Contestacin de la demanda

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Podemos conceptualizar la contestacin de la demanda como el ACTO PROCESAL,

mediante el cual el demandado, reclama ante el rgano jurisdiccional su pretensin respecto de
la pretensin instaurada por el actor.
La contestacin de la demanda, implica una CARGA PROCESAL, es un imperativo de
su PROPIO INTERES, es decir, que no es obligatorio para el demandado el cumplimiento de
este acto, pero su conducta omisiva, lo coloca en una situacin desfavorable para s mismo, ya
que hace surgir una presuncin judicial de reconocimiento en su contra.
Ambos actos procesales (demanda y contestacin) son de relevante importancia, con
ellos se conforma lo que llamamos la plataforma fctica o tema decidendum, y sobre los
hechos all fijados, han de versar las siguientes etapas del proceso.
Aunque resulte una verdad de perogrullo la contestacin de la demanda es al
demandado, lo que la demanda al actor. As como el demandante incluye en la demanda la
pretensin, el accionado incluye en la contestacin todas las defensas (en sentido amplio) que
el mismo tenga respecto de la accin ejercida, y la pretensin incluida en la demanda, siendo
por tanto el acto procesal ms importante del ejercicio del derecho de defensa por el
demandado.
En cuanto a la estructura de la contestacin de la demanda, nos remitimos a la forma
prescripta para la demanda (Art. 175 CPCC), pero existe una diferencia esencial que hace al
distinto papel que ocupan el actor y el demandado. El demandado slo se individualiza, y
constituye domicilio, no necesita individualizar al actor, que ya se encuentra mencionado con su
propio domicilio, ni volver a indicar su domicilio real (o legal segn el caso) si hubiera sido bien
designado. Adems en el encabezamiento se mencionar la designacin de la cartula del
expediente que a diferencia del supuesto de la demanda, ya se conoce 1.
Admitida la demanda, el Tribunal ordenar la citacin de comparendo del demandado.
El plazo ser de tres das si el demandado tiene domicilio en la sede del Tribunal, mientras que
ser fijado por el Tribunal cuando el domicilio sea fuera de la sede, atendiendo a la distancia y
a la mayor o menor facilidad de las comunicaciones (art. 163 CPCC).
En caso de existir litisconsorcio en la parte demandada (pluralidad de demandados),
regir para todos el plazo mayor fijado (art. 167 CPCC).
La citacin de comparendo debe realizarse al domicilio real del demandado (art. 144
inc. 1 CPCC), o sea lugar donde tiene establecido el asiento principal de su residencia y sus
negocios, lo que no obsta que pueda realizarse a un domicilio especial contractualmente
constituido.

1
Falcn Enrique. Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial. Tomo II . Editorial Rubinzal Culzoni .
Pg 347.
 En caso de conocerse su domicilio real o especial y que se encuentre en la sede del
Tribunal, la notificacin se realizar por cdula de notificacin. (art. 164 CPCC). Cuando el
domicilio se encuentra fuera de la sede del Tribunal pero dentro de la Provincia puede
realizarse por cdula de notificacin, y tambin por telegrama copiado o colacionado, carta
documento, o carta certificada con aviso de recibo (art. 149 CPCC, que aplicamos por la
remisin que realiza el art. 161 CPCC).
Si el domicilio se encuentra fuera de la Provincia, pero dentro del pas, debe practicarse
mediante notificacin por la ley convenio o Cdula Ley 22.172-art. 6.
Si el domicilio se encuentra fuera del pas, debe realizarse mediante exhorto
internacional (art. 66 CPCC) y, por ltimo, en caso de resultar desconocido la citacin se
realizar por edictos conforme arts. 164 y 165 CPCC, para lo cual previamente deber
cumplimentarse con los requisitos del art. 152 CPCC (por la remisin que realiza el art. 161
CPCC respecto de las citaciones y emplazamientos relativos a las notificaciones) y debe
mediar pedido de informe a la Justicia Electoral.
En los procesos abreviados el plazo para comparecer es de 6 das, pero en razn de la
distancia puede ser ampliado hasta 20 das (art. 508 CPCC). Debemos tener en cuenta que
dicho plazo no es solo para comparecer, sino que tambin incluye el traslado de la demanda,
por lo que el demandado deber comparecer, contestar la demanda, oponer excepciones,
ofrecer prueba y reconvenir dentro de dicho plazo.
En el juicio ejecutivo la citacin se realiza de igual modo que en el juicio ordinario, ya
que el art. 526 CPCC establece: se lo cite para que comparezca a estar a derecho en el
plazo de ley, remitiendo de tal modo a la regulacin general del CPCC.
El comparendo se formaliza por la presentacin ante el Tribunal de un escrito o
diligencia, fijando domicilio (art. 162 CPCC), acto que puede realizarse sin firma de letrado (art.
80, 1 prrafo, ltima parte y 81 inc. 1 CPCC y art. 3, Ley 9459). Aunque el art. 162 pareciera
indicar que para comparecer la persona debiera hacerlo personalmente, lo correcto es que as
debe hacerlo si lo hace sin firma de letrado (para que el Tribunal corrobore su identidad), en
cambio, si comparece con firma de abogado, no es necesario porque el patrocinio letrado hace
innecesaria la ratificacin de los patrocinados ante funcionarios judiciales (art. 4 Ley 9459).
El plazo de comparendo no es fatal, salvo que exista, por la clase de juicio, alguna
disposicin en contrario (art. 516 CPCC- juicio abreviado). En el proceso ejecutivo el plazo de
comparendo no es fatal pero s lo es el plazo para oponer excepciones (ello implica que en el
plazo comn de comparendo, el demandado podra comparecer el cuarto da pero deber
contestar el traslado de la demanda el sexto da, sino sera extemporneo). En el juicio
ejecutivo no deber hacerse la citacin de comparendo al demandado cuando ya se hubiere
efectuado con motivo de la preparacin de la va ejecutiva (art. 526 CPCC).
Tema 1: Requisitos de la contestacin de demanda
Para abordar esta cuestin, este terico se estructura en torno a los siguientes tpicos:
plazos para contestar la demanda; consecuencias que trae aparejada la falta de contestacin
de la demanda - anlisis del art. 192 del CPCC Cba; y formalidades que debe cumplir el
demandado al contestar.
La norma ms importante que cabe analizar respecto de este tema es, sin duda alguna,
el art. 192, CPCC, que establece cul es la carga procesal que el demandado debe asumir
frente a la demanda, y cules las consecuencias de su incumplimiento.

Establece el art. 192, CPCC:

En la contestacin, el demandado deber confesar o negar categricamente los

hechos afirmados en la demanda, bajo pena de que su silencio o respuestas evasivas puedan
ser tomadas como confesin. La negativa general no satisface tal exigencia.
Deber tambin reconocer o negar categricamente la autenticidad de los documentos
acompaados que se le atribuyen y la recepcin de las cartas y telegramas a l dirigidos que
se acompaen, bajo pena de tenerlos por reconocidos o recibidos, segn el caso.
Ser aplicable a la contestacin de la demanda lo dispuesto en el art.182.
Dentro del proceso civil, la notificacin del traslado de la demanda implica, respecto del
sujeto pasivo de la pretensin, el nacimiento de un doble orden de cargas, encontrndose en el
imperativo de su propio inters cumplirlas o no, a saber: comparecer ante la citacin judicial y
satisfacer el emplazamiento ordenado a su contestacin. As, el demandado, por el solo hecho
de haber sido citado y emplazado tiene las siguientes cargas: de comparecer y apersonarse al
juicio (carga genrica) y de contestar la demanda (carga especfica). En este orden de ideas, el
demandado puede: no contestar la demanda, es decir, resistir el emplazamiento, guardando
silencio; o acatar el emplazamiento contestando, o bien, dentro de otro orden de
comportamiento, podr someterse a la pretensin contenida en la demanda (allanarse).

A partir de ello, podemos sealar, que son dos las conductas que puede adoptar el
accionado frente al acto procesal de la notificacin de la demanda (carga genrica):

a) no comparecer ante la citacin judicial -lo que puede traer aparejado su estado de
rebelda, a pedido de parte (art. 111, CPCC), o por imperio de la ley (art. 509,
CPCC)

b) o acudir a la citacin judicial (comparecer).

En este segundo caso (carga especfica) el comportamiento por el que puede optar el
demandado es de diversa ndole, as podr: no contestar la demanda, es decir, resistir el
emplazamiento, guardando silencio; o acatar el emplazamiento contestando, o bien, dentro de
otro orden de comportamiento, podr someterse a la pretensin contenida en la demanda
(allanamiento).
 Siguiendo con estos lineamientos, podemos decir que el demandado tiene la facultad
de contestar o no, de hacerlo en forma categrica o evasiva, pero ello, que s entra en la esfera
de su libertad, le traer consecuencias que afectarn su inters en perjuicio o beneficio.

Conforme a lo que venimos exponiendo podemos decir que el demandado, una vez
notificado de la demanda, tiene varias opciones que puede hacer valer en juicio:

- No comparecer, con lo cual se lo declara rebelde (en la mayora de los casos a pedido de
parte, y en algunos tipos de procesos, por imperio de la ley).
- Comparecer y no contestar (guardar silencio).
- Contestar en forma simple, negando los hechos (no es vlida la negativa genrica) 2.
- Contestar en forma compleja, afirmando un hecho incompatible con el afirmado por el actor,
de suerte tal que implica negativa del mismo.
- Contestar y excepcionarse.
- Contestar y allanarse (art. 352 del CPCCCba se concluye el procedimiento). Se corre
traslado o noticia del allanamiento.
- Contestar y reconvenir (salvo desalojo)
- Slo reconvenir (salvo desalojo).

Debemos subrayar como importante, que en los casos que el demandado se haya
opuesto a las reclamaciones del actor puede pedir embargo sobre los bienes de ste ltimo
(art. 468, CPCCCba). Pensemos, por ejemplo, como ha sucedido, en un caso de homonimia,
donde por error el actor demanda incorrectamente a una persona diferente que el legitimado
pasivo, y el accionado, al contestar la demanda plantea excepcin de falta de accin por falta
de legitimacin sustancial pasiva, solicitando embargo sobre bienes del actor para el eventual
pago de las costas del pleito.
Ms all de las distintas actitudes que puede tomar el demandado, la contestacin de
la demanda especficamente es la oportunidad de la defensa, de la articulacin del principio de
bilateralidad y del debido proceso3.
Adems, en esta etapa de contestacin de la demanda, el demandado tiene la
oportunidad de recusar sin causa al juez (art.19, inc. 1, CPCCCba) o pedir la intervencin
coactiva de los terceros a cuyo respecto consideren que la controversia es comn (art. 433,
CPCC).
En cuanto al allanamiento, podemos decir que es el sometimiento por el demandado a la
pretensin esgrimida por el actor, de este modo, el demandado no est reconociendo la

2
Cmara 5 CC sentencia N 72 del 15/05/06. publicada en Diario Jurdico del 25/07/06.
3
Arazi. La demanda y su contestacin en el sistema de la ley 25.488, en la Revista de Derecho Procesal ,
Rubinzal Culzoni, N 2004-2, pag, 41.
legitimidad del derecho que invoca el actor, solo se somete a la pretensin, lo que es por otra
parte el objetivo del actor en el pleito.
Si bien el allanamiento puede realizarse en cualquier etapa del juicio (art. 352 CPCC), el mismo
debe hacerse antes de distarse sentencia (sino existiran dos formas de concluir el juicio). Si lo
hace al contestar la demanda, puede ser eximido de costas, si se dan las circunstancias del art.
131 CPC: real, incondicionado, oportuno, total y efectivo. Todas esas condiciones deben
cumplirse para la validez del allanamiento. Del planteo de allanamiento debe correrse vista a la
parte actora, el que puede oponerse si no se renen esos requisitos.
Al decir oportuno lo es en un sentido diferente al regulado en el art. 131 CPCC; ya que
significa que se entiende oportuno como anterior a la sentencia (art. 352); total porque si solo
es parcial, no puede dictarse sentencia por esos rubros o montos, y respecto de aquellos que
no hubo allanamiento seguir adelante con el juicio. En estos casos, el reconocimiento parcial,
vale ms como una confesin judicial de deuda (art. 217 CPCC). Incondicionado, no sujeto a
condiciones.
Si la parte actora no se opone al allanamiento, y se trata de cuestiones disponibles para las
partes, corresponde dictar sentencia y los honorarios de la parte gananciosa debern ser
regulados teniendo en cuenta las etapas del proceso.

Cules con los plazos para contestar la demanda?

Debemos distinguir los plazos de citacin, cuya regla general es de tres das, el que
puede ser ampliado atendiendo a la distancia del domicilio del demandado y a la mayor o
menor facilidad de las comunicaciones (art. 163, CPCC), de los plazos de contestacin de la
demanda.
Este ltimo plazo depende de cada clase de juicio, tal como lo prescribe el art. 189 del
CPCC: a. Ordinario: 10 das (art. 493, CPCC Cba ); b.- Abreviado: 6 das (art. 508, CPCCCba),
el que puede extenderse a 20 das, pues se lo cita conjuntamente para estar a derecho; c.
Juicio Ejecutivo y Ejecucin de Sentencia: si bien no se corre traslado de la demanda, se lo cita
de comparendo y remate para que oponga excepciones, por lo que corresponde el plazo del
art. 163 ms 3 das (art. 526, CPCCCba).
Estos plazos no obstan a que el demandado conteste anticipada o espontneamente la
demanda, an en el plazo de citacin 4; la nica consecuencia es que el actor podr desistir de
la demanda en forma unilateral por no estar notificada.

Qu consecuencias trae aparejada la falta de contestacin de la demanda? Anlisis del

art. 192 del CPCC.
Como premisa general se debe tener presente que la contestacin a la demanda
produce efectos que inciden en el contenido de actos posteriores, ya que determina
definitivamente los hechos acerca de los cuales, en su caso, deber desarrollarse la actividad
4
C8CC, Crdoba, Auto N 86, 15.04.2008.
probatoria (con excepcin de los hechos nuevos) y por otra parte delimita el thema
decidendum, pues la sentencia definitiva slo puede versar sobre la pretensin o pretensiones
que constituyen el objeto del proceso y sobre la oposicin u oposiciones que delimitan ese
objeto (principio de congruencia) y adecuarse a la situacin fctica invocada en la oportunidad
de realizarse tales actos (conf. arts. 327, 1 prrafo, 328 y 330, CPCC).
En este sentido se ha dicho La contestacin de la demanda es el acto por el cual se
completa la relacin procesal y se determinan los hechos sobre los que versar la prueba y la
sentencia. El demandado deber realizarlo o sufrir las consecuencias perjudiciales en su
defecto, y esta obligacin proviene de la carga de la excepcin de la razn, en otras palabras,
verter argumentos, razn o defensa que le permite oponerse a la demanda promovida,
ejercitando lo que se denomin como accin del demandado5.
En la mayora de los Cdigos Procesales provinciales, se establece un rgimen por el
cual la forma en que corresponde asumir la carga de la negacin abarca tanto a los hechos
cuanto a los documentos atribuidos al demandado, incluyendo la mayora de esos
ordenamientos las cartas y telegramas dirigidos a ste.
El art. 356, inc. 1, CPCN, establece que el silencio del demandado, sus respuestas
evasivas o la negativa general podrn estimarse como reconocimiento de la verdad de los
hechos pertinentes y lcitos vertidos en la demanda, queriendo significar que la ley acuerda
en tal caso una facultad al juzgador, quien la debe ejercer o no segn las particulares
circunstancias que concurren en el proceso. De manera similar nuestro art. 192, CPCC
establece que el silencio o respuestas evasivas puedan ser tomadas como confesin, el que
debe ser relacionado con el art. 217, CPCC del mismo plexo normativo (confesin espontnea).
Respecto a los documentos, tanto la norma nacional como la provincial establecen
expresamente que el demandado debe reconocer o negar categricamente la autenticidad de
los documentos acompaados que se le atribuyan y la recepcin de las cartas y telegramas,
bajo pena de tenerlos por reconocidos o recibidos segn el caso. Como se advierte, tal actitud
omisiva configura, en suma, una hiptesis de reconocimiento tcito de los documentos privados
incorporados como medio de prueba al proceso.
As las cosas, a diferencia de lo que ocurre con los hechos relatados por el
demandante, el silencio o la negativa general conlleva, sin ms, a tener por reconocidos los
documentos atribuidos al accionado y por recibidas las cartas y telegramas a l dirigidos,
referidos obviamente a los instrumentos privados, esto es a los documentos firmados y cuya
rbrica el actor adjudica, expresa o implcitamente al demandado.
A veces este reconocimiento de los documentos, en virtud de los hechos afirmados en
la demanda (de los que existe una presuncin de veracidad), llevan casi inexorablemente a una
sentencia favorable al actor. Ejemplo de ello sera el caso de un contrato comercial de provisin
de mercadera, donde el actor acompaa el contrato, el remito (entrega de la mercadera), y la
factura impaga, y el demandado no contesta la demanda. En tal caso el actor tendr
5
(CCCSta. Fe, J, 81-194)
reconocido el documento que acredita la existencia del contrato, y el cumplimiento de su parte
del contrato (entrega de la mercadera). Qu otra prueba podra exigrsele al actor, que ha
acreditado los extremos de su demanda de cumplimiento contractual?
El principio analizado del ordenamiento procesal no es otro que el que inspira el art.
314 del CCCN, que imperativamente dispone: Todo aqul contra quien se presente un
instrumento cuya firma se le atribuye, debe manifestar si sta le pertenece Es decir que el
signatario de un documento privado llamado a reconocer la firma est obligado a declarar si es
o no suya; si guarda silencio, se la tendr por reconocida. El principio cede frente a los
herederos (Art. 314 CCCN) quienes pueden limitarse a manifestar que ignoran si la firma es o
no de su causante.
En este sentido ha dicho el TSJ: Conforme a los trminos del art. 192 del CPCC, la
falta de contestacin de la demanda o las respuestas evasivas no pueden ser tomadas
necesariamente como confesin, sin que puedan ser apreciadas en ese carcter. En cambio,
en relacin a los documentos privados y las cartas que acompaan la demanda, el silencio del
demandado implicar opes legis el reconocimiento de que le pertenecen los primeros y de que
recibi las segundas, de manera que el juez deber -aqu s- necesariamente- tener por ciertas
tales circunstancias6.
Por otra parte, no se tienen en cuenta los documentos emanados de terceros, cuya
situacin queda captada en el primer prrafo del art. 192, ya que estos documentos (vgr.
presupuesto o recibo de pago de repuestos) no exigen una manifestacin especial del
demandado, amn de la relativa al hecho a que se refieren y deben ser reconocidos por la
parte que los ha suscripto, lo que se logra a travs de la prueba testimonial. En este sentido se
ha expedido el TSJ al expresar: El rgimen adjetivo previsto por los arts. 192, 197 y 243 y
concordantes del CPCC slo se vincula con la documental que se atribuye al adversario. En
cambio, si el instrumento ofrecido por la parte proviniera de terceros (facturas, presupuestos,
certificados de profesionales, etc.) la regulacin procesal aplicable no sera la propia de la
prueba documental, sino la de la testimonial (arts. 284, 286 y concs. CPCC). 7 Este tema lo
abordaremos con mayor amplitud al estudiar la prueba documental.
En determinados casos la falta de contestacin de la demanda, ocasiona efectos
determinados, como ocurre en el incidente de regulacin de honorarios. En tal sentido, el art .
117, Ley 9459 (dem art.112, 8226) establece: La falta de contestacin de la peticin o la
falta de oposicin fundada a la estimacin de la base y de la regulacin efectuada por el
profesional peticionante crear una presuncin favorable a las pretensiones de ste; sin
perjuicio de ello el Tribunal deber proveer las medidas necesarias para determinar

6
Tribunal Superior de Justicia Sala Civil, Cba. Municipalidad de Crdoba c/ Jos A. Mira y otro-
Ordinario Sentencia n 95 del 09.09.02, AJ 21 pag.1224.
7
Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, Sala Civil y Comercial, Consorcio Edificio Parque IV c/
Ediurb SAIC- Rendicin de Cuentas-Recurso de Casacin, Sentencia N3, del 27/02/06, Actualidad
Jurdica N 98, p. 6330.
objetivamente el valor de los bienes o crditos base de la regulacin, determinacin que se
har mediante resolucin fundada.

Qu formalidades debe cumplir el demandado al contestar?

El demandado al contestar la demanda debe cumplir todos los requisitos legales que se
exige a todo escrito judicial, acompaando las copias pertinentes (art. 85, CPCC) y fijando
domicilio procesal (art. 88, CPCC), aunque si se trata de juicio ordinario, esto ltimo ya lo debe
haber hecho al comparecer (art. 81, 162, 110, inc. 2, a contrario sensu, todos del CPCC), y
agregar los documentos que acrediten la representacin invocada (art. 90, CPCC). Adems,
debe observar los requisitos de la demanda, y en caso de que oponga excepciones, deben ser
hechas con precisin y exactitud.
Como ya vimos, no basta la negativa genrica, asumiendo el demandado la carga de
formular la negacin en forma categrica de los hechos fundamentales para el litigio. Sin
embargo, es harto comn encontrar contestaciones de demanda donde se comienza con
frmulas al tipo de Que niega todos y cada uno de los hechos que no sean de un especial
reconocimiento en este responde, lo que debe ser entendido ms como una costumbre judicial
(tanto como finalizar los escritos expresando ES DE LEY o PROVEA DE CONFORMIDAD Y
SERA JUSTICIA o ES JUSTICIA o alocucin similar), sin validez alguna para el proceso.
Se ha dicho, especialmente la doctrina procesal moderna, que la negacin debe ser
fundada, alegando hechos contrarios o incompatibles a los afirmados por el actor o con
argumentos relativos a su inverosimilitud. La facultad-carga procesal de contestar la demanda,
no la satisface el accionado con una mera negativa genrica ni particular de cada extremo de la
demanda, si no brinda la propia versin de lo acaecido, lo cual deviene luego ponderable
especialmente cuando surge de la prueba de uno o varios de los hechos negados si ocurrieron.
En otras palabras, el abuso de la negacin se vuelve en contra del demandado, dado que al
mentir en ello, permite inferir que enga en el resto de su negativa, lo que se acenta cuando
no ha relatado como ocurrieron los hechos...8.

En ciertas circunstancias, cuando no se introducen en la demanda hechos positivos:

extintivos, modificatorios, impeditivos, basta la sola negativa para colocar al actor ante la carga
de acreditar los hechos constitutivos afirmados, como por ejemplo, si se dice no ser deudor de
un prstamo y al mismo tiempo, si el actor esgrime un documento cuya firma atribuye al
demandado y ste la niega. Caso contrario, al accionado le incumbe, adems de negar los
hechos esgrimidos por el actor, proporcionar su propia versin de los hechos. Lo opuesto
importa una respuesta evasiva, salvo que sostenga simplemente que esos hechos no
existieron.

Sin embargo, disentimos con dicha postura. Es que, no existiendo norma alguna que
establezca tal carga procesal, en modo alguno puede una parte sufrir las consecuencias de no

8
C2CC, 24-9-92, LLC 1993, pags. 707 y ss.
realizarlo de tal modo. Si la ley solo establece la carga de reconocer o negar los hechos
afirmados (art. 192, 1 prrafo, CPCC), se cumple la misma negando o reconociendo, y no
afirmando hechos.

En segundo trmino, ser facultad del demandado, con el asesoramiento de su

abogado, analizar el modo de realizar la contestacin de demanda, esto es, en forma simple
(limitndose a reconocer o negar) o complejo (afirmacin de un hecho incompatible con el
afirmado por el actor), de acuerdo a la estrategia defensiva articulada, y a las posibilidades de
prueba.

Tngase presente respecto de esto ltimo que, como regla general, la carga de la
prueba recaer en quien afirma un hecho. Entonces, si el demandado slo niega los hechos, la
carga recaer en el actor, y en cambio si afirma un hecho incompatible (contestacin compleja),
el actor deber probar el hecho por l afirmado, y el demandado el suyo. En este sentido se ha
expedido el TSJ de la Provincia de Crdoba, al sostener que aun la falta de contestacin de la
demanda, no libera al interesado de la carga de la prueba 9 Es regla general, ya que admite
excepciones, esto es, situaciones donde la carga de la prueba recae en la parte contraria a
quien afirma el hecho (presunciones iuris tantum, inversin de la carga de la prueba,
responsabilidad objetiva, cargas probatorias dinmicas art. 1735 CCCN-, etc.).

Se debe recalcar que la exigencia analizada, es slo respecto a los hechos

personales del demandado, ya que respecto de los hechos de terceros puede limitarse a
manifestar que los desconoce, sin que esa actitud lo haga pasible de ninguna consecuencia
jurdica perjudicial. En este sentido se ha dicho: En ciertos casos es permitido al demandado
colocarse en una situacin de expectativa, es decir, no reconocer ni negar los hechos,
atenindose a la prueba que se produzca; esta posicin es legtima cuando no se trata de
hechos personales, como en el caso de los herederos que pueden limitarse a manifestar que
ignoran si la firma es o no de su causante. (Art. 314 CCCN). Esta posicin no es slo aplicable
en los casos de los sucesores universales, ya que la doctrina mayoritaria ha entendido que
estas respuestas en expectativas tambin son permitidas al sucesor a ttulo particular como al
defensor oficial, por cuanto media con respecto a ellos el mismo motivo por el cual se exime del
cumplimiento de la carga a los sucesores universales, es decir la razonable suposicin de que
se hallan imposibilitados de emitir una respuesta circunstanciada acerca de hechos que no les
son propios (tngase en cuenta que el art. 356, CPCN exime del cumplimiento de la carga
mencionada en dicho artculo al defensor oficial y al sucesor a ttulo universal).
En el caso del defensor oficial o Asesor Letrado, el mismo posee la facultad de
postergar la carga de expedirse categricamente sobre los hechos (art. 113, 3a, CPCC) para
hacerlo despus de producidas las pruebas. No debe perderse de vista que la ley no atribuye al
defensor oficial una mera funcin de control, sino que, por el contrario, le otorga el carcter de

9
TSJ Sala CC 16/09/2010. Sentenc ia N211.Cubra Jorge c/ Juan Marcelo Moreno demanda
repeticin. Recurso de casacin.
representante del ausente como integrante de la relacin procesal. Es decir que su intervencin
en el proceso no constituye una simple formalidad sino la manera como la ley subvierte al
debido ejercicio del derecho constitucional de defensa en juicio por parte de quien tiene el
impedimento de hacerlo personalmente. De ah, que el silencio del demandado ausente carece
de significacin cuando el defensor oficial adopta una actitud omisiva en la primera oportunidad
(negando genricamente o respondiendo evasivamente). Pero no acontece lo mismo si el
asesor letrado no contesta la demanda y manifiesta que espera la etapa procesal oportuna
(produccin de la prueba) y una vez ordenado el traslado posterior a las pruebas no
cumplimentara con la carga que le establece el art. 192, CPCC, limitndose a guardar silencio,
o expresara una mera negativa general de los hechos expuestos en la demanda o se
pronunciara evasivamente o con reticencia. En este ltimo caso el silencio adquiere -segn una
corriente de opinin que compartimos- una particular relevancia y genera los efectos que
establece la norma citada, con los alcances que se viene sealando en el presente,
independientemente de las caractersticas especiales que reviste su Ministerio.
El demandado debe acompaar toda la documental (art. 197, CPCC), de la que se
debe correr traslado al actor, y se valora dicha actitud de conformidad al art. 243, CPCC.

Tema 2: Excepciones procesales y de fondo. Trmite.

Ya vimos que una de las opciones que tiene el demandado al contestar la demanda es
oponer las excepciones o defensas que considera hagan a su derecho.
La regla general la establece el art. 190, CPCC cuando dispone que en la contestacin
el demandado debe oponer todas las excepciones que tuviere, inclusive la de prescripcin,
salvo las que deban deducirse como artculo previo, o sea las mencionadas en los arts. 184 y
185 del CPCC.
De la inteligencia de estas normas surge la siguiente clasificacin:
a) teniendo en cuenta el derecho en que se fundan, se clasifican en excepciones
sustanciales y excepciones procesales, segn se base en disposiciones del
derecho de fondo (ej, pago, prescripcin) o en el derecho de forma (ej: defecto
legal, falta de personera, incompetencia)
b) teniendo en cuenta los efectos que provocan, se clasifican en excepciones
perentorias o dilatorias. Las perentorias, son aquellas excepciones que en el
supuesto de prosperar excluyen definitivamente el derecho del actor, de manera tal
que la pretensin pierde toda posibilidad de volver a proponerse eficazmente 10 .
Las dilatorias son aquellas excepciones que en caso de prosperar, desplazan
temporariamente el pronunciamiento del juez, sobre la pretensin del actor, pero no
impiden que stas vuelvan a proponerse una vez subsanados los defectos de que
adoleca; estas excepciones hacen a la inexistencia o insuficiencia de algn

10
Palacio, Lino. Tratado de Derecho Procesal Civil Bs As . Ed. Ab Perrot, 1970, Tomo VI, pag. 128.
 resupuesto procesal, esto es: capacidad de las partes, competencia del juez y
requisitos de la demanda.11
Las dilatorias, reciben este nombre porque en realidad su sustanciacin dilata o
retarda la decisin sobre la cuestin de fondo y siempre se trata de excepciones procesales.
Slo pueden plantearse en los juicios ordinarios y se le da trmite de previo y especial
pronunciamiento (Art. 183 CPCC), o sea incidental (art. 186, CPCC), porque como ya dijimos
deben resolverse primariamente, por lo que su trmite suspende el principal (arts. 428 y 494,
CPCC).
En todos los dems juicios declarativos (abreviados) las excepciones se deducen
juntamente con la contestacin de la demanda y dentro de ese plazo que es fatal (art. 516 del
CPCC), ofreciendo las pruebas pertinentes. De las mismas se corre traslado al actor para que
las conteste y ofrezca su correspondiente prueba, slo en lo que se refiere a las excepciones.
Posteriormente, el proceso sigue su curso ordinario y se resuelven conjuntamente con el fondo,
o sea en la sentencia definitiva, pero deben tratarse primariamente, y si se rechazan, recin
entrar a tratar el litigio principal.
Si bien nuestro CPCC no lo tiene previsto expresamente como el CPCN, se ha
aceptado el planteo de estas excepciones dilatorias en contra de la reconvencin.
Las mismas son taxativas y se encuentran enumeradas en los arts. 184 y 185, CPCC, y
son: las excepciones de incompetencia, falta de capacidad o personera de las partes,
excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda, de litis pendencia y arraigo -en
el caso del demandante extranjero que no posee bienes en la Repblica-.
Deben oponerse en un solo escrito, en concordancia con el art. 430, CPCC, primer
prrafo, dentro del plazo de diez das para contestar la demanda (art. 493 del CPC),
entendiendo que dicho plazo es fatal (art. 49, inc. 1, CPCC).
No pueden plantearse las excepciones en forma sucesiva o momentos diferentes, aun
cuando sean interpuestas dentro de los diez das. Ello es as ya que la propia ley establece la
preclusin, al regular: se deducirn, en el juicio ordinario en un solo escrito (art. 183 inc. 1
CPC). Tampoco pueden plantearse como excepcin de fondo, ya que, no es un tema disponible
por las partes. La ley prev un procedimiento especfico que debe cumplirse. As surge adems
de la propia letra de la ley. El art. 183 establece que: Las excepcionesse deducirn, en el
juicio ordinarioen forma de artculo previo, y diferencindolo en el prrafo siguiente de los
dems juicios declarativos donde deben ser resueltas en la sentencia definitiva (art. 183 inc. 2
CPC).
La ley establece un procedimiento y no una opcin, y en el juicio ordinario es de previo
y especial pronunciamiento.
Se ha considerado que cuando son varios los demandados, por razones de economa
procesal, sera conveniente esperar la contestacin del traslado de la demanda de todos ellos,
para recin dar curso en forma conjunta al incidente correspondiente.
11
Couture, E. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pg 102.
 La resolucin debe dictarse por auto (art. 117, inc. 3, CPCC), en el plazo de veinte
das (art. 121, inc. 2, CPCC) y es apelable con efecto suspensivo.
Conforme lo dispuesto por los arts. 186, 418 inc. 5 y 427 CPC, estas excepciones se
tramitan por juicio abreviado, lo que tiene como consecuencias que se corra traslado al actor
por 6 das (art. 508 CPC), que tanto el excepcionante, como el actor deben ofrecerse todos los
medios de prueba de que hayan de valerse con el planteo de las excepciones, y su
contestacin, salvo documental y confesional (arts. 507 y 508 CPC), que en su caso se abre a
prueba el incidente a los fines del diligenciamiento de la ofrecida, por 15 das (art. 511 CPC),
con las limitaciones en cuanto a la prueba de losa arts. 512 y 513 CPC, que no hay alegatos,
que se resuelva por Auto (art. 117 inc. 3 CPC), en el plazo de veinte das (art. 121 inc. 3 CPC),
y que solo el Auto que resuelve la excepcin resulta apelable con efecto suspensivo y no las
resoluciones anteriores (art. 515 CPC).
El art. 187, CPCC fija un orden para resolver el planteo simultneo de varias
excepciones, estableciendo que el tribunal debe expedirse previamente sobre la declinatoria y
la litis pendencia, si fueren propuestas, y si se declara competente resolver al mismo tiempo
las dems excepciones dilatorias deducidas.
En principio no son susceptibles de casacin ya que partiendo de la premisa que si se
las acoge como si se las rechaza el proceso puede continuar, no encuadraran en el art. 384
primer prrafo, CPCC. Sin embargo, seran pasible de casacin, si se impetrara por las
causales del art. 383 inc. 3 y 4 del CPCC.
Finalmente, tratndose de un incidente, generan una instancia incidental, y son por
tanto, susceptibles de perimir en el plazo de 6 meses (art. 339 inc. 2 CPC).

Cules son los efectos que provoca el rechazo o admisin de una excepcin dilatoria?

En primer lugar, si la excepcin es rechazada, firme la resolucin, si se trata de un

juicio ordinario, por el art. 494, CPCC, corresponde ordenar un nuevo traslado de la demanda,
salvo que se la hubiera contestado al deducir las excepciones, en cuyo caso se considera que
ha operado la preclusin. En el juicio abreviado, en la misma resolucin, y una vez rechazadas
las excepciones, el juez debe proceder a dictar sentencia sobre el fondo (art. 183, 2 prrafo,
CPCC).
Si las mismas son admitidas, el art. 188, CPCC, establece cules son los efectos que se
provoca, firme la resolucin que se dicta a tal efecto:
1) A remitir el expediente, a pedido de parte, al tribunal considerado competente, si
perteneciere a la jurisdiccin provincial. Caso contrario se debe proceder a su archivo. En este
caso, si el juez al que se lo remite se avoca al conocimiento de la causa, deber tratar las otras
excepciones que se hubieren deducido y proseguir el proceso, si es juicio ordinario; o resolver
el fondo, si se trata de un juicio abreviado. Si no acepta la radicacin de la causa, debe
procederse de conformidad a lo establecido en el art. 15 del CPCC.
 2) A remitirlo al tribunal donde tramita el otro proceso si la litis pendencia fuere por
conexidad. Si ambos juicios fueren idnticos, se ordenar el archivo del menos avanzado, que
en el caso del juicio ordinario normalmente ser aquel donde se present la excepcin (porque
la interposicin de la excepcin de previo trae aparejado la paralizacin del expediente), y en el
caso del juicio abreviado, puede suceder lo contrario.
3) A fijar plazo no mayor a quince das, dentro del cual deben subsanarse los defectos del
art. 184, incs. 2 (falta de personera) y 4 (defecto legal en el modo de proponer la demanda) o
arraigar de acuerdo con el art. 185, todo del CPCC, estableciendo el monto de la caucin (en
su caso tambin debera establecerse el modo de caucin: real, personal, etc, para evitar
posteriores cuestionamientos). Este plazo se computa a partir de que queda firme la resolucin
que hizo lugar a la excepcin en la resolucin de primera o segunda instancia -si fuere apelada
y confirmada- y no desde su notificacin. Imaginemos que, si este ltimo fuera el criterio
correcto, el juez podra haber dado 10 das para cumplimentar la medida, y en cambio el plazo
para casar la resolucin es de 15 das, o sea que, podra recurrir la resolucin, pero el plazo
para cumplimentar la misma estara vencido, tenindose por desistida la demanda (conf. art.
188, in fine, CPCC).
Asimismo, si por alguna causa el juicio no es devuelto a primera instancia, puede
solicitarse la suspensin del plazo en para agregar, a los fines de prevenir el pedido de
desistimiento.
Vencido el plazo sin que el actor cumpla lo resuelto, o lo hubiere cumplido indebidamente o
en forma incompleta, a pedido del contrario se lo tendr por desistido, imponindosele las
costas. Como puede verse este plazo no es fatal, ya que opera el desistimiento a pedido de la
contraria. Respecto a las costas, en el juicio ordinario, como la excepcin se tramita como
incidente, las mismas ya han sido reguladas, por lo que no corresponde costas por ello; si
deber pagar el aporte previsional y los cuatro jus por el pedido de desistimiento. Este mismo
resultado y siempre a pedido del demandado se produce cuando el incumplimiento es indebido,
o se ha cumplimentado lo ordenado en forma parcial, ya que el actor incurre en una nueva
insuficiencia y no subsana la demanda, o en su lugar la modifica; o no presta la caucin
suficiente ordenada o presta una garanta diferente (vgr fianza en vez de la caucin real
exigida) en caso de arraigo.
Nos podemos preguntar cmo se entera el demandado del cumplimiento de las
medidas ordenadas? En el caso del juicio abreviado se impone correr vista al demandado. Si
se considera satisfecho lo ordenado por el Tribunal en los trminos del art. 188, inc.3, CPCC ,
tratndose de la excepcin de falta de personera o de arraigo, se dicta el decreto de autos; si
la excepcin es de defecto legal se impone que se corra nuevamente traslado de la demanda y
en su caso producir la prueba que podra presentar en esa contestacin dicho accionado. En el
caso del juicio ordinario, sino se corre vista y se ordena directamente el traslado de la demanda
del art. 494, CPCC, el demandado si no est de acuerdo con ese cumplimiento, puede pedir la
reposicin de dicho decreto y en el mismo escrito solicitar el desistimiento de la demanda.
 A este desistimiento no se le aplica el trmite previsto por el art. 349 del CPCC, ya que
es consecuencia del acogimiento de una excepcin dilatoria. 12
La jurisprudencia ha entendido que debe estarse a lo dispuesto por el art. 188, CPCC
en el juicio ejecutivo13, y en consecuencia puede remitirse al juez tenido por competente.
Delimitados estos conceptos generales, nos detendremos en un breve anlisis de cada
uno de ellas.

Excepciones en particular:
Delimitados los conceptos generales, nos detendremos en el anlisis de cada una de ellas,
comenzando con las de artculo previo:

i) Excepcin de incompetencia.
La excepcin de incompetencia se plantea cuando el accionado entiende que el juez
asignado, no es al que le corresponde entender en la cuestin, ya sea por territorio, materia,
grado o turno. La excepcin de incompetencia es en realidad, el reclamo por la falta de
presupuesto de competencia, por ello constituye un impedimento procesal 14.
Regulada en el art. 184, inc. 1, CPCC. Esta excepcin es la que corresponde deducir a
los fines de apartar al Tribunal del entendimiento de una causa (no al magistrado, ya que en tal
caso se tratara de una recusacin, y no de un planteo de incompetencia), considerando que,
conforme los distintos criterios de distribucin de competencia, dicho Tribunal no puede ejercer
la jurisdiccin en el caso concreto.
Regulan nuestra normativa procesal dos formas de planteo de incompetencia del
Tribunal, esto es, por va declinatoria y por inhibitoria (art. 9 y sgtes., CPCC), siendo la
excepcin de incompetencia la va declinatoria (conf. art. 10, CPCC).
Es necesario resaltar que la regla en materia de competencia es la improrrogabilidad
(Art. 1 CPCCCba y Art. 1 CPCCN). En nuestro sistema procesal, es susceptible de prrroga
slo la competencia territorial, cuando se trata de cuestiones patrimoniales, es por ello que el
planteo ser en la mayora de los casos por incompetencia territorial, ya que en los dems
casos (por grado, por materia, competencia federal), la declaracin de incompetencia ser
oficiosa por el Tribunal (conf. art. 1, 3 prrafo, CPCC), y slo cuando el Tribunal no haya
constatado tal incompetencia, ser denunciada por la excepcin analizada por el demandado.
Sin perjuicio de lo expresado, la normativa procesal establece que Una vez que se
hubiere dado trmite a una demanda o peticin, el tribunal no podr declarar su incompetencia

12
C3CC Cba. Urbanizaciones Contemporneas S.A. c/ Crud Mnica Hilda-Solcietarios contenciosos-
Accin social de responsabilidad. AI 62 del 25.03.04, AJ 50 pag.3062.
13
Excmo. Tribunal Superior de Justicia Cba. Mengo Elvio A. c/ Galetto Enzo Jos- Ejecutivo-Conflicto
de competencia Auto N 6 del 25/03/02.
14
Falcon, Enrique. Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial. Tomo II. Editorial Rubinzal Culzoni.
Pg 183:
de oficio (art. 1, in fine, CPCC), lo que resulta una regulacin deplorable y manifiestamente
improcedente. Imaginemos una cuestin donde no surge claro de la demanda la materia que
cabe analizar, y el Tribunal da trmite a la demanda, si luego corroborara que no es su materia,
podra llegar a resolver entonces una cuestin federal, una cuestin laboral o una contencioso
administrativa, una cuestin de familia (esto ltimo en la primera circunscripcin, donde existe
fuero propio), etc. Sin duda alguna un desatino de la ley que, en futuras modificaciones de la
ley ritual, debiera ser derogado.
Si bien el art. 6, CPCC arriba citado establece reglas particulares para cada tipo de
juicio o situacin, podemos resumirlas de la siguiente manera: en acciones reales, tanto
respecto de inmuebles como de muebles, se tiene en cuenta la ubicacin del bien mueble o
inmueble, considerando asimismo situaciones donde haya ms de un inmueble, o que el
inmueble est situado en la competencia de ms de un juez (ser competente en tal caso el
juez del domicilio del demandado, o en caso que no coincida, ser opcin del actor); en
acciones personales en virtud de contratos, el lugar de ejecucin o celebracin; en acciones de
personales por responsabilidad extracontractual, el del lugar del hecho; y en acciones
personales por alimentos el del domicilio del alimentado; teniendo en consideracin la clusula
residual de la ltima parte del artculo citado, que establece que todos los casos se puede
demandar ante el juez del domicilio del demandado. Ello porque nada protege de mejor manera
el derecho de defensa del mismo, que ser demandado ante su propio domicilio. No olvidemos
que el planteo de incompetencia revela siempre un planteo de nulidad por un vicio en la
constitucin de la relacin jurdica procesal (juez incompetente), es decir, una violacin del
derecho de defensa. Sin perjuicio de ello, tal regla residual sede cuando, pese a ser
demandado en su domicilio, se le causa una violacin del derecho de defensa.

Ejemplo de esto ltimo podra ser una persona que tiene domicilio real en
Crdoba, pero que trabaja en la Ciudad de Buenos Aires, y es demandado ante
los Tribunales de Crdoba, por una cuestin relativa a su actividad laboral. En tal
caso, pese a demandrselo en su domicilio, se le causara una violacin a su
derecho de defensa.

Tngase en cuenta tambin que, pese a las reglas apuntadas, resulta comn la fijacin
de clusulas de prrroga de jurisdiccin en los contratos (prrroga expresa, arts. 2 y 3, 1
prrafo, 1 parte, CPCC), siendo igualmente aplicable la regla residual, an con la existencia de
la prrroga apuntada.

ii) Excepcin de falta de personera en el demandante, demandado o sus

representantes.
La norma foral (art. 184, inc. 2, CPCC) es clara cuando establece que es admisible la
falta de personera en el demandante, demandado o sus representantes por carecer de
capacidad civil para estar en juicio o de representacin suficiente. A la luz de esta norma se
debe precisar que se trata de una excepcin procesal que hace referencia a la capacidad para
estar en juicio, entendida sta como la aptitud para ejercer por s actos procesales vlidos
(capacidad de hecho), y a la deficiencia de representacin por la carencia formal para estar en
juicio por el derecho de otro. La excepcin de falta de personera es procesal, dilatoria y hace
a la capacidad para estar en juicio por s o por mandatario (legitimatio ad procesum)15
El sentido de la excepcin de falta de personera radica en evitar tramitar un litigio con
quien no representa a la parte o quien no est capacitado para realizar un proceso, la que
podra, en consecuencia, verse sustrada de la eventual sentencia a dictarse por no haber
participado en el juicio16.
Si antes de que se denuncie la defensa, la parte ratifica todo lo actuado por el
representante en los trminos del art. 369 del CCCN, el error queda subsanado. Si es con
posterioridad, si bien la excepcin se torna abstracta, se le carga las costas a la parte actora,
porque la contraria tuvo razones suficientes para litigar. As se ha dicho respecto de la
ratificacin, con la vigencia del anterior Cdigo Civil: Es cierto que el art.1936 C.C. es aplicable
a los procuradores judiciales (art. 1870 inc. 6 C.C.), pero tambin lo es que corresponde
destacar que la ratificacin debe materializarse con anterioridad al vencimiento de los plazos
dentro de los cuales el acto procesal debi cumplirse, pues de lo contrario resultara
desvirtuado el efecto preclusivo de las distintas etapas del juicio... 17
En cuanto a la oportunidad del planteo de falta de representacin se ha expedido el
TSJ in re Riverside.18
Tambin se ha dicho en una causa en que el letrado pidi la caducidad de instancia sin
tener representacin suficiente en la misma, que atento el inters pblico involucrado en las
cuestiones de personera, la ausencia del presupuesto procesal, no admite convalidacin
expresa o tcita por parte del litigante contrario.19
Tan importante es la personera en juicio, que pese a que todas las nulidades en el
proceso son relativas (conforme el concepto estudiado en derecho civil), el nico caso en que
los tribunales declaran la nulidad absoluta y de oficio de la causa, es ante la falta de
personera. Es que, como bien afirman y fundan tal declaracin, los jueces no pueden dictar
sentencias intiles, resoluciones que no puedan ser ejecutadas. Imaginemos una demanda
donde una persona se arroga la representacin de una conocida y solvente firma comercial, y
demanda a otra, que resiste la demanda. Si esta ltima vence en juicio, e intenta ejecutar las
costas en contra de aqulla empresa, la misma contestar que la persona que dijo

15
Cmara 1 CC, Foro de Crdoba, tomo 22, pg. 144.
16
CNCom. Sala A, 27/05/86, DJ 1986-2-1000.
17
Foro de Crdoba N 32, pag. 153.
18
T.S.J., Sala Civil y Comercial, en autos Incidente de impugnacin de subasta de River Side en autos:
Cuerpo de ejecucin de sentencia en Academia Femenina del Sagrado Corazn c/ Chateau S.A.-
Ejecucin hipotecaria-Recurso de Casacin, AI N 182 del 20.09.02
19
Tribunal Superior de Justicia Sala CC Cba Kohan Daniel y otro c/ Lorenzo F. Benzi y otros-
Ordinario 01.12.06 AI 245 SJ 1602 pag. 470.
representarla nunca fue su mandatario. Por ello, cuando durante el trmite de la causa los
tribunales corroboran la existencia de esta situacin, aun cuando el demandado nada haya
dicho, suelen emplazar a la parte a cumplimentar en un plazo razonable tal cuestin, y si no lo
realizan, declaran la nulidad de todo lo actuado.

Excepcin de litis pendencia.

Regulada en el inc. 3 del art. 184, CPCC, esta excepcin tiene como primordial
objetivo evitar la sustanciacin y resolucin de dos litigios iguales, con el intil desgaste de la
actividad jurisdiccional y la consiguiente prdida de tiempo y dinero para las partes litigantes y
20
el peligro de que sean dictadas sentencias contradictorias sobre un mismo derecho
Cabe sealar que en el juicio ejecutivo, en particular, dada su estructura y finalidad, se
toma como principio general que la excepcin de litispendencia no puede prosperar, pues en
estos casos no se produce el efecto de cosa juzgada sino en sentido formal y mxime si no se
trata de dos procesos de ejecucin.
Debemos distinguir la litis pendencia en sentido propio e impropio, para ello,
exponemos los argumentos vertidos por el TSJ que resuelve sobre el tema:
Excepcin de litispendencia en sentido propio: La litispendencia en sentido propio
-tambin llamada "litispendencia por identidad"- consiste, como su propia denominacin lo
anticipa, en la pendencia de otro proceso entre las mismas partes, en virtud de la misma causa
y con fundamento en el mismo objeto; es decir acaece frente a la coexistencia de dos
pretensiones de elementos idnticos.
El fundamento de la institucin en examen se encuentra -esencialmente- en la
necesidad de evitar que una misma pretensin sea objeto de un doble juzgamiento, con el
consiguiente desgaste jurisdiccional innecesario y la eventualidad de pronunciamientos
contradictorios que tal circunstancia podra comportar. As, la ratio de la defensa radica en la
inadmisibilidad de tolerar un doble pronunciamiento sobre la misma causa, buscndose -en
definitiva- que quien haya promovido la demanda con anterioridad obtenga sentencia en forma
prioritaria, excluyndose as el juicio promovido a posteriori del que est pendiente.
Para que proceda esta excepcin se requiere la existencia de una triple identidad, a
saber: a) Identidad de sujetos, lo que implica que las acciones se hayan suscitado entre las
mismas personas, en principio, con igual posicin jurdica y calidad; b) Identidad de objeto, que
refiere a la accin ejercitada en ambos procesos y la consecuente sentencia que se pretende y
c) Identidad de causa, en el sentido de analoga entre el hecho que constituye el fundamento
de sendas pretensiones.
Si alguno de tales recaudos no apareciera configurado, la litispendencia en sentido
propio no tendra andamiaje.

20
De la Vega de Opl, Cristina - Ferreyra de De La Ra, Angelina, Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Provincia de Crdoba, Tomo II, pg. 1015.
 A lo dicho, slo resta agregar que el efecto propio del acogimiento de la litispendencia
es el archivo del juicio menos avanzado. As lo dispone expresamente el art. 188, inc. 2, CPCC.
Excepcin de litispendencia en sentido impropio: Es criterio prcticamente unnime en
la doctrina y la jurisprudencia, que el mbito de la litispendencia puede -excepcionalmente-
extenderse a los supuestos de dos o ms juicios conexos, aunque no medien las tres
identidades clsicas, ello as por cuanto aun cuando no se verifique tal presupuesto, la
conexidad existente entre las diversas causas podra provocar el dictado de sentencias
contradictorias.
Es decir, a la par de la "litispendencia por identidad" encontramos tambin la posibilidad
de una "litispendencia por conexidad", excepcin en principio admitida por el rito vigente,
cuando en el art. 188, inc. 2 prev que si la litispendencia fuere por conexidad el efecto propio
del acogimiento de la excepcin previa ser "remitirlo (al juicio) donde tramita el otro proceso".
De la propia norma transcripta se advierte -prima facie- que una de las diversidades
fundamentales entre la litispendencia por identidad y la por conexidad finca en sus efectos,
toda vez que mientras que en aquella se deja sin efecto el proceso posterior, sta slo
determina la remisin del expediente al tribunal donde tramita el juicio pendiente a los fines de
su acumulacin conforme al principio de prevencin, para ser resueltos al mismo tiempo,
aventando as la eventualidad de decisiones contradictorias.
Por ello, la litispendencia impropia acta, no para invalidar el juicio posterior, sino como
medio de obtener la acumulacin de los procesos y su consiguiente decisin simultnea.
Ahora bien, y detenindonos en su "efecto" o "consecuencia jurdica", es oportuno
destacar que, para que proceda esta excepcin por conexin deviene insoslayable que
previamente se haya argumentado y acreditado suficientemente la conexidad pretendida, as
como demostrado la concurrencia de los recaudos exigidos por el rito para la acumulacin de
autos (arts. 448 a 455, CPCC, similares a los arts. 1053 al 1060 del cdigo anterior derogado
art. 87 a 89 CPCCN).
As, deber probarse la vinculacin existente entre los litigios cuya acumulacin se
persigue, acreditndose -de un modo fehaciente- cmo es que se tipifica el riesgo actual y
cierto de escndalo jurdico por eventuales sentencias contradictorias.
Igualmente, y a los fines de procurar la unin material de dos o ms expedientes
tramitados originariamente por separado para ser resueltos en una misma sentencia ser
menester que se demuestre la existencia de: 1) Identidad de instancia; 2) Una misma
competencia; y 3) Identidad de trmites.
Si, por el contrario, las causas pretendidamente conexas se encontraren en distintas
instancias, o pertenecieran a diversa competencia material, o trataran por dismiles
procedimientos, la acumulacin pretendida no sera -por regla- viable y por ello tampoco podra
operar sus efectos la litispendencia en sentido impropio. 21

21
T.S.J., Sala Civil y Comercial, Banco Provincia de Crdoba c/ Berta, 30/11/05.
 Excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda.
Tambin conocida como de libelo oscuro, aunque parece esta ltima una
denominacin peyorativa, y no tcnica como la que surge de la regulacin procesal (art. 184,
inc. 4, CPCC). Se trata de una excepcin procesal dilatoria que "...tiene por finalidad la
denuncia de la ausencia o deficiencia de los requisitos prescriptos para la demanda (art.175
CPCC), ante situaciones de imprecisin, oscuridad, omisin o error, o de inobservancia de
normas relativas a la acumulacin objetiva y subjetiva de pretensiones...pero que afecten el
derecho de defensa del demandado de modo tal que le impida una adecuada contestacin o
dificulten la produccin de la prueba...no debe servir como medio para perpetrar alongaderas o
servir a meros pruritos formales, constituyendo un dato objetivo que no es comn al progreso
de esta excepcin..."22.
Debemos partir de la premisa de que la cosa que se demanda debe ser individualizada
con exactitud (art. 175, inc. 3, CPCC), lo que requiere la precisa delimitacin cualitativa y
cuantitativa del objeto, y Ello obedece a que en la demanda no debe incurrirse ni en exceso ni
en defecto. La defensa requiere el conocimiento de qu es lo reclamado a efectos de cumplir
con la carga procesal de responder. En efecto, si existiere imprecisin en la determinacin de la
pretensin ello redunda en una limitacin a las alternativas de defensa del demandado 23. En
caso de no ser posible esta individualizacin, por lo menos, debe suministrarse las
circunstancias ms aproximadas posibles; ya que la excepcin al cumplimiento de la normativa
referenciada (art. 175 inc.4 CPCC) es de interpretacin restrictiva y slo opera cuando exista
realmente imposibilidad de indicar lo que se demanda. El actor tiene la facultad de subordinar
el alcance de su pretensin a lo que en ms o menos resulte de la prueba a rendirse en autos,
pero por lo menos debe estimar el dao que reclama teniendo en cuenta los parmetros
esgrimidos, pero no especificados.
Se ha dicho asimismo que "La excepcin de defecto legal en el modo de proponer la
demanda tiene por objeto garantizar el derecho de defensa del demandado, de tal manera que
no cualquier irregularidad en el lbelo introductorio de la pretensin la justifica, sino slo
aquellas que por su gravedad le impiden al demandado contestar la demanda" 24, y respecto
al monto que La actualidad o futuridad del dao reviste especial trascendencia en la resolucin
del caso, ya que la carga de precisar el monto reclamado no puede calibrarse con igual criterio
cuando juegan diferentes circunstancias fcticas, las que tienen trascendencia procesal dismil
a la hora de precisar el "cuantum indemnizatorio".25

22
Venica, Oscar Hugo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba, tomo II, Ed.
Marcos Lerner, Pg. 260/261.
23
De la Vega de Opl, Cristina y Ferreyra de De La Ra, Angelina, Cdigo Procesal Civil y Ccomercial,
Tomo I, pg. 284.
24
C2CC, Crdoba, en autos Sindicatura en: Expreso Parmigniani Hermanos S.A. -Concurso Preventivo
(Hoy Quiebra) c/ Servicios al Sur S.R.L. - Revocatoria Concursal, A.I. N 51, 27.3.93, Foro de Crdoba
N 34, pag. 164.
25
Tribunal Superior de Justicia, en autos Brochero Hctor Hernn c/ Hctor Jorge Fantini y otros -
Ordinario - Recurso de Casacin, A.I. N 291, 06/12/00.
 Slo se puede eximir al actor de cumplimentar el art. 175 inc. 3 CPCC cuando exista
una real imposibilidad debidamente invocada y probada. 26 Si subsana la falta de claridad de la
demanda, al contestar la excepcin opuesta por el demandado, la excepcin debe ser
rechazada, pero las costas las debe cargar la parte actora, ya que el demandado tuvo razn
suficiente para interponer la excepcin.27 Asimismo la Cmara 5ta CC de Crdoba ha dicho que
si de la demanda resulta evidente el objeto y la finalidad perseguida el defecto legal no existe. 28

Excepcin de arraigo.

El art. 185 del CPCC dispone que cuando el demandante no tuviere domicilio en la
Repblica, tambin podr interponerse como excepcin dilatoria la de arraigo en juicio, salvo
que:

1) Tuviere en la Repblica bienes races de valor suficiente para cubrir las costas, daos y
perjuicios que pudiere ocasionar con el pleito.
2) La accin versare sobre alimentos, litis expensas, sueldos o salarios.
3) Se tratare de acciones posesorias o de derechos que constaren en documentos
fehacientes e hicieren improbable la condenacin en costas.
4) La demanda fuese deducida por va de reconvencin.
5) Hubiere obtenido el beneficio de litigar sin gastos o estuviere asistido por el asesor letrado.

El arraigo, consiste en una garanta que reclama el demandado al actor que no tiene
domicilio ni bienes en la Repblica, para que afiance su pedido, en virtud de las eventuales
responsabilidades por el juicio29.
Slo cabe en el juicio ordinario, es incompatible con el procedimiento laboral, por lo que no
puede ser opuesto ni siquiera como defensa de fondo. No procede en el juicio ejecutivo, ni en
el juicio de quiebra contra el acreedor peticionante. Tampoco procede el arraigo cuando el
demandado por razones especiales est obligado a accionar y a ocurrir ante un determinado
juez; por ejemplo en la tercera de dominio (existen posturas encontradas), cuando se deduce
reconvencin, si el vencido en juicio ejecutivo inicia el ordinario de repeticin, cuando existe
fuero de atraccin, etc.
Debemos subrayar que la solvencia econmica del actor no exime el arraigo (por ejemplo,
el caso de un banco extranjero sin sucursal en el pas); si existe litisconsorcio activo, si uno
solo de los actores est comprendido en la situacin prevista en el arraigo, debe merituarse la

26
Tribunal Superior de Justicia, en autos Malbak S.R.L c/ Sagemuler S.A. Ordinario - Recurso de
Casacin, A.I. N 113, 06/05/03.
27
C4CC, Crdoba, Jijn Mara Alejandra c/ Di Gregorio Jos Roberto y otro - Ordinario -
Cumplimiento de contrato, A.I. N 167, 28/04/06. Publicado en Semanario Jurdico, N 1565, pg. 9.
28
C5CC, Crdoba, en autos Bobatto Diego c/ Banco Provincia de Crdoba, Sentencia N 178, 13.10.05,
AJ 91, pag. 5872.
29
Falcn, Enrique. Tratado de Derecho Procesal Civil y Comercial. Tomo II. Editorial Rubinzal Culzoni.
Pg 225.
solvencia de los dems actores. En estos casos, la carga de los hechos configurativos de la
excepcin de arraigo incumbe al excepcionante. Al efecto, no tiene relevancia el denunciar la
nacionalidad extranjera del actor.
En este caso puntual, no corresponde pronunciarse sobre las excepciones dilatorias hasta
que quede firme el pronunciamiento sobre el arraigo y que en caso de proceder, la caucin
fuere prestada, ya que la sola exigencia del arraigo suspende el procedimiento e incluso el
trmite de las restantes excepciones.
Ahora bien, con la entrada en vigencia del Nuevo Cdigo Civil y Comercial, que en su Art.
2610 segundo prrafo dispone que Ninguna caucin o depsito, cualquiera sea su
denominacin, puede ser impuesto en razn de la calidad de ciudadano o residente
permanente en otro Estado., se procura otorgar una igualdad de trato procesal a las partes,
independientemente de su patrimonio, por lo cual el principio de igualdad debe interpretarse
con un valor superior, todo de conformidad al espritu de la nueva normativa.
En este sentido la excepcin de arraigo se presenta como una limitacin o una
incongruencia con respecto a lo dispuesto por el CCCN, que incluso puede ver afectado el
acceso a la justicia o a la garanta constitucional de igualdad (Art. 16 CN), por lo cual es
conteste en doctrina, tanto nacional como provincial que dicha excepcin debe ser derogada a
fin de obtener un ordenamiento jurdico armonioso y sin contradicciones 30.
Como lo adelantramos al comienzo del desarrollo de este tema, el demandado debe
oponer al contestar la demanda todas las excepciones, salvo las de artculo previo, que son las
que hemos desarrollado con anterioridad. Entonces la pregunta es:

Cules son esas otras excepciones?

Dice el Dr. Venica que quedan comprendidas las excepciones denominadas

perentorias, que en su caso, extinguen el derecho invocado por el actor: cosa juzgada,
transaccin, prescripcin, pago, novacin, etc, es decir, todos los modos extintivos de las
obligaciones, y en general todos los medios defensivas de que pueda valerse el demandado,
incluidas las reguladas por la ley de fondo, como por ejemplo la suspensin del cumplimiento
del art. 1031 CCCN.
A continuacin desarrollaremos algunas de estas excepciones de manera particular, sin
que en modo alguno agote el tema o implique que no existan otras defensas oponibles o
utilizables en juicio:
Excepcin de prescripcin.
No procede de oficio y debe ser invocada por las partes. La regla residual son 5 aos y
si no debe estarse a los plazos legales fijados para cada accin en el Cdigo Civil y Comercial.
Este plazo fue objeto de modificacin con la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil y

30
Lorenzetti, Ricardo Luis. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Comentado. Tomo XI. Editorial
Rubinzal culzoni. Pag 533/534
Comercial de la Nacin, pues con anterioridad el plazo era de 10 aos. Tambin ha de
destacarse que con la reforma en la materia, se permite en la actualidad impetrar la
prescripcin liberatoria, por va de accin (Art. 2551 CCCN) antes restringida a ser articulada
slo como excepcin (Art. 3962 CC), mantenindose vedado al juez declararla de oficio ( Art.
2552 CCCN)
En cuanto a la oportunidad procesal para invocarla como excepcin, el Art. 2553 del
CCCCN, en atencin a la interpretacin mayoritaria de la disposicin del artculo 3962 del CC
distingue: a) la situacin del demandado que debe oponer la prescripcin dentro del plazo para
contestar la demanda en los procesos de conocimiento y para oponer excepciones en los
procesos de ejecucin; b) la de los terceros interesados que comparecen al juicio vencidos los
trminos aplicables a las partes, deben hacerlo en su primera presentacin.

En el caso de plantear la prescripcin por va de accin, se tramitar por juicio

abreviado.
Si se trata de sumas de dinero, deber distinguirse, por su parte, el plazo de
prescripcin correspondiente al capital, al que resultara aplicable el trmino ordinario de cinco
aos (art. 2560 CCCN) de los intereses, tanto compensatorios como punitorios, que entran en
el supuesto previsto en el Art. 2562 inc c) del CCCN y como tales, estn sujetos al plazo de dos
aos all establecido. Como sostiene Higton, la prescripcin corre a partir de la exigibilidad del
crdito, por lo que sI es a plazo, no principia sino cuando se produce el vencimiento del
trmino.
Cuando los intereses se liquidan junto con el capital, gozan del mismo plazo de
prescripcin que la obligacin principal, esto es cinco aos. As lo ha entendido la
jurisprudencia con la vigencia del antiguo CC, al sostener: Para que los intereses gocen del
mismo plazo de prescripcin que la obligacin principal, ellos deben liquidarse junto con el
capital, o debe tratarse de una deuda nica que se haya fraccionado en cuotas que incluyan
intereses31 A mayor abundamiento: El plazo quinquenal establecido en el art. 4027 del Cdigo
Civil para la obligacin de abonar los atrasos de todo lo que debe pagarse por aos, o plazo
peridicos ms cortos, no se aplica al capital del prstamo por tratarse de una deuda nica,
slo que fraccionada; falta la condicin fluyente de un crdito, que es independiente del
transcurso del tiempo y que nace por entero y sin posibilidad de aumento desde que se
constituy.32 La Cmara 1 CC de Crdoba se ha expedido al respecto: Al haberse
convenido en la escritura hipotecaria que ante la falta de pago de dos de las cuotas pactadas
se incurrira en mora de pleno derecho, autorizndose a la vendedora a exigir la cancelacin
total de la deuda a los compradores, como si fuera de plazo vencido, se ha subsumido el curso
de la prescripcin al trmino decenal normado por el art. 4023, 1 prrafo del C.C., desde que
la caducidad de los plazos as estipulada, torna inaplicable la defensa sustancial incoado en

31
CNCiv. Sala F, 28-IV-1981, ED, 93-694.
32
CNCiv., Sala F, 5-III-1992, Ballester M. c/ Condoluci O. M. JA, 1993-IV, sntesis
base a la periodicidad de pagos pretendida como su sustento, en base a lo normado por el art.
4027 inc. 3 del Cdigo de Velez.33

Cosa juzgada.

El Derecho, debe dar soluciones al conflicto jurdico en tiempos breves y de modo

definitivo, con el objeto de garantizar la seguridad jurdica y la paz social. El sentido de la
eficacia y autoridad de la cosa juzgada, no es tanto impedir la apertura de nuevos procesos,
sino que no se desconozca lo resuelto en otro. Se trata de impedir que la jurisdiccin se vea
expuesta a contradiccin.

Esta defensa se encuentra expresamente contemplada en el Art. 347 inc 6 del CPCCN,
Para que sea procedente esta excepcin, el examen integral de las dos contiendas debe
demostrar que se trata del mismo asunto sometido a decisin judicial, o que, por existir
continencia, conexidad, accesoriedad o subsidiariedad, la sentencia firme, ya ha resuelto lo
qiue constituye la materia o la pretensin deducida en el nuevo juicio que se promueve. No se
recepta de manera expresa en la enumeracin de las excepciones en el CPCCCba, sino dentro
del captulo referente a los actos procesales (Art. 141 CPCCCba)

"La doctrina moderna atribuye a la cosa juzgada la entidad de ser una cualidad de la
sentencia conferida por la ley y que se manifiesta cuando ella adquiere inmutabilidad" 34.

Guasp al hablar de los requisitos de la cosa juzgada material expresa: Tambin, exige,
en segundo lugar, un fallo que recaiga de modo efectivo sobre el fondo de litigio planteado,
esto es, que examine la pretensin en cuanto a sus ltimos fundamentos. Si la pretensin, an
recogida por el rgano jurisdiccional, no es discutida en cuanto al fondo por falta de algn
requisito previo que lo impida, esto es, por falta de alguno de los llamados presupuestos
procesales, la cosa juzgada verdaderamente no se produce. La imposibilidad ulterior de
controvertir la resolucin que juzgue acerca de tal requisito, se explica por la fuerza de la
preclusin y no por la de la cosa juzgada... 35, concordante es la opinin de Palacio al afirmar
que Si se atiende al contenido de la sentencia, su calidad de cosa juzgada se halla
condicionada a la circunstancia de que recaiga sobre la fundabilidad de la pretensin, o de que
deniegue la actuacin de sta por no concurrir algn requisito intrnseco de admisibilidad
(legitimacin, inters y posibilidad jurdica). No se genera en cambio la cosa juzgada respecto
de las sentencias que declaran la inadmisibilidad de la pretensin por la falta de algn requisito
extrnseco, por cuanto ello no obsta a que la misma pretensin, obviadas las deficiencias de

33
C1CC, Crdoba, en autos Monastersky de Dujovne, Rosala c/ Beatriz Edith lvarez - Ejecucin
Hipotecaria. 22/12/03.
34
De la Vega de Opl, Cristina y Ferreyra de De la Ra, Angelina, Cdigo Procesal Civil y Comercial
-Comentado y Concordado-, Tomo I, Ed. La Ley, pg. 215.
35
Guasp, Jaime, Derecho Procesal Civil, Tomo Primero, pg. 557/558.
que adoleca, sea nuevamente propuesta o adquiera ulterior eficacia.... 36, e igualmente se ha
expedido la jurisprudencia al decir: La excepcin de cosa juzgada slo debe admitirse cuando
surge con evidencia que la sentencia firme no puede coexistir con el nuevo reclamo, porque se
contradicen y resultan incompatibles, lo que no se da cuando en el juicio anterior se promovi
con documentacin insuficiente que se complet en el posterior.... 37.

De all que se haya decidido, entre otros casos, que el rechazo de la demanda por
escrituracin de un inmueble en virtud de un determinado boleto de compraventa, fundado en
que a la poca de su iniciacin el plazo no se hallaba an vencido, no hace cosa juzgada que
impida un nuevo reclamo de dicha escrituracin38; que rechazada la demanda interpuesta
contra los vendedores por no ser dueos de la cosa, corresponde su reiteracin si con
posterioridad al primer juicio adquirieron la propiedad de ella 39; etc.-

Otra cuestin importante y que ha dado lugar a muchas discusiones doctrinarias y

jurisprudenciales es el valor de la sentencia de verificacin de crditos en el juicio civil y si
procede la cosa juzgada material40.

Por ltimo, tampoco procede la excepcin de cosa juzgada alegando lo resuelto en un

juicio ejecutivo, ya que el mismo hace cosa juzgada formal.

Excepcin de Falta de accin.

La excepcin de falta de accin se vincula a la legitimacin para obrar. Tener
legitimacin para obrar consiste en ser la persona que de conformidad con la ley sustancial
puede formular una pretensin. No se trata de la titularidad del derecho sustancial, porque
puede que ste no exista, basta con que se pretenda su existencia. Puede mediar legitimacin
para obrar y, sin embargo, declararse en la sentencia que el derecho que se invoca no existe.
En lo que respecta a esta excepcin conviene recordar que "La excepcin de falta de
accin tiene especfico mbito procesal y exclusiva finalidad. Se trata de establecer cul es la
calidad del actor, si es el titular de la relacin jurdica en la versin activa, y cul es la calidad
del demandado, si lo es ste en la versin pasiva." 41 y que "...se funda en la carencia del

36
Palacio, Lino E., Derecho Procesal Civil.
37
CNCiv., Sala E, Jos Minetti y otro v. Compaa Azucarera Bella Vista S.A., 14/11/90, Lexis Nexis N
14/79155.
38
CNCiv., sala F, La Ley, t. 136, pg. 207.
39
CNCiv., sala F, La Ley, t. 131, pg. 1194 [18.333-S].
40
C5CC, Crdoba, en autos Banco Roela S.A. c/ Giro Martn Juan Francisco y otro - Accin Ordinaria -
Cuestin de competencia, Sent. 105, 13.06.05, AJ 90.
41
CNCiv., Sala C, en autos Emma, Jaime c. Federacin Argentina de Ajedrez, septiembre 8.992,
Digesto LL, tomo X, 3, pg. 161, sum.170.
derecho de pedir, pudiendo los jueces investigar, aun de oficio, si la persona que formula el
reclamo ante la justicia ostenta la calidad invocada para fundarlo..."42
Entre las excepciones perentorias, que podramos llamar comunes, estn las previstas
en la ley civil como modo de extincin de las obligaciones: Pago. Compensacin, novacin,
quita y espera, las que analizaremos al tratar el juicio ejecutivo.
Tambin se encuentran otras figuras contenidas en la ley sustancial, que muchas veces
operan o funcionan a semejanza de las excepciones procesales, porque de todas formas
tienden a dilatar la pretensin principal ejercida por el actor, o en su caso directamente
pretenden su rechazo. Entre ellas podemos mencionar: la exceptio non adimpleti contractus; la
simulacin; la prejudicialidad; la posesin (en materia de desalojo y la reivindicacin (en los
juicios de usucapin).

Puede considerarse la perencin de instancia una excepcin?

Si bien el instituto procesal de perencin de instancia no es una defensa que puede
utilizarse o plantearse al contestar la demanda, sino un modo anormal de terminacin del
proceso, un reciente fallo de la Sala Civil y Comercial del Tribunal Superior de Justicia de la
Provincia de Crdoba43, as parece autorizarlo, por lo que corresponde su anlisis.
Atento que ha sido publicado en un sinnmero de revistas jurdicas, no nos
detendremos en transcribir los votos del mismo, sino a analizar el voto de la mayora, que fija
una nueva interpretacin, y que en resumen expresa la parte demandada est habilitada
para acusar la perencin apenas es notificada de la demanda entablada en su contra, pues es
la nica va que nuestra ley consiente para hacer efectiva la consecuencia jurdica que se
deriva de la inactividad procesal prolongada. Negar en estas condiciones ese derecho al
demandado significara convertir la directiva segn la cual la instancia principia con la
demanda, en una norma intil y desprovista de eficacia prctica, puesto que mientras por un
lado se declama que desde ese momento hay una instancia susceptible de caducar y que el
accionante est gravado por la carga de impulsar el procedimiento, sin embargo por otro lado
se impedira que la perencin efectivamente se produzca al negrsele al demandado el
derecho de hacer valer la inactividad que se registr en el procesoAs, el accionado puede
acusar la caducidad despus de notificado el emplazamiento, de modo que esa notificacin no
puede considerarse como un acto que subsana la instancia en condiciones de perimir, antes
bien constituye la oportunidad que se le brinda al demandado para ejercitar su derecho de
prevalerse de la caducidad de la instancia.44

42
CApel. CC, Mercedes, sala I, en autos Vaccaro, Francisco R. c Paramio, Pascual E. y otra, mayo 4-
979, Digesto LL, tomo X, 3, pag. 161, sum.175.
43
T.S.J., Sala Civil y Comercial, Auto N 200, 16.08.2007, en autos Fisco de la Provincia de Crdoba c/
Loustau Bidaut R. - Ejecutivo - Recurso de Casacin.
44
Del voto del Dr. Armando Segundo ANDRUET (h), al que luego adhiere el Dr. Carlos Francisco
GARCIA ALLOCCO.
 La duda es, Qu tipo de excepcin es la perencin de instancia?, preliminarmente
podemos decir que no puede ser dilatoria procesal, ya que las mismas se encuentran
taxativamente enumeradas en los arts. 184 y 185 del CPCC. Tampoco podra ser una
excepcin oponible en juicio ejecutivo, en tanto no se encuentra prevista en la norma respectiva
(art. 547 CPCC). Debemos llegar entonces a la conclusin que se trata de una defensa
perentoria, pero claro, las defensas perentorias son sustanciales mientras que esta es regulada
por la ley procesal.
Adems, planteada una excepcin de perencin de instancia, qu trmite debiera dar
el Tribunal entonces? Si es sustancial, no debiera tener sustanciacin, no perimira por s
misma (en juicio ordinario slo permiten las dilatorias, en tanto se trata de incidentes; y en
cambio en juicio abreviado y ejecutivo ninguna), y debiera ser resulta en la sentencia, todo lo
que resulta claramente absurdo, y demuestra la incorreccin tanto legal como terminolgica.
La perencin de instancia es, en nuestro sistema procesal, un incidente, y por ello el
Tribunal, cualquiera sea la nominacin que se le de (excepcin, defensa, incidente, etc.), dar a
la misma el trmite asignado por la ley (incidente de perencin de instancia), previo a la
decisin de las excepciones opuestas, que slo se sustanciarn y resolvern una vez decidido
aqul incidente.

Tema 3: El proceso en rebelda. Rebelda. Casos. Efectos

La falta de comparendo en el plazo fijado trae aparejada la rebelda (art. 110
inc. 1 CPCC), que se declara a peticin de parte (art. 111 CPCC), salvo disposicin en contrario
(ej. Juicio abreviado, art. 509 CPCC).

EL CASO
El art. 110, CPCC establece los casos en que procede la rebelda.
La misma puede ser declarada por decreto, slo a peticin de parte (art. 111, CPCC),
salvo disposicin en contrario (vg. en juicio abreviado, art. 509, CPCC).
La normativa procesal establece los casos o causas de declaracin de rebelda, siendo
las mismas: 1) El demandado que no hubiere comparecido a estar a derecho en el plazo
que se le hubiere acordado (incomparecencia en juicio en sentido genrico); 2) La parte
que habiendo comparecido a juicio no constituyera domicilio en el radio que corresponda
(comparecer y no constituir domicilio en la forma referida es tanto como no haber
comparecido); 3) La parte que actuando por apoderado o representante, fuere emplazada
de acuerdo con los artculos 96 o 97, y no compareciere en el plazo otorgado4) La parte que
revocando el poder que hubiere otorgado no compareciere por s o por apoderado (casos
estos ltimos que refieren a renuncia del apoderado o patrocinante o revocacin por el
poderdante o patrocinado, o muerte o incapacidad de ambos; y pueden darse tanto en la faz
pasiva como la activa de la relacin procesal).
 El caso ms comn de declaracin de rebelda de una persona en juicio, es por la
incomparecencia (conf. art. 110, inc. 1, CPCC). Ahora bien, no en todos los casos la
incomparecencia genera la situacin de rebelda, cuestin que analizaremos en el punto
siguiente.
Cundo no corresponde declarar la rebelda?
Tenemos distintas normas, que a pesar de que no lo prevn expresamente, se infiere la
innecesariedad o improcedencia de su declaracin. As por ejemplo, el art. 658, CPCC en las
sucesiones que establece la notificacin de los herederos declarados al domicilio conocido, no
se declara la rebelda ante la incomparecencia de los mismos. Igual acontece en el caso de la
citacin de la contraria en los beneficios de litigar sin gastos, de conformidad a lo dispuesto por
el art. 104, CPCC o el art. 784 CPCC en la usucapin respecto a los terceros interesados. En
los abreviados no hace falta declaracin, se lo tiene por rebelde (art. 509, CPCC), y en los
juicios ejecutivos fiscales (Art. 4 ley 9024 modif por ley 9118).

EFECTOS
Este proceso llevado en rebelda reviste otras caractersticas a la hora de notificar,
diligenciar las pruebas, ejecutar la sentencia, etc., temas que desarrollaremos a continuacin:

Notificaciones:
Cuando el demandado esta rebelde, slo se notifica al domicilio real el decreto de
rebelda y la sentencia, todas dems resoluciones (decretos y autos) se entienden notificados
el da de su dictado (art. 112, inc. 1, CPCC).
No es necesario solicitarlo al Tribunal, porque lo dispone la propia ley, ni tampoco
significa que al rebelde no se le notifica ninguna de las dems resoluciones, sino que la ley lo
considera notificado el da del dictado de la resolucin, y de all se computarn los plazos.
En este sentido se ha dicho que si el demandado es declarado rebelde en un juicio
ordinario, no es necesario correr traslado de la demanda con copia de la documental (art. 85,
CPCC), porque dicha notificacin se cumplimenta con el 112, CPCC 45. Consideramos correcta
esta ltima postura, siempre y cuando se acredite que al practicarse la primera notificacin, la
misma se realiz con las copias necesarias. Caso contrario, deber correrse traslado a
domicilio, a fin de cumplimentar en forma la norma arriba citada.
En el caso del rebelde citado por edictos, no se notifica el decreto de rebelda y la
sentencia se publica por un da, y si se trata de juicios declarativos interviene el Asesor Letrado
en su representacin; y si posteriormente comparece y ya se ha producido la prueba, puede
solicitar diligenciamiento de la misma en segunda instancia (art. 113, CPCC).

45
C4CC, Crdoba, en autos Heredia de Matzkin c/ Almada Jorg Daniel, 13/09/05, Diario Jurdico del
21/10/05. En idntico sentido C7CC, Crdoba, en autos Montecarlo SACIFI c/ Martinez Simonetta
Diego Gabriel - Ordinario - Cobro de pesos, Sentencia N 153, 11/11/04, Diario Jurdico del 25/11/04.
 El rebelde puede comparecer en cualquier estado del proceso, cesando de tal modo el
estado de rebelda (art. 112, inc. 2, CPCC), sin necesidad de purgar la rebelda, regulacin que
exista en la anterior ley procesal.

Prueba: La rebelda y la falta de contestacin de la demanda no eximen de la apertura

a prueba, sino que esta conducta del demandado crea fuertes presunciones en su contra y a
favor de la veracidad de la parte actora, conforme hemos analizado ms arriba en este mdulo.
Sin embargo se ha considerado que ante la contumacia del demandado de expedirse
concretamente respecto de la documental, la accionante no necesita diligenciar ninguna otra
prueba de las que ofreciera para probar la legitimidad de su reclamacin, pues de haberlas
producido resultaban superabundantes.46 De todas formas, para la mayora, la parte actora
debe reafirmar con la prueba lo dicho en la demanda, con mayor razn si se refiere a aquellas
acciones de responsabilidad cuyo factor de atribucin requiere de la existencia de elementos
subjetivos, como la culpa grave o el dolo, los que deber ser probados, no bastando el mero
incumplimiento objetivo procesal.47
En este ltimo sentido se ha expedido la jurisprudencia local diciendo que: La exacta
inteligencia que se debe atribuir al apercibimiento del art. 192, 1 parr., conduce a considerar
que slo la admisin expresa del demandado acerca de los hechos en que se basa la demanda
determina la conformidad de las partes que resulta vinculante para los jueces y que excluye la
necesidad de aportar pruebas al expediente. El silencio no comporta por s mismo conformidad
del demandado, y por ello no basta para dispensar al actor de la carga de practicar la prueba
de los hechos fundantes de su derecho. A lo sumo puede servir para elaborar una presuncin
de naturaleza judicial en favor del accionante, la que de todos modos deber formularse con
arreglo a la sana crtica y en funcin de las particularidades de cada caso. 48

Ejecucin de sentencia (art. 116, CPCC): a) se puede ejecutar a los 6 meses, salvo
preste fianza, entendido esto ltimo como caucin suficiente, y no necesariamente fianza. El
trmino fijado es un resabio del recurso de rescisin que era admitido en los procesos
ordinarios cuya sentencia poda adquirir el estado de cosa juzgada. La fianza (o la caucin) se
cancela si en dicho plazo no se plantea incidente de nulidad; b) es aplicable slo en los juicios
ordinarios; c) En los juicios ejecutivos se puede alegar el incidente de nulidad por vicios de la
citacin inicial (art. 559, CPCC), desde que tuvo conocimiento del vicio, y aunque la norma no

46
C8CC, Crdoba, en autos Electro Alem SC c/ Marcelo Alejandro Bustamante - Abreviado, Sentencia
N 116, 13.09.01, Actualidad Jurdica On Line, Cdigo 3765.
47
C4CC, Crdoba, Templac S.A. c/ Sargento Renato Eric - Ordinario - Cobro de pesos, Sentencia N
107, 08.09.06, Diario Jurdico N 1081 del 16.11.06.
48
T.S.J., Sala Civil y Comercial, en autos Municipalidad de Crdoba c/ Jos A. Mira y Otro - Ordinario
- Recurso De Casacin, Sentencia N 95, 09.09.02, Actualidad Jurdica N 21, p.1224. En sentido
similar del mismo tribunal Sucesores de Secchi, Antonio y otras c. Picat Hnos y otros, 04.05.06, LLC
2006 p. 1265.
lo diga, tiene efecto suspensivo, al igual que su apelacin, ya que el proceso se encontrara
viciado desde el primer acto procesal.

Tema 4: Reconvencin
Ya hemos analizado que una de las actitudes que el demandado puede asumir frente a
la demanda del actor, es reconvenir, esto es, frente a la pretensin del actor, deducir otra
demanda autnoma en contra del actor, pero en la misma causa, cuya suerte no est,
necesariamente, vinculada a la de la demanda originaria. Se trata de un supuesto de
acumulacin objetiva de pretensiones. Es decir, para graficarlo del mejor modo, no se trata slo
de defenderse, sino de atacar mediante una pretensin en contra del actor.
Ello no obsta a que el demandado inicie su demanda en contra del actor por otro juicio
separado, en cuyo caso, podran llegar a acumularse en razn del principio de conexidad, salvo
en juicios de divorcio, respecto de los que se sostiene que si el demandado no reconviene, por
hechos conocidos y anteriores, no puede hacerlos valer por separado.
Por razones de economa procesal, y su autonoma respecto de la demanda, puede
darse el caso de que a pesar del allanamiento parcial respecto a algunos rubros de la
demanda, el accionado decida igualmente plantear reconvencin. En este supuesto, dice el Dr.
Vnica que, a diferencia de cualquier otro supuesto, no corresponde resolver demanda y
reconvencin conjuntamente (conf. art. 196, CPCC), sino que el tribunal deber emitir el
pronunciamiento correspondiente a la primera, y sin perjuicio de su ejecucin, continuar el
trmite exclusivamente en cuanto a la segunda.
Una de las reformas ms importantes de la Ley 8465 ha sido incorporar en el art. 194 la
posibilidad de que el demandado reconvenga en contra de terceros. Ahora bien para poder
incluir a terceros la doctrina ha entendido que la nueva demanda debe comprender tambin al
actor, y que la pretensin que deduce el demandado contra ellos sea de las contempladas en el
art. 181, CPCC, esto es, que uno tenga contra varias personas, y emanada de un mismo ttulo
o fundada en una misma causa de pedir, que involucra al actor y los terceros; lo que ya estaba
admitida por doctrina y jurisprudencia, prcticamente en las mismas condiciones de la nueva
norma.
En este sentido se ha dicho que por razones de economa procesal, la reconvencin
apunta a evitar el pronunciamiento de sentencias contradictorias respecto de pretensiones
conexas, de suerte que no debe descartarse la posibilidad de incluir a terceros como sujetos
pasivos de la reconvencin en el caso de que, en forma manifiesta, resulte que la interposicin
de demandas separadas ha de conducir, por razones de conexin a la acumulacin de los
correspondientes procesos.49

Requisitos y trmite
49
Venica Oscar Hugo Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba- Ley 8465
Comentado y anotado, Tomo II, pag. 297/298.
 Del mismo escrito debe resultar que la reconvencin se origina en una pretensin
encuadrada en el art. 181, CPCC, comprensiva del actor y de terceros, o de codemandados.
Si el tribunal la admite debe ordenar el comparendo de quienes an no fueran citados
de acuerdo con el art. 163, CPCC, o en los trminos del art. 508, CPCC, segn corresponda.
Comparecido, o declarado rebelde el tercero, debe corrrsele traslado, y al contestarlo puede
reconvenir, tanto a las partes originarias, como a otros terceros; actos que en el juicio abreviado
debe concretar dentro del plazo del art. 508, ofreciendo la prueba adems.
Completados los traslados pertinentes, el actor reconvenido tendr todas las
posibilidades de defensa que hemos analizado para el demandado, menos reconvenir (que s
lo tendr el tercero, conforme se ha referido supra). Finalmente, demanda y reconvencin se
resolvern conjuntamente, en una sola sentencia, y la decisin sobre costas y honorarios debe
guardar independencia, resultando aplicables las reglas relativas al caso de pluralidad de
partes (art. 130 y 132, CPCC).

A los fines de de que pueda mediar reconvencin, deben estar presentes los siguientes
requisitos:
a) Que la reconvencin sea impetrada en el mismo escrito de contestacin de la
demanda, an cuando el demandado no conteste la misma o se allane algunos puntos de la
demanda.
b) Debe caer bajo la rbita de la misma competencia del juez de la demanda. Esta
regla de unidad de competencia (art. 195, CPCC) no alcanza a la territorial, rigiendo
nicamente respecto la competencia material y por la cuanta. En relacin a la ltima, en la
hiptesis de juicio desarrollado ante un juez de paz de campaa, y plantearse reconvencin por
un monto superior al del art. 49, inc. 1, Ley 8435 40 jus (Ley Orgnica del Poder Judicial), el
tribunal no debe admitirla, pudiendo el interesado iniciar la demanda ante el rgano judicial que
corresponda.
c) Ambas deben tener el mismo trmite, en el sentido que el procedimiento aplicable a
la demanda reconvencional debe ser el impreso a la demanda original (art. 195, CPCC), lo que
excluye, por un lado, la coexistencia de un juicio ordinario y un juicio abreviado, y por otro juicio
un declarativo general y uno especial. Pero, si en juicio ordinario o declarativo general, le
correspondiera a la reconvencin el trmite de juicio abreviado o especial, se entiende que el
demandado renuncia al mismo, ya que siempre existe esta opcin por el procedimiento ms
extenso y por otra parte, no habra perjuicio para el actor.

En este punto debemos recalcar que a diferencia de lo que ocurre con el art. 357,
CPCN, y con otros cdigos, el CPCC no exige ninguna relacin entre las pretensiones ejercidas
en la demanda y en la reconvencin. Sin embargo no sera admisible si son abiertamente
incongruentes: cobro de pesos y despojo.
 Pensemos por ejemplo Qu economa procesal existe si el actor demanda daos y
perjuicios por un choque automovilstico, que requiere pericias mecnicas, mdicas, psquicas,
un sinnmero de testigos, y el demandado reconviene por daos y perjuicios por una relacin
de medianera, con pericias tcnicas muy complejas?

Muy por contrario, no slo no hay economa procesal, sino un complejo proceso con
dos demandas absolutamente independientes (en cuanto pretensin, objeto, causa, prueba,
etc), que slo tienen en comn a los sujetos. Aplaudimos en este punto la regulacin nacional
que, justamente porque coincide la causa, tiene razn de ser la acumulacin objetiva
(pensemos que en tal caso la prueba recaer sobre las mismas cuestiones, o al menos
similares).

Expresamente se prohbe en el juicio de desalojo (art. 751, 2 prrafo, CPCC), y en

juicio de usucapin (art. 788, in fine, CPCC), y en ambos casos es a los fines de que la
reconvencin no entorpezca la demanda principal en funcin de la naturaleza de la misma.

Formalidades de la Reconvencin

Si hemos dicho que la reconvencin es una demanda, como tal debe reunir las
condiciones del art. 175, CPCC, que sean pertinentes (incs. 3, 4 y 5). Ahora bien, en el caso
de incluir a terceros, deber cumplimentar adems los incs. 1 y 2; rigiendo los arts. 176 y 182
del CPCC.
Solamente la puede deducir el demandado, con la misma calidad con la que fue citado;
el actor no puede, a su vez, reconvenir, y si es presentada por un apoderado necesita poderes
especiales.
Adems, como la voluntad de reconvenir no se presume, debe ser expresa y de los
trminos del escrito debe resultar la intencin de obtener un pronunciamiento contra el actor,
ms all de la suerte de la demanda, y an cuando no se hable tcnicamente de reconvencin.

Se puede plantear en subsidio? Son contradictorias las posturas acerca de si procede

en subsidio, o en forma eventual, para el supuesto de que prospere la demanda o por ejemplo
que no proceda su allanamiento; aunque no se han formulado argumentos convincentes al
respecto, ya que a nuestro entender no existe una grosera incompatibilidad entre ambos
planteos. En el juicio abreviado el demandado se ve precisado a deducir las excepciones
procesales y la reconvencin en el mismo acto (art. 508, 1 prrafo, CPCC), se trata de una
suerte de reconvencin subsidiaria, supeditada al rechazo de las excepciones.

Qu trmite corresponde imprimir a la reconvencin?

Admitida la reconvencin, corresponde correr traslado al actor por diez das en juicio
ordinario (art. 496, CPCC) y por seis en juicio abreviado (art. 510, CPCC), debiendo
contestarse en la misma forma que la demanda (art. 196, CPCC), sin perjuicio de la facultad de
deducir excepciones procesales. A partir de la contestacin de la reconvencin el trmite es
conjunto, salvo el caso del art. 454, CPCC (entorpecimiento de la tramitacin), dictndose una
sola sentencia (art. 196, CPCC).
Los modos anormales de conclusin: desistimiento, allanamiento, transaccin, de una
de las pretensiones no afecta a la otra. En cambio, la perencin de la instancia abarca a ambas
(art. 348, 1 prrafo, CPCC).