
asegurar la pretensin dineraria, ella no resulta adecuada, porque perfectamente puede
recurrirse para tales fines a las medidas propias de una futura ejecucin forzada. El
aseguramiento de un bien, con el solo objetivo de la posterior ejecucin forzada, no
conlleva a la necesidad de la inmutabilidad del bien o de la cosa, ya que incluso pueden
ser sustituidos por otros bienes en cuanto puedan responder a la eventual y posterior
ejecucin.

Asimismo, cuando hacemos referencia a la verosimilitud del derecho, tenemos que

considerar lo aparente, esto es, la probable existencia de un derecho, del cual se pide
o se pedir tutela en el proceso principal.

9. La contracautela

9.1. Concepto
La contracautela se justifica en atencin a que la medida cautelar nace para la funcin
asegurativa, funcin que puede cumplir satisfactoriamente con su objetivo o que puede
tornarse intil y provocar perjuicio. De ah que una de las caractersticas de la medida
cautelar sea la contingencia, porque est ligada al riesgo. Si no se amprara la demanda,
hay la obligacin de indemnizar al perjudicado con la ejecucin cautelar.

Piero Calamandrei, considera que la contracautela es una providencia cautelar cuya

finalidad consiste en la imposicin de una caucin, la prestacin de la cual se ordena al
interesado como condicin para obtener una ulterior providencia judicial. Funciona como
aseguramiento preventivo del eventual derecho al resarcimiento de los daos, que
podra surgir si en el juicio definitivo la medida provisoria es revocada, a favor de aquel
contra quien ha sido ejecutada.[6]

9.2. Naturaleza
Debe tenerse en cuenta que la contracautela no es ms que una garanta procesal fijada
por la ley con la finalidad de obtener un resarcimiento para el ejecutado en caso sea
perjudicado con el dictado de la decisin cautelar. En tal sentido, no es un presupuesto
para el otorgamiento de la medida cautelar. As tambin lo seala Peyrano al indicar
que la prestacin de la contracautela no es un requisito para su procedencia, sino solo
un presupuesto para que resulte viable su ejecucin[7]

9.3. Clases
Contracautela real
En este tipo de contracautela, el demandante solicitante de la medida cautelar
propone la afectacin de un bien, sea este mueble o inmueble con la finalidad de
asegurar el cumplimiento de los daos que pudiera causar la medida cautelar
solicitada por esta parte.
As, la contracautela de naturaleza real se constituye con el mrito de la
resolucin judicial que la admite y recae sobre bienes de propiedad de quien la
 ofrece; el juez remite el oficio respectivo para su inscripcin en el registro
correspondiente.

Contracautela personal
Con relacin a la contracautela de naturaleza personal viene a estar constituida
por aquella promesa de pago en una suma de dinero. Esta puede resulta de
realizacin cierta o no, as tenemos:

* Mi agradecimiento a mis alumnas del Curso de derecho Procesal Civil III de la

Universidad cientfica del Per Jennifer Alava Galan y Katherine Iglesias Antonio,
por la recopilacin alcanzada para la elaboracin del presente artculo.
[1] MONROY PALACIOS, Juan Jos. Teora cautelar. Lima: Communitas, 2002, p. 140.
[2] PELEZ BARDALES, Mariano. Proceso cautelar. Lima: Grijley, p. 71.
[3] LEDESMA NARVEZ, Marianela. Las medidas cautelares en el proceso civil. Lima:
El Bho, 2013, p. 141.
[4] LEDESMA NARVEZ, Marianela. Op. cit., p. 7.
[5] Rocco, Ugo. (1977): Tratado de Derecho Procesal Civil. Parte especial. Proceso
cautelar. Tomo V. Buenos Aires: Temis-Depalma, p. 48.
[6] Calamandrei, Piero: Introduccin al estudio sistemtico de las providencias
cautelares. Buenos Aires: Editorial Bibliogrfica Argentina, 1945, pp. 63-64.
[7] Peyrano, Jorge W., Compendio de reglas procesales en lo civil y comercial (segunda
edicin). Rosario: Zeus, p. 82.
LA TUTELA CAUTELAR (TRMITE Y TIPOS)

Sumario: 1. Introduccin, 2.Trmite de la medida cautelar, 3. Tipos de medidas

cautelares, 4. Colofn, 5. Bibliografa.

RESUMEN: El artculo hace una revisin de las diferentes medidas cautelares

reguladas en el Cdigo Procesal Civil, que tienen por objeto asegurar la eficacia del
proceso ejecutivo o de cognicin y ejecutar anticipadamente lo que el juez va a decidir
en la sentencia.

Palabras clave: proceso cautelar, medidas cautelares.

1. Introduccin
El proceso cautelar tiene como fin garantizar la eficacia de los procesos de
conocimiento y ejecucin, adems de la conservacin del orden y de la tranquilidad
pblica, impidiendo cualquier acto de violencia o que las partes quieran hacerse justicia
por s mismas durante la sustanciacin del proceso, prescindiendo del rgano
jurisdiccional (Ledesma 2008: 9)[1].
Asimismo, se ha dicho que las medidas cautelares son la modalidad de la actividad
judicial que tiene por finalidad el resguardo de los bienes o situaciones extraprocesales
con trascendencia jurdica, que por falta de custodia, podran frustrar la eficacia de la
sentencia a expediente (Cas. 2479-2014, Callao).

Por su parte, el Tribunal Constitucional ha sealado que si bien la tutela cautelar no

se encuentra contemplada expresamente en la Constitucin, sin embargo, por su
trascendencia para asegurar provisionalmente los efectos de la decisin jurisdiccional
definitiva, y neutralizar los perjuicios irreparables que se podran ocasionar por la
duracin del proceso, se constituye como una manifestacin implcita del derecho al
debido proceso, consagrado en el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin (STC Exp.
N 0023-2005-PI/TC).

2. TRMITE DE LA MEDIDA CAUTELAR

a) Oportunidad
La medida cautelar se puede solicitar antes del proceso y luego de iniciado este. En el
primer supuesto, queda sujeta a la condicin de formular su pretensin dirimente ante
la jurisdiccin dentro de los diez das posteriores a su ejecucin (art. 636 del CPC).

b) Modo
La medida cautelar se promueve a iniciativa de parte. No obstante, es posible que el
juez de oficio adopte medidas de proteccin, sin pedido de parte, en casos relacionados
con el cuidado de la persona y bienes del menor (673 y 677 del CPC).

c) Requisitos de la solicitud
Cuando un sujeto recurre a la jurisdiccin para buscar tutela cautelar lo hace con un
instrumento llamado solicitud. En ese documento, si fuera el caso, sealar los bienes
sobre los que debe recaer la medida y el monto de su afectacin, as como el
ofrecimiento de la contracautela y la designacin del rgano jurisdiccional de auxilio
judicial correspondiente.
Asimismo, se debe indicar la forma de la cautela, para lo cual puede recurrir a las
medidas para futura ejecucin forzada (embargo), a la anotacin de la demanda, a la
medida temporal sobre el fondo, a la medida innovativa, de no innovar y a la medida
genrica, la cual debe ser congruente con la naturaleza jurdica del bien que se quiere
afectar y la pretensin que se busca asegurar.
Tambin se debe considerar que los bienes y derechos sean susceptibles del trfico
jurdico, lo que supone, a su vez, que deben tener un contenido econmico (valorable
en alguna medida de dinero), y ser susceptibles de comercio entre los bienes.

d) Caractersticas
La medida cautelar tiene las siguientes caractersticas: jurisdiccional, provisional,
variable e importa un prejuzgamiento (612 CPC).
Conforme lo precisa el artculo 612 del Cdigo Procesal Civil, toda medida cautelar
importa un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y variable, siendo su objetivo
garantizar la efectividad de una sentencia que resolver el fondo de la controversia, por
lo que las resoluciones referidas a ella son temporales y no definitivas pudiendo en
cualquier momento varia por decisin que las deniegue o las conceda, segn el caso
(Cas. 2649-2005, Junn).

e) Contracautela
La contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con una medida cautelar
el resarcimiento de los daos y perjuicios que pueda causar su ejecucin.
La admisin de la contracautela, en cuanto a su naturaleza y monto, es decidida por el
juez, quien puede aceptar la propuesta por el solicitante, graduarla, modificarla o,
incluso, cambiarla por la que sea necesaria para garantizar los eventuales daos que
pueda causar la ejecucin de la medida cautelar.
La contracautela puede ser de naturaleza real o personal. Dentro de la segunda se
incluye la caucin juratoria, que puede ser admitida, debidamente fundamentada,
siempre que sea proporcional y eficaz. Esta forma de contracautela es ofrecida en el
escrito que contiene la solicitud de medida cautelar, con legalizacin de firma ante el
secretario respectivo.
Cabe precisar que los poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, el Ministerio Pblico, los
rganos constitucionales autnomos, los gobiernos regionales y locales, y las
universidades, estn exceptuados de prestar contracautela.

f) Variacin
La variabilidad implica que la medida puede ser modificada para lograr simetra entre
ella y la naturaleza, magnitud o extensin de la tutela ordenada. Cuando no se aprecia
este equilibrio, el sistema cautelar permite que cualquiera de las partes puedan
modificarla, a travs de la mejora, ampliacin, reduccin y sustitucin de la ya ordenada
medida cautelar. Lo provisorio de la medida no aparece regulado en este artculo, sino
que est vinculado con la temporalidad del proceso y con la definicin del derecho
asegurado.
La medida cautelar, puede ser alterada a fin de lograr equilibrio, de acuerdo a las
siguientes reglas: i) la medida cautelar debe limitarse a los bienes necesarios para cubrir
el crdito que se reclama ms los gastos procesales; ii) debe prohibirse al acreedor
exigir que el embargo recaiga sobre determinados bienes que generes perjuicio grave
para el deudor, siempre y cuando, hubieren otros disponibles.

g) Medida anticipada
Adems de las medidas cautelares reguladas, el Juez puede adoptar medidas
anticipadas destinadas a evitar un perjuicio irreparable o asegurar provisionalmente la
ejecucin de la sentencia definitiva.
A este efecto, si una medida se hubiere ejecutado sobre bienes perecibles o cuyo valor
se deteriore por el transcurso del tiempo u otra causa, el Juez, a pedido de parte, puede
ordenar su enajenacin, previa citacin a la contraria. El dinero obtenido mantiene su
funcin cautelar, pudiendo solicitarse su conversin a otra moneda si se acreditara su
necesidad. La decisin sobre la enajenacin o conversin es apelable sin efecto
suspensivo.
Los elementos con que se construye la tutela anticipada, ya no ser la verosimilitud sino
la casi certeza del derecho que se busca y la urgencia que se sustentar en dos
situaciones: a) la necesidad impostergable del que la pide (674 CPC); y, b) el peligro
irreparable e inminente (682 y 687 CPC).

h) Rechazo de la medida cautelar

En el artculo 637 del cdigo procesal civil, se regula el trmite respectivo de la medida
cautelar, en caso sea concedida o rechazada. El artculo citado seala:
La solicitud cautelar es concedida o rechazada sin conocimiento de la parte afectada
en atencin a los fundamentos y prueba de la solicitud. Procede apelacin contra el auto
que deniega la medida cautelar. En este caso, el demandado no es notificado y el
superior absuelve el grado sin admitirle intervencin alguna. En caso de medidas
cautelares fuera de proceso, el juez debe apreciar de oficio su incompetencia territorial.
Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede formular oposicin dentro
de un plazo de cinco (5) das, contado desde que toma conocimiento de la resolucin
cautelar, a fin de que pueda formular la defensa pertinente. La formulacin de la
oposicin no suspende la ejecucin de la medida.
De ampararse la oposicin, el juez deja sin efecto la medida cautelar. La resolucin que
resuelve la oposicin es apelable sin efecto suspensivo.
Del texto del artculo, se observa que si una persona interpone una medida cautelar, la
misma puede ser concedida o rechazada por el Juez inaudita pars, es decir, sin or antes
a la parte contraria. En este caso, para conceder la medida cautelar, el Juez tuvo que
examinar los presupuestos de la misma, que son: verosimilitud del derecho invocado, la
necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro en la demora
del proceso, la razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin y
el ofrecimiento de contracautela; si la solicitud de medida cautelar no contuviera dichos
requisitos, la misma es rechazada[2].
Entonces, puede ocurrir lo siguiente: i) si se emite un auto que deniega la medida
cautelar, sta resolucin se puede impugnar mediante un recurso de apelacin; ii) si la
solicitud cautelar se encuentra debidamente fundamentada y acreditada, el rgano
jurisdiccional concede la medida cautelar solicitada, recin en este momento, la otra
parte puede presentar una oposicin (no apelacin), y conforme al artculo 637 del
cdigo procesal civil, en el plazo de cinco das desde que es notificado con la resolucin;
y, iii) interpuesta la oposicin, se emitir un auto que la resuelva, el mismo que tambin
puede ser apelado, en ese caso se conceder apelacin sin efecto suspensivo. Lo
podemos graficar de la siguiente manera:

TRMITE DE LA MEDIDA CAUTELAR (ART. 637 CPC).

QU PUEDE HACER LA PARTE
TIPO DE RESOLUCIN
AFECTADA?
Si se presenta la medida cautelar y se Se puede impugnar mediante un recurso
emite un auto que la deniega. de apelacin.
Si la solicitud cautelar se encuentra
debidamente acreditada y el rgano La parte afectada puede presentar una
jurisdiccional concede la medida cautelar oposicin (no apelacin).
solicitada.
El auto que resuelve la oposicin puede
Si se interpone oposicin y se emite un
ser apelado. En ese caso se conceder
auto que la resuelva.
apelacin sin efecto suspensivo.
3. Tipos de medidas cautelares
Los tipos de medida cautelar regulados en el Cdigo Procesal Civil son: medidas para
futura ejecucin forzada; medidas temporales sobre el fondo; medidas innovativas,
medidas de no innovar y medidas genricas.

3.1. Medidas para futura ejecucin forzada

Las medidas cautelares reguladas para la futura ejecucin forzada son:
a) EMBARGO: Cuando la pretensin principal es apreciable en dinero, se puede
solicitar embargo. Este consiste en la afectacin jurdica de un bien o derecho del
presunto obligado, aunque se encuentre en posesin de tercero, con las reservas que
para este supuesto seala la ley (642 CPC).

b) SECUESTRO: Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin

del derecho de propiedad o posesin sobre determinado bien, la medida puede afectar
a ste, con el carcter de secuestro judicial, con desposesin de su tenedor y entrega a
un custodio designado por el Juez (643 CPC).
Cuando la medida tiende a asegurar la obligacin de pago contenida en un ttulo
ejecutivo de naturaleza judicial o extrajudicial, puede recaer en cualquier bien del
deudor, con el carcter de secuestro conservativo, tambin con desposesin y entrega
al custodio. Se aplican al secuestro, en cuando sean compatibles con su naturaleza, las
disposiciones referidas al embargo.

c) EMBARGO EN FORMA DE DEPSITO Y SECUESTRO: Cuando el embargo en

forma de depsito recae en bienes muebles del obligado, ste ser constituido en
depositario, salvo que se negare a aceptar la designacin, en cuyo caso se proceder
al secuestro de los mismos (649 CPC).
Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, stos sern depositados a
orden del Juzgado. En este caso, el custodio ser de preferencia un almacn legalmente
constituido, el que asume la calidad de depositario, con las responsabilidades civiles y
penales previstas en la ley. Asimismo, est obligado a presentar los bienes dentro del
da siguiente al de la intimacin del Juez, sin poder invocar derecho de retencin.

d) EMBARGO DE INMUEBLE SIN INSCRIPCIN REGISTRAL O INSCRITO A

NOMBRE DE TERCERA PERSONA: Cuando se trata de inmueble no inscrito, la
afectacin puede limitarse al bien mismo, con exclusin de sus frutos, debiendo
nombrarse necesariamente como depositario al propio obligado. Esta afectacin no lo
obliga al pago de renta, pero deber conservar la posesin inmediata.
En este supuesto el Juez a pedido de parte, dispondr la inmatriculacin del predio, slo
para fines de la anotacin de la medida cautelar. En caso que se acredite, que el bien
pertenece al deudor y se encuentra inscrito a nombre de otro; deber notificarse con la
medida cautelar a quien aparece como titular en el registro; la medida se anotar en la
partida respectiva; la subasta se llevar adelante una vez regularizado el tracto sucesivo
registral (650 CPC).

e) EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIN: En caso de bienes registrados, la

medida puede ejecutarse inscribindose el monto de la afectacin, siempre que sta
resulte compatible con el ttulo de propiedad ya inscrito. Este embargo no impide la
enajenacin del bien, pero el sucesor asume la carga hasta por el monto inscrito. La
certificacin registral de la inscripcin se agrega al expediente (656 CPC).

f) EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN: Cuando la medida recae sobre derechos

de crdito u otros bienes en posesin de terceros, cuyo titular es el afectado con ella,
puede ordenarse al poseedor retener el pago a la orden del Juzgado, depositando el
dinero en el Banco de la Nacin. Tratndose de otros bienes, el retenedor asume las
obligaciones y responsabilidades del depositario, salvo que los ponga a disposicin del
Juez (657 CPC).

g) EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN RECAUDACIN: Cuando la

medida afecta una empresa de persona natural o jurdica con la finalidad de embargar
los ingresos propios de sta, el Juez designar a uno o ms interventores recaudadores,
segn el caso, para que recaben directamente los ingresos de aquella. La resolucin
cautelar debe precisar el nombre del interventor y la periodicidad de los informes que
debe remitir al Juez (661 CPC).

h) EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIN EN INFORMACIN: Cuando se

solicite recabar informacin sobre el movimiento econmico de una empresa de persona
natural o jurdica, el Juez nombrar uno o ms interventores informadores, sealndoles
el lapso durante el cual deben verificar directamente la situacin econmica del negocio
afectado y las fechas en que informarn al Juez (665 CPC).

i) EMBARGO EN FORMA DE ADMINISTRACIN DE BIENES: Cuando la medida

recae sobre bienes fructferos, pueden afectarse en administracin con la finalidad de
recaudar los frutos que produzcan (669 CPC).

j) SECUESTRO: Cuando el proceso principal tiene por finalidad concreta la dilucidacin

del derecho de propiedad o posesin sobre determinado bien, la medida puede afectar
a ste, con el carcter de secuestro judicial, con desposesin de su tenedor y entrega a
un custodio designado por el Juez (643 CPC).

k) SECUESTRO CONSERVATIVO SOBRE BIENES INFORMTICOS: En caso de que

se dicte secuestro conservativo o embargo, sobre soportes magnticos, pticos o
similares, el afectado con la medida tendr derecho a retirar la informacin contenida en
ellos. Quedan a salvo las dems disposiciones y las medidas que puedan dictarse sobre
bienes informticos o sobre la informacin contenida en ellos (647.A CPC).

l) SECUESTRO DE BIENES DENTRO DE UNA UNIDAD DE PRODUCCIN O DE

COMERCIO:Pueden secuestrarse bienes muebles que se encuentran dentro de una
fbrica o comercio, cuando stos, aisladamente, no afecten el proceso de produccin o
de comercio (651 CPC).

m) SECUESTRO DE TTULOS DE CRDITO: Cuando se afecten ttulos-valores o

documentos de crdito en general, estos sern entregados al custodio hacindose la
anotacin respectiva en el documento, conjuntamente con copia certificada de su
designacin y del acta de secuestro, a fin de representar a su titular. El custodio queda
obligado a todo tipo de gestiones y actuaciones que tiendan a evitar que el ttulo se
perjudique y a depositar de inmediato a la orden del Juzgado, el dinero que obtenga
(652 CPC).

n) ANOTACIN DE DEMANDA EN LOS REGISTROS PBLICOS: Cuando la

pretensin discutida en el proceso principal est referida a derechos inscritos, la medida
cautelar puede consistir en la anotacin de la demanda en el registro respectivo. Para
su ejecucin, el Juez remitir partes al registrador, los que incluirn copia ntegra de la
demanda, de la resolucin que la admite y de la cautelar (673 CPC).
La anotacin de la demanda como medida cautelar tiene como objetivo mantener en el
mismo estado las cosas a la fecha de la anotacin hasta la culminacin del proceso y si
la decisin judicial le es favorable al solicitante de la medida, los efectos de la resolucin
tiene validez desde la anotacin (Exp. N 3811-2009-47-1801-SP-C1-0Q, Lima).
3.2. Medidas temporales sobre el fondo
En casos excepcionales, por la necesidad impostergable del que la pide, por la firmeza
del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede consistir en la
ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, siempre que los
efectos de la decisin pueda ser de posible reversin y no afecten el inters pblico.
La medida temporal sobre el fondo consiste en la ejecucin anticipada de lo que el
juzgador va a decidir en la sentencia; en cambio, la medida innovativa surge ante la
inminencia de un perjuicio irreparable y tiene por objeto conservar la situacin de hecho
o derecho presentada al momento de la admisin de la demanda, en relacin a persona
y bienes comprendidos en el proceso (Exp. N 51362-99, Sala de Procesos
Sumarsimos y No contenciosos).

Los supuestos de medidas temporales sobre el fondo, son los siguientes:

a) ASIGNACIN ANTICIPADA DE ALIMENTOS: En el proceso sobre prestacin de

alimentos procede la medida de asignacin anticipada de alimentos cuando es requerida
por los ascendientes, por el cnyuge, por los hijos menores con indubitable relacin
familiar o por los hijos mayores de edad de acuerdo con lo previsto en los artculos 424,
473 y 483 del Cdigo Civil. El juez seala el monto de la asignacin que el obligado
pagar por mensualidades adelantadas, las que sern descontadas de la que se
establezca en la sentencia definitiva (675 CPC).
Si la sentencia fueras desfavorable al demandante, queda ste obligado a la devolucin
de la suma percibida y el inters legal, los que sern liquidados por el Secretario de
Juzgado, si fuere necesario aplicndose lo dispuesto por el Artculo 567. La decisin del
Juez podr ser impugnada. La apelacin se concede con efecto suspensivo (676 CPC).

b) ASUNTOS DE FAMILIA E INTERS DE MENORES: Cuando la pretensin principal

versa sobre separacin, divorcio, patria potestad, rgimen de visitas, entrega de menor,
tutela y curatela, procede la ejecucin anticipada de la futura decisin final, atendiendo
preferentemente al inters de los menores afectados con ella.
En estos casos, el juez debe determinar, en inters de los hijos, con cul de los
cnyuges han de quedar sujetos a la patria potestad y tomar las decisiones apropiadas
en relacin a la forma en que el cnyuge apartado de los hijos cumplir el deber de velar
por estos y el tiempo, modo y lugar en que se podr comunicar con ellos y tenerlos en
su compaa. De manera excepcional, los hijos podrn ser encomendados a otra
persona, ajena a los padres, y de no haberla a una institucin idnea, confirindoseles
funciones tutelares que ejercern bajo la autoridad del juez (677 CPC).
La medida cautelar solicitada por el recurrente implica necesariamente la variacin del
rgimen de visitas determinado, debiendo ello tramitarse como una medida temporal
sobre el fondo, vale decir la ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en
sentencia, en tal sentido se requiere previamente la interposicin de la demanda
principal (Exp. N 1157-2009, Sala de Familia de Vacaciones).

c) ADMINISTRACIN DE BIENES: En los procesos sobre nombramiento y remocin

de administradores de bienes, procede la ejecucin anticipada de la futura decisin final
a efecto de evitar un perjuicio irreparable (678 CPC).
d) DESALOJO: En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo del contrato o
por otro ttulo que obligue la entrega, procede la ejecucin anticipada de la futura
decisin final, cuando el demandante acredite indubitablemente el derecho a la
restitucin pretendida y el abandono del bien (679CPC).

e) SEPARACIN Y DIVORCIO: En cualquier estado del proceso el Juez puede

autorizar, a solicitud de cualquiera de los cnyuges, que vivan en domicilios separados,
as como la directa administracin por cada uno de ellos de los bienes que conforman
la sociedad conyugal (680 CPC).
f) EJECUCIN ANTICIPADA EN EL INTERDICTO DE RECOBRAR: En el interdicto
de recobrar, procede la ejecucin anticipada de la decisin final cuando el demandante
acredite verosmilmente el despojo y su derecho a la restitucin pretendida (681 CPC).
En este caso, los aspectos de fondo que se deben apreciar para el amparo de la medida
anticipada son: que el inmueble se encuentre abandonado y que exista la casi certeza
del derecho que se reclama y cuya solucin se pretende anticipar.

3.3. Medidas innovativas

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas
a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el sustento
de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que slo se conceder cuando no
resulte aplicable otra prevista en la ley (682 CPC).
La medida cautelar de innovar es de carcter excepcional y procede ante la inminencia
de un perjuicio irreparable y est destinada a reponer un estado de hecho o de derecho,
cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de la demanda (EXP. N 908-2002, Del
Santa).

Los supuestos de medidas innovativas, son las siguientes:

a) INTERDICCIN: En el proceso de interdiccin, el juez a pedido de parte o

excepcionalmente puede dictar medida cautelar que exija la naturaleza y alcances de la
situacin presentada. La medida cautelar de oficio es una excepcin, que se justifica no
solo por un inters pblico que proteger sino por la integridad fsica y mental del presunto
interdicto que se debe atender de manera urgente (683 CPC).

b) CAUTELA POSESORIA: En el supuesto que la demanda persigue la demolicin de

una obra en ejecucin que daa la propiedad o la posesin del demandante, puede el
Juez disponer la paralizacin de los trabajos de edificacin. Igualmente puede ordenar
las medidas de seguridad tendientes a evitar el dao que pudiera causar la cada de un
bien en ruina o en situacin de inestabilidad (684 CPC).

c) ABUSO DE DERECHO: En caso que la demanda trate sobre el ejercicio abusivo de

un derecho, puede el Juez dictar las medidas indispensables para evitar la consumacin
de un perjuicio irreparable (685 CPC).

d) DERECHO A LA INTIMIDAD, A LA IMAGEN Y A LA VOZ: Cuando la demanda

pretenda el reconocimiento o restablecimiento del derecho a la intimidad de la vida
personal o familiar, as como la preservacin y debido aprovechamiento de la imagen o
la voz de una persona, puede el Juez dictar la medida que exija la naturaleza y
circunstancias de la situacin presentada (686 CPC).

3.4. Medida de no innovar

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas
a conservar la situacin de hecho o de derecho cuya situacin vaya a ser o sea invocada
en la demanda y, se encuentra en relacin a las personas y bienes comprendidos en el
proceso. Esta medida es excepcional por lo que se conceder slo cuando no resulte
de aplicacin otra prevista en la ley (687 CPC).
Esta medida cautelar de no innovar o tambin conocida como prohibicin de innovar, es
aquella en la que con mayor claridad se evidencia el efecto cristalizador de las medidas
cautelares, las consecuencias inhibitorias de las actividades de las partes sobre bienes
en juego en un litigio. Esta medida tiene por finalidad impedir que mientras dure el pleito,
alguna de las partes realice movimientos o actos jurdicos o de hecho que alteren la
situacin existente, y por ende afecten o frustren los derechos de la contraparte. Se
encuentra dirigida a mantener el estado de hecho o de derecho existente al tiempo de
ser admitida la demanda, para poder garantizar la eficacia de la sentencia a dictarse
posteriormente (Cas. 2479-2014, Callao).
En el caso de las medidas cautelares de no innovar, el juez debe extremar su celo en
verificar si el peticionante goza de una apariencia de derecho a fin de acreditar la
verosimilitud del derecho que invoca, debiendo en tal caso emprender una actividad
probatoria, elemental, tendiente a acreditar que le asista la razn (M.C. N 1506-2003,
Arequipa).

3.5. Medida cautelar genrica

Es la que dicta el juez atendiendo a las necesidades del caso, si no existiese un modo
especfico que satisfaga la necesidad de aseguramiento. Es aquella que no se encasilla
o se ubica en los tipos de medidas ya existentes (629 CPC).
La medida genrica no debe ser utilizada en reemplazo de las especficamente
reguladas, cuando esas no son suficientes para asegurar el derecho de quien la refiere.
Si las tipificadas no cubren todas las necesidades del pretendiente, no hay ningn
inconveniente en recurrir a las genricas con la misma amplitud con la que deben usarse
aquellas.
La medida cautelar genrica es aquella diferente a las tipificadas en el ordenamiento
procesal, permitiendo al juzgador ser flexible en cuanto a los modelos existentes,
introducindoles variantes o modificaciones, que asegure de la forma ms adecuada el
cumplimiento de la decisin definitiva (Exp. N 2555-2009, Lima).

4. Colofn
Como se ha visto la importancia de las medidas cautelares es que a travs de ellas se
busca asegurar la eficacia de un proceso de conocimiento o de ejecucin; sin embargo,
se ha visto que tambin existen medidas cautelares que consisten en la ejecucin
anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, por ello actualmente se habla
de tutela cautelar y tutela anticipada, cada una con sus propias caractersticas.
El desarrollo de esta tutela anticipada es reciente, se ha dado con la evolucin de la
teora de las medidas cautelares, ya que se vio necesario anticipar los efectos de las
sentencias, para no causar efectos perjudiciales para alguna de las partes, por ejemplo,
en los casos de alimentos.
Finalmente, qued pendiente para prximos artculos, el desarrollo de la llamada
medida autosatisfactiva, que es una solicitud urgente al rgano jurisdiccional y que se
suele confundir con la medida cautelar, y que ha sido desarrollada en la legislacin
extranjera.

5. Bibliografa
Gaceta Jurdica (2014). El Cdigo Procesal Civil explicado en su doctrina y
jurisprudencia. Tomo III. Lima: Gaceta Jurdica.

Ledesma, Marianella (2008). Los nuevos procesos de ejecucin y cautelar. Lima:

Gaceta Jurdica.

* Abogado, Magster en Derecho Constitucional y Doctor en Derecho. Miembro del

Instituto Vasco de Derecho Procesal. Maestra en Ciencia Poltica y Gestin Pblica
PUCP. Docente Pre y Posgrado. Email: christian.cardenasm@pucp.edu.pe
[1] Ledesma, Marianella (2008). Los nuevos procesos de ejecucin y cautelar. Lima:
Gaceta Jurdica.
[2] Gaceta Jurdica (2014). El Cdigo Procesal Civil explicado en su doctrina y
jurisprudencia. Tomo III. Lima: Gaceta Jurdica.